Справа № 22-а-740/2008
Суддя: Григоров А.М.
Дата ухвалення: 2008-02-19 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
вул.Володарського, 46 (1 корпус)
Головуючий 1 інстанції:
суддя Загоруйко З.Г.
Доповідач 2 інстанції:
суддя
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 лютого 2008
року

№ 22-а-740/08

Колегія суддів
Харківського апеляційного адміністративного суду у складі:

Головуючого судді - Мельнікова
Л.В.

Суддів - Григоров А.М., Сіренко О.І.

при секретарі: Спесивцева О.В.

за участі:

представник позивача - Почкун В.П.

представник відповідача - ОСОБА_1.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Головного
управління Пенсійного фонду України в Харківській області на постанову
Харківського районного суду Харківської області від 24 вересня 2007 року
по справі № 2-А-67/07

за позовом ОСОБА_2

до
Управління служби безпеки України в Харківській області,

Головного
управління Пенсійного фонду України в Харківській області

про скасування рішення
відповідача - суб'єкта владних повноважень щодо призначення пенсії за вислугу
років та зобов'язання обчислення пенсії з розміру грошового забезпечення за
останньою посадою перед звільненням,

ВСТАНОВИЛА:

Позивач, ОСОБА_2, звернувся до
Харківського районного суду Харківської області з позовом до Управління Служби
безпеки України в Харківській області, Головного управління Пенсійного фонду
України в Харківській області про скасування рішення відповідача - суб'єкта
владних повноважень щодо призначення пенсії за вислугу років та зобов'язання
обчислення пенсії з розміру грошового забезпечення за останньою посадою перед
звільненням.

24.09.2007р. Харківським районним
судом Харківської області прийнято постанову по адміністративній справі за позовом
ОСОБА_2до Управління Служби безпеки України в Харківській області та головного
управління Пенсійного фонду України в Харківській області про перерахунок його
пенсії з розміру грошового забезпечення за останньою штатною посадою перед
звільненням.

Постановою суду вимоги позивача
задоволені в повному обсязі.

Головне управління Пенсійного фонду
України в Харківській області не згодне з вказаною постановою суду, подало
апеляційну скаргу, вважає, що судом першої інстанції не повністю з'ясовано
обставини, що мають значення для справи, не відповідність висновків суду
обставинам справи, суд порушив норми матеріального права, що призвело до
неправильного вирішення справи.

Враховуючи наведене, Головне
управління Пенсійного фонду України в Харківській області, просить суд
апеляційної інстанції постанову
Харківського районного суду Харківської області від 24.09.2007 року, прийняту
по адміністративній справі №2-а-67/07 за позовом ОСОБА_2до Управління Служби
безпеки України в Харківській області та головного управління Пенсійного фонду
України в Харківській області про перерахунок його пенсії з розміру грошового
забезпечення за останньою штатною посадою перед звільненням скасувати та
прийняти нову постанову згідно якої відмовити позивачу у задоволенні його
позову.

Заслухавши представників сторін,
перевіривши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія
суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню.

Судом першої інстанції було
встановлено наступне.

Позивач ОСОБА_2. звернувся до суду
з адміністративним позовом до Управління Служби безпеки України в Харківській
області, Головного управління Пенсійного фонду України в Харківській області в
якому просить визнати неправомірними дії відповідача - суб'єкта владних
повноважень Управління Служби безпеки України в Харківській області, скасувати
його рішення щодо признання пенсії за вислугу років, в середньому розмірі
додаткових видів грошового забезпечення за останні 24 місяця служби та без
урахування пенсійної надбавки і зобов'язати відповідача здійснити перерахунок
його пенсії згідно до грошового атестату з розміру грошового забезпечення за
останньою штатною посадою перед звільненням, з урахуванням відповідних
надбавок, у відповідності до ч. 3 ст. 43 Закону України "Про пенсійне
забезпечення осіб звільнених з військової служби та деяких інших осіб".

В обґрунтування позовних вимог
позивач посилається на те, що він проходив військову службу в підрозділах
Служби безпеки України. Наказом Голови Служби безпеки України від 20 листопада
2006 року № 1800-ос його було звільнено з військової служби в запас за пунктом
65 пп. "а" та пункту 67 пп. "б" Положення про проходження
військової служби за контрактом та кадрової військової служби у Службі безпеки
України, за станом здоров'я. Наказом командира військової частини А-4596 (м.
Харків) від 19 грудня 2006 року № 37-ос він був виключений із списків особового
складу частини, з 19 грудня 2006 року. Вислуга років на пенсію станом на 20
грудня 2006 рік склала 29 років 04 місяці 19 днів. На цій підставі він набув
права на пенсію за вислугу років, а саме 77% з розміру грошового забезпечення
за останньою штатною посадою перед звільненням за штатною посадою - заступника
начальника територіального вузла з тилу.

27 грудня 2006 року, Управлінням
Служби безпеки України в Харківській області йому була призначена пенсія, з
20.12.2006 року, за вислугу років у розмірі 2552 грн. 22 коп. На погляд
позивача, таке обчислення та призначення пенсії не відповідає вимогам діючого
пенсійного законодавства України та порушує його конституційні права. Позивач
не погодився з обчисленням та нарахуванням йому пенсії і звернувся за
роз'ясненням в пенсійний відділ Управління Служби безпеки України в Харківській
області, де отримав відповідь про те, що пенсія була обчислена з грошового
забезпечення в розмірі, усереднено, що визначається за останні 24 - календарні
місяці військової служби підряд перед звільненням та без урахування 50%
пенсійної надбавки, відповідно до вимог ст. 40 Закону України "Про
Державний бюджет України на 2006 рік". Таке обчислення пенсії на думку
позивача суперечить вимогам ч. 3 ст. 43 Закону України "Про пенсійне
забезпечення осіб, звільнених з військової служби та деяких інших осіб" в
новій редакції Закону України "Про внесення змін до деяких законів України
з питань пенсійного забезпечення та соціального захисту
військовослужбовців" від 04.04.2006 року № 3591-1У. Вказана стаття закону
чітко визначила, що пенсія особам офіцерського складу, прапорщикам і мічманам,
військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом,
особам, які мають право на пенсію за цим Законом, та членам їх сімей
обчислюється з розміру грошового
забезпечення за останньою штатною
посадою перед звільненням,
враховуючи відповідні оклади
за посадою, військовим
званням, процентну надбавку за
вислугу років, щомісячні додаткові види грошового забезпечення (надбавки,
доплати, підвищення) та премії в розмірах, установлених законодавством.

На цій підставі, виходячи із вимог
вищезазначених законодавчих актів України, позивач вважає, що пенсія йому
повинна була обчислюватися і призначатися відповідачем - суб'єктом владних
повноважень Управлінням Служби безпеки України в Харківській області з розміру
грошового забезпечення за останньою штатною посадою перед звільненням,
враховуючи всі оклади, щомісячні надбавки та премії, а саме із розрахунку
відповідно до грошового атестату у розмірі 2966 грн. 22 коп. Не призначення,
Управлінням Служби безпеки України в Харківській області - суб'єктом владних
повноважень, визначеної ч. 3 ст. 43 Закону України "Про пенсійне
забезпечення осіб, звільнених з військової служби та деяких інших осіб"
від 04.04.2006 р, пенсії порушує його права на отримання встановленої
законодавством пенсії за вислугу років. Стаття 2 Закону України "Про
соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей", передбачає, що ніхто не вправі обмежувати
військовослужбовців та членів їх сімей у правах та свободах, визначених
законодавством України.

Представник позивача Почкун В.П.
діючий за дорученням позовні вимоги уточнив і просив суд визнати неправомірними
діями відповідача - суб'єкта владних повноважень Управління Служби безпеки
України в Харківській області щодо призначення пенсії за вислугу років
підполковнику запасу ОСОБА_2в розмірі 2552 грн. 22 коп. та зобов'язати Головне
управління Пенсійного фонду України в Харківській області здійснити перерахунок
пенсії за вислугу років підполковнику запасу ОСОБА_2у відповідності до ч.3 ст.
43 Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової
служби та деяких інших осіб", згідно до грошового атестату, з розміру
грошового забезпечення за останньою посадою перед звільненням з урахуванням
усіх надбавок, з 20 грудня 2006 року.

Представник Управління Служби
безпеки України в Харківській області проти позову заперечував і пояснив, що
призначення позивачу пенсії було проведено у відповідності до вказівки
фінансового управління Служби безпеки України та Закону України "Про
Державний бюджет України на 2006 рік", статтею 40 якого встановлено, що
пенсія призначається виходячи з грошового забезпечення в розмірі, що
визначається усереднено за 24 останні календарні місяці служби перед
звільненням і при цьому при обчисленні
пенсії у розрахунок не включається 50 % пенсійна надбавка. Разом з тим
представник відповідача пояснив, що цей закон входить в протиріччя з Законом
України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби та
деяких інших осіб" від 04 квітня 2006 року, де частиною 3 статті 43
встановлено, що пенсія
особам офіцерського складу
повинна обчислюватися з розміру грошового забезпечення за останньою
штатною посадою перед звільненням, враховуючи відповідні оклади за посадою,
військовим званням, проценту надбавку за вислугу років, щомісячні додаткові
види грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії в
розмірах, установлених законодавством.

Представник Головного управління
Пенсійного фонду України в Харківській області позов не визнав і пояснив, що
обчислення та призначення пенсії за вислугу років позивачу здійснювалось відповідно
до ст. 40 Закону України "Про Державний бюджет України на 2006 рік",
де встановлено, що при звільненні у 2006 році для обчислення пенсій особам
офіцерського складу до грошового забезпечення враховуються відповідні оклади за
посадою, військовим званням, процентна надбавка за вислугу років у розмірах
встановлених за останньою штатною посадою перед звільненням, а також щомісячні
додаткові види грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії
в розмірі, що визначаються за 24 останні календарні місяці служби підряд перед
звільненням, при цьому при обчисленні пенсії у розрахунок грошового
забезпечення не включаються щомісячні надбавки встановлені особам, які мають
право на пенсію за вислугу років і залишені за їх згодою та в інтересах справи
на службі. Тому таке обчислення на думку відповідача є правомірним та таким, що
відповідає діючому законодавству України у сфері військово-пенсійних
правовідносин. Згідно до пункту 30 ст. 77 Закону України „Про Державний бюджет
України на 2006 рік" дія частини 5 ст. 43 Закону України "Про
пенсійне забезпечення військовослужбовців, осіб начальницького і рядового
складу внутрішніх справ та деяких інших осіб" призупинена на 2006 рік.

Суд першої інстанції дійшов до
висновку, що позов обґрунтований та підлягає задоволенню. При цьому суд виходив з наступного.

Відповідно до витягу з наказу
командира військової частини А-4596 (м. Харків) від 19.12.2006 року № 37-ос,
підполковник запасу ОСОБА_2, наказом Голови Служби безпеки України (м. Київ) №
1800-ос від 20.11.2006 року був звільнений з військової служби в запас Служби
безпеки України по пункту 65 підпункту "а" та пункту 67 підпункту
"б" Положення про проходження військової служби за контрактом та
кадрової військової служби у Службі безпеки України за станом здоров'я з правом
носіння форми одягу та виключений із списків особового складу частини, з 19
грудня 2006 року. Вислуга років на пенсію на 20 грудня 2006 року склала:
календарна - 29 років 04 місяці 19 днів.

Відповідно до грошового атестату №
000681, виданого УСБУ в Харківській області ОСОБА_2., його грошове забезпечення
безпосередньо з 01 по 20 грудня 2006 року складає 2106 грн. 80 коп., в тому
числі пенсійна 50 % надбавка. Грошове забезпечення за листопад 2006 року
складає: посадовий оклад - 260,00 грн., оклад за військовим званням - 130,00
грн., процентна надбавка за вислугу років (40%) - 156,00 грн., надбавка за
особливі умови служби (50%) - 195,00 грн., надбавка за таємність (15%) - 39,00
грн., пенсійна надбавка (50%) - 195,00 грн., надбавка за службу в СБУ (100%) -
546,00 грн., надбавка за безперервну службу (90%) -1368,90 грн., премія (33.3%)
- 962,34 грн., разом грошове забезпечення - 3852 грн. 24 коп., розмір пенсії за
вислугу років 77 % становить - 2966 грн. 22 коп.

На підставі протоколу про призначення
пенсії № 4441 та додатку до грошового атестату від 21 грудня 2006 року про
додаткові види грошового забезпечення для нарахування пенсії, сума додаткових
видів грошового забезпечення за 24 останні повні календарні місяці служби
підряд перед звільненням на пенсію складає 66445 грн. 66 коп., а безпосередньо
розмір грошового забезпечення дорівнює: посадовий оклад 260,00 грн., оклад за
військовим званням -130,00 грн., процентна надбавка за вислугу років (40%) -
156,00 грн., середня сума додаткових видів грошового забезпечення за 24 місяці
(без урахування пенсійної надбавки) - 2768,57 грн., разом грошове забезпечення
- 3314,57 грн. Розмір пенсії за вислугу років за повні 29 календарних років (77
%) становить - 2552 грн. 22 коп.

Статтею 40 Закону України "Про
Державний бюджет України на 2006 рік" встановлено, що при звільненні у
2006 році для обчислення пенсій особам офіцерського складу, іншим особам, які
мають право на пенсію відповідно до Закону України "Про пенсійне
забезпечення військовослужбовців та осіб начальницького і рядового складу
органів внутрішніх справ та деяких інших осіб", до грошового забезпечення
враховується відповідні оклади за посадою, військовим званням, процентна
надбавка за вислугу років у розмірах встановлених за останньою штатною посадою
перед звільненням, а також щомісячні додаткові види грошового забезпечення
(надбавки, доплати, підвищення) та премії у розмірі, що призначаються за 24
останні календарні місяці служби підряд перед звільненням у порядку,
встановленим Кабінетом Міністрів України. При цьому при обчисленні пенсії у
розрахунок грошового забезпечення не включаються щомісячні надбавки (доплати)
встановлені особам, які мають право на пенсію за вислугу років згідно із
законодавством і залишені за їх згодою та в інтересах справи на службі.

Відповідно до частини 3 ст. 43
Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової
служби та деяких інших осіб" в новій редакції Закону України "Про
внесення змін до деяких законів України з питань пенсійного забезпечення та соціального
захисту військовослужбовців" від 04.04.2006 року № 3591-1У - пенсії особам
офіцерського складу, прапорщикам і мічманам, військовослужбовцям надстрокової
служби та військової служби за контрактом,
особам, які мають право
на пенсію за цим Законом, та член обчислюється з розміру грошового забезпечення за останньою штатною
звільненням, враховуючи відповідні
оклади за посадою, військовим
званням, пі надбавку за вислугу
років, щомісячні додаткові види грошового забезпечення доплати, підвищення) та
премії в розмірах, установлених законодавством.

Згідно з н. 6 Постанови Кабінету
Міністрів України № 393 від 17.07.1992 порядок обчислення вислуги років,
призначення та виплати пенсій і грошової допомоги всі категоріям
військовослужбовців та членах їхніх сімей", із змінами і доповненнями
станом на 15.02.2006 року, пенсії обчислюються із суми грошового забезпечення
на день звільнення зі служби.

Доводи представника відповідача -
суб'єкта владних повноважень про те, що пенсія позивачу обчислювалась і
нараховувалась правильно з грошового забезпечення, усереднено, в розмірі, що
визначається за останні 24 календарні місяці військової служби підряд перед
звільненням та без урахування 50 % пенсійної надбавки не відповідає вимогам ч.3
ст. 43 Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з
військової служби та деяких інших осіб" в новій редакції Закону України
"Про внесення змін до деяких законів України з питань пенсійного
забезпечення та соціального захисту військовослужбовців" від 04 квітня 2006
року.

Ги ік ч.З ст. -

Задовольняючи позов суд першої
інстанції виходив з того, що на час виникнення у позивача права на пенсію дію
ч.3 статті 43 України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з
військової служби та деяких інших осіб" в редакції від 04.04.2006 року не
було зупинено, тому вимоги позивача є законними та обґрунтованими. Відповідно до пункту 30
ст.77 Закону України "Про
державний бюджет України на 2006 рік" від 20.12.2005 року призупинено на
2006 рік ч.3 ст.43 Закону України "Про пенсійне забезпечення
військовослужбовців, осіб начальницького і рядового складу органів внутрішніх
справ та деяких інших осіб", до якого внесено 04 квітня 2006 року
відповідні зміни Законом України "Про внесення змін до деяких законів
Україні питань пенсійного забезпечення та соціального захисту
військовослужбовців".

Відповідно до положень зазначеного
закону ч.3 ст.43 Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб,
звільнених з військової служби та деяких інших осіб" було викладено в
новій редакції, яка
передбачала можливість обчислення
пенсії з розміру
грошового забезпечення за останньою штатною посадою перед звільненням.
Редакція зазначеного Закону станом на
04.04.2006 року та 20.12.2006 року, тобто на момент виникнення у позивача права
на пенсію будь яких обмежень щодо застосування вказаної статті закону не мала.
Дію ч.3 ст.43 зазначеного закону було зупинено лише з прийняттям Закону України
"Про Державний України на 2007 рік" від 19.12.2006 року, який набув
чинності з 01 січня 2007 року.

Виходячи з
вимог вищезазначених законодавчих
актів України, пенсія
ОСОБА_2. повинна була обчислюватися і призначатися відповідачем з
розміру грошового забезпечення за останньою штатною посадою перед звільненням,
враховуючи всі оклади, щомісячні надбавки та премії, а саме - із розрахунку
відповідно до грошового атестату. Згідно з грошовим атестатом та доповнення до
нього грошове забезпечення ОСОБА_2. за листопад 2006 року складає 3852 грн. 24
коп., в тому числі 50 % пенсійна надбавка. Відповідно 77 % від суми 3852 грн.
24 коп. складає розмір його пенсії - 2966,22 грн.

о.

З цього слідує, що призначена
ОСОБА_2. пенсія за вислугу років із середньої суми грошового забезпечення за
останні 24 місяці військової служби та без урахування 50% пенсійної надбавки
суперечить вимогам частини 3 статті 43 Закону України "Про пенсійне ­забезпечення
осіб, звільнених з військової служби та деяких інших осіб" в новій
редакції Закону України "Про внесення
змін до деяких законів
України з питань пенсійного забезпечення та соціального захисту
військовослужбовців" від 04.04.2006 року № 3591-ІУ.

Суд першої інстанції вважає неправомірними
діями відповідача - суб'єкта владних повноважень Управління Служби безпеки
України в Харківській області щодо призначення ОСОБА_2. пенсії за вислугу років
в розмірі 2552 грн. 22 коп. У зв'язку з чим необхідно зобов'язати управління
Пенсійного фонду України в Харківській області здійснити перерахунок пенсії
позивачу у відповідності до частини 3 статті 43 Закону України "Про пенсійне
забезпечення осіб, звільнених з військової служби та деяких інших осіб" в
новій редакції Закону України "Про внесення змін до деяких законів України
з питань пенсійного забезпечення та соціального захисту
військовослужбовців" від 04.04.2006 року, згідно до грошового атестату з
розміру грошового забезпечення за останньою штатною посадою перед звільненням з
урахуванням 50% пенсійної надбавки, з 20 грудня 2006 року.

За таких обставин судом першої
інстанції задоволено позов.

Суд апеляційної інстанції зазначає,
що фактичні обставини справи судом першої інстанції встановлені правильно, з
посиланням на конкретні докази, але справа вирішена з помилковим застосуванням
норм матеріального права.

Відповідно до п.30 ст. 77 Закону
України "Про Державний бюджет України на 2006 рік", з метою
приведення окремих норм законів у відповідність із цим Законом дія ч.3 ст. 43
Закону України "Про пенсійне забезпечення військовослужбовців, осіб
начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ та деяких інших осіб"
призупинена на 2006 рік. Призупинена норма не підлягає застосуванню, а тому
посилання на цю норму судом першої інстанції є обґрунтованим.

Відповідно до ст. 40 Закону України
"Про Державний бюджет України на 2006 рік", встановлено, що при
звільненні у 2006 році для обчислення пенсій особам офіцерського складу,
прапорщикам і мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової
служби за контрактом, особам, які мають право на пенсію відповідно до Закону
України "Про пенсійне забезпечення військовослужбовців, осіб
начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ та деяких інших
осіб" та членам їх сімей до грошового забезпечення враховуються відповідні
оклади за посадою, військовим (спеціальним) званням, процентна надбавка за
вислугу років у розмірах, встановлених за останньою штатною посадою перед
звільненням, а також щомісячні додаткові види грошового забезпечення (надбавки,
доплати, підвищення) та премії в розмірі, що визначаються за 24 останні
календарні місяці служби підряд перед звільненням у порядку, встановленому
Кабінетом Міністрів України.

При цьому при обчисленні
пенсій у розрахунок
грошового забезпечення не включаються
щомісячні надбавки (доплати), встановлені особам,
які мають право на пенсію за вислугу років згідно із
законодавством і залишені за їх згодою та в інтересах

справи на службі.

Надбавка, яка виплачувалася
позивачу та не включена в розрахунок пенсії пов'язана з виникненням права на
пенсію при залишенні на службі.

Ця надбавка підпадає під дію ч. 2 ст. 40 Закону України
«Про державний бюджет України на 2006 рік» і не може враховуватися при
призначенні пенсії. Середній розмір
грошового забезпечення визначений у відповідності до норм наведеної статті 40.
При цьому ст. 40 Закону України «Про державний бюджет України на 2006
рік" діяла як на момент звільнення
так і на момент призначення пенсії. Ця норма була спеціальною у 2006 році при
призначенні пенсії.

Колегія суддів зазначає, що ст. 37
Закону України «Про державний бюджет України на 2007 рік» встановлені
аналогічні положення.

Наведені норми законів «Про
державний бюджет України» не конституційними не визнані, тому відповідно до ст.
68 Конституції України є обов'язкові для виконання. Відповідно до розділу ХІІ
Конституції України, визнання не конституційності законів є виключною
компетенцією Конституційного суду України.

Колегія суддів зазначає, що
посилання представника позивача на рішення Конституційного суду України від
09.07.07 року не є обґрунтованим, оскільки це рішення не стосується вище
наведених положень законів.

Враховуючи наведене, позов не
підлягав задоволенню, суд першої інстанції невірно застосував норми
матеріального права, що призвело до неправильного вирішення справи, тому
постанова суду першої інстанції підлягає скасуванню з прийняттям нової
постанови про відмову в задоволенні позову.

Керуючись
ст. ст. 160, 195, 196, 198, п. 4 ст. 202, 205, 207, 254 Кодексу адміністративного судочинства
України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Головного управління
Пенсійного фонду України в Харківській області задовольнити.

Постанову Харківського районного суду
Харківської області від 24 вересня
2007 року по справі № 2-А-67/07
скасувати.

У позові ОСОБА_2до Управління Служби безпеки
України в Харківській області, Головного управління Пенсійного фонду України в
Харківській області відмовити.

Постанова набирає законної сили з моменту її
проголошення та може бути оскаржена у касаційному порядку протягом місяця,
шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду
України.

Повний текст
виготовлено та підписано 25 лютого 2008 року

Головуючий
Мельнікова Л.В.

Судді
Григоров А.М.

Сіренко О.І.