Справа № 22-а-1105/2008
Суддя: Довгополов О.М.
Дата ухвалення: 2008-05-20 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

УХВАЛА
І
Головуючий у 1-й інст. Березя
к Н.Є.
Р
ядок статзвіту № 35
Господарський суд Львівсь
кої області
Спр
ава № 22-а-1105/08 (22-а-4200/07)
Справа № 5/1073-3/155 А

20 травня 2008 року колегія су
ддів Львівського апеляційно
го адміністративного суду в
складі: головуючого - судді До
суддів: Носа С.П., Л
при секретарі Каблак Т.П.,
розглянувши у відкритом
у судовому засіданні в залі с
уду у місті Львові адміністр
ативну справу за апеляційною
скаргою Державної податково
ї інспекції у м. Львові на пост
анову господарського суду Ль
вівської області від 23 липня 2
встанови
Постановою господарсько
го суду Львівської області в
ід 23.07.2007 року задоволено позовн
і вимоги Відкритого акціонер
ного товариства «Електрон Ба
нк» до ДПІ у м. Львові, визнано
нечинним податкове повідомл
Рішення суду першої і
нстанції мотивовано тим, що: п
оложеннями абзацу 1 ст.7 Угоди
між Урядом України та Урядом
Російської Федерації про ун
икнення подвійного оподатку
вання доходів і майна та попе
редження ухилень від сплати
податків (ратифікованої 06.10.95 р
.) передбачено, що прибуток під
приємства Договірної держав
и оподатковується лише в цій
Договірній Державі, якщо тіл
ьки це підприємство не здійс
нює підприємницьку діяльніс
ть у другій Договірній Держа
ві через розташоване в ній по
стійне представництво».
Відповідно до ст.ст. 12, 17 З
акону України від 22.12.93 р.№3767-ХІІ «
Про міжнародні договори» між
народні договори України під
лягають неухильному дотрима
нню Україною відповідно до н
орм міжнародного права.
Якщо міжнародним дого
вором України, укладення як
ого відбулось у формі закону
, встановлено інші правила, ні
ж ті, що передбачені законода
вством України, то застосову
ються правила міжнародного д
Статтею 19 Закону Украї
ни від 18.02.97 р. №77/97-ВР «Про систему
оподаткування» передбачено
, що якщо міжнародними догово
ром України, ратифікованим В
ерховною Радою України, вста
новлено інші правила, ніж ті, щ
о їх містять закони України п
ро оподаткування, то застосо
вуються правила міжнародног
Крім того, суд першої і
нстанції виходив і з того, що
правовідносини, які існувал
и у позивача з підприємствам
и-нерезидентами згідно з цив
ільно-правовими угодами, що з
дійснені за ними позивачем в
иплати нерезиденту підпадаю
ть під дію пп. «й» Закону Украї
ни «Про оподаткування прибут
ку підприємств», де зазначен
о, що доходи у вигляді виручк
и або інших видів компенсаці
ї вартості товарів (робіт, пос
луг), переданих (виконаних, над
аних) резиденту від такого не
резидента, не є доходами, отри
маними нерезидентом з джерел
ом їх походження з України, з я
ких згідно з п.13.2 ст.13 вказаного
Закону необхідно утримувати
податок на репатріацію.
Заслухавши в судовому зас
іданні суддю-доповідача, пре
дставників сторін, дослідивш
и матеріали справи та доводи
апеляційної скарги, колегія
суддів приходить до висновк
у, що скарга не підлягає задов
оленню з наступних підстав.
З акта “Про результати пла
нової виїзної перевірки Від
критого акціонерного товари
ства „ Електрон Банк” код ЄДР
ПОУ 19358632 з питань дотримання ви
мог податкового, валютного т
а іншого законодавства за пе
ріод з 01.10.2004 р. по 30.06.2006 р.” за № 178/22-0/19358632
від 15.12.2006 рокувбачається, що в
ідповідачем встановлено пор
ушення п.13.2. ст.13. Закону України
«Про оподаткування прибутку
підприємств» від 28.12.1994 року за
№334/94-ВР, а саме підприємство у 200
4 році ВАТ «Електрон Банк» н
е отримало і не внесло до бюдж
ету податок з доходів нерези
дента по договору № ФС/ПУ 03-110 ві
д 21.01.2003 року та додаткової угоди
№2 від 28.02.2005 року до нього згідно
якого ТзОВ “ФІННЕТ-СЕРВІС” (М
осква, Росія) надавало ВАТ “Ел
ектрон Банк” послуги: роботи
по конфігурації та супровод
ження програмного продукту “
GFX Turbo Swift” на загальну суму викон
аних робіт 4925 дол США.
При цьому по договору №ФС/П
У 03-110 від 21.01.2003 року донара
06.10.2004 року 696,60 грн. (4643,917 грн. х15%)
13.01.2005 року - 696,25 грн. (4641,70 грн.х15%)
21.03.2005 року 43,56 грн. (290,43грн.х15%)
04.04.2005 року 787,80 грн.(5252,00 грн.х15%)
22.07.2005 року - 787,80 грн.(5252,00 грн.х15%)
05.102005 року - 787,80 грн.(5252,00 грн.х15%)
У свою чергу, пункт13.1. Зак
ону України “Про опода
ткування прибутку підприємс
тв” від 28.12.94р. №334/94-ВР визначає, що
будь-які доходи, отримані
нерезидентом із джерелом їх
походження з України, від пр
овадження господарської дія
льності (у тому числі на рах
унки нерезидента, що ведуть
ся в гривнях) оподатковують
ся у порядку і за ставками, виз
наченими цією статтею.
Для цілей цієї статті
під доходами, отриманими нер
езидентом із джерелом їх пох
одження з України, слід розум
а) проценти, дисконтні д
оходи, що сплачуються на кор
исть нерезидента, у тому чис
лі проценти за борговими зоб
ов'язаннями, випущеними (вида
б) дивіденди, які сплачую
ться (нараховуються) резиден
в) роялті, фрахту та дох
оди від послуг типу "інжиніри
г) лізингова (орендна) плата
, що сплачується (нараховуєть
ся) резидентами або пості
йними представництвами на
користь нерезидента-лізинг
одавця (орендодавця);
д) доходи від продажу не
рухомого майна, розташовано
го на території України, яке
належить нерезиденту, у тому
числі майна постійного пред
ставництва нерезидента;
е) прибуток від здійсненн
я операцій з торгівлі цінн
ими паперами або іншими корп
оративними правами, визначе
ний відповідно до норм цього
є) доходи, отримані від зд
ійснення спільної діяльнос
ті на території України, дохо
ди від здійснення довгострок
ових контрактів на території
ж) винагорода за здійсне
ння культурної, освітньої
, релігійної, спортивної, роз
важальної діяльності нерези
дентів (або уповноважених ни
ми осіб) на території України
з) брокерська, комісійна
або агентська винагорода, от
римана від резидентів або п
остійних представництв інш
их нерезидентів стосовно бро
керських, комісійних або аге
нтських послуг, наданих нер
езидентом або його постійн
им представництвом на тери
торії України на користь рез
и) внески та премії на с
трахування або перестраху
вання ризиків в Україні (вкл
ючаючи страхування ризиків
життя) або страхування рези
дентів від ризиків за межами
і) доходи у вигляді вигр
ашів (призів) в лотерею (крі
м державної), від казино, інших
гральних місць (домів), розташ
ованих на території України
, доходи від організації та
проведення грального бізне
су, лотерей (крім державних);
ї) доходи у вигляді благод
ійних внесків та пожертв на к
ористь нерезидентів;
й) інші доходи від здійс
нення нерезидентом (постій
ним представництвом цього
або іншого нерезидента) го
сподарської діяльності на те
риторії України, за винятком
доходів у вигляді виручки
або інших видів компенсаці
ї вартості товарів (робіт, по
слуг), переданих (виконаних,
наданих) резиденту від тако
го нерезидента (постійного п
редставництва), у тому числі
вартості послуг з міжнарод
ного зв'язку чи міжнародног
о інформаційного забезпече
В додатку №1 до договору
№ФС/СУ 03-110 від 21 .01.03 року нав
едено перелік послуг, які пов
инен надавати нерезидент, ви
конуючи своє зобов'язання по
супроводженню програмного п
Супроводження включа
є в себе оновлення програмно
го продукту “Netik Turbo Swift” і консу
льтаційне обслуговування по
використанню Продукту.
Згідно пункту 1.2.
додатку №1 до договору №ФС/СУ
03-110 від 21 .01.03 року Обновлення вк
1. Оновлення , яке
включає обновлення BIC довідни
2. Надання оновлень і
нових версій програмного пр
одукту, що відповідають змін
ам Стандартів і всім технічн
им вимогам S.W.I.F.T,а також забезп
ечення роботу Замовника в мі
жнародній мережі S.W.I.F.T згідно з
3. Надання виправлен
ь та/або дефектів Продукту, в р
езультаті яких Замовник не м
оже використовувати Продукт
згідно з документацією та/аб
о Стандартами S.W.I.F.T або техноло
гічними вимогами S.W.I.F.T.
Згідно пункт
у 1.3. додатку №1 до договору №ФС/
СУ 03-110 від 21 .01.03 року Консульта
ційне обслуговування включ
ає в себе консультації Замов
ника по питаннях використанн
В пункті 3.7. До
говору №ФС/ПУ 03-110 від 21.01.2003 року за
значено, що загальна вартіст
ь Договору включає всі подат
ки і відрахування (сплату), виз
начені законодавством РФ.
В пункті 3.3. додатков
ої Угоди №2 від 28 лютого 2005 року д
о №ФС/ПУ 03-110 від 21.01.2003 року зазначе
но, що розмір кожного квартал
ьного платежу складає 1040,00 дола
рів США, з врахуванням ПДВ, що
підлягає сплаті в Російській
Пункт 13.2. ст.13 Закону Ук
раїни “Про оподаткування при
бутку підприємств” від 28.12.94р. №
334/94-ВР визначає, що резидент
або постійне представництв
о нерезидента, що здійснюют
ь на користь нерезидента а
бо уповноваженої ним особи б
удь-яку виплату з доходу з дже
релом його походження з Укра
їни, отриманого таким нере
зидентом від провадження г
осподарської діяльності (у т
ому числі на рахунки нерезид
ента, що ведуться в гривнях), к
рім доходів, зазначених у пун
ктах 13.3-13.6, зобов'язані утримув
ати податок з таких доході
в, зазначених у пункті 13.1 цієї
статті, за ставкою у розмірі 1
5 відсотків від їх суми та за ї
х рахунок, який сплачується д
о бюджету під час такої випла
ти, якщо інше не передбачене
нормами міжнародних угод, як
і набрали чинності.
У свою чергу, уклад
ені і належним чином ратифі
ковані міжнародні договори У
країни становлять невід'ємну
частину національного зако
нодавства України і застосов
уються у порядку, передбачен
ому для норм національного
Відповідно до ст. 12 і 17 З
акону України від 22.12.93 р. N3767-XII "Пр
о міжнародні договори" міжн
ародні договори України під
лягають неухильному дотрим
анню Україною відповідно до
норм міжнародного права.
Якщо міжнародним дого
вором України, укладення яко
го відбулось у формі закону, в
становлено інші правила, ніж
ті, що передбачені законодав
ством України, то застосовую
ться правила міжнародного д
Зокрема, в ст. 19 Закону
України від 18.02.97 р. N 77/97-ВР "Про си
стемуоподаткування"зазначе
но, що якщо міжнародним догов
ором України, ратифікованим
Верховною Радою України, вст
ановлено інші правила, ніж ті
, що їх містять закони Україн
и про оподаткування, то засто
совуються правила міжнародн
Аналогічно ст. 18 Закон
у України "Про оподаткування
прибутку підприємств" (334/94-ВР,
283/97-ВР) встановлено, що якщо між
народним договором, ратифік
ованим Верховною Радою Укр
аїни, встановлено інші прав
ила, ніж ті, що передбачені ц
им Законом, застосовуються н
орми міжнародного договору
. У разі укладення договорів
з нерезидентами не дозволя
ється включення до контракту
податкових застережень, згі
дно з якими підприємства, що в
иплачують доходи, беруть на с
ебе зобов'язання щодо сплати
податків на доходи нерезиде
Згідно абзацу 1 ст. 7 У
годи між Урядом України та Ур
ядом Російської Федерації пр
о уникнення подвійного опода
ткування доходів і майна та п
опередження ухилень від спла
ти податків (Угоду ратифіков
ано Законом N 369/95-ВР від 06.10.95 ), чітк
о зазначено “Прибуток підпри
ємства Договірної Держави оп
одатковуєтьсая лише в цій До
говірній державі, якщо тільк
и це підприємство не здійсню
є підприємницьку діяльність
у другій Договірній Державі
через розташоване в ній пост
ійне представництво”.
Отже, з вищенаведених нор
м випливає, що прибуток від
підприємницької діяльност
і резидентів Росії, який вини
к в Україні оподатковується
лише в Росії, оскільки під
приємницька діяльність про
вадилась не через постійне п
Крім того, Порядок
звільнення (зменшення) від оп
одаткування доходів із джер
елом їх походження з України
згідно з міжнародними догов
орами України про уникнення
подвійного оподаткування, за
тверджений постановою Кабін
ету Міністрів України від 6 т
равня 2001 р. N 470 не поширюється
на правовідносини між підп
риємствами Росії та України
в зв'язку з тим, що Угодою між
Урядом України та Урядом Рос
ійської Федерації про уник
нення подвійного оподатку
вання доходів і майна та по
передження ухилень від спл
ати податків подання будь-як
их довідок чи іншої інформац
ії стосовно отримання права
для уникнення подвійного
оподаткування не передбаче
но, оскільки порядок сплати і
розмір податку на доходи нер
езидентів встановлений ст. 13 З
акону України "Про оподаткув
ання прибутку підприємств", н
е містить вказівок будь-яком
у органу виконавчої влади
на додаткову розробку нор
мативно-правових актів і не н
адає повноважень зі встановл
ення додаткових умов для зас
На обґрунтування св
оїх доводів відповідач пос
илається на постанову КМУ ві
д 06.05.2001 р. N 470 , яка затвердила Пор
ядок звільнення (зменшення)
від оподаткування доходів
із джерелом їх походження з
України згідно з міжнародним
и договорами України про уни
кнення подвійного оподаткув
Однак порядок спла
ти і ставкаподатку на доходи
нерезидентів встановлений
ст. 13 Закону України "Про опо
даткування прибутку підприє
мств", яка не містить вказів
ок будь-якому органу викон
авчої влади на додаткову ро
зробку нормативно-правових а
ктів і не надає повноважень з
і встановлення додаткових у
мов для застосування її норм
Крім того, Постанова К
МУ N 470 зобов'язує нерезидентів
подавати довідку, яка підт
верджує, що нерезидент є рез
идентом країни, з якою укла
дено міжнародний договір,а т
акож інші документи, якщо це
передбачено міжнародним дог
овором. Довідка видається к
омпетентним органом відпов
ідної країни, визначеним між
народним договором, за встан
овленою формою або згідно із
законодавством такої країни
. Довідка, яка надається за фо
рмою, затвердженою згідно із
законодавством відповідно
ї України, повиннабути належ
нимчином легалізована, пере
кладена відповідно до законо
давства України та містити п
евну інформацію. Довідка дій
сна в межах календарного рок
у, в якому вона видана.
Слід зазначити, що п
унктом 8 Порядку звільнення (
зменшення) від оподаткування
доходів із джерелом їх похо
дження з України згідно з мі
жнародними договорами Украї
ни про уникнення подвійного
оподаткування, затвердженог
о постановою Кабінету Мініст
рів України від 6 травня 2001 р. N 470
передбачено, що у разі непода
ння нерезидентом довідки ві
дповідно до пункту 4 цього По
рядку доходи нерезидента із
джерелом їх походження з Укр
аїни підлягають оподаткуван
ню відповідно до законодавст
ва України з питань оподатку
Тому суд погоджуєтьс
я із висновком позивача, що по
станова КМУ не поширюється н
а правовідносини між підпр
иємствами Росії та України
в зв'язку з тим, що Угодою між
Урядом України та Урядом Рос
ійської Федерації про уник
нення подвійного оподатку
вання доходів і майна та по
передження ухилень від спл
ати податків подання будь-як
их довідок чи іншої інформац
ії стосовно отримання права
для уникнення подвійного оп
одаткування не передбачено
Згідно зі ст. 67 Конс
титуції України кожен зобов
'язаний сплачувати податки
і збори в порядку і розмірах
, встановлених законом.
Враховуючи викладене
та оцінивши правовідносини,
що існували у позивачаз пі
дприємствами-нерезидентами
згідноз цивільно-правовими у
годами,суд вважає, щоздійсне
ні за ними позивачем виплати
нерезиденту підпадають під
дію пп. "й" п. 13.1 Закону України
"Прооподаткування прибутк
У цьому пункті визна
чено, що доходи у вигляді вир
учки або інших видів компенс
ації вартості товарів(робіт,
послуг), переданих (виконаних
, наданих) резиденту від тако
го нерезидента, не є доходами
, отриманими нерезидентом з д
жерелом їх походження з Укра
їни, з яких згідноп. 13.2 ст. 13 вк
азаного Закону необхідно
утримувати податок на ре
Отже, Позивач ( ВАТ “Еле
ктрон Банк”) в силу пункт
у й). підпункту 13.1. статті 13, пу
нкту 13.2. ст.13, ст. 18 Закону України
“Про оподаткування прибутку
підприємств”, ст. 7 Угоди
між Урядом України та Урядом
Російської Федерації про ун
икнення подвійного оподатку
вання доходів і майна та поп
ередження ухиленьвід сплати
податків, ст. ст. 12 і 17 Закону У
країни від 22.12.93 р. N3767-XII "Про міжн
ародні договори", ст. 19 Закону
України від 18.02.97 р. N 77/97-ВР "Про си
стему оподаткування" не є по
датковим агентом під час вип
лати ТзОВ “Фіннет Сервіс” до
ходів за виконані ним робот
и по конфігурації та супрово
дження програмного продукту
“GFX Turbo Swift”) по договору №ФС/ПУ
03-110 від 21.01.2003 року, а отже , не був
зобов'язаний отримувати та в
носити до бюджету податок з т
За таких обставини від
сутні підстави для задоволен
ня апеляційної скарги та ска
сування постанови суду першо
ї інстанції з прийняттям нов
ої постанови про відмову у за
Керуючись ст.ст. 195, 196, 198, 200, 205, 206 К
АС України, колегія суддів, -
ухв
Апеляційну скаргу Державн
ої податкової інспекції у м. Л
ьвові залишити без задоволен
ня, постанову господарського
суду Львівської області від
23 липня 2007 року без змін.
Ухвала може бути оскаржена
протягом місяця з часу прого
лошення шляхом подачі касаці
йної скарги безпосередньо до
адміністративного суду каса
ційної інстанції.

Головуючий
О.М. Довгоп
олов

Судді
С.П. Нос

В.П. Любашевський