Справа № 2-а-41/2008
Суддя: Сторчак В.Ю.
Дата ухвалення: 2008-04-22 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
м. Вінниця, вул. Островського, 14
____________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 квітня 2008 р. Справа № 2-а-41/08

Вінницький окружний адміністративний суд в складі

Головуючого судді Сторчак Володимир Юрійович,

При секретарі судового засідання: Гонті Інні Олександрівні

За участю
представників сторін:

позивача :
ОСОБА_1

відповідача
: Павлов С.О.

розглянув матеріали справи

за позовом: ОСОБА_1, м.Вінниця

до: Командувача
Повітряних Сил Збройних України

про:
визнання незаконним та скасування наказу

Заявлено позов ОСОБА_1, м. Вінниця до Командувача
Повітряних Сил Збройних Сил України про
визнання незаконним та скасування наказу в частині призначення ОСОБА_1 на
посаду помічника командування бригади з
правової роботи 40 бригади тактичної авіації Повітряного командування “Центр”та
призначенняОСОБА_2на посаду юрисконсульта юридичної служби Командування
Повітряних Сил Збройних Сил України; зобов'язати надати відпустку по догляду за
дитиною по досягненню нею 3 річного віку.

Позов мотивований, зокрема, тим, що наказом
командувача ПС ЗС України позивача переведено на нижчестоящу посаду, що
є порушення норм чинного законодавства.

Крім того,
позивачем подано рапорт з клопотанням про надання відпустки по догляду
за дитиною по досягненню нею 3 річного віку, який проігнорований та залишений без
розгляду.

Зазначені обставини є порушенням прав та інтересів позивача, в зв'язку з чим
пред'явлено даний позов.

Позивач в судовому засіданні позовні вимоги підтримав.

Відповідач позовні вимоги не визнав, з підстав,
викладених у письмових запереченнях.

Розглянувши матеріали справи, дослідивши докази, вислухавши пояснення представників сторін,
суд, -

В С Т А Н О В И В:

Порядок
проходження військової служби
особами офіцерського складу, прапорщиками (мічманами) Збройних Сил України, їх
права та обов'язки, порядок виконання цими особами військового обов'язку в
запасі визначається Положенням “Про
проходження військової служби особами
офіцерського складу, прапорщиками (мічманами) Збройних Сил України”,
затвердженого Указом Президента України
від 7 листопада 2001 року № 1053/2001 (далі -Положення).

Механізм
реалізації вимог вказаного
Положення визначає Інструкція “Про організацію виконання Положення про
проходження військової служби особами
офіцерського складу, прапорщиками (мічманами) Збройних Сил України”(далі
-Інструкція), затверджена Наказом
Міністра оборони України 16.07.2002 № 237

Так, відповідно до пп. “в”п. 35 Положення, переміщення
по службі осіб
офіцерського складу, прапорщиків
(мічманів) на нижчі посади здійснюється
виходячи з професійних, ділових
і моральних якостей - на підставі атестаційного висновку.

Згідно п. 5.17 Інструкції атестування
осіб офіцерського складу,
прапорщиків (мічманів), які проходять військову службу за
контрактом, поводиться перед закінченням
чинності контракту, але не пізніше ніж за 3 місяці до його закінчення (не менше
ніж один раз на 5 років).

Пунктом 5.36 Інструкції встановлено, що зміст та
висновки атестації доводяться
під підпис особам офіцерського
складу, прапорщикам (мічманам) їх безпосередніми командирами (начальниками) у
7-денний термін після її затвердження
відповідним командиром (начальником) або після її надходження до військової
частини, а офіцерам, прапорщикам (мічманам), які перебувають у відрядженні,
відпустці або на лікуванні, - у 3-денний термін після їх повернення до місця
проходження військової служби.

Після
доведення атестаційних висновків
атестований офіцер, прапорщик (мічман) ставить підпис в оригіналі
атестації та у всіх друкованих примірниках. При цьому, він має право зазначити
особисту точку зору (висловити мотивовану незгоду) стосовно викладеного в
атестації або стосовно атестаційного висновку (п. 5.37).

Реалізація
висновку атестації проводиться після ознайомлення атестованого з нею, а у разі
її оскарження - після розгляду та прийняття рішення за скаргою.

Як вбачається з
Подання на майора юстиції ОСОБА_1,
останній проходив військову службу за
контрактом з 26.06.2004 р. з терміном 5
років, тобто до 2009 року.

З наданої суду Атестації
від 12.12.2007 р. вбачається, що попередня атестація відбулась в 2004
р. та отримано висновок: “Займаній
посаді відповідає”.

Крім того, в рядку “Висновки та індивідуальний бал за
результатами щорічного оцінювання у між атестаційний період (за кожний
рік)”за 2005 р., 2006 р., 2007 р. також
зазначено: “Займаній посаді відповідає”.

Разом з тим, у атестаціному висновку від 17.12.2007
р. вказано: “Займаній посаді не
відповідає. Рекомендовано до призначення
на нижчу посаду з меншим обсягом роботи”.

Про такий висновок, атестованого ознайомлено тільки 9
січня 2008 р. , тоді як ще 29 грудня
2007 р. наказом командувача Повітряних
Сил Збройних Сил України № 497, майора юстиції ОСОБА_1, юрисконсульта юридичної
служби Командування Повітряних Сил Збройних Сил України -призначено помічником
командира бригади з правової роботи 40 бригади тактичної авіацій повітряного
командування “Центр”, ВОС -8503003.

Слід зауважити, що
атестацію проведено в грудні
2007р., тоді як в 2007 р.
вже проведено щорічне оцінювання
ОСОБА_1та зроблено висновок про відповідальність займаній посаді.

Відслідковуючи хронологію наведеного, слід зазначити
таке.

- 12.12.207
р. проведено атестацію;

- 17.12.2007 р. відбулось засідання
атестаційної комісії та складено протокол № 14;

- 21.12.2007 р. затверджено атестацію;

- 29.12.2007 р. наказом № 497 ОСОБА_1призначено на нижчу посаду;

- 09.01.2008
р. ОСОБА_1ознайомлено з висновком атестації.

Частиною 2 статті 2 Кодексу адміністративного
судочинства України визначено, що до адміністративних судів можуть бути оскаржені
будь-які рішення, дії чи бездіяльність суб'єктів владних повноважень. Частина 3
вказаної норми встановлює, що у справах щодо оскарження рішень, дій чи
бездіяльності суб'єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють,
чи прийняті (вчинені) вони:

1) на
підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та
законами України;

2) з
використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано;

3)
обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для
прийняття рішення (вчинення дії);

4)
безсторонньо (неупереджено);

5)
добросовісно;

6)
розсудливо;

7) з
дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій
дискримінації;

8)
пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими
несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на
досягнення яких спрямоване це рішення (дія);

9) з
урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення;

10) своєчасно,
тобто протягом розумного строку.

Аналізуючи наведені вище обставити та норми, суд дійшов
висновку про те, що зазначеними діями та
винесеним наказом порушено права та
інтереси позивача та норми закону, а несвоєчасним ознайомленням з висновком
атестації, позбавлено останнього права на його оскарження.

Так, в порушення вимог Інструкції, висновок атестації
реалізовано до ознайомлення атестованого з ним, шляхом прийняття рішення про
призначення на нижчу посаду.

Крім того, як
вбачається, саму атестацію проведено безпідставно.

Оскільки оскаржуваний наказ в частині призначення
ОСОБА_1на посаду помічника командування
бригади з правової роботи 40 бригади тактичної авіації Повітряного командування
“Центр”та призначенняОСОБА_2 на посаду юрисконсульта юридичної служби
Командування Повітряних Сил Збройних Сил України видано безпідставно, без
дотриманням принципу рівності перед законом, упереджено, без урахування всіх
обставин, що мають значення для
прийняття рішення, з порушенням норм Закону, без дотримання принципу рівності
перед Законом, а тому наказ є
протиправним та підлягає скасуванню в цій частині.

Крім того,
позивачем 28.12.2007 р. подано рапорт з клопотанням про надання
відпустки по догляду за дитиною по досягненню нею 3 річного віку, яий залишено
без розгляду.

Відповідно до ст. 18 Закону України “Про відпустки”після
закінчення відпустки у зв'язку з вагітністю та пологами за бажанням жінки їй
надається відпустка для догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку.

Ця відпустка може бути використана повністю або
частинами також батьком дитини, бабою, дідом чи іншими родичами, які фактично
доглядають за дитиною.

Згідно п. 8 ст.
10-1 Закону України “Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та
членів їх сімей”військовослужбовцям,
крім військовослужбовців строкової військової служби, додаткові
відпустки у зв'язку з навчанням, творчі відпустки та соціальні відпустки
надаються відповідно до Закону України "Про відпустки".

На підставі викладеного, вимоги про зобов'язання відповідача
надати відпустку по догляду за
дитиною по досягненню нею 3 річного віку підлягають задоволеню.

Керуючись
ст.ст. 70, 71, 79, 86, 94, 128, 158, 162, 163, 167, 255, 257 КАС України, -

ПОСТАНОВИВ :

Позов
задовільнити.

Визнати
дії Командування Повітряних Сил Збройних Сил України протиправними.

Визнати
протиправним та скасувати наказ командувача Повітряних Сил Збройних Сил України
№ 497 від 29.12.2007 року в частині призначення ОСОБА_1 на посаду помічника
командира бригади з правової роботи 40 бригади тактичної авіації Повітряного
командування "Центр", м.Васильків
та призначення ОСОБА_2 на посаду юрисконсульта юридичної служби
Командування Повітряних Сил Збройних Сил України.

Зобовязати
Командування Повітряних Сил Збройних Сил України надати ОСОБА_1 відпустку по догляду
за дитиною до досягнення нею трирічного віку.

Відповідно до ст. 186 КАС України постанова може
бути оскаржена протягом 10 днів з дня її проголошення, а в разі складення
постанови у повному обсязі відповідно до ст. 160 цього Кодексу - з дня складення
в повному обсязі шляхом подачі заяви про апеляційне оскарження. Апеляційна
скарга на постанову суду першої інстанції подається протягом двадцяти днів
після подання заяви про апеляційне оскарження. При цьому апеляційна скарга може
бути подана без попереднього подання заяви про апеляційне оскарження , якщо
скарга подається у строк, встановлений для подання заяви про апеляційне
оскарження. Заява про апеляційне оскарження та апеляційна скарга подаються до
суду апеляційної інстанції через суд , який ухвалив оскаржуване судове рішення.
Копія апеляційної скарги одночасно надсилається особою, яка її подає, до суду
апеляційної інстанції.

Відповідно до ст. 254 КАС України постанова
набирає законної сили після закінчення строку подання заяви про апеляційне
оскарження. Якщо було подано заяву про апеляційне оскарження, але апеляційна
скарга не була подана у строк, встановлений цим Кодексом, постанова або ухвала
суду першої інстанції набирає сили після закінчення цього строку.

У разі подання апеляційної скарги судове рішення,
якщо його не скасовано, набирає законної сили після закінчення апеляційного
розгляду справи.

Повний
текст постанови оформлено 25.04.2008 р.

Суддя/підпис/ Сторчак
Володимир Юрійович

Копія вірна:

Суддя:

Секретар: