Справа № К-16510/07
Суддя: Бутенко В.І.
Дата ухвалення: 2008-02-14 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ВИЩИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ С
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇН
14 лютого 2008 року

м. Київ
Колегія суддів Вищого ад
міністративного суду Укра
Головуючого - судді Бу
Суддів: Лиски Т. О.,
Панченка О. І.,
Сороки М
Штульмана І. В.,
При секретарі: Ліщин
З участю: представника
позивача Антонова К. О., пре
дставника відповідача Кра
вченка Є. Д., представника ВАТ
«Холдингова компанія «Луган
ськтепловоз» - Семенець О. С., п
редставника ЗАТ «Керуюча ком
панія «Брянський машинобуді
вний завод» - Шарапи М. О.,
розглянувши у відкритом
у судовому засіданні адмі
ністративну справу за поз
овом Відкритого акціонерног
о товариства «Холдингова ком
панія «АвтоКрАЗ» до Фонду де
ржавного майна України, трет
і особи відкрите акціонер
не товариство «Холдингова ко
мпанія «Луганськтепловоз» т
а закрите акціонерне товарис
тво «Керуюча компанія «Брянс
ький машинобудівний завод» п
ро визнання протиправним та
скасування рішення, касаційн
е провадження в якій відкрит
о за касаційною скаргою
Відкритого акціонерного то
вариства «Холдингова компан
ія «АвтоКрАЗ» на постанову Г
осподарського суду м. Києва в
ід 05 квітня 2007 року та ухвалу Ки
ївського апеляційного адмін
істративного суду від 07 серпн
В С Т А Н О В И Л А :
У листопаді 2006 року ВА
Т «Холдингова компанія «Авто
КрАЗ»звернулася до Госп
одарського суду м. Києва з п
озовом до Фонду державного
майна України, треті особи
ВАТ «Холдингова компанія «Л
уганськтепловоз» та ЗАТ «Кер
уюча компанія «Брянський маш
инобудівний завод», в якому п
росила з урахуванням уточнен
ь визнати протиправними та с
- Рішення Фонду державного м
айна України від 17.06.06 про затве
рдження фіксованих та додатк
ових умов конкурсу з викорис
танням відкритості формуван
ня ціни за принципом аукціон
у з продажу пакета акцій ВАТ «
Холдингова компанія «Луганс
ьктепловоз», оформлене Прото
колом №1 засідання конкурсно
ї комісії з продажу пакету ак
цій розміром 76% статутного фон
ду ВАТ «Холдингова компанія
«Луганськтепловоз» від 17.06.06, з
атвердженого Фондом державн
ого майна України 17.06.06 в частин
і встановлення фіксованих ум
ов конкурсу та внесення їх в і
нформаційне повідомлення, а
саме умов про «впровадження
сучасних, в тому числі енерго
зберігаючих технологій, які
розроблені та використовуют
ься на зарубіжних підприємст
вах з виробництва залізнични
х локомотивів, удосконалення
техніко-економічних парамет
рів залізничних локомотивів
, в тому числі в напрямку зниже
ння питомих витрат енергорес
урсів, збільшення пробігів м
іж технічними обслуговуванн
ями і поточними ремонтами, зм
еншення експлуатаційних вит
рат шляхом передачі Товарист
ву протягом 3 місяців з дати пі
дписання договору купівлі-пр
одажу пакета акцій Товариств
а повного робочого комплекту
конструкторської документа
ції (з технічними характерис
тиками, які вказані нижче, або
магістральний двосекційни
й восьмиосний вантажний елек
тровоз постійного струму (по
тужністю тривалого режиму 5920
кВт, силою тяги тривалого реж
иму 391 кН, конструкційною швид
кістю 120 км/г, навантаженням на
вісь 235 кН, розрахунковою подо
вжньою силою, що діє на кузов 2
500 Кн, коефіцієнтом запасу вто
мної міцності для несучих ел
ементів екіпажної частини рі
вним 2, колія 1520 мм);
маневровий односекційний
чотиривісний тепловоз з асин
хронним тяговим приводом (по
тужністю по дизелю 1 103 кВт, сил
ою тяги тривалого режиму 300 кН
конструкційною швидкістю 100 к
м/г, питома витрата палива диз
еля на повній потужності 199,9 г/к
Вт г, навантаженням на вісь 225,4
кН, розрахунковою подовжньою
силою, що діє на кузов 2 500 кН, ко
ефіцієнтом запасу втомної мі
цності для несучих елементів
екіпажної частини рівним 2, ко
магістральний вантажний д
восекційний дванадцятиосни
й тепловоз (потужністю по диз
елю 2* 2500 кВт, силою тяги тривало
го режиму 2*300 кН, конструкційно
ю швидкістю 120 км/г, питома витр
ата палива дизеля на повній п
отужності 196 г/кВт г, навантаже
нням на вісь 225,5 кН, розрахунков
ою подовжньою силою, що діє на
кузов 2500 Кн, коефіцієнтом запа
су втомної міцності для несу
чих елементів екіпажної част
ини рівним 2, колія 1520 мм);
магістральний вантажний д
восекційний дванадцятиосни
й тепловоз (потужністю по диз
елю 2* 2500 кВт, силою тяги тривало
го режиму 2* 390 кН, конструкційно
ю швидкістю 110 км/г, питома витр
ата палива дизеля на повній п
отужності 196 г/кВт г, навантаже
нням на вісь 230,5 кН, розрахунков
ою подовжньою силою, що діє на
кузов 2 500 Кн, коефіцієнтом зап
асу втомної міцності для нес
учих елементів екіпажної час
тини рівним 2, колія 1520 мм)»;
- Рішення Фонду державного м
айна України від 17.06.06 про затве
рдження додаткових умов пров
едення конкурсу з продажу па
кету акцій Луганськтепловоз
в частині встановлення Дода
ткових умов проведення конку
рсу та встановлення кваліфік
аційних вимог до учасників к
«Кваліфікаційними вимогам
и до учасників конкурсу є дот
римання ними однієї з таких у
провадження протягом не ме
нш як трьох років економічно
ї діяльності з виробництва з
алізничних локомотивів (елек
тровозів, тепловозів) та елек
провадження протягом не ме
нш як трьох років економічно
ї діяльності з виробництва п
родукції, яка використовуєть
ся як основні комплектуючі в
ироби та устаткування у екон
омічній діяльності ВАТ «Холд
ингова компанія «Луганськте
пловоз» з виробництва залізн
ичних локомотивів (електрово
зів, тепловозів) та електропо
провадження протягом не ме
нш як трьох років економічно
ї діяльності, в якій використ
овуються залізничні локомот
иви (електровози, тепловози) т
а електропоїзди виробництва
ВАТ «Холдингова компанія «Л
здійснення не менш як року б
езпосереднього контролю на п
ідприємствах, що провадять е
кономічну діяльність, визнач
ену в абзацах другому-четвер
тому цього пункту.»;
- Рішення Фонду державного м
айна України про затвердженн
я Інформаційного повідомлен
ня про проведення конкурсу з
використання відкритості фо
рмування ціни за принципом ф
ормування аукціону з продажу
пакета акцій ВАТ «Холдингов
а компанія «Луганськтеплово
з» від 17.06.06, опублікованого в га
зеті «Відомості приватизаці
ї» № 27(416) від 19.07.06.
Постановою Господарс
ького суду м. Києва від 05 квітн
я 2007 року, залишеною без змін ух
валою Київського апеляційно
го адміністративного суду ві
д 07 серпня 2007 року, у задоволе
нні позову відмовлено.
У касаційній скарзі на п
останову Господарського суд
у м. Києва від 05 квітня 2007 року та
ухвалу Київського апеляційн
ого адміністративного суду в
ід 07 серпня 2007 року ВАТ «Холдин
гова компанія «АвтоКрАЗ» ста
вить питання про скасування
судових рішень в звязку з н
еправильним застосуванням н
орм матеріального і процесуа
льного права та ухвалення но
вого рішення про задоволення
В обґрунтування доводів ка
саційної скарги, позивач пос
илається на те, що оскаржуван
і судові рішення не відповід
ають дійсним обставинам спра
ви, є незаконними, необґрунто
ваними, оскільки суди не дали
належну правову оцінку пору
шенням Фондом державного май
на України одного із найважл
ивіших принципів приватизац
ії, а саме принципу конкурент
ності у звязку з тим, що фікс
овані і кваліфікаційні умови
складені таким чином, щоб усу
нути від участі у конкурсі ши
роке коло українських та євр
опейських потенційних інвес
торів; доказам, які є належним
и в розумінні ст. 70, 79 КАС Україн
и, і свідчать про те, що ЗАТ «Ке
руюча компанія «Брянський ма
шинобудівний завод» і ВАТ «Д
еміхівський машинобудівний
завод» є афільованими струк
турами, що обєднані у Транс
машхолдинг та контролюються
одними і тими ж беніфіціарни
ЗАТ «Керуюча компанія «Бря
нський машинобудівний завод
» та ВАТ «Холдингова компані
я «Луганськтепловоз» надали
заперечення на касаційну ск
аргу, в яких просили залишити
касаційну скаргу без задово
лення, а судові рішення без
змін, оскільки вони ухвалені
відповідно до норм матеріал
ьного права та на підставі по
вно і всебічно зясованих о
бставин справи.
Заслухавши суддю-доповід
ача, розглянувши та обговори
вши доводи касаційної скарги
, заперечень на неї, перевірив
ши матеріали справи, колегія
суддів Вищого адміністратив
ного суду України вважає, що к
асаційна скарга не підлягає
задоволенню з наступних підс
Як вбачається з матеріалів
справи, рішенням Фонду держа
вного майна України від 17.06.06 бу
ло затверджено текст Інформа
ційного повідомлення про про
ведення конкурсу з використа
нням відкритості формування
ціни за принципом аукціону з
продажу пакета акцій ВАТ «Хо
лдингова компанія «Луганськ
Інформаційне повідомлення
було опубліковано в газеті «
Відомості приватизації» № 27(41
6) від 19 липня 2006 року та містить
низку вимог, що ставляться до
потенційних інвесторів.
Як вірно встановлено суд
ами попередніх інстанцій, тв
ердження позивача, що в текст
і затвердженого інформаційн
ого повідомлення встановлен
о дискримінаційні кваліфіка
ційні вимоги до потенційних
учасників конкурсу, які факт
ично усувають можливість кон
куренції під час проведення
вказаного конкурсу та штучн
о звужують коло учасників да
ного конкурсу, не ґрунтуєтьс
я на правових підставах і спр
остовується наступним.
19 квітня 2006 року Фонд держа
вного майна України видав На
каз № 672, в якому було затвердже
но уточнений план розміщення
акцій ВАТ «Холдингова компа
нія «Луганськтепловоз», відп
овідно до якого до продажу на
конкурсі з використанням ві
дкритості пропонування ціни
за принципом аукціону було з
апропоновано пакет акцій в к
ількості 166 583 258 штук, що станови
ть 76% Статутного фонду ВАТ «Хо
лдингова компанія «Луганськ
Відповідно до ст. 16 Закону Ук
раїни «Про приватизацію держ
авного майна» продаж обєкт
ів приватизації на аукціоні,
за конкурсом та на фондових б
іржах здійснюється у порядку
, що затверджується Фондом де
ржавного майна України, Анти
монопольним комітетом Украї
ни, Державною комісією з цінн
их паперів та фондового ринк
Такий порядок затверджено
наказом Фонду державного ма
йна України від 31 серпня 2004 р. № 1
800, розпорядженням Антимонопо
льного комітету України від
31 серпня 2004 р. № 330-р, рішенням Держ
авної комісії з цінних папер
ів та фондового ринку від 17 ли
стопада 2004 р. № 489 та зареєстрова
но в Міністерстві юстиції Ук
назву «Положення про порядо
к проведення конкурсів з про
дажу пакетів акцій акціонерн
их товариств» (надалі Поло
Пунктом 1.3 Положення визнач
ене поняття фіксованих умов
конкурсу, відповідно до яког
о фіксованими умовами конкур
су є вичерпний перелік зобов
язань, які є однаковими і не
змінними для всіх учасників
Наказом Фонду державного м
айна України від 12 липня 2006 рок
у № 8-КК було затверджено склад
конкурсної комісії з продаж
у пакету акцій ВАТ «Холдинго
ва компанія «Луганськтеплов
оз», перше засідання якої від
булося 17 липня 2006 року. На даном
у засіданні було вирішено пи
тання щодо початкової вартос
ті пакета акцій ВАТ «Холдинг
ова компанія «Луганськтепло
воз», визначено фіксовані ум
ови конкурсу, визначено терм
ін проведення конкурсу та ро
зробки інформаційного повід
омлення про проведення конку
рсу. За результатами першого
засідання конкурсної комісі
ї був оформлений протокол № 1 в
ід 17 липня 2006 року.
19 липня 2006 року в газеті «Відо
мості приватизації» № 27(416) Фонд
державного майна України оп
ублікував Інформаційне пові
домлення про проведення конк
урсу з використанням відкрит
ості пропонування ціни за пр
инципом аукціону з продажу п
акета акцій ВАТ «Холдингова
компанія «Луганськтепловоз
Відповідно до класифікаці
ї, встановленої пунктом 5 Держ
авної програми Приватизації
на 2000-2002 роки, ВАТ «Холдингова к
омпанія «Луганськтепловоз»
відноситься до обєктів гр
упи «Г» як обєкт, що має стра
тегічне значення для економі
ки та безпеки держави.
У підпункті 5 пункту 59 Держав
ної програми приватизації на
2000-2002 роки, що стосується особли
востей приватизації обєкт
ів групи «Г» встановлено, що д
ля учасників конкурсу, відкр
итих торгів з продажу контро
льного пакета акцій Фондом м
ожуть встановлюватися квалі
фікаційні вимоги, які відпов
ідають цілям та пріоритетам
приватизації підприємств, що
мають стратегічне значення
для економіки та безпеки дер
Вищезазначений пункт повн
істю відповідає статті 2 Зако
ну України «Про приватизацію
державного майна», зокрема, щ
одо продажу обєктів приват
изації з урахуванням їх інди
відуальних особливостей вик
Право органу приватизації
на встановлення кваліфікаці
йних вимог передбачає і пунк
Отже, Фонд державного майна
України в Інформаційному по
відомленні при формуванні кв
аліфікаційних вимог виходив
з того, що вони мають відповід
ати цілям та пріоритетам при
ватизації саме цього обєкт
у, основою цільності якого є в
иробництво залізничних локо
мотивів (електровозів, тепло
возів) та електропоїздів.
Згідно з ст. 27 Закону України
«Про приватизацію державног
о майна», до договору купівлі
-продажу обовязково включа
ються зобовязання сторін,
які були визначені умовами к
онкурсу щодо здійснення прог
рам технічного переозброєнн
я виробництва та впровадженн
я прогресивних технологій.
Відповідно до пункту 2 Прото
колу засідання конкурсної ко
місії № 1 спірні умови були вкл
ючені до фіксованих умов кон
курсу за пропозицією саме пр
едставників ВАТ «Холдингова
компанія «Луганськтепловоз
». Вказана пропозиція була пі
дтримана представниками про
фільного міністерства Мін
істерства промислової політ
ики, представниками Міністер
ства транспорту та звязку,
а також представниками Луга
нської обласної державної ад
міністрації і викликана необ
хідністю технічного переосн
ащення підприємства для випу
ску більш економічних з покр
ащеними експлуатаційними х
арактеристиками залізнични
х локомотивів із врахуванням
вимог, які висувають спожива
чі залізничних локомотивів.
А тому встановлення саме та
ких фіксованих умов конкурсу
свідчить не про обмеження пр
ав потенційних покупців, а пр
о формування таких умов, які з
абезпечать подальшу ефектив
ну діяльність підприємства т
а зроблять його конкурентосп
Статтею 27 Закону України «П
ро приватизацію державного м
айна» встановлено обовязо
к відносно включення до фікс
ованих умов конкурсу зобов
язань щодо впровадження прог
ресивних технологій, а п. 59 Дер
жавної програми приватизаці
ї на 2000-2002 роки передбачено прав
о Фонду на формування кваліф
ікаційних вимог, які б відпов
ідали цілям та пріоритетам п
риватизації кожного конкрет
Крім того, обґрунтованими є
посилання судів, у відповідн
ості з приписами ч. 1 ст. 72 КАС Ук
раїни, на постанову Господар
ського суду м. Києва від 23.08.2006 ро
ку у справі № 2/431-А, якою відмовл
ено у позові АТ «Промдизель»
до Фонду державного майна Ук
раїни про визнання нечинними
його актів, як на доказ відсут
ності в діях відповідача буд
ь-яких ознак перевищення над
аних йому повноважень та пор
ушення принципів приватизац
ії при прийнятті актів: прото
колу конкурсної комісії з пр
одажу пакету акцій розміром
76% статутного фонду ВАТ «Холди
нгова компанія «Луганськтеп
ловоз» від 17.07.06 та Інформаційн
ого повідомлення про проведе
ння конкурсу з використанням
відкритості пропонування ці
ни за принципом аукціону з пр
одажу пакету акцій ВАТ «Холд
ингова компанія «Луганськте
пловоз», опублікованого в га
зеті «Відомості приватизаці
ї» від 19.07.06 № 27(416).
Твердження позивача, що З
АТ «Керуюча компанія «Брянсь
кий машинобудівний завод» і
ВАТ «Деміхівський машинобуд
івний завод» є афільованими
структурами, що обєднані у
Трансмашхолдинг та контролю
ються одними і тими ж беніфіц
іарними власниками, не берет
ься колегією суддів до уваги
, оскільки є голослівним і ґру
нтується лише на припущеннях
позивача, адже в матеріалах, н
аданих позивачем, не містить
ся інформації про характер в
ідносин між ЗАТ «Трансмашхол
динг» та двома російськими к
омпаніями, а отже не можна ств
ерджувати про наявність відн
осин контролю між ними. Дані з
Інтернет-сайту, на які посила
ється позивач в обґрунтуванн
я зазначеного твердження, не
є офіційною інформацією, на в
ідміну від належно оформлени
х підтвердних документів, як
і були подані ЗАТ «Керуюча ко
мпанія «Брянський машинобуд
івний завод» та ВАТ «Деміхів
ський машинобудівний завод»
, і які містять вичерпну і дост
овірну інформацію, в тому чис
лі про відносини контролю.
Крім того, наведені позивач
ем обставини, спростовуються
тим, що сьогодні потенційним
и покупцями пакета акцій ВАТ
«Холдингова компанія «Луган
ськтепловоз», які подали до Ф
онду державного майна Україн
и заявки на участь у конкурсі
та підписали з останнім дого
вір про конфіденційність над
аної інформації, є чотири інв
естори: дві українських комп
анії (АТ «Дніпровагонмаш»,м. Д
ніпродзержинськ і ВАТ «Марга
нцевий гірничо-збагачувальн
ий комбінат», м. Марганець Дні
пропетровської області) та д
ві іноземні - (ВАТ «Деміхівськ
ий машинобудівельний завод і
ЗАТ «Керуюча компанія «Брян
ський машинобудівний завод»
Слід відмітити, що в пакеті
підтверджувальних документ
ів ЗАТ «Керуюча компанія «Бр
янський машинобудівельний з
авод» є дозвіл Антимонопольн
ого комітету України на прид
бання акцій ВАТ «Холдингова
компанія «Луганськтепловоз
», і що діюче законодавство Ук
раїни у сфері приватизації н
е містить жодних обмежень що
до участі в конкурсі іноземн
их промислових інвесторів чи
переваг вітчизняних інвесто
рів перед іноземними.
Разом з тим, судами встановл
ено, що позивач не виявив намі
ру взяти участь в конкурсі, ос
кільки від нього не надходил
о такої заявки до відповідач
а, і між ними не було підписано
договір про конфіденційніст
ь наданої інформації для отр
имання пакета документації
про конкурс. Отже, рішення Фон
ду державного майна України
про затвердження фіксованих
та додаткових умов конкурсу
та Інформаційного повідомле
ння про проведення конкурсу
з використанням відкритості
пропонування ціни за принци
пом аукціону з продажу пакет
у акцій ВАТ «Холдингова комп
анія «Луганськтепловоз» жод
ним чином не впливають на пра
ва ВАТ «Холдингова компанія
За таких обставин, суди перш
ої та апеляційної інстанцій
дійшли правильного висновк
у, що вимоги позивача є безпід
ставними, тому обґрунтовано
відмовили у задоволенні позо
Відповідно до ч. 1 ст. 224 КАС
України суд касаційної інст
анції залишає касаційну скар
гу без задоволення, а судові р
ішення без змін, якщо визна
є, що суди першої та апеляційн
ої інстанцій не допустили по
рушень норм матеріального і
процесуального права при ух
валенні судових рішень чи вч
иненні процесуальних дій.
Враховуючи вищевиклад
ене, колегія суддів вважає, що
касаційну скаргу слід залиш
ити без задоволення, оскільк
и рішення судів першої та апе
ляційної інстанцій ухвалені
з додержанням норм матеріал
ьного та процесуального прав
а, а доводи касаційної скарги
висновків судів не спростов
Керуючись ст.ст. 221, 223, 224, 230, 231 Ко
дексу адміністративного су
дочинства України, колегія с
У Х В А Л И Л А:
Касаційну скаргу Відкр
итого акціонерного товарист
ва «Холдингова компанія «Авт
оКрАЗ» залишити без задоволе
ння, а постанову Господарськ
ого суду м. Києва від 05 квітня 20
07 року та ухвалу Київського ап
еляційного адміністративно
го суду від 07 серпня 2007 року б
Ухвала оскарженню
не підлягає, крім випадків, пе
редбачених ст. 237 КАС України.

Судді:

В. І. Бутенко

Т. О. Лиска

О. І. Панченко

М. О. Сорока

І. В. Штульман