Справа № 22-а-1289/07
Суддя: Філатов Ю.М.
Дата ухвалення: 2007-10-04 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Харківський апеляційний адміністративний суд
Справа
№2-а-54/07 Головуючи й 1 інстанції: Кузнєцова О.Ю.
Доповідач: Філатов Ю.М.
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ
УКРАЇНИ

4 жовтня 2007 р.
Справа № 22-а-1289/07

Колегія
суддів у складі:

головуючий
суддя Філатов Ю.М., судді Водолажська Н.С., Шевцова Н.В..

при
секретарі Волошиній Я.В.

за
участю представників:

позивача
- ОСОБА_1

відповідача
- Чайка М.Г., Сологуб О.Г.

розглянувши у відкритому судовому
засіданні у приміщенні Харківського
апеляційного адміністративного суду апеляційну скаргу відповідача, ДПА в
Полтавській області, на постанову Октябрьського районного суду м. Полтави від
10.05.2007р. по справі №2-а-54/07

за
позовом ОСОБА_1

до ДПА в
Полтавській області

третя
особа - ГУ ПФУ в Полтавській області

про визнання дій неправомірними та покладення
обов'язку внести зміни в наказ про звільнення та направлення його в пенсійний фонд
для перерахування пенсії

встановила:

Позивач
звернувся до суду з адміністративним позовом, в якому зазначив, що в період з 10.11.1982 року по
12.11.1984 року / 2 роки 2 дні / він проходив строкову військову службу в
Радянській Армії СРСР та звільнений зі служби в запас в званні молодшого
сержанта. В подальшому проходив службу в органах УМВС України в Полтавській
області та в податковій міліції ДПА України в Полтавській області, звідки був
звільнений у віці 42 роки на пенсію за власним бажанням у запас наказом від
30.11.2005 року № 211-О згідно підпункту "Ж" п. 64 Положення про
проходження служби рядовим та начальницьким складом органів внутрішніх справ
Української РСР, затвердженого постановою КМУ від 29.07.1991 року № 114. На
день звільнення мав загальну вислугу років на військовій службі, в органах
внутрішніх справ та податковій міліції 22 роки 2 місяці 9 днів.

Вважає
звільнення на пенсію у запас неправомірним в зв'язку з тим, що граничний вік
перебування в запасі Збройних сил України сержантів встановлено до 40 років, а
тому його необхідно було звільнити зі служби в податковій міліції на пенсію у
відставку згідно підпункту "А" п. 65 Положення.

Постановою
Октябрьського районного суду м. Полтави від 10.05.2007р. по справі
№2-а-54/07вимоги позивача задоволені в повному обсязі.

Не
погоджуючись з постановою Октябрьського районного суду м. Полтави від
10.05.2007р. по справі №2-а-54/07 відповідач, ДПА в Полтавській області подав
апеляційну скаргу, просить її скасувати, вважає, що судом першої інстанції порушені
норми матеріального права.

Позивач вважає, що постанова Октябрьського районного
суду м. Полтави від 10.05.2007р. по справі №2-а-54/07прийнята у відповідності
до вимог чинного законодавства, а тому підстави для її скасування відсутні.

Розглянувши
матеріали справи, заслухавши суддю - доповідача та представників сторін колегія
суддів встановила, що ОСОБА_1 в період з 10.11.1982 року по 12.11.1984 року ( 2
роки 2 дні ) проходив строкову військову службу в Радянській Армії СРСР,
звільнений зі служби в запас в званні молодшого сержанта.

З
25.01.1985 року по 02.02.1999 року (14 років 7 днів) служив в органах
внутрішніх справ УМВС України в Полтавській області.

З 30.09.1999
року по 30.11.2005 року ( 6 років 2 місяці) проходив службу в податковій
міліції ДПА України в Полтавській області та був звільнений у віці 42 роки
наказом від 30.11.2005 року № 211-О на пенсію у запас згідно підпункту
"Ж" п.64 Положення. На день звільнення мав загальну вислугу років на
військовій службі, органах внутрішніх справ та в податковій міліції 22 роки 2
місяці 9 днів /а. с. 4-5/.

01.09.2005
року ОСОБА_1 подав рапорт голові ДПА у Полтавській області про звільнення його
зі служби у податковій міліції з 30.11.2005 року у зв'язку з наявністю вислуги
років для призначення пенсії / а. с. 60/.

Відповідно
до наказу №211-О від 30.11.2005 року ОСОБА_1 звільнений зі служби в податковій
міліції згідно з підпункту „Ж" п.64 Положення за власним бажанням у запас.

ОСОБА_1
зі звільненням у запас не погодився, в зв'язку з чим звертався до відповідача з
заявами про зміну підстави його звільнення, але отримав відмову

Задовольняючи
вимоги позивача суд першої інстанції виходив з наступного.

Відповідно
до підпункту „А" п.65 Положення особи рядового і начальницького складу
звільнюються зі служби у відставку за віком - при досягнення граничного віку,
встановленого Законом СРСР „Про загальну військову повинність" для
перебування в запасі осіб, які мають відповідні військові звання.

Відповідно
до ст.28 ч.2 Закону України" Про загальний військовий обов'язок і військову
службу" граничний вік перебування в запасі сержантів військової служби 40
років.

Таким
чином, ОСОБА_1 перебуваючи у званні сержанта військової служби в запасі та
маючи вік 42 роки мав право на звільнення зі служби у відставку за підпунктом
„А" п. 65 Положення. Його звільнення у запас є неправомірним, оскільки
згідно ст.28 ч.2 Закону України "Про загальний військовий обов'язок і
військову службу" він не має права перебувати в запасі за віком. Щодо
звання підполковника податкової міліції, то вказане звання є спеціальним і не
прирівнюється до військового звання, а тому застосування до позивача при
звільненні підпункту "Ж" п.64 Положення є не вірним.

Позивач
при звільненні за підпункту „А" п.65 Положення мав би право на 5%
додаткове нарахування пенсійних виплат згідно Закону України "Про пенсійне
забезпечення військовослужбовців та осіб рядового та начальницького складу
ОВС".

Висновки
Октябрського районного суду м. Полтава не можуть бути визнані обґрунтованими з
наступних підстав.

Матеріали
справи свідчать про те, що наказом голови ДПА у Полтавській області від
30.11.05р. № 211-0 „По особовому складу" звільнено зі служби в податковій
міліції підполковника податкової міліції ОСОБА_1. - старшого оперуповноваженого
в особливо важливих справах відділу організації оперативно-запобіжних заходів
зі скорочення податкового боргу управління податкової міліції ДПА У Полтавській
області згідно п. п."ж" п. 64 (за власним бажанням) Положення про
проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ
Української РСР, затвердженим постановою Кабінету Міністрів УРСР від 29 липня
1991 р. N 114.

На момент звільнення позивач мав 42 роки.

Положення
про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ
Української РСР затвердженим постановою Кабінету Міністрів УРСР від 29 липня
1991 р. N 114 визначає порядок
проходження служби особами рядового та начальницького складу безпосередньо в
органах податкової міліції.

Закон
України „Про загальний військовий обов'язок і військову службу" від
18.06.99р. № 766 - XIV не регулює порядок проходження
служби рядового і начальницького складу осіб в органах податкової міліції.

П. 7
Положення №114 визначено вік, до якого перебувають на службі в органах
внутрішніх справ особи середнього, старшого і вищого начальницького складу,
залежно від присвоєних їм спеціальних звань. Зокрема, особи середнього і
старшого начальницького складу, за винятком полковників міліції внутрішньої
служби - 45 років (позивач звільнений у спеціальному званні підполковника податкової
міліції).

Відповідно
до п. 8 Положення №114 особи середнього, старшого і вищого начальницького
складу, які досягли встановленого для них пунктом 7 цього Положення віку,
підлягають звільненню в запас з постановкою на військовий облік або у
підставку.

Отже,
діючим Положенням N 114, визначений граничний вік перебування на службі
безпосередньо в органах податкової міліції, залежно від присвоєних спеціальних
звань, до підполковника міліції, включно 45 років.

Відповідно
до п. 8 Положення №114 дострокове звільнення зі служби осіб середнього,
старшого і вищого начальницького складу, які не досягли граничного віку
перебування на службі в органах внутрішніх справ, провадиться:

за
станом здоров'я - відповідно до висновків військово-лікарської комісії; у
зв'язку Із скороченням штатів - у разі відсутності можливості використання на
службі; за власним бажанням - при наявності причин, що перешкоджають виконанню
службових обов'язків; у зв'язку з переходом у встановленому порядку на роботу в
інші міністерства, відомства (організації, установи); за службовою
невідповідністю; у разі скоєння злочину, після набрання законної сили
обвинувальним вироком суду; через сімейні обставини або з інших поважних
причин, перелік яких затверджується Кабінетом Міністрів України..

30.11.2005р.
ОСОБА_1 власноручно та без примусу з боку адміністрації, за власним бажанням,
подав на ім'я голови ДПА у Полтавській області рапорт (аркуш справи 60), де
просив його звільнити зі служби у податковій міліції з 30.11.2005 року у
зв'язку з наявністю вислуги років для призначення пенсії.

Таким чином,
підстави для звільнення ОСОБА_1. безпосередньо зі служби органах податкової міліції у спеціальному званні
підполковника податкової міліції іа віком відсутні.

Нажаль судом першої інстанції ці обставини не були
прийняті до уваги.

У
рішенні суду першої інстанції зазначено,
що ОСОБА_1, перебуваючи у званні сержанта військової служби запасу та маючи вік
42 роки, мав право на звільнення зі служби у відставку за підпунктом „А"
п. 65 Положення. Звільнення позивача на підставі п.п. „ж" п. 64 Положення
позбавило можливість позивача отримувати пенсію у більш високому розмірі. При
цьому, міститься посилання на ч.2 ст. 28 Закону України „Про загальний
військовий обов'язок і військову службу".

Але
при цьому не було враховано, що обчислення пенсії позивачу проводилося
відповідно до ст. 43 Закону України „Про пенсійне забезпечення
військовослужбовців, осіб начальницького і рядового складу органів внутрішніх
справ та деяких інших осіб" від 09.04.1992 N 2262-ХІІ (зі змінами станом
на 11.10.2005) з розміру грошового забезпечення за останньою штатною посадою
перед звільненням, враховуючи відповідні оклади за посадою, військовим
(спеціальним) званням, процентну надбавку за вислугу років, щомісячні додаткові
види грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії в
розмірах, встановлених законодавством. Тобто, позивачу пенсія нарахована
відповідно до спеціально присвоєного звання - підполковника податкової міліції,
а не відповідно до звання сержанта військової служби.

Враховуючи
те, що позивач був звільнений безпосередньо зі служби податкової міліції (у
званні підполковника податкової міліції) та не досягнув граничного віку
перебування на службі, встановленому п. 7 постанови № 114, а також власноручно
поданий рапорт, звільнення ОСОБА_1. за наказом голови ДПА у Полтавській області
від 30. і і .05р. № 211-о „По особовому складу" у запас за п. 64 „ж"
(за власним бажанням у запас) є правомірним.

На
підставі викладеного колегія суддів вважає, що постанова Октябрьського
районного суду м. Полтави від 10.05.2007р. по справі №2-а-54/07 прийнята з
порушенням норм матеріального права і підлягає скасуванню з прийняттям нової,
керуючись ст.. ст.. 160, 167, 195, 196,
198, п. 4 ст.202, ст..ст.205, 207, 209,
254КАС України

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну
скаргу відповідача, ДПА в Полтавській області, на постанову Октябрьського
районного суду м. Полтави від 10.05.2007р. по справі №2-а-54/07 задовольнити.

Постанову Октябрьського районного суду м. Полтави від 10.05.2007р. по
справі №2-а-54/07 скасувати.

Прийняти нову постанову.

В позові відмовити.

Роз'яснити сторонам, що вони мають право подати касаційну скаргу на дану
постанову до Вищого адміністративного суду України протягом одного місяця після
набрання законної сили судовим рішенням апеляційної інстанції.

Справу направити до суду першої інстанції.

Повний текст постанови виготовлений 09.10.2007р.

Головуючий
суддя
Філатов Ю.М.

Судді
Водолажська
Н.С.

Шевцова Н.В.