Справа № 8/160
Суддя: Пилипенко О.Є.
Дата ухвалення: 2008-03-03 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

м. Київ, вул. Десятинна, 4/6
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К
Р А Ї Н И

м. Київ

03.03.2008 р.
№ 8/160

Окружний
адміністративний суд міста Києва в особі судді
Пилипенко О.Є., при секретарі
Коваль А.В.

За
результатами розгляду у відкритому судовому засіданні адміністративної справи

За
позовом

Товариства
з обмеженою відповідальністю з іноземними інвестиціями «М.С.Л.»

До

ОСОБА_1
-начальник Управління державного контролю за здійсненням лотерейної
діяльності та азартних ігор Міністерства фінансів України

Про

визнання
протиправними дій

За
участю представників сторін

Від
позивача: не з`явився

Від
відповідача: не з`явився

ВСТАНОВИВ:

Товариство
з обмеженою відповідальністю «М.С.Л.»звернулося до Окружного адміністративного
суду міста Києва з адміністративним позовом до 1 -ОСОБА_1-начальник Управління
державного контролю за здійсненням лотерейної діяльності та азартних ігор
Міністерства фінансів України, 2 -ОСОБА_2 - заступник Міністра фінансів України
про визнання протиправними дії відповідачів , зафіксованих у листі №
31-35020-3-16/12723 від 20.06.2007 р., по відмові в долученні до ліцензійної
справи ТОВ «М.С.Л.»Умов випуску та проведення державної числової лотереї
«Щаслива четвірка»(нова редакція), затверджених наказом ТОВ «М.С.Л.» № 140 від
10.05.2007 р.; зобов`язання відповідачів долучити до ліцензійної справи ТОВ
«М.С.Л.» Умови випуску та проведення державної числової лотереї «Щаслива
четвірка»(нова редакція), затверджених наказом ТОВ «М.С.Л.»№ 246 від 03.08.2007
р.; визнання протиправними дій відповідачів, зафіксованих у листах №
31-35020-3-16/9017 від 28.04.2007 р. та № 31-35020-3-16/6945 від 05.04.2007 р.,
по не долученню до ліцензійної справи ТОВ «М.С.Л.»Умов випуску та проведення
державної числової лотереї «Щаслива четвірка»(нова редакція); визнати
протиправними дії відповідача 2 по затримці надання інформації за наслідками
розгляду звернення ТОВ «М.С.Л.»№ 130 від 09.02.2007 р. на 4 дні, звернення № 178 від 23.02.2007 р.
на 13 днів, звернення № 256 від 21.03.2007 р. на 10 днів, звернення № 330 від
17.04.2007 р. на 6 днів, звернення № 394 від 10.05.2007 р. на 34 дні; визнання
протиправними дій відповідача 2 по залишенню ним без розгляду листа ТОВ
«М.С.Л.»№ 715 від 06.08.2007 р.; визнання права позивача здійснювати
господарську діяльність з випуску та проведення державної числової лотереї
«Щаслива четвірка»відповідно до затверджених наказом позивача № 166 від
26.06.2002 р. Умов випуску та проведення державної грошової миттєвої лотереї
«Щаслива четвірка»та наступних змін до них затверджених наказом позивача № 246 від 03.08.2007 р.; визнання діяльності
позивача з проведення державної грошової миттєвої лотереї «Щаслива четвірка»на
підставі Умов проведення державної числової лотереї «Щаслива четвірка»в новій редакції,
що затверджена наказом позивача № 246 від 03.08.2007 р., такою, що відповідає
вимогам пунктів 3.3, 3.5, 3.6 Ліцензійних умов провадження господарської
діяльності з випуску і проведення лотерей затверджених спільним наказом
Державного комітету України з питань регуляторної політики та підприємництва та
Міністерства фінансів України № 128/1037 від 12.12.2002 р.

В
попередньому судовому засіданні 17.01.2008 р. позивач звернувся до суду з
заявою про відкликання адміністративного позову в частині позовних вимог до
ОСОБА_2 -заступник Міністра фінансів України.

Ухвалою
Окружного адміністративного суду міста Києва від 17.01.2008 р. позовну заяву в
частині позовних вимог до ОСОБА_2 -заступник Міністра фінансів України залишено
без розгляду.

Через
Загальний відділ суду 05.02.2008 р. від позивача надійшла заява про зменшення
розміру позовних вимог, просить визнати протиправними дії начальника Управління
державного контролю за здійсненням лотерейної діяльності та азартних ігор
Міністерства фінансів України ОСОБА_1, зафіксовані у листі № 31-35020-3-16/12723
від 20.06.2007 р. по відмові в долученні
до ліцензійної справи ТОВ «М.С.Л.» Умов випуску та проведення державної
числової лотереї «Щаслива четвірка»(нова редакція), затверджених наказом ТОВ
«М.С.Л.» № 140 від 10.05.2007 р.; визнати протиправними дії відповідача,
зафіксовані у листах № 31-35020-3-16/9017 від 28.04.2007 р. та №
31-35020-3-16/6945 від 05.04.2007 р. по недолученню до ліцензійної справи ТОВ
«М.С.Л.»Умов випуску та проведення державної числової лотереї «щаслива четвірка
(нова редакція); визнати протиправними дії відповідача по затримці надання
інформації за наслідками розгляду звернення ТОВ «М.С.Л.»№ 130 від 09.02.2007
р. на 4 дні, звернення № 178 від
23.02.2007 р. на 13 днів, звернення № 256 від 21.03.2007 р. на 10 днів,
звернення № 330 від 17.04.2007 р. на 6 днів, звернення № 394 від 10.05.2007 р.
на 34 дні; визнати протиправними дії відповідача по залишення ним без розгляду
листа ТОВ «М.С.Л.»№ 715 від 06.08.2007 р.

Позовні
вимоги мотивовані тим, що згідно пункту 3.3 Ліцензійних умови провадження
господарської діяльності з випуску та проведення лотерей (далі -Ліцензійні
умови), затверджених спільним наказом Державного комітету України з питань
регуляторної політики та підприємництва і Міністерства фінансів України від 12
грудня 2002 року N 128/1037, умови випуску та проведення лотереї затверджуються
наказом оператора та підлягають долученню Міністерством фінансів України до
ліцензійної справи оператора. Проведення оператором на території України
лотереї, умови випуску та проведення якої не долучені Міністерством фінансів
України до ліцензійної справи цього оператора, не допускається.

Позивач
в обґрунтування своєї позиції зазначив, що посадова особа Міністерства фінансів
України вправі не долучити до матеріалів ліцензійної справи зміни до Умов
тільки в тому випадку, якщо цими змінами вводяться додаткові обмеження прав
гравців в порівнянні з попередніми редакціями умов, або у випадку, якщо буде
встановлено, що певні пункти наданих для долучення умов суперечать вимогам
законодавства. У разі встановлення однієї з зазначених обставин, посадова особа
Міністерства фінансів України вправі запропонувати оператору доопрацювати
запропоновані зміни до Умов, а у випадку
незгоди оператора, - відмовити у долученні.

Як
зазначено позивачем, надані ним для долучення Умови не суперечать чинному
законодавству, відповідачі у своїх листах так і не назвали який-небудь пункт
Умов, що суперечить конкретній нормі законодавства. Не обмежує нова редакція і
прав гравців. Жодної правової підстави для відмови у долученні до ліцензійної
справи змін до Умов, відповідачі не встановили, проте всупереч покладених на
них повноважень, зміни та доповнення до умов випуску та проведення державної
числової лотереї «Щаслива четвірка»до ліцензійної справи не долучили, внаслідок
чого позивач не має можливості здійснювати свою діяльність на підставі
отриманої ліцензії.

Підставами
для відмови у долученні до ліцензійної справи змін до Умов, відповідачі назвали
невиконання пропозицій Міністерства фінансів України, проте вимоги відповідачів
не відповідають законодавству. Зокрема, згідно з листами відповідача-2, від
оператора вимагалось надання додаткових матеріалів, а також відображення в
Умовах випуску та проведення лотереї відомостей, які не передбачені
Ліцензійними умовами. Разом з тим, як зазначив позивач, він повністю враховував
пропозиції викладені у листах відповідача-2.

Крім
того, всупереч вимогам пункту 3.5 Ліцензійних умов, Міністерство фінансів
України відповідало на звернення позивача щодо надання інформації про наслідки
розгляду звернень про долучення до ліцензійної справи нової редакції Умов
випуску та проведення лотереї «Щаслива четвірка»з порушенням встановлених
законодавством строків.

Відповідно
до ухвали Господарського суду м. Києва від 3 липня 2007 року у справі № 6/519-А
зупинено дію положення абзацу 1 пункту 3.2, абзацу 3 пункту 3.4, абзаців 2,3,4
пункту 3.5, абзацу 2 пункту 3.6, пункту 5.1.3 Ліцензійних умов. Ухвалою від 6
липня 2007 року у цій же справі господарський суд роз'яснив, що зупинені ним
норми Ліцензійних умов не можуть бути застосовані будь-якими особами, у тому
числі Міністерством фінансів України.

Позивач
листом від 06.08.2007 № 715 спрямував до Міністерства фінансів України зміни до
умов випуску та проведення державної числової лотереї «Щаслива четвірка», що
затверджені наказом позивача № 246 від 03.08.2007 у 2-х примірниках на
виконання абзацу першого пункту 3.5 Ліцензійних умов.

Проте,
Міністерство фінансів України листом від 07.08.2007 № 31-35010-03-16/15982
повідомила ТОВ «М.С.Л.» про залишення без розгляду листа позивача № 715. Однак,
норми Конституції України, Закону України «Про ліцензування певних видів
господарської діяльності»не дають Міністерству фінансів України повноважень
залишати без розгляду листи, звернення тощо, надіслані оператором. Не передбачені
такі повноваження і Положеннями про Міністерство фінансів України,
затвердженими відповідно Указом Президента України від 26.08.1999 та постановою
Кабінету Міністрів України від 27.12.2006, якими Міністерство фінансів України
додатково зобов'язано виконувати власні функції в межах, визначених
законодавством.

Крім
того, позивач зазначив, оскільки відповідно до статті 3 Закону України «Про
ліцензування певних видів господарської діяльності», ліцензія є єдиним
дозвільним документом, який дає право на зайняття певним видом господарської
діяльності, що відповідно до законодавства підлягає обмеженню, відповідачі не
можуть застосовувати підзаконний акт - Ліцензійні умови щодо надання свого
погодження на проведення лотереї «Щаслива четвірка»всупереч вимог закону.

Згідно
з пунктом 3.3 Ліцензійних умов лотереї проводяться відповідно до умов випуску і
проведення лотерей. Першим абзацом пункту 3.5 Ліцензійних умов передбачене
право оператора вносити зміни і доповнення до умов випуску та проведення
лотерей. Отже позивач вважає себе вправі проводити зазначену лотерею відповідно
до затверджених умов.

Відповідач
проти позову заперечував, просив суд відмовити у задоволенні позовних вимог.
Свої заперечення виклав у поясненнях на позов. Відповідач в обґрунтування своєї
позиції посилається на те, що ніколи не вчиняв дій, визнати які протиправними
вимагає позивач, крім того він не має, і інколи не мав повноважень на
здійснення долучення Умов випуску та проведення лотереї до ліцензійної справи
позивача, надані позивачем Умови випуску та проведення державної числової
лотереї «Щаслива четвірка»(нова редакція) не відповідають діючому
законодавству.

Проаналізувавши
матеріали справи та пояснення представників сторін, суд приходить до наступних
висновків.

Постановою
Кабінету Міністрів України від 14.11.2000 № 1698 визначено, що органом
ліцензування господарської діяльності з випуску і проведення лотерей є
Міністерство фінансів України.

Відповідно
до п. 29 ст. 9 Закону України „Про ліцензування певних видів господарської
діяльності” діяльність з випуску та проведення лотерей підлягає ліцензуванню.

Позивач
є оператором державних лотерей (ліцензіатом), який, на підставі ліцензії
Міністерства фінансів України від 01.06.2001 № 0001978, здійснює господарську
діяльність з випуску та проведення лотерей (державних числових лотерей,
державних лотерей бінго, державних миттєвих лотерей, державних лотерей лото,
державних лотерей в інтернеті), і має виконувати вимоги зазначеного Закону при
проведенні діяльності, що підлягає ліцензуванню.

Статтею
8 Закону України „Про ліцензування певних видів господарської діяльності”
встановлено, що ліцензіати мають дотримуватись у господарській діяльності, на
провадження якої видана ліцензія, вимог Ліцензійних умов, що є
нормативно-правовим актом, положення якого встановлюють кваліфікаційні,
організаційні, технологічні та інші вимоги для провадження певного виду
господарської діяльності.

Відповідно
до пункту 3.3 Ліцензійних умов, умови випуску та проведення лотереї
затверджуються наказом оператора та підлягають долученню Міністерством фінансів
України до ліцензійної справи оператора. При цьому, проведення оператором на
території України лотереї, умови випуску та проведення якої не долучені
Міністерством фінансів України до ліцензійної справи цього оператора, не допускається.

Згідно
першого абзацу пункту 3.5 Ліцензійних умов, оператор може вносити зміни і
доповнення до умов випуску та проведення лотереї (у тому числі з викладенням їх
у новій редакції) за умови, якщо вони не обмежують прав гравців порівняно з
попередніми умовами, не суперечать чинному законодавству, в тому числі вимогам
цих Ліцензійних умов.

Відповідно
до другого абзацу пункту 3.5 Ліцензійних умов, Міністерство фінансів України
долучає зміни і доповнення до умов випуску та проведення лотерей до ліцензійної
справи або пропонує оператору доопрацювати їх відповідно до вимог чинного
законодавства та цих Ліцензійних умов, а у разі незгоди оператора щодо
доопрацювання змін і доповнень до умов випуску та проведення лотерей
Міністерство фінансів України вмотивовано відмовляє у їх долученні до
ліцензійної справи.

Позивач листом від 09.02.2007 № 130
спрямував до Міністерства фінансів України Умови випуску та проведення
державної лотереї «Щаслива четвірка», затверджені наказом оператора від
09.02.2007 № 42 для їх долучення до ліцензійної справи товариства.

Відповідно
до листа Міністерства фінансів України від 19.02.2007 № 31-35020-03-16/3168,
позивачу запропоновано доопрацювати зазначені Умови, оскільки вони не
відповідають вимогам пунктів 3.3, 3.3.4, 3.3.5, 3.3.14 та 3.3.17 Ліцензійних
умов.

Листом від 23.02.2007 № 178, ТОВ
«М.С.Л.» спрямувало до Міністерства фінансів України нову редакцію Умов випуску
та проведення державної лотереї «Щаслива четвірка»затверджених наказом оператора
від 23.02.2007 № 60.

Міністерство
фінансів листом від 14.03.2007 № 31-35010-03-16/4936 повторно запропонувало
доопрацювати зазначені Умови на підставі їх невідповідності вимогам Ліцензійних
умов.

У подальшому, позивач листами від
21.03.2007 № 256, 17.04.2007 № 330, 10.05.2007 № 394, 05.07.2007 № 610 надсилав
до Міністерства фінансів нові редакції (або змінені) Умови випуску та
проведення державної лотереї «Щаслива четвірка»для їх долучення до ліцензійної
справи товариства.

Міністерство
фінансів України не долучало зазначені
Умови до ліцензійної справи позивача та листами від 19.02.2007 №
31-35020-03-16/3168, 14.03.2007 № 31-35010-03-16/4936, 05.04.2007 №
31-35020-03-16/6945, 28.04.2007 № 31-35020-03-16/9017, 20.06.2007 № 31-35020-03-16/12723 пропонувало
оператору їх доопрацювати.

Листом
від 06.08.2007 № 715, ТОВ «М.С.Л.»спрямувало до Міністерства фінансів України
нові зміни до Умов проведення державної лотереї «Щаслива четвірка», затверджені
наказом оператора від 03.08.2007 № 246.

3
липня 2007 року, у справі № 6/519-А за позовом ТОВ «М.С.Л.»до Міністерства
фінансів України та Державного комітету України з питань регуляторної політики
і підприємництва, ухвалою Господарського суду м. Києва з метою забезпечення
позову зупинено дію положення абзацу 1 пункту 3.2, абзацу 3 пункту 3.4, абзаців
2,3,4 пункту 3.5, абзацу 2 пункту 3.6, пункту 5.1.3 Ліцензійних умов.

Відповідно
до листа від 07.08.2007 № 31-35010-03-16/15982, Міністерство фінансів
повідомило позивача, що розглянуло лист від 06.08.2007 № 715, проте залишило
його без розгляду до вирішення справи № 6/519-А по суті.

Суд
вважає позовні вимоги необґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню
виходячи з наступного.

Пункт
3.5 Ліцензійних умов, містить положення, за умови дотримання яких, орган
ліцензування долучає до ліцензійної справи оператора відповідні Умови випуску
та проведення лотерей, а також визначає, що оператор може вносити зміни і
доповнення до умов випуску та проведення лотереї (у тому числі з викладенням їх
у новій редакції) за умови, якщо вони не обмежують прав гравців порівняно з
попередніми умовами, не суперечать чинному законодавству, в тому числі вимогам
цих Ліцензійних умов.

Згідно
статті 6 Закону України «Про ліцензування певних видів господарської
діяльності», Міністерство фінансів України, як орган ліцензування, забезпечує
виконання законодавства у сфері ліцензування, а також у межах своєї компетенції
здійснює контроль за додержанням ліцензіатами ліцензійних умов.

Відповідно
до пункту 1.1 та 5.1 Положення про Управління державного контролю за
здійсненням лотерейної діяльності та азартних ігор, затвердженого наказом
Міністерства фінансів України від 27.01.2006 № 45, зазначене Управління є
структурним підрозділом Міністерства фінансів України, очолює його начальник.

Відповідач,
згідно Положення про Управління, займаючи посаду начальника Управління
державного контролю за здійсненням лотерейної діяльності та азартних ігор, не
мав повноважень щодо виконання дій, які позивач вважає незаконними.

Відповідно
до Ліцензійних умов, право долучення, або недолучення змін або доповнень до
Умов випуску та проведення лотерей, або умов випуску та проведення нових
лотерей надано виключно Міністерству фінансів України.

Відповідач,
як співробітник Міністерства фінансів України, ніколи не був наділений
повноваженнями приймати від імені Міністерства будь-які рішення, зокрема щодо
долучення чи недолучення до ліцензійної справи позивача змін до Умов випуску та
проведення лотерей, або Умов випуску та проведення нових лотерей. Положення про
Управління державного контролю за здійсненням лотерейної діяльності та азартних
ігор покладає на Управління лише завдання ведення ліцензійних справ.

Отже,
відповідач ніколи не вчиняв дій, які позивач просить визнати протиправними, а
саме -не приймав рішень щодо долучення або недолучення Умов випуску та
проведення лотерей, або Умов випуску та проведення нових лотерей, які надавав
позивач. Жодних доказів щодо прийняття таких рішень позивачем не надано. Згідно
з наданими позивачем листів, рішення про відмову у долученні змін до Умов
випуску та проведення лотерей або умов випуску та проведення нових лотерей
приймались саме Міністерством фінансів України, а не відповідачем.

Стосовно
позовних вимог щодо зобов'язання відповідача долучити до ліцензійної справи
позивача Умови випуску та проведення державної числової лотереї «Щаслива
четвірка»(нова редакція), то суд вважає, що в цій частині позов не підлягає
задоволенню, оскільки відповідач не наділений правом приймати таке рішення і
виконувати його -таке право надано виключно Міністерству фінансів України.

Крім
того, відповідно до наказу Міністерства фінансів № 69 від 30.01.2008 року
посада начальника Управління контролю за здійсненням лотерейної діяльності та
азартних ігор скорочена.

Згідно
з ст. 2 Кодексу адміністративного судочинства України, завданням
адміністративного судочинства є захист прав, свобод та інтересів фізичних осіб,
прав та інтересів юридичних осіб у сфері публічно-правових відносин від
порушень з боку органів державної влади, органів місцевого самоврядування,
їхніх посадових і службових осіб, інших суб'єктів при здійсненні ними владних
управлінських функцій на основі законодавства, в тому числі на виконання
делегованих повноважень.

Згідно
з ч. 3 ст. 2 Кодексу адміністративного судочинства України, у справах щодо
оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноважень
адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони, зокрема, на
підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та
законами України; з використанням
повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з
урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення
дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності
перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації; пропорційно, зокрема з
дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для
прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це
рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення;
своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Згідно
частини першої статті 71 Кодексу адміністративного судочинства
України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її
вимоги та заперечення.

Враховуючи,
що обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені
певними конкретними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими
засобами доказування, судом визнається, що позивачем у позовній заяві не були
наведені обставини, які б підтверджувались достатніми доказами, які б свідчили про обґрунтованість позовних
вимог. Докази, подані позивачем, не підтверджують обставини, на які позивач
посилається в обґрунтування позовних вимог, та були спростовані доводами відповідача.

Проаналізувавши
матеріали справи, суд дійшов висновку, що позовні вимоги позивача щодо визнання
протиправними дій начальника Управління державного контролю за здійсненням
лотерейної діяльності та азартних ігор Міністерства фінансів України ОСОБА_1,
зафіксовані у листі № 31-35020-3-16/12723 від 20.06.2007 р. по відмові в долученні до ліцензійної справи
ТОВ «М.С.Л.»Умов випуску та проведення державної числової лотереї «Щаслива
четвірка»(нова редакція), затверджених наказом ТОВ «М.С.Л.» № 140 від 10.05.2007
р.; визнання протиправними дій відповідача, зафіксовані у листах №
31-35020-3-16/9017 від 28.04.2007 р. та № 31-35020-3-16/6945 від 05.04.2007 р.
по недолученню до ліцензійної справи ТОВ «М.С.Л.»Умов випуску та проведення
державної числової лотереї «щаслива четвірка (нова редакція); визнання
протиправними дій відповідача по затримці надання інформації за наслідками
розгляду звернення ТОВ «М.С.Л.»№ 130 від 09.02.2007 р. на 4 дні, звернення № 178 від 23.02.2007 р.
на 13 днів, звернення № 256 від 21.03.2007 р. на 10 днів, звернення № 330 від
17.04.2007 р. на 6 днів, звернення № 394 від 10.05.2007 р. на 34 дні; визнання
протиправними дій відповідача по залишення ним без розгляду листа ТОВ «М.С.Л.»№
715 від 06.08.2007 р., не підлягають задоволенню.

На
підставі ч. 2 ст. 94 Кодексу адміністративного судочинства України, судові
витрати по сплаті судового збору покладаються на Товариство з обмеженою
відповідальністю «М.С.Л.».

Керуючись
ст. ст. 2, 6, 7, 17, 94, 158, 162, 163, 167 Кодексу адміністративного судочинства
України, Окружний адміністративний суд міста Києва -

ПОСТАНОВИВ:

В
задоволенні адміністративного позову відмовити.

Постанова
відповідно до ч. 1 ст. 254 Кодексу адміністративного судочинства України
набирає законної сили після закінчення строку подання заяви про апеляційне
оскарження, встановленого цим Кодексом, якщо таку заяву не було подано.

Постанова
може бути оскаржена до суду апеляційної інстанції протягом десяти днів з дня її
складання в повному обсязі за правилами, встановленими ст. ст. 185-187 Кодексу
адміністративного судочинства України, шляхом подання через суд першої
інстанції заяви про апеляційне оскарження з наступним поданням протягом
двадцяти днів апеляційної скарги. Апеляційна скарга може бути подана без
попереднього подання заяви про апеляційне оскарження, якщо скарга подається у
строк, встановлений для подання заяви про апеляційне оскарження.

Суддя
О.Є. Пилипенко

Дата підписання:
17.03.2008 р.