Справа № 22-а-853/2008
Суддя: Сіренко О.І.
Дата ухвалення: 2008-03-26 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ А
ДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ул. Володарського, 46
Справа 22-а-853/08
Головуючий 1 інста
нції Тимошенко К.В.
Категорія 23
Доповідач Сі

П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е
М У К Р А Ї Н И
26 березня 2008 року Кол
егія суддів Харківського апе
ляційного адміністративног
о суду в складі : Головуючого
судді Сіренк
Суддів
Подобайло З

Григорова А
За участю секретаря
Касян В.Ю.
Розглянула у відкр
итому судовому засіданні в м
істі Харкові апеляційну скар
гу Кременчуцької об»єднаної
податкової інспекції Полтав
ської області на постанову г
осподарського суду Полтавсь
кої області від 19 вересня 2007 ро
ку по справі за адміністрати
вним позовом товариства з об
меженою відповідальністю "Ла
н-Агро" до Кременчуцької об'є
днаної державної податкової
інспекції Полтавської облас
ті про визнання протиправн
им та скасування податково
го повідомлення-рішення №0000092
201/0/2934 від І2.12.2006р, -
В С Т А Н О В И Л А :
14 лютого 2007 року тов
ариство з обмеженою відпові
дальністю «Лан Агро» звер
нулось до суду з позовом, в яко
му просило визнати протиправ
ним та скасувати податкове
34 від І2.12.2006р., посилаючись на н
еправильне застосування Кре
менчуцькою ОДПІ Полтавської
області податкового законо
Кременчуцька ОДПІ По
лтавської області позов не в
19 вересня 2007 року поста
новою господарського суду По
лтавської області позов ТОВ
«Лан Агро» задоволений.
Визнано протиправним та с
касовано податкове повідомл
06р. З державного бюджету на ко
ристь ТОВ «Лан Агро» стягн
уто 3 грн. 40 коп. витрат щодо опл
ати судового збору.
В апеляційній скарзі
Кременчуцька ОДПІ Полтавськ
ої області просить скасувати
постанову господарського су
ду Полтавської області від 19 в
ересня 2007 року та ухвалити нов
у постанову, якою відмовити Т
ОВ «Лан Агро» в позові, поси
лаючись на порушення судом п
ершої інстанції норм матеріа
льного та процесуального пра
ва, невідповідність висновкі
в суду фактичним обставинам
справи.
Колегія суддів, вислу
хавши суддю доповідача, по
яснення учасників процесу, в
ивчивши матеріали справи, до
води апеляційної скарги та з
аперечення на неї, приходить
до висновку. що апеляційна ск
арга підлягає задоволенню з
Судом встановлено, що
податковим повідомленням-рі
чу визначено податкове зобов
'язання з податку на прибуток
іноземних юридичних осіб в с
Вказане повідомлення-ріш
ення прийняте на підставі ак
ту перевірки №676/23-120/30864047 від 06.12.2006р. (
а.с. 12-17) згідно якого позивачем
не здійснювалось утримання
та внесення до бюджету подат
ку з доходів нерезидента при
виплаті позивачем доходів н
ерезиденту у вигляді оплати
позивачем вартості виконани
х нерезидентом робіт на тери
торії України, чим порушено п
.13.2 ст. 1З Закону України "Про опо
даткування прибутку підприє
мств" №283/97-Е'.Р від 22.05.1997р. (із змінам
и і доповненнями), відповідно
до якого "...резидент, що здійсн
ює на користь, нерезидента бу
дь-яку виплату з доходу з джер
елом його походження з Украї
ни, отриманого таким нерезид
ентом від провадження господ
арської діяльності зобов'яза
ний утримувати податок з так
их доходів, за ставкою у розмі
рі 15 відсотків від їх суми та з
а їх рахунок, який сплачуєтьс
я до бюджету під час такої вип
лати, якщо інше не передбачен
е нормами міжнародних угод, я
кі набрали чинності".
Виконання нерезидентом
робіт по укладеному з позива
чем договору (а.с 31 т.1) підтверд
жується актами виконаних роб
іт (т.1, а.с. 34, 35). Факт оплати викон
аних робітвідображений від
повідачем в акті перевірки (т
.1 а.с. 49)визнаний сторонами в пр
оцесі розгляду справи.
Задовольняю
чи позовні вимоги ТОВ «Лан
Агро» суд першої інстанції в
иходив з того, відповідач, від
повідно до вимог ч. 2 ст.. 71 КАС У
країни не довів правомірност
і оскаржуваного повідомлен
ня рішення.При цьому посил
ався на той факт, що укладеною
між Україною та Королівство
м Нідерландів Конвенцією про
уникнення подвійного оподат
кування та попередження пода
ткових ухилень стосовно пода
тків на доходи і майно не пере
дбачено подання довідок на п
ідтвердження того, що нерези
дент є резидентом країни, з як
ою укладено міжнародний дого
Крім того, суд
ом зазначено, що відповідно д
о п.п "й" п.13.1 ст.13 Закону України "П
ро оподаткування прибутку пі
дприємств" №283/97-Е'.Р від 22.05.1997р. (із з
мінами і доповненнями), об'єк
том оподаткування є інші дох
оди від здійснення нерезиден
том (постійним представництв
ом цього або іншого нерезиде
нта) господарської діяльност
і на території України, за вин
ятком доходів у вигляді виру
чки або інших видів компенса
ції вартості товарів (робіт, п
ослуг), переданих (виконаних, н
аданих) резиденту від такого
нерезидента (постійного пре
дставництва), у тому числі вар
тості послуг з міжнародного
зв"язку чи міжнародного інфо
рмаційного забезпечення".
Отримані нерезидентом
від позивача доходи є компен
сацією вартості виконаних ро
біт (наданих послуг), отже підп
адають під передбачений зазн
аченою вище нормою виняток. В
ідповідач не навів нормативн
ого обгрунтування підстав ві
днесення отриманої нерезиде
нтом компенсації вартості ви
конаних робіт (наданих послу
г) до інших доходів.
Колегія судді
в не погоджується з таким вис
новком суду першої інстанції
з наступних підстав :Відпові
дно п. 1.36 ст.1 Закону України «Пр
о оподаткування прибутку під
приємств», інжиніринг - надан
ня послуг (виконання робіт) зі
складання технічних завдань
, проведення наукових дослід
жень, складання проектних пр
опозицій, проведення технік
о-економічних обстежень та
інженерно-розвідувальних р
обіт з будівництва об'єктів, р
озробка технічної документа
ції, проектування та констру
кторське опрацювання об'єкті
в техніки і технології, консу
льтації та авторський нагляд
під час монтажних та пускона
лагоджувальних робіт, а тако
ж консультації економічного
, фінансового або іншого хара
ктеру, пов'язані з такими посл
Представниками фірми
"Прогрейн Євразія Б.В." для ТОВ
"Лан-Агро"надавались послуги
та виконувались роботи з пра
ктичного обстеження посівів
сої на площі 1146га, роботи по оц
інці агрохімічного стану гру
нтів, аналізу відповідності
бобів сої посівним кондиціям
, надання консультацій з техн
ічної обробки, калібрування,
пакування, складування і збе
рігання посівного матеріалу
, семінари і методичні навчан
ня для спеціалістів ТОВ "Лан-А
гро" по посіву, вирощуванню та
збирання сої з питань реаліз
ації насіння на території Ук
раїни з урахуванням кліматич
них умов та ґрунтових ресурс
ів потенційних покупців, тоб
то надавались послуги зі скл
адання технічних завдань та
технологій по забезпеченню н
ормального ходу процесу виро
бництва і реалізації продукц

Як самостійний в
ид міжнародних комерційних о
перацій, інжиніринг передбач
ає надання на основі договор
у на інжиніринг одною сторон
ою (названої консультантом) д
ругій стороні (названій замо
вником) комплексу чи окремих
видів інженерно-технічних п
ослуг, розробку нових технол
огічних процесів на підприєм
стві замовника із вдосконале
нням наявних виробничих проц
Згідно з п. 13.1 ст. 13 Закону
України "Про оподаткування п
рибутку підприємств" (далі - За
кон) будь-які доходи, отримані
нерезидентом із джерелом їх
походження з України, від про
вадження господарської діял
ьності (у тому числі на рахунк
и нерезидента, що ведуться в г
ривнях) оподатковуються у по
рядку і за ставками, визначен
Оподаткування так
их доходів здійснюється згід
но з правилами, встановленим
и п. 13.2 ст. 13 Закону, за ставкою у р
озмірі 15 відсотків від їх суми
та за їх рахунок, якщо інше не
передбачено нормами міжнаро
дних угод, які набрали чиннос
Згідно ст. 13 Закону У
країни "Про оподаткування пр
ибутку підприємств" - під дохо
дами, отриманими нерезиденто
м із джерелом їх походження з
України, від провадження гос
подарської діяльності слід р
озуміти, зокрема, роялті, фрах
т, доходи від послуг типу «інж
иніринг», інші доходи від зді
йснення нерезидентом (постій
ним представництвом цього аб
о іншого нерезидента) господ
арської діяльності на терито
рії України (абзац "й", абз
ац «в» п. 13.1 ст. 13 Закону).
Пунктом 1.21 ст. 1 Зак
ону України "Про оподаткуван
ня прибутку підприємств" виз
начено термін "доходи з джере
лом їх походження з України" -
будь-які доходи, отримані рез
идентами або нерезидентами в
ід будь-яких видів їх діяльно
сті на території України,
включаючи проценти, дивіден
ди, роялті та будь-які інші вид
и пасивних доходів, сплачени
х резидентами України, доход
и від надання резидентам або
нерезидентам в оренду (корис
тування) майна, розташованог
о в Україні, включаючи рухоми
й склад транспорту, приписан
ого до портів, розташованих в
Україні, доходи від продажу н
ерухомого майна, розташовано
го в Україні, доходи, отримані
у вигляді внесків та премій н
а страхування і перестрахува
ння ризиків на території Укр
аїни, а також доходи страхови
ків-резидентів від страхуван
ня ризиків страхувальників-р
езидентів за межами України,
інші доходи від господарськ
ої діяльності на митній тери
торії України або на територ
іях, що перебувають під контр
олем митних служб України
(у зонах митного контролю,
на спеціалізованих ліцензій
них митних складах тощо).Згід
но актів виконаних робіт б/н в
ід 15.05.2003р. та б/н від 05.09.2003р. фірма "Пр
огрейн Євразія Б.В." виконувал
а роботи та надавала послуги
в с.Жуки Глобинського району
Полтавської області, тобто н
а митній території України.
Відповідно п. 1.32 ст. 1 Закону У
країни "Про оподаткування пр
ибутку підприємств" - господа
рська діяльність - будь-яка ді
яльність особи, направлена н
а отримання доходу в грошові
й, матеріальній або нематері
альній формах, у разі коли без
посередня участь такої особи
в організації такої діяльно
сті є регулярною, постійною т
а суттєвою. Під безпосереднь
ою участю слід розуміти зазн
ачену діяльність особи чере
з довірену особу, агента або б
удь-яку іншу особу, яка діє від
імені та на користь першої ос
За виконані роботи та на
дані послуги представниками
фірми "Прогрейн Євразія Б.В. " д
ля ТОВ "Лан-Агро": з практичног
о обстеження посівів сої на п
лощі 1146га, роботи по оцінці агр
охімічного стану грунтів, ан
алізу відповідності бобів со
ї посівним кондиціям, наданн
я консультацій з технічної о
бробки, калібрування, пакува
ння, складування і зберіганн
я посівного матеріалу, семін
ари і методичні навчання для
спеціалістів ТОВ "Лан-Агро" по
посіву, вирощуванню та збира
ння сої з питань реалізації н
асіння на території України
з урахуванням клімактичних у
мов та грунтових ресурсів по
тенційних покупців, фірма "Пр
огрейн Євразія Б.В." отримала д
охід в грошовій формі в сумі 46
000 доларів США, що в перерахунк
у по офіційному курсу дол. США
0.12грн. Таким чином, оподаткува
ння доходів нерезидента, отр
иманих ним у вигляді плати за
зовнішньоекономічним контр
актом з українським підприєм
ством, здійснюється відповід
но до зазначених норм Закону
, якщо такий доход є доходом не
резидента із джерелом його п
оходження з України від пров
адження господарської діяль
ності .
Згідно п.4 та п.8 Порядку звіл
ьнення (зменшення) від оподат
кування доходів із джерелом
їх походження з України згід
но з міжнародними договорами
України про уникнення подві
йного оподаткування, затверд
женим постановою Кабінету Мі
ністрів України від 06.05.2001 р N470.
Відповідно п.1 ст.7 Конве
нції між Україною і Королівс
твом Нідерландів про уникнен
ня подвійного оподаткування
та попередження податкових
ухилень стосовно податків на
доходи та майно - прибуток під
приємства Договірної Держав
и оподатковується лише у цій
Відповідно до ст. 1 Конве
нції - ця Конвенція застосову
ється до осіб, які є резидента
ми однієї або обох Договірни
В Конвенції терм
ін "резидент Договірної Держ
ави" означає будь-яку особу, як
а за законодавством цієї Дер
жави підлягає оподаткуванню
в ній на підставі місця прожи
вання, постійного місцепере
бування, місця управління, мі
сця реєстрації або іншого ан
алогічного критерію.(п.
Механізм застосування
положень міжнародних догово
рів України про уникнення по
двійного оподаткування визн
ачено Порядком звільнення (з
меншення) від оподаткування
доходів із джерелом їх поход
ження з України згідно з міжн
ародними договорами України
про уникнення подвійного оп
одаткування, затвердженим по
становою Кабінету Міністрів
України від 06.05.2001 р. N 470 (далі - Поря
док), відповідно до п. 4 як
ого передбачено, що підставо
ю для звільнення (зменшення) в
ід оподаткування доходів із
джерелом їх походження з Укр
аїни є подання нерезидентом
особі, яка виплачує йому дохо
ди, довідки (або її нотаріальн
о засвідченої копії), яка підт
верджує, що нерезидент є рези
дентом країни з якою укладен
о міжнародний договір, а
також: інших документів, якщ
о це передбачено міжнародним
Крім того, що д
овідка повинна відповідати н
аведеним вище умовам, у ній об
ов'язково має міститися, згід
но з п. 4 Постанови № 470, підтверд
ження, що нерезидент є особою
, на яку поширюється дія полож
ення міжнародного договору,
тобто згідно із законодавств
ом відповідної країни підляг
ає оподаткуванню в цій країн
і на підставі постійного міс
ця перебування (місця прожив
ання) або на іншій підставі.
Таким чином, відпов
ідно до п. 1 ст. 7 Конвенції, підп
риємство України - ТОВ "Лан-Агр
о" мало право не утримувати з д
оходів нерезидента (фірми "Пр
огрейн Євразія Б.В.") податок н
а прибуток у розмірі 15 % тільки
за однієї умови: фірма "Прогре
йн Євразія Б.В." мала довести, щ
о вона є резидентом саме Коро
лівства Нідерландів, тобто н
адати ТОВ ''Лан-Агро" довідку в
ід Міністра фінансів Королів
ства Нідерландів або його ві
дповідним чином уповноважен
ого представника, передбачен
у Постановою № 470. що нерезиден
т є резидентом країни, з якою у
кладено міжнародний договір
Довідка, передбачена
Постановою №470 позивачем не н
адана, а тому відповідно п.8 По
рядку звільнення (зменшення)
від оподаткування доходів і
з джерелом їх походження з Ук
раїни згідно з міжнародними
договорами України про уникн
ення подвійного оподаткуван
ня - доходи нерезидента із дж
ерелом їх походження з Украї
ни, а саме ТОВ «Лан Агро» пі
длягають оподаткуванню відп
овідно до законодавства Укра
їни з питань оподаткування,
тобто оподатковуються
у порядку та за ставками, визн
аченими ст. 13 Закону України «
Про оподаткування прибутку п
ідприємств» у редакції Закон
у України від 22.05.97 р. № 283/97-ВР - рези
дент або постійне представни
цтво нерезидента, що здійсню
ють на користь нерезидента а
бо уповноваженої ним особи б
удь-яку виплату з доходу з дже
релом його походження з Укра
їни, отриманого таким нерези
дентом від провадження госпо
дарської діяльності ( у тому ч
ислі на рахунки нерезидента,
що ведуться в гривнях) зобов'я
зані утримувати податок з та
ких доходів, зазначених у пун
кту 13.1 цієї статті, за ставкою у
розмірі 15 відсотків від їх су
ми та за їх рахунок, який сплач
ується до бюджету під час так
ої виплати, якщо інше не перед
бачене нормами міжнародних у
год, які набрали чинності.
Правило (п.4 Порядку звільн
ення (зменшення) від оподатку
вання доходів із джерелом їх
походження з України згідно
з міжнародними договорами У
країни про уникнення подвійн
ого оподаткування) щодо
подання нерезидентом особі,
яка виплачує йому доходи, інш
их документів діє лише в тому
випадку, якщо це передбачено
міжнародним договором , пода
ння ж довідки, яка підтверджу
є, що нерезидент є резидентом
країни, з якою укладено міжна
родний договір є обов'язкови
м тому висновок суду першої
інстанції про необов'язкові
сть подання нерезидентом осо
бі, яка виплачує йому доходи, д
овідки (або її нотаріально за
свідчені копії), яка підтверд
жує, що нерезидент є резидент
ом країни з якою укладено між
народний договір не відповід
ає вимогам чинного законодав
Судом першої ін
станції безпідставно не взят
і до уваги листи ДПА України №
1287/7/22-2217 від 27.01.1999р., №2474/6/15-0516 від 17.03.2006р., №12
173/7/15-0517 від 27.06.2006р., №3817/6/15-1316 від 18.04.2003р. ві
дповідно яких, оплата за нада
ння послуг резиденту України
без здійснення господарсько
ї діяльності у межах митної т
ериторії України не буде явл
ятись доходом нерезидента, о
триманого із джерелом походж
ення з України, а є виручкою аб
о іншим видом компенсації ва
ртості товарів (робіт, послуг
), переданих (виконаних, надани
х) резиденту від такого нерез
У позовній заяві по
зивач зазначає, що відповідн
о до" п.5.2.2. статті 2 Закону У "Пр
о порядок погашення зобов
'язань платників податків
перед бюджетами державним
и цільовими фондам и" «ко
нтролюючий орган зобов'яз
аний прийняти вмотивоване
рішення та надіслати його пр
отягом двадцяти календарних
днів від , отримання скарги пл
атника податків на його адре
су поштою з повідомленням і
вручення або надати йому під
розписку. Якщо вмотивоване р
ішення за скаргою платника п
одатків не надсилається плат
нику податків протягом два
дцятиденного строку і протяг
ом строку, продовженого за рі
шенням керівника контролююч
ого органу (або й заступника),
така скарга вважається повні
стю задоволеною на користь п
латника податків з дня, насту
пного за останнім днем зазна
чених строків.
Наданими відп
овідачем доказами підтвердж
ується своєчасний розгляд ск
арги врахуванням рішення про
продовження строків її розг
ляду і представники позивача
в засіданні суду визнали нав
едені відповідачем обстав
ини щодо своєчасного розгляд
у скарги позивача та погодил
ись, що дані обставини можуть
не доказуватись перед судом
.
З огляду на вищен
аведене, колегія суддів вваж
ає, що постанова суду першої і
нстанції не може бути визнан
а законною та обґрунтованою,
тому підлягає скасуванню , як
така, що ухвалена з порушення
м норм матеріального права, н
а підставі п.4 ч.1 ст. 202 КАС Україн
и та ухвалює нову постанову п
ро відмову ТОВ «Лан Агро» в
позові.

Керуючись ст..ст.
195, 196, п.3 ч.1 ст. 198, п.4 ч.1 ст. 202, 205, 206, 254 КАС У
країни, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скаргу Креме
нчуцької об»єднаної податко
вої інспекції Полтавської об
ласті задовольнити.

Постанову госп
одарського суду Полтавської
області від 19 вересня 2007 року -
скасувати.

Відмовити в по
зові товариству з обмеженою
відповідальністю "Лан-Агро"
до Кременчуцької об'єднаної
державної податкової інспек
ції Полтавської області про
визнання протиправним та
скасування податкового пові
домлення-рішення №/0/2934 від
І2.12.2006р.

Постанова набира
є законної сили з моменту про
голошення та може бути оскар
жена в касаційному порядку б
езпосередньо до Вищого адмін
істративного суду України пр
отягом одного місяця.
Повний текст по
станови виготовлений та підп
исаний 31 березня 2008 року.

Головуючий
Сіренко О.І.

Судді
Подобайло З.Г.

Григоров А.М.

ЗГІДНО З ОРИГІНАЛОМ

Суддя Харківського
апеляційного
адміністративного с
уду
Сіренко О.І.