СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 липня 2025 року м. Харків Справа № 922/3826/24

Східний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Склярук О.І., суддя Гетьман Р.А. , суддя Россолов В.В.,

при секретарі судового засідання , Погребняк А. М.,

за участі представників сторін:

від первісного позивача, Заболотний А. М.

від відповідача, Кутовий Г. І.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Східного апеляційного господарського суду апеляційну скаргу первісного позивача , за вх. №976 х/1 на рішення господарського суду Харківської області від "01" квітня 2025 р. ( повний текст 11.04.2025, суддя Мужичук Ю. Ю. ) у справі №922/3826/24

за позовом Акціонерне товариство "Укргазвидобування" , м. Київ,

до Товариство з обмеженою відповідальністю "Завод нафтогазового обладнання" , м.Харків,

про стягнення коштів

та за зустрічним позовом Товариство з обмеженою відповідальністю "Завод нафтогазового обладнання" , м.Харків,

до Акціонерного товариства "Укргазвидобування" , м. Київ,

про скасування господарських санкцій та стягнення коштів

ВСТАНОВИВ:

Акціонерне товариство "Укргазвидобування" звернулося до Господарського суду Харківської області із позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю «Завод нафтогазового обладнання» про стягнення з відповідача на свою користь суми пені та штрафу в розмірі 1954395,00 грн. Крім того, позивач просить стягнути з відповідача витрати по сплаті судового збору.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що відповідач, в порушення договору поставки №23Т-078 від 22.05.2023, порушив строки поставки, що стало підставою для нарахування на підставі пункту 7.8. договору за прострочення поставки товару штрафних санкцій в розмірі 13 447047,00 грн. У зв`язку з несплатою штрафних санкцій на підставі п.7.11 договору позивач утримав кошти, які мав сплатити за поставлений товар в розмірі 11 492 652,00. Таким чином, пред`явленою до стягнення є сума в розмірі 1 954 395,00 грн.

Ухвалою Господарського суду Харківської області від 06.11.2024 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі №922/3826/24. Розгляд справи постановлено здійснювати за правилами загального позовного провадження.

31.12.2024 через систему "Електронний суд" надійшов зустрічний позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Завод нафтогазового обладнання» до Акціонерного товариства "Укргазвидобування" (вх. №32802), про стягнення грошових коштів в розмірі 12797732,22 грн, з яких: 11492652,00 грн основного боргу, 29274,18 грн - пені, 239952,24 грн - 3% річних, 1035853,80 грн - інфляційних втрат.

Зустрічний позов обґрунтовано тим, що Акціонерним товариством "Укргазвидобування" безпідставно застосовано п. 7.11. договору поставки №23Т-078 від 22.05.2023 та отримано грошові кошти у розмірі 11492652,00 грн, оскільки позивач (за зустрічним позовом) направив повідомлення про настання форс - мажорних обставин 18.10.2024. Обставини щодо неможливості поставити агрегати насосні дозуючі в асортименті згідно Специфікації №1 від 22.05.2023 (Додаток №1 до Договору): Насосний агрегат дозуючий з подвійною мембраною НДР-2М 40/250, Насосний агрегат дозуючий з подвійною мембраною НДР-2М 75/250, Насосний агрегат дозуючий з подвійною мембраною НДР-2М 100/250, Насосний, агрегат дозуючий з подвійною мембраною НДР-2М 75/400, Насосний агрегат дозуючий з подвійною мембраною НДР-2М 75/700, у термін: протягом 150 календарних днів з дати підписання договору, за договором поставки (графік поставки) № 23Т-078 від 22.05.2023 року ТОВ "ЗАВОД НАФТОГАЗОВОГО ОБЛАДНАННЯ підтверджені Сертифікатом №3200-23-4858 від 25.12.2023.

Ухвалою Господарського суду Харківської області від 06.01.2025 прийнято до спільного розгляду з первісним позовом зустрічний позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Завод нафтогазового обладнання» (вх.№32802 від 31.12.2024), а вимоги за зустрічним позовом об`єднано в одне провадження з первісним позовом, продовжено строк підготовчого провадження на 30 днів.

Рішенням Господарського суду Харківської області від 01.04, 2025 р. у справі №922/3826/24 первісний позов задоволено частково.

Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю «Завод нафтогазового обладнання» м. Харків на користь Акціонерного товариства «Укргазвидобування» м. Київ, вул. Кудрявська, буд. 26/28) штрафні санкції у розмірі 210 076,65 гривень.

Зустрічний позов задоволено частково. Скасовано оперативно-господарську санкцію, яку було застосовано Акціонерним товариством «Укргазвидобування» на підставі повідомлення вих. №305.4-305-2-3746 від 27.05.2024р. до Товариства з обмеженою відповідальністю «Завод нафтогазового обладнання» м. Харків за Договором поставки (графік поставки) №23Т-078 від 22.05.2023 року, яка полягає в отриманні суми нарахованих штрафних санкцій із суми, що підлягає сплаті Постачальнику, яка становить 11 492 652, 00 грн.

Стягнуто з Акціонерного товариства «Укргазвидобування» м. Київ, вул. Кудрявська, буд. 26/28) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Завод нафтогазового обладнання» м. Харків, грошові кошти в розмірі 12 789 604,50грн, з яких: 11492652,00 грн основного боргу, 21 146,48грн - пені, 239952,24 грн - 3% річних, 1035853,80 грн - інфляційних втрат за невиконання обов`язку щодо сплати поставленого товару.

В іншій частині позовних вимог за первісним та зустрічним позовом відмовлено.

Здійснено зустрічне зарахування стягуваних сум на підставі ч. 11 ст. 238 ГПК України, шляхом стягнення різниці між задоволеними сумами первісного та зустрічного позову та стягнута з Акціонерного товариства «Укргазвидобування» м. Київ, на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Завод нафтогазового обладнання» м.Харків грошові кошти в розмірі 12 579 527,85 грн, з яких 11 282 575,35 грн боргу 21 146,48 грн - пені, 239952,24 грн - 3% річних, 1035853,80 грн - інфляційних втрат.".

Не погодившись частково з ухваленим судом першої інстанції судовим рішенням, Акціонерного товариства «Укргазвидобування» звернулося до Східного апеляційного господарського суду зі скаргою. в якій просить рішення по справі скасувати в частині відмови в задоволенні первісного позову та прийняти нове рішення в цій частині, яким задовольнити позовні вимоги за первісним позовом у повному обсязі. Рішення по справі в частині задоволення зустрічного позову скасувати та прийняти нове рішення про відмову у його задоволенні у повному обсязі.

Вважає, що рішення по справі прийнято з порушенням норм матеріального та процесуального права, без урахування усіх обставин справи. Зокрема не погоджується з висновками суду про наявність форс-мажорних обставин які вплинули на виконання відповідачем своїх зобов`язань за договором.

Для розгляду справи шляхом автоматизованого розподілу судової справи між суддями визначено колегію суддів: головуючий суддя Склярук О.І., суддя Гетьман Р.А., суддя Хачатрян В.С.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 30.04.2025 р. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Акціонерне товариство "Укргазвидобування" , м. Київ, за вх. №976 х/1 на рішення господарського суду Харківської області від 01.04.2025 р. у справі №922/3826/24. Встановлено учасникам справи строк до 14.05.2025 включно для подання відзивів на апеляційну скаргу з доказами їх надсилання (доданих до них документів) іншим учасникам справи. Витребувано матеріали оскарження по справі №922/3826/24 з Господарського суду Харківської області.

15.05.2025 р. через систему Електронний суд від відповідача по справі надійшов відзив на апеляційну скаргу в якому просять рішення по справі залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

29.05.2025 р. від позивача по справі через систему Електронний суд надійшли додаткові пояснення.

Відповідно до приписів частини 1 статті 273 Господарського процесуального кодексу України, апеляційна скарга на рішення суду першої інстанції розглядається протягом шістдесяти днів з дня постановлення ухвали про відкриття апеляційного провадження у справі.

24.02.2022 Указом Президента України «Про введення воєнного стану в Україні» №64/2022 введено в Україні воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24.02.2022 строком на 30 діб. В подальшому строк дії воєнного стану було продовжено.

Відповідно до наказу Східного апеляційного господарського суду від 25.03.2022 №03 «Про встановлення особливого режиму роботи суду в умовах воєнного стану» встановлено особливий режим роботи Східного апеляційного господарського суду в умовах воєнного стану з 01.04.2022 та запроваджено відповідні організаційні заходи, зокрема:

- тимчасово зупинено розгляд справ у відкритих судових засіданнях за участю учасників судового процесу до усунення обставин, які в умовах воєнної агресії проти України зумовлюють загрозу життю, здоров`ю та безпеці відвідувачів і працівників суду;

- запроваджено з 01.04.2022 роботу Східного апеляційного господарського суду у віддаленому режимі. Режим роботи суду може бути змінений з урахуванням об`єктивних обставин загострення збройної агресії (у тому числі ведення бойових дій) на адміністративно-територіальній одиниці місця розташування суду;

- рекомендовано учасникам судових справ утриматись від відвідування суду, свої процесуальні права та обов`язки, передбачені Господарським процесуальним кодексом України, реалізовувати з використанням офіційної електронної пошти суду: ;

- забезпечено приймання та опрацювання вхідної кореспонденції, що надходить до суду засобами електронного зв`язку. У разі відсутності об`єктивної можливості дотримання приписів процесуального законодавства та Положення про автоматизовану систему документообігу суду, відповідні дії здійснювати після усунення обставин, що зумовили таку неможливість.

Відповідно до ст.26 Закону України «Про правовий режим воєнного стану» скорочення чи прискорення будь-яких форм судочинства в умовах воєнного стану забороняється.

При цьому, згідно Рекомендацій прийнятих Радою суддів України щодо роботи судів в умовах воєнного стану, при визначенні умов роботи суду у воєнний час, рекомендовано керуватися реальною поточною обстановкою, що склалася в регіоні. У випадку загрози життю, здоров`ю та безпеці відвідувачів суду, працівників апарату суду, суддів оперативно приймати рішення про тимчасове зупинення здійснення судочинства певним судом до усунення обставин, які зумовили припинення розгляду справ.

На підставі вищевикладеного, у зв`язку із введенням в Україні воєнного стану, враховуючи поточну обстановку, що склалася в місті Харкові, суд був вимушений вийти за межі строку встановленого у статті 273 Господарського процесуального кодексу України.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 30.05.2025 р. розгляд справи призначено на 03.07.2025 р.

24.06.2025 від відповідача по справі через систему Електронний суд надійшли додаткові пояснення по справі.

У зв`язку з перебуванням у відпустці судді Хаачтрян В.С., яка входила до складу колегії суддів, на підставі розпорядження керівника апарату суду призначено повторний автоматизований розподіл судової справи між суддями за наслідками якого визначено колегію суддів: головуючий суддя Склярук О.І., суддя Гетьман Р.А., суддя Россолов В.В.

У судовому засіданні, яке відбулося 03.07.2025 р. приймали участь представники позивача та відповідача, які підтримали свої вимоги та заперечення.

У судовому засіданні, оголошувалася перерва до 14.07.2025 р.

У судовому засіданні, яке відбулося 14.07.2025 р. приймали участь представники сторін.

Відповідно до приписів статті 269 Господарського процесуального кодексу України, Суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

У суді апеляційної інстанції справи переглядаються за правилами розгляду справ у порядку спрощеного позовного провадження з урахуванням особливостей, передбачених у цій главі. ( ч.1 ст.270 ГПК України)

Заслухавши доповідь головуючого по справі ( суддю доповідача), дослідивши обставини справи, апеляційну скаргу, відзив на апеляційну скаргу, додаткові пояснення, заслухавши представників сторін, які приймали участь у судовому засіданні, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права. судова колегія зазначає наступне.

Судом першої інстанції встановлено такі обставини справи.

22.05.2023 року, за результатами проведеної процедури відкритих торгів з особливостями 23Т-078_42120000-6 - Насоси та компресори (Агрегати насосні дозуючі в асортименті) ідентифікатор закупівлі UA-2023-03-09-002558-a, між Акціонерним товариством «Укргазвидобування» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Завод нафтогазового обладнання» укладений Договір поставки №23Т-078 від 22.05.2023 року.

Відповідно до п. 1.1 Договору «Постачальник зобов`язується поставити Покупцеві агрегати насосні дозуючі в асортименті, зазначений в специфікації, що додається до Договору і є його невід`ємною частиною, а Покупець - прийняти і оплатити такий Товар. Під поставкою Сторони розуміють передачу Товару Постачальником для прийняття Покупцем».

Пунктом 1.2. Договору визначено: «найменування/асортимент Товару, одиниця виміру, кількість, ціна за одиницю Товару та загальна вартість Товару вказується у специфікації (далі Специфікація), яка є Додатком №1 до Договору та є його невід`ємною частиною. Строк поставки Товару визначається Графіком поставки Товару, який є Додатком № 3 до Договору та є його невід`ємною частиною.

Відповідно до п. 3.2 Договору, загальна ціна Договору визначається загальною вартістю Товару, вказаного в Специфікації до цього Договору та становить 78 699 444,00 грн з ПДВ.

Згідно з п. 4.1 Договору розрахунки проводяться шляхом: - поетапної оплати Покупцем вартості прийнятого Товару з дати підписання Сторонами акту приймання-передачі Товару або видаткової накладної на відповідний обсяг Товару, та пред`явлення Постачальником рахунку (інвойсу) на оплату Товару, шляхом перерахування коштів на банківський рахунок Постачальника, на умовах, зазначених у Специфікації.

Відповідно до п. 4.2 Договору, до рахунка додаються: підписаний уповноваженими представниками Сторін акт приймання-передачі Товару або видаткова накладна.

Покупець не здійснює оплату за прийнятий Товар, та така несплата не є порушенням строку оплати зі сторони Покупця у випадку ненадання Постачальником рахунку на оплату (інвойсу) чи його неналежного оформлення.

Постачальник зобов`язаний в документі, на підставі якого здійснюється оплата, вказувати номер замовлення з системи SAP, у випадку надання такого номеру замовлення Покупцем. Номер такого замовлення є десяти значним та починається з 45 (п. 4.3. Договору).

Згідно з п. 5.1. Договору строк поставки, умови та місце поставки Товару, інформація про вантажовідправників і вантажоотримувачів вказується в Специфікації та Графіку поставки до цього Договору. Здійснення поставки Товару не потребує будь-яких додаткових погоджень, крім тих, що передбачені Договором.

Згідно з пунктом 5.2 Договору, датою поставки Товару є дата підписання уповноваженими представниками Сторін акту приймання-передачі Товару, форма якого наведена в Додатку № 4 до цього Договору, який є невід`ємною частиною (застосовується, якщо Постачальник є нерезидентом України) або видаткової накладної. Датою передачі Постачальником Товару для прийняття Покупцем є дата прибуття Товару до місця поставки зазначена у відповідному товаро-транспортному документі або дата підписання Сторонами акту приймання-передачі Товару, якщо Покупець за допомогою товаротранспортних документів не може визначити дату їх передачі для прийняття. Право власності на Товар, ризик випадкового знищення/ пошкодження переходить від Постачальника до Покупця з дати підписання Сторонами акту приймання-передачі Товару або видаткової накладної (при наявності двох дат, датою підписання акту приймання-передачі Товару або видаткової накладної вважається дата підписання Покупцем).

У випадку, якщо Покупець виявить помилки в документах, що передбачені п. 5.4., 5.5.1.-5.5.4. та/або відсутність одного з документів, передбачених п. 5.4., 5.5.1.-5.5.4., Постачальник зобов`язаний виправити такі помилки та/або надати відсутні документ/-ти. (застосовується якщо Постачальник є нерезидентом в Україні) Строк поставки не буде подовжено на час виправлення помилок та/або надання відсутніх документів.

Згідно п.п. 6.3.1. п. 6.3. Договору Постачальник зобов`язаний забезпечити поставку Товару у строки, встановлені цим Договором.

Відповідно до пункту 7.8 Договору у разі прострочення Постачальником виконання зобов`язань з поставки Товару, останній сплачує Покупцю пеню у розмірі 0,1 % від вартості непоставленого або несвоєчасно поставленого Товару за кожен день прострочення, а за прострочення понад тридцять днів додатково сплачує штраф у розмірі 7 % від вказаної вартості. Сторони домовились, що нарахування пені здійснюється до моменту належного виконання Постачальником порушеного зобов`язання.

Згідно положень п. 7.11 Договору, при нарахуванні будь-яких штрафних санкцій та/або збитків, передбачених даним Договором Покупець має право направити Постачальнику письмову вимогу про нарахування штрафних санкцій (із розрахунком нарахування штрафних санкцій) та збитків (із наданням документально підтверджуючих документів або копій таких документів про нанесені збитки). У такому випадку Постачальник зобов`язаний перерахувати Покупцю суму нарахованих штрафних санкцій та/або збитків протягом 7 робочих днів з дати направлення відповідної письмової вимоги. Датою направлення вимоги про сплату штрафних санкцій та/або збитків є дата відправлення, зазначена в документах (фіскальний чек, накладна, опис вкладення в цінний лист) підприємства зв`язку, через яке надсилалась така вимога. При несплаті Постачальником штрафних санкцій та/або збитків протягом строку, вказаного у цьому п. 7.11. Договору, Покупець має право застосувати до Постачальника оперативно-господарську санкцію, а саме отримати суму нарахованих штрафних санкцій та/або збитків, спричинених невиконанням та/або несвоєчасним виконанням Договору та/або порушенням умов Договору із суми, що підлягає сплаті Постачальнику. Про застосування оперативно-господарської санкції Покупець зобов`язаний письмово повідомити Постачальника. Датою направлення такого повідомлення є дата відправлення, зазначена в документах (фіскальний чек, накладна, опис вкладення в цінний лист) підприємства зв`язку, через яке надсилається таке повідомлення.

Положеннями п. 8.1. Договору визначено, що Сторони звільняються від відповідальності за невиконання або неналежне виконання зобов`язань за цим Договором у разі виникнення обставин непереборної сили, (форс-мажорних обставин), які не існували під час укладання Договору та виникли поза волею Сторін. Обставинами непереборної сили є надзвичайні та невідворотні обставини, що об`єктивно унеможливлюють виконання Стороною зобов`язань, передбачених умовами Договору (аварія, катастрофа, стихійне лихо, епідемія, епізоотія, війна тощо).

Відповідно до п. 8.2. Договору, Сторона, що не може виконувати зобов`язання за цим Договором унаслідок дії обставин непереборної сили, (форс-мажорних обставин),повинна не пізніше ніж протягом 7 днів з моменту їх виникнення повідомити у письмовій формі або листом на електронну пошту про це іншу Сторону. В такому повідомленні повинні бути вказана наступна інформація: конкретні обставини непереборної сили, дата та місце виникнення таких обставин, їх очікувану тривалість (якщо таку можна визначити), та реквізити цього Договору (номер та дату). Наслідком не повідомлення чи порушення строку повідомлення про обставини непереборної сили (форс-мажорні обставини) або відсутність інформації, яку повинно мати таке повідомлення, є втрата права такої Сторони посилатися на дії обставин непереборної сили, (форс-мажорні обставини), як причину невиконання чи порушення строків виконання зобов`язань.

Згідно з п. 8.3. Договору, доказом виникнення обставин непереборної сили (форс-мажорних обставин) та строку їх дії є відповідні документи, які видаються Торгово-промисловою палатою України або іншим уповноваженим на це органом України та/ або Торгово-промисловою палатою або іншим уповноваженим на це органом країни розташування Сторони яка постраждала внаслідок таких обставин, та/або країни у якій виникли такі обставини, внаслідок чого постраждала Сторона.

Тобто умовами договору сторонами, обумовлено можливість звільнення сторони від відповідальності в тому числі за неналежне виконання зобов`язання, у випадку настання форс-мажорних обставин, при цьому визначено, що про настання таких обставин сторона не пізніше ніж протягом 7 днів з моменту їх виникнення повинна повідомити у письмовій формі або листом на електронну пошту. В свою чергу таке повідомлення повинно містити конкретні обставини непереборної сили, дата та місце виникнення таких обставин, їх очікувану тривалість (якщо таку можна визначити), та реквізити цього Договору (номер та дату).

Наслідком не повідомлення чи порушення строку повідомлення про обставини непереборної сили (форс-мажорні обставини) або відсутність інформації, яку повинно мати таке повідомлення, є втрата такої Сторони посилатися на дії обставин непереборної сили, (форс-мажорні обставини), як причину невиконання чи порушення строків виконання зобов`язань.

Згідно з п. 10.1 Договору, договір набирає чинності з дати його підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення печатками Сторін (за наявності), за умови надання Постачальником забезпечення виконання своїх зобов`язань по Договору, які відповідають вимогам, вказаним у п. 10.2 цього Договору і діє до 31.12.2023 року (включно).

Відповідно до п. 10.2 Договору вимоги забезпечення виконання зобов`язань по Договору Постачальником: забезпечення виконання зобов`язань по Договору здійснюється до укладання Договору в один із способів: надання банківської гарантії або стендбай акредитив повинна/ен відповідати вимогам, вказаним у Типовій формі банківської гарантії/стендбай акредитиву виконання зобов`язань Постачальником за Договором, яка є Додатком № 6 до Договору, та її/його сума повинна бути 5% від загальної вартості (ціни) Договору.

Постачальником в забезпечення виконання зобов`язань по Договору була надана Банківська гарантія №5523/15Г-Вз/0 від 19.05.2023 від Акціонерного товариства «Акціонерний Банк «РАДАБАНК».

Згідно Специфікації №1 від 22.05.2023 (Додаток №1 до Договору) Товариство з обмеженою відповідальністю "Завод нафтогазового обладнання зобов`язувалось поставити Товар, а саме: Насосний агрегат дозуючий з подвійною мембраною НДР-2М 40/250 у кількості 10 шт, вартістю 4956952,80 грн (у тому числі ПДВ 826158,80 грн); Насосний агрегат дозуючий з подвійною мембраною НДР-2М 75/250 у кількості 39 шт, вартістю 33174180,00 грн (у тому числі ПДВ 5529030,00 грн); Насосний агрегат дозуючий з подвійною мембраною НДР-2М 100/250 у кількості 4 шт вартістю 3 836 140,80 грн (у тому числі ПДВ 639 356,80 грн); Насосний агрегат дозуючий з подвійною мембраною НДР-2М 75/400 у кількості 17шт, вартістю 31 074 136,80 грн (у тому числі ПДВ 5 179 022,80грн); Насосний агрегат дозуючий з подвійною мембраною НДР-2М 75/700 у кількості 3 шт, вартістю 5 658 033,60 грн (у тому числі ПДВ 943005,60 грн). Загальна вартість Товару, що постачається за цією Специфікацією складає до: 78 699 444,00 грн (сімдесят вісім мільйонів шістсот дев`яносто дев`ять тисяч чотириста сорок чотири гривні нуль копійок, в т. ч. ПДВ 13 116 574,00 грн тринадцять мільйонів сто шістнадцять тисяч п`ятсот сімдесят чотири гривні нуль копійок) включно.

Пунктом 4 Специфікації (Додаток №1 до Договору) визначені умови та строки оплати: поетапна оплата Покупцем вартості прийнятого Товару з дати підписання Сторонами акту приймання-передачі Товару або видаткової накладної на відповідний обсяг Товару, та пред`явлення Постачальником рахунку (інвойсу) на оплату Товару, шляхом перерахування коштів на банківський рахунок Постачальника протягом 30 календарних днів.

Відповідно до Графіку поставки від 22.05.2023 (Додаток №3 до Договору) визначено, що поставка Товару здійснюється за адресою: « 63011, Харківська область, смт. Старий Мерчик, склад №3, ГПУ «Шебелинкагазвидобування» та встановлено строк поставки «Протягом 150 календарних днів з дати підписання Договору».

Отже, кінцевою датою поставки є 19.10.2023.

29.12.2023 року сторонами укладено додаткову угоду № 1 до Договору, якою п. 3.2. Договору викладено в наступній редакції: «Загальна ціна Договору визначається загальною вартістю Товару, вказаного в Специфікації до цього Договору та становить до 77 744 565,60 грн в т.ч. ПДВ 12 957 427,60 грн»

Також вказаною додатковою угодою Cтopoни погодили змiнити п.10.1 дoгoвopу пoставки (гpaфiк пoстaвки) № 23Т-078 від 22.05.2023 тa виклaсти йoгo в нaстyпнiй peдaкції: 10.1. Дoгoвip нaбиpaє чиннocтi з дaти йoгo пiдпиcaння уповноваженими пpeдcтaвникaми cтopiн тa скpiплeння пeчaткaми cтopiн (зa нaявнoстi), зa умови нaдaння постачальником забeзпeчeння виконання cвoїх зoбoв`язань пo Договору, якi відповідають вимогам у п. 10.2 цього Договору і діє до 15.03.2024 (включно).

Як вбачається з оголошення UA-2023-03-09-002558-a-b1 зміни у договір вносились у зв`язку з Зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг); Продовження строку дії договору про закупівлю та строку виконання зобов`язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об`єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили.

Таким чином строк дії Договору встановлений до 15.03.2024

На виконання умов договору Товариством з обмеженою відповідальністю "Завод нафтогазового обладнання відповідно до видаткових накладних поставлено товар:

- №НГ-000000062 від 24.11.2023 відбулась часткова поставка Товару, а саме: Насосний агрегат дозуючий з подвійною мембраною НДР-2М 100/250 у кількості 4 шт на загальну суму 3 836 140,80 грн (разом з ПДВ).

- №НГ-000000063 від 04.12.2023 відбулась часткова поставка Товару а саме: Насосний агрегат дозуючий з подвійною мембраною НДР-2М 40/250 у кількості 10 шт, вартістю 4956952,80грн на загальну суму 4 956 952,80 грн (разом з ПДВ).

- №НГ-000000001 від 10.01.2024 відбулась часткова поставка Товару, а саме: Насосний агрегат дозуючий з подвійною мембраною НДР-2М 75/250 у кількості 12 шт на загальну суму 10 079 784,00 грн (разом з ПДВ).

- №НГ-000000005 від 05.02.2024 відбулась часткова поставка Товару, а саме: Насосний агрегат дозуючий з подвійною мембраною НДР-2М 75/250 у кількості 20шт та Насосний агрегат дозуючий з подвійною мембраною НДР-2М 75/400 у кількості 17шт на загальну суму 47 379 036,00 грн (разом з ПДВ).

- №НГ-000000009 від 05.03.2024 відбулась часткова поставка Товару Насосний агрегат дозуючий з подвійною мембраною НДР-2М 75/250 у кількості 7шт на загальну суму 5 879 874,00 грн разом з ПДВ, фактична дата поставки 07.03.2024, про що свідчить дата підписання накладної Покупцем.

- №НГ-000000010 від 14.03.2024 відбулась часткова поставка Товару, а саме: Насосний агрегат дозуючий з подвійною мембраною НДР-2М 75/700 у кількості 3 шт на загальну суму 5 612 778,00 грн (разом з ПДВ), фактична дата поставки 26.03.2024, про що свідчить дата підписання накладної Покупцем.

Акціонерним товариством «Укргазвидобування» здійснено оплату Товару на загальну суму 66 251 913,60 гривень, що підтверджується платіжними інструкціями, а саме:

- № 696483 від 28.12.2023 в сумі 4 956 952,80 гривень, призначення платежу «Оплата за устаткування дог.№23Т-078 22.05.23,н.№РН-0.12.23,в т.ч. ПДВ 826158,80 грн №ТП UA-2023-03-09-002558-A»;

- № 704417 від 19.01.2024 в сумі 3 836 140,80 гривень призначення платежу «Оплата за устаткування дог.№23Т-078 22.05.23,н.№РН-0.11.23, в т.ч. ПДВ 639356.80 грн №ТП UA-2023-03-09-002558-A»;

- № від 16.02.2024 в сумі 10 079 784,00 гривень, призначення платежу: «Оплата за устаткування дог.№23Т-078 22.05.23, н. №НГ-0.01.24, в т.ч. ПДВ 1679964,00 грн №ТП UA-2023-03-09-002558-A»;

- № від 01.03.2024 в сумі 47 379 036,00 гривень, призначення платежу: «Оплата за устаткування дог.№23Т-078 22.05.23, н.№НГ-0.02.24, в т.ч. ПДВ 7896506,00 грн №ТП UA-2023-03-09-002558-A».

Судом першої інстанції також було встановлено, що згідно з опису вкладення до накладної №423691 та накладної №423691 Рахунок-фактура №НГ-000000012 від 05.03.2024 та Видаткова накладна №НГ000000009 від 05.03.2024 було направлено АТ «Укргазвидобування» 05.03.2024.

Крім того, як вбачається з опису вкладення до накладної №4236409 та накладної №423691 Рахунок-фактура №НГ-000000013 від 14.03.2024 та Видаткова накладна №НГ000000010 від 14.03.2024 було направлено АТ «Укргазвидобування» 14.03.2024.

15.05.2024 Акціонерним товариством «Укргазвидобування» направлено Товариству з обмеженою відповідальністю «Завод нафтогазового обладнання» вимогу №305.4-305-2-3447 від 15.05.2025, в якій на підставі п. 7.11 Договору вимагало перерахувати на поточний рахунок АТ «Укргазвидобування» 15 269 783,16 грн штрафних санкцій.

27.05.2024 Акціонерним товариством «Укргазвидобування» направлено Товариству з обмеженою відповідальністю «Завод нафтогазового обладнання» повідомлення №305.4-305-2-3746 від 27.05.2025 про щo, y зв`язкy несплатою штрафних санкцій відповідно до Вимог, АТ «Украгазвидобування», вимушене застосувати відносно ТОВ «Завод НГО» оперативно-господарську санкцію, а саме отримати суму нарахованих штрафних санкцій із суми що підлягає сплаті.

На підставі наведених обстави, Акціонерне товариство «Укргазвидобування» вважає, що ТОВ «Завод НГО» порушив умови договору поставки №23Т-078 від 22.05.2023, а саме строки поставки, що стало підставою для нарахування на підставі пункту 7.8. договору за прострочення поставки товару штрафних санкцій в розмірі 13 447047,00 грн. У зв`язку з несплатою штрафних санкцій на підставі п.7.11 договору позивач утримав кошти, які мав сплатити за поставлений товар в розмірі 11 492 652,00 грн, що стало підставою для звернення до господарського суду з вимогою про стягнення суми в розмірі 1 954 395,00грн, в підтвердження якої надано відповідний розрахунок.

Судом першої інстанції також було встановлено, що 18.10.2023 Товариство з обмеженою відповідальністю «Завод нафтогазового обладнання» звернулось до Акціонерного товариства «Укргазвидобування» з повідомленням про настання обставин непереборної сили (форс-мажорних обставин) №400 від 18.10.2023, в якому на виконання п. 8.2. Договору повідомлено, що 18 жовтня 2023 року виникло непередбачене відключення в системі електромереж, які розміщені у місті Харкові, та до яких підключені виробничі потужності ТОВ «ЗАВОД НГО», внаслідок чого відсутнє електропостачання, що унеможливлює проведення робіт по збірці, комплектації та випробувань насосних агрегатів, які є предметом Договору поставки (графік поставки) № 23Т-078 від 22.05.2023 та зміщує терміни їх постачання Покупцю. Очікуваний термін усунення зазначеної аварійної ситуації в системі електромереж (очікувана тривалість зазначених вище форс-мажорних обставин) - 21-30 календарних днів.

19.10.2023 Акціонерне товариство «Харківобленерго» листом №03-47/8376 надало наступну інформацію: причини відключення в системі електромереж, до яких приєднані виробничі потужності ТОВ «ЗАВОД НГО» за адресою: вул. Індустріальна, буд. 17. м. Харків, повідомляємо, що 18.10.2023 об 11 год. 47 хв. унаслідок ракетного обстрілу рф були пошкоджені високовольтні лінії АТ «Харківобленерго», у зв`язку з чим відбулося їх автоматичне відключення з неуспішним автоматичним повторним включенням та стрибки напруги в мережах м. Харкова. Зазначені короткочасні стрибки напруги у мережі є можливою причиною виходу з ладу силового трансформатора ТМГ-1000 і обладнання розподільчого пристрою 6 кВ (ввідна комірка № 17), до яких приєднані виробничі потужності ТОВ «ЗАВОД НГО» за адресою: вул. Індустріальна, буд. 17, м. Харків. Пошкоджене обладнання не знаходиться на балансі АТ «Харківобленерго», відповідно, обов`язок з обслуговування та ремонту зазначеного технологічного обладнання покладено на споживача.

19.10.2023 ТОВ «ЗАВОД НГО» як Замовник уклало договір підряду №161/2023, предметом якого було виконання електромонтажних робіт з ремонту силового трансформатору ТМГ- 1000 та обладнання розподільчого пристрою 6кВ (ввідна комірка №17) за адресою: вул. Індустріальна, буд. 17, м. Харків. Виконання робіт завершено 01.12.2023, що вбачається із акта № 49 виконаних будівельних робіт від 01.12.2023.

20.10.2023 Акціонерне товариство «Укргазвидобування» звернулось до ТОВ «Завод НГО» з листом в якому зазначило, що станом на 20.10.2023 не отримано офіційне підтвердження доказів виникнення обставин непереборної сили (форс-мажорних обставин),у зв`язку з чим просив до 24.10.2023 надати листа із зазначенням дати надання підтвердження доказів виникнення обставин непереборної сили (форс-мажорних обставин).

25.10.2023 Товариство з обмеженою відповідальністю «Завод нафтогазового обладнання» звернулось до Акціонерного товариства «Укргазвидобування» з листом №412 від 25.10.2023, в якому зазначили про те, що на виконання вимог пункту 8.3 Договору, ТОВ «ЗАВОД НГО» формує необхідний пакет документів для звернення до ТПП для отримання відповідних документів, які засвідчують настання обставин непереборної сили (форс-мажорних обставин), які будуть надані одразу після отримання.

15.12.2023 Товариство з обмеженою відповідальністю «Завод нафтогазового обладнання» звернулось до Акціонерного товариства «Укргазвидобування» з листом №500 від 15.12.2023, в якому повідомлено про те, що не дивлячись на наявність форс-мажорних обставин, насосні агрегати фактично виготовлені та будуть поставлені після успішного проведення параметричних випробувань, що орієнтовно займе до 30 календарних днів. У зв`язку із наявністю об`єктивних обставин, що зумовлюють необхідність продовження строку дії Договору, просили укласти відповідну додаткову угоду щодо зменшення ціни не поставленого Товару (без зміни кількості (обсягу) та якості) та продовження строку дії договору до 15.03.2024.

25.12.2023 Товариство з обмеженою відповідальністю «Завод нафтогазового обладнання» звернулось до Акціонерного товариства «Укргазвидобування» з листом №512 від 25.12.2023, до якого додано Сертифікат №3200-23-4858 про форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) виданий Київською обласною (регіональною) торгово-промисловою палатою 25.12.2023 (вих. №811/03.23), яким засвідчено настання форс-мажорних обставин з 18.10.2023 року та які тривають станом на 25.12.2023.

Згідно вказаного Сертифікату №3200-23-4858 Київська обласна (Регіональна) Торгово-Промислова Палата на підставі ст.ст. 14, 141 Закону України «Про торгово-промислові палати в Україні», Регламенту засвідчення Торгово-промисловою палатою України та регіональними торгово-промисловими палатами форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили), затвердженого рішенням Президії ТПП України від 18.12.2014 №44(5), із змінами та доповненнями, цим засвідчує форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили): ракетні обстріли та повітряні тривоги в зв`язку з цим, як наслідок унеможливлення виконання роботи тривалий час, вихід з ладу технологічного електричного обладнання у зв`язку із короткочасними скачками напруги у електромережі через пошкодження високовольтних ліній електропередач внаслідок ракетного обстрілу рф, що стало перешкодою для здійснення виробничих процесів, сповільнення здійснення господарської діяльності, зрив термінів постачання сировини і обладнання; ТОВАРИСТВУ З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ЗАВОД НАФТОГАЗОВОГО ОБЛАДНАННЯ" щодо обов`язку (зобов`язання), а саме: поставити агрегати насосні дозуючі в асортименті згідно Специфікації №1 від 22.05.2023 (Додаток №1 до Договору): Насосний агрегат дозуючий з подвійною мембраною НДР-2М 40/250, Насосний агрегат дозуючий з подвійною мембраною НДР-2М 75/250, Насосний агрегат дозуючий з подвійною мембраною НДР-2М 100/250 Насосний агрегат дозуючий з подвійною мембраною НДР-2М 75/400, Насосний агрегат дозуючий з подвійною мембраною НДР-2М 75/700, у термін: протягом 150 календарних днів з дати підписання договору, за договором поставки (графік поставки) № 231-078 від 22.05.2023, укладеним з Акціонерним товариством «Укргазвидобування».

У вказаному Сертифікаті зазначено, що період дії форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили): - дата настання: 18 жовтня 2023 року; - дата закінчення: тривають на 25 грудня 2023 року.

26.02.2024 Товариство з обмеженою відповідальністю «Завод нафтогазового обладнання» звернулось до Акціонерного товариства «Укргазвидобування» з листом №48 від 26.02.2024 з повідомленням про те, що станом на 25.12.2023 форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) ще тривали та ТОВ «Завод НГО» буде додатково надано відповідний документ про закінчення дії форс-мажорних обставин для коректного розрахунку строку затримки постачання Товару.

05.03.2024 Товариство з обмеженою відповідальністю «Завод нафтогазового обладнання» звернулось до Акціонерного товариства «Укргазвидобування» з листом №58 від 05.03.2024, в якому зазначено, що Сертифікатом №3200-24-0456 про форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили), виданим Київською обласною (регіональною) торгово-промисловою палатою 29.02.2024 (вих. №126/03.23) засвідчено період дії форс-мажорних обставин з 18.10.2023 року до 26.02.2024 року.

Згідно Сертифікату №3200-24-0456 про форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) Київська Обласна (Регіональна) Торгово-Промислова Палата на підставі ст.ст. 14, 141 Закону України «Про торгово-промислові палати в Україні», Регламенту засвідчення Торгово-промисловою палатою України та регіональними торгово-промисловими палатами форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили), затвердженого рішенням Президії ТПП України від 18.12.2014 №44(5), із змінами та доповненнями, цим засвідчує форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили): ракетні обстріли та повітряні тривоги в зв`язку з цим, як наслідок унеможливлення виконання роботи тривалий час, вихід з ладу технологічного електричного обладнання у зв`язку із короткочасними скачками напруги у електромережі через пошкодження високовольтних ліній електропередач внаслідок ракетного обстрілу РФ, що стало перешкодою для здійснення виробничих процесів, сповільнення здійснення господарської діяльності, зрив термінів постачання сировини і обладнання; Товариству з обмеженою відповідальністю "Завод нафтогазового обладнання", щодо обов`язку (зобов`язання), а саме: поставити агрегати насосні дозуючі в асортименті згідно Специфікації №1 від 22.05.2023 (Додаток №1 до Договору): Насосний агрегат дозуючий з подвійною мембраною НДР-2М 40/250, Насосний агрегат дозуючий з подвійною мембраною НДР-2М 75/250, Насосний агрегат дозуючий з подвійною мембраною НДР-2М 100/250, Насосний агрегат дозуючий з подвійною мембраною НДР-2М 75/400, Насосний агрегат дозуючий з подвійною мембраною НДР-2М 75/700, у термін: протягом 150 календарних днів з дати підписання договору, за договором поставки (графік поставки) № 231-078 від 22.05.2023 укладеним з Акціонерним товариством "Укргазвидобування". Період дії форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили): дата настання: 18 жовтня 2023 року; - дата закінчення: 26 лютого 2024 року.

З листа Департаменту цивільного захисту Харківської обласної військової адміністрації №03-02-03/1816 від 15.07.2024 вбачається, що за період з 11.11.2023 по 26.05.2024 за інформацією, яка знаходиться на інтерактивній мапі тривог України, яка відображає повітряні тривоги та інші загрози в Україні вказаний було оголошено 1122 (https://alerts.in.ua/), в місті Харкові за період повітряні тривоги загальною тривалістю 1099 годин 14 хвилин.

Зі змісту листа АТ «Харківобленерго» №42/4464 від 20.06.2024 вбачається, що у результаті масованого ракетного обстрілу по критичній інфраструктурі о 04:08 10.02.2023 пошкоджено енергетичне обладнання, яким володіє та яке експлуатує та обслуговує оператор системи передачі ПрАТ "НЕК "УКРЕНЕРГО". Електроживлення ТОВ "Завод НГО" у період з 11.11.2023 по 26.05.2024 по основному джерелу живлення відсутнє. По другому резервному джерелу живлення КЛ 6 кВ електрична енергія розподіляється через технологічні мережі основного споживача ПАТ "ХЕМ-ІРЕС". ТОВ "ТВК НГО" є субспоживачем ПАТ "ХЕМЗ-ПРЕС" Відключення основного споживача ПАТ "ХЕМЗ-ПРЕС" у період з 11.11.2023 по 26.05.2024 за адресою: вул. Індустріальна, буд. 17, м. Харків, відбувалися: 12.02.2024 3 09:00 до 16:20, 22.03.2024 з 04:40 до 15:00, 22.03.2024 з 18:00 до 14:40 31.03.2024. 05.04.2024 з 08:00 до 17:00 08.04.2024, 14.04.2024 3 01:00 до 02:00, 16.04.2024 з 15:00 до 17:00, 17.04.2024 з 15:00 до 17:00.

Як вбачається з Розпорядження керівника ТОВ «Завод НГО» №18/10/23 від 18.10.2023 «Про встановлення форс-мажорних обставин на підприємстві та зменшення обсягів виготовлення продукції» внаслідок фактичного посилання обстрілів у цей період затверджено допустиму можливість зменшення виготовлення виробничими потужностями Товариства обладнання не більше ніж 20% (двадцять відсотків) від загального плану/потреб виробництва на 2023/2024 рік.

Згідно довідки №511/1 від 21.12.2023 тривалість робочого часу на підприємстві істотно зменшилась, а в певний час було неможлива і сягала до 20/25 годин на тиждень, наразі через постійні повітряні тривоги тривалість робочого часу може сягати до 30 годин на тиждень.

Згідно Звіту щодо зупинки виробництва внаслідок оголошених повітряних тривог у Харківській області в період дії Договору поставки (ГРАФІК ПОСТАВКИ) №231-078 від « 22» травня 2023 року господарська виробнича діяльність Товариства з обмеженою відповідальністю «ЗАВОД НГО» (далі -Товариство), що розташоване у м. Харків не здійснювалась була призупинена, через оголошення повітряних тривог (згідно даних Сайту https://alerts.in.ua/ та https://alarmmap.online) з дати укладення Договору, що складає 1031 раз у сукупності це 801 година 36 хв. З моменту настання форс-мажорних обставин 18 жовтня 2023 року до 21 грудня 2023 року повітряна тривога лунала 299 разів у сукупності це 255 годин 01 хв. Кількість оголошених повітряних тривог у робочий час з моменту з моменту настання форс-мажору складає 36 разів, середньої тривалості 41 хвилина у жовтні 2023 року, 74 рази, середньої тривалості 52 хвилини у листопаді 2023 року, 51 раз, середньої тривалості 48 хвилини у грудні 2023 року. В загальному повітряна тривога у робочий час пролунала 161 раз, а враховуючи середню тривалість тривала більше 129 годин. Враховуючи зазначене, тривалість зупинки господарської/виробничої діяльність Товариства, з моменту настання форс-мажорних обставин, з урахуванням часу потрібного для поновлення виробництва (повернення працівників з укриття, ввімкнення обладнання, перевірка функціонування та працездатності, прогрівання/запуск/прогрузка обладнання і т.д.) після припинення кожної повітряної тривоги в середньому складає близько 1 (однієї) години. Відтак, тривалість зупинки виробництва господарської виробничої діяльності Товариства можна підрахувати за наступною формулою: Тривалість повітряної тривоги + (Кількість повітряних тривог, Тривалість зупинки господарської виробничої діяльності Товариства) = 129 год. 00 хв. + (161*1) = 290 год. 00 хв.

Відповідно до Технічного висновку від 21.12.2023, встановлено, що в результаті аварійних комутацій розриву електропередачі внаслідок ліквідації несиметричного к.з., що виник у результаті неуспішного/успішного АПВ або спрацьовування релейних захистів, скидання навантаження та аварійних комутацій у мережах АТ "Харківобленерго" в наслідок ворожих обстрілів утворилося підвищення напруги з величиною, небезпечною для ізоляції електроустановки, розрахованої на робочу напругу 6-10 КВ. Внаслідок чого вийшло з ладу електрообладнання ввідної комірки. Підвищення напруги внаслідок послідовного включення індуктивних опорів намагнічування фаз трансформатора та ємності обірваної фази лінії привело до виведення з ладу ізоляторів та можливе пошкодження ізоляції обмоток силового трансформатора.

Враховуючи наведені обставини Товариством з обмеженою відповідальністю «ЗАВОД НАФТОГАЗОВОГО ОБЛАДНАННЯ» подано зустрічну позовну заяву, в якій просить скасувати оперативно-господарську санкцію, яку було застосовано Акціонерним товариством «УКРГАЗВИДОБУВАННЯ», яка полягає в отриманні суми нарахованих штрафних санкцій із суми, що підлягає сплаті Постачальнику, яка становить 11 492 652,00 грн та стягнути на свою користь грошові кошти в розмірі 12 797 732,22 грн, з яких: 11 492 652,00 грн - основного боргу, 29 274,18 грн пені, 239 952,24 грн - 3% річних, 1 035 853,80 грн - інфляційних втрат за прострочку оплати поставленого товару.

Як зазначалося вище, позовні вимоги за первісним позовом було задоволено частково.

Судова колегія погоджується з таким висновком суду першої інстанції враховуючи нижче викладене.

Стаття 509 Цивільного кодексу України встановлює, що зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку. Зобов`язання має ґрунтуватися на засадах добросовісності, розумності та справедливості.

Відповідно до приписів статті 11 Цивільного кодексу України цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є: договори та інші правочини.

Договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків. ( ч.1 ст.626 ЦК України)

Як встановлено судом першої інстанції між позивачем та відповідачем було підписано Договір поставки ( Графік поставки) № 23Т-078 від 22.05.2023 р.

Згідно із частиною 1 статті 265 Господарського кодексу України за договором поставки одна сторона - постачальник зобов`язується передати (поставити) у зумовлені строки (строк) другій стороні - покупцеві товар (товари), а покупець зобов`язується прийняти вказаний товар (товари) і сплатити за нього певну грошову суму.

Відповідно до частини 1 статті 712 Цивільного кодексу України, за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов`язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов`язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов`язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму.

До договору поставки застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін. ( ч.2 ст.712 ЦК України)

Стаття 655 Цивільного кодексу України встановлює, що за договором купівлі продажу одна сторона (продавець) передає або зобов`язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов`язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.

Одностороння відмова від виконання зобов`язань, крім випадків, передбачених законом не допускається, що прямо передбачено статтею 525 Цивільного кодексу України та статтею 193 Господарського кодексу України.

Згідно до частини 1 статті 610 Цивільного кодексу України, порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

Боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом. ( ст.612 ЦК України)

Статтею 546 Цивільного кодексу України передбачено, що. виконання зобов`язання може забезпечуватися, зокрема, неустойкою.

Неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. ( ч.1 ст.549 ЦК України)

Штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов`язання. ( ч.2 ст.549 ЦК України)

Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання. ( ч.3 ст.549 ЦК України)

За приписами статті 230 Господарського кодексу України штрафними санкціями у цьому Кодексі визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання.

Статтями 1 та 3 Закону України "Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов`язань" передбачено, що платники грошових коштів сплачують на користь одержувачів цих коштів за прострочку платежу пеню в розмірі, що встановлюється за згодою сторін. Розмір пені, передбачений статтею 1 цього Закону, обчислюється від суми простроченого платежу та не може перевищувати подвійної облікової ставки Національного Банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня.

Як зазначалося вище, Договір, який було укладено між позивачем та відповідачем за своєю правовою природою є договором поставки, який укладений з врахуванням особливостей, встановлених Законом України «Про публічні закупівлі».

Згідно положень статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Як убачається з матеріалів справи, згідно Специфікації №1 від 22.05.2023 (Додаток №1 до Договору) Товариство з обмеженою відповідальністю "Завод нафтогазового обладнання зобов`язувалось поставити Товар, а саме: Насосний агрегат дозуючий з подвійною мембраною НДР-2М 40/250 у кількості 10 шт, вартістю 4956952,80 грн (у тому числі ПДВ 826158,80 грн); Насосний агрегат дозуючий з подвійною мембраною НДР-2М 75/250 у кількості 39шт, вартістю 33174180,00 грн (у тому числі ПДВ 5529030,00 грн); Насосний агрегат дозуючий з подвійною мембраною НДР-2М 100/250 у кількості 4 шт вартістю 3 836 140,80 грн (у тому числі ПДВ 639 356,80 грн); Насосний агрегат дозуючий з подвійною мембраною НДР-2М 75/400 у кількості 17шт, вартістю 31 074 136,80 грн (у тому числі ПДВ 5 179 022,80 грн); Насосний агрегат дозуючий з подвійною мембраною НДР-2М 75/700 у кількості 3 шт, вартістю 5 658 033,60 грн (у тому числі ПДВ 943005,60 грн). Загальна вартість Товару, що постачається за цією Специфікацією складає до: 78 699 444,00 грн (сімдесят вісім мільйонів шістсот дев`яносто дев`ять тисяч чотириста сорок чотири гривні нуль копійок, в т. ч. ПДВ 13 116 574,00 грн (тринадцять мільйонів сто шістнадцять тисяч п`ятсот сімдесят чотири гривні нуль копійок) включно.

Пунктом 4 Специфікації (Додаток №1 до Договору) визначені умови та строки оплати: поетапна оплата Покупцем вартості прийнятого Товару з дати підписання Сторонами акту приймання-передачі Товару або видаткової накладної на відповідний обсяг Товару, та пред`явлення Постачальником рахунку (інвойсу) на оплату Товару, шляхом перерахування коштів на банківський рахунок Постачальника протягом 30 календарних днів.

Відповідно до Графіку поставки від 22.05.2023 (Додаток №3 до Договору) визначено, що поставка Товару здійснюється за адресою: « 63011, Харківська область, смт. Старий Мерчик, склад №3, ГПУ «Шебелинкагазвидобування» та встановлено строк поставки «Протягом 150 календарних днів з дати підписання Договору».

Таким чином, Сторонами у Договорі було обумовлено:

- постачання товару загальною вартістю 77 744 565,60 грн у строк протягом 150 календарних днів з дня підписання договору (тобто до 19.10.2023 року),

- порядок поетапної оплати Покупцем вартості прийнятого Товару з дати підписання Сторонами акту приймання-передачі Товару або видаткової накладної на відповідний обсяг Товару, та пред`явлення Постачальником рахунку (інвойсу) на оплату Товару, шляхом перерахування коштів на банківський рахунок Постачальника протягом 30 календарних днів.

Як убачається з матеріалів справи на виконання умов договору Товариством з обмеженою відповідальністю "Завод нафтогазового обладнання відповідно до видаткових накладних поставлено товар: №НГ-000000062 від 24.11.2023 на загальну суму 3 836 140,80 грн (разом з ПДВ), №НГ-000000063 від 04.12.2023 на загальну суму 4 956 952,80 грн (разом з ПДВ), №НГ-000000001 від 10.01.2024 на загальну суму 10 079 784,00 грн (разом з ПДВ), №НГ-000000005 від 05.02.2024 на загальну суму 47 379 036,00 грн (разом з ПДВ), №НГ-000000009 від 05.03.2024 на загальну суму 5 879 874,00 грн разом з ПДВ, фактична дата поставки 07.03.2024, №НГ-000000010 від 14.03.2024 на загальну суму 5 612 778,00 грн (разом з ПДВ), фактична дата поставки 26.03.2024.

Таким чином, відповідно до вказаних видаткових накладних постачальник виконав свої зобов`язання з поставки Товару за Договором на суму 77 744 565,60 грн у повному обсязі 26.03.2024 р., проте з порушенням строків.

Відповідно до п. 7.8 Договору, у разі прострочення Постачальником виконання зобов`язань з поставки Товару, останній сплачує Покупцю пеню у розмірі 0,1% від вартості непоставленого або несвоєчасно поставленого Товару за кожен день прострочення, а за прострочення понад тридцять днів додатково сплачує штраф у розмірі 7% від вказаної вартості. Сторони домовились, що нарахування пені здійснюється до моменту належного виконання Постачальником порушеного зобов`язання.

Акціонерним товариством «Укргазвидобування» здійснено нарахування штрафу та пені у загальному розмірі 13447047,00 грн, з яких пені 8004927,40 грн, штрафу 5442119,60 грн наступним чином:

- за видатковою накладною №НГ-000000062 від 24.11.2023 на суму прострочення 3 836 140,80 грн за період прострочення з 20.10.2023 по 23.11.2023 нараховано пені 134264,93 грн, штрафу 268529,86 грн;

- за видатковою накладною № НГ-000000063 від 04.12.2023 на суму прострочення 4 956 952,80 грн за період прострочення з 20.10.2023 по 03.12.2023 нараховано пені 223 062,88 грн, штрафу 346 986,70 грн;

- за видатковою накладною №НГ-000000001 від 10.01.2024 на суму прострочення 10 079 784,00 грн за період прострочення з 20.10.2023 по 09.01.2024 нараховано пені 826 542,29 грн, штрафу 705 584,88 грн;

- за видатковою накладною № НГ-000000005 від 10.01.2024 на суму прострочення 47 379 036,00 грн за період прострочення з 20.10.2023 по 09.01.2024 нараховано пені 5 116 935,89 грн, штрафу 3 316 532,52 грн;

- за видатковою накладною № НГ-000000009 від 05.03.2024 на суму прострочення 5 879 874,00 грн за період прострочення з 20.10.2023 по 06.03.2024 нараховано пені 817 302,49 грн, штрафу 411 591,18 грн;

- за видатковою накладною № НГ-000000010 від 14.03.2024 на суму прострочення 5 612 778,00 грн за період прострочення з 20.10.2023 по 25.03.2024 нараховано пені 886 818,92 грн, штрафу 392 894,46 грн.

Оскільки відповідач у добровільному порядку не сплатив пеню і штраф, яку нарахував позивач у зв`язку з порушенням строків поставки товару, позивачем було застосовано оперативно-господарські санкції на підставі п.7.11 Договору, а саме: право покупця утримати суму нарахованих штрафних санкцій із суми, що підлягає сплаті постачальнику.

Відповідач ( позивач за зустрічним позовом просив суд) просив суд скасувати оперативно господарську санкцію у вигляді права покупця утримати суму нарахованих штрафних санкцій із суми, що підлягає сплаті постачальнику.

Судова колегія з цього приводу зазначає наступне.

Статтею 526 Цивільного кодексу України встановлено, що зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (ст. 525 Цивільного кодексу України).

Відповідно до частини першої статті 193 Господарського кодексу України суб`єкти господарювання повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином, відповідно до закону, інших правових актів, договору.

Частиною 1 статті 216 Господарського кодексу України передбачено, що учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором.

Згідно з частиною 1 статті 217 Господарського кодексу України у сфері господарювання застосовуються такі види господарських санкцій: відшкодування збитків; штрафні санкції; оперативно-господарські санкції.

Відповідно до частин 1-2 статті 235 Господарського кодексу України за порушення господарських зобов`язань до суб`єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов`язання, що використовуються самими сторонами зобов`язання в односторонньому порядку. До суб`єкта який порушив господарське зобов`язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.

Перелік видів оперативно-господарських санкцій встановлений у частині 1 статті 236 Господарського кодексу України. При цьому, згідно з частиною 2 статті 236 Господарського кодексу України такий перелік не є вичерпним. Сторони можуть передбачити у договорі також інші оперативно-господарські санкції.

Статтею 237 Господарського кодексу України передбачено, що підставою для застосування оперативно-господарських санкцій є факт порушення господарського зобов`язання другою стороною. Оперативно-господарські санкції застосовуються стороною, яка потерпіла від правопорушення, у позасудовому порядку та без попереднього пред`явлення претензії порушнику зобов`язання. Порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором. У разі незгоди з застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду з заявою про скасування такої санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням. Оперативно-господарські санкції можуть застосовуватися одночасно з відшкодуванням збитків та стягненням штрафних санкцій.

З аналізу положень статті 237 Господарського кодексу України вбачається, що особливістю оперативно-господарських санкцій є те, що, на відміну від штрафних санкцій, до яких вдаються виключно за рішенням суду, вони застосовуються самими сторонами зобов`язання в односторонньому порядку, тобто без попередження заздалегідь. Оперативно-господарські санкції застосовують безпосередньо самі суб`єкти господарських відносин в оперативному порядку, тобто без звернення до судових або інших уповноважених органів, і без згоди іншої сторони зобов`язання - це, зокрема, є головною умовою застосування сторонами таких санкцій, про що має бути пряма вказівка в договорі. При цьому до суб`єкта, який порушив господарське зобов`язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, які передбачено договором (постанова Верховного Суду від 18.12.2019 у справі №905/2336/18).

Штрафними санкціями, за приписами статті 230 Господарського кодексу України, визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання.

Як встановлено судом, пунктом 7.11 Договору передбачено застосування оперативно-господарської санкції, яка не входить до переліку частини 1 статті 236 Господарського кодексу України, а саме: під оперативно-господарською санкцією розуміється право покупця утримати суму нарахованих штрафних санкцій із суми що підлягає сплаті постачальнику.

За висновками Верховного Суду у постанові від 01.07.2020 у справі №914/2285/17 оперативно-господарські санкції можуть полягати в односторонній відмові від господарського зобов`язання (повністю або частково) або в односторонній зміні його умов. Оперативно-господарські санкції застосовуються відповідною особою - стороною зобов`язання в односторонньому порядку, а їх перелік та порядок вжиття визначаються виключно положеннями договору, укладеного між сторонами. Мета застосування зазначених санкцій - припинення або запобігання повторенню порушень зобов`язання шляхом оперативного впливу на правопорушника. Оперативно-господарські санкції застосовуються виключно за рішенням управненої сторони й спрямовані на корегування подальшої поведінки порушника господарського зобов`язання в майбутньому.

Наведене зумовлює висновок, що оперативно-господарські санкції можуть бути застосовані стороною в односторонньому порядку за наявності одночасно наступних умов: 1) якщо має місце порушення господарських зобов`язань; 2) відповідні оперативно-господарські санкції передбачені договором; 3) метою їх застосування є припинення або попередження повторення порушень зобов`язання.

Зазначені чинники фактично виключають можливість застосування оперативно-господарських санкцій як ефективного способу впливу на порушника зобов`язання після того, як воно вже фактично виконано, а відносини між сторонами є припиненими.

З матеріалів справи убачається, що кінцевий строк поставки товару відбувся 26.03.2024р.

В той же час, позивач звернувся до відповідача з вимогою №305.4-305-2-3447, в якій на підставі п. 7.11 Договору вимагав перерахувати на поточний рахунок АТ «Укргазвидобування» 15 269 783,16 грн штрафних санкцій лише 15.05.2024 р.

Крім того, 27.05.2024 Акціонерним товариством «Укргазвидобування» було направлено Товариству з обмеженою відповідальністю «Завод нафтогазового обладнання» повідомлення №305.4-305-2-3746 від 27.05.2025 про щo, y зв`язкy несплатою штрафних санкцій відповідно до Вимог, АТ «Украгазвидобування», вимушене застосувати відносно ТОВ «Завод НГО» оперативно-господарську санкцію, а саме отримати суму нарахованих штрафних санкцій із суми що підлягає сплаті.

Таким чином, позивач застосував оперативну господарську санкцію до відповідача після повного постачання товару.

Виходячи із основних засад цивільного законодавства як справедливість, добросовісність та розумність, контрагент має бути повідомлений про застосування оперативно-господарської санкції у розумний строк.

Це обумовлюється також тим, що позивачу, як особі, до якої застосовується оперативно-господарська санкція, надано право не погодитися із санкцією та оскаржити її до суду, а отже позивач має бути обізнаний з рішенням відповідача про її застосування у розумний строк.

При цьому, на момент прийняття позивачем ( відповідачем за зустрічним позовом) рішення про застосування оперативно-господарської санкції, відповідачем (позивачем за зустрічним позовом) виконані умови Договору

Судова колегія звертає увагу, що в силу положень статті 235 Господарського кодексу України оперативно-господарські санкції за своєю суттю носять превентивний характер для спонукання сторін до належного виконання зобов`язань за договором.

Безпосередня мета застосування оперативно-господарських санкцій полягає не у відновленні майнової бази кредитора (його втрат майнового характеру, що сталися внаслідок порушення зобов`язання контрагентом), і навіть не у заходах організаційного характеру, а, насамперед, у запобіганні виникненню та/або мінімізації втрат (збитків) кредитора шляхом припинення правопорушень з боку контрагента та їх подальшу превенцію.

Оскільки на момент направлення відповідачем повідомлення про застосування оперативно-господарської санкції у вигляді права покупця утримати суму нарахованих штрафних санкцій із суми, що підлягає сплаті позивачу зобов`язання з поставки товару виконані у повному обсязі, вказане свідчить про те, що мета застосування позивачем такого заходу не відповідає меті оперативно-господарської санкції, передбаченої ст. 235 Господарського кодексу України, а саме: припинення або запобігання повторенню порушення зобов`язання.

З огляду на наведене, позовні вимоги відповідача ( позивача за зустрічним позовом) про скасування оперативно-господарської санкції яка полягає в отриманні суми нарахованих штрафних санкцій із суми, що підлягає сплаті Постачальнику, яка становить 11 492 652,00 грн. є такою, що підлягала задоволенню.

Щодо позовної вимог про стягнення з відповідача штрафу та пені за порушення строків постачання товару.

Матеріалами справи підтверджено, що свої зобов`язання з постачання товару відповідач (позивач за зустрічним позовом) виконав у повному обсязі, хоча і з порушенням строків , визначених у договорі.

Відповідно до пункту 7.8 Договору у разі прострочення Постачальником виконання зобов`язань з поставки Товару, останній сплачує Покупцю пеню у розмірі 0,1 % від вартості непоставленого або несвоєчасно поставленого Товару за кожен день прострочення, а за прострочення понад тридцять днів додатково сплачує штраф у розмірі 7 % від вказаної вартості. Сторони домовились, що нарахування пені здійснюється до моменту належного виконання Постачальником порушеного зобов`язання.

Відповідно до приписів частини1 та 2 статті 614 Цивільного кодексу України, особа яка порушила зобов`язання, несе відповідальність за наявності її вини (умислу або необережності), якщо інше не встановлено договором або законом. Особа є невинуватою, якщо вона доведе, що вжила всіх залежних від неї заходів щодо належного виконання зобов`язання. Відсутність своєї вини доводить особа, яка порушила зобов`язання.

Особа, яка порушила зобов`язання, звільняється від відповідальності за порушення зобов`язання, якщо вона доведе, що це порушення сталося внаслідок випадку або непереборної сили (частина 1 статті 617 ЦК України).

Згідно з нормами статті 218 Господарського кодексу України підставою господарсько-правової відповідальності учасника господарських відносин є вчинене ним правопорушення у сфері господарювання. Учасник господарських відносин відповідає за невиконання або неналежне виконання господарського зобов`язання чи порушення правил здійснення господарської діяльності, якщо не доведе, що ним вжито усіх залежних від нього заходів для недопущення господарського правопорушення. У разі якщо інше не передбачено законом або договором, суб`єкт господарювання за порушення господарського зобов`язання несе господарсько-правову відповідальність, якщо не доведе, що належне виконання зобов`язання виявилося неможливим внаслідок дії непереборної сили, тобто надзвичайних і невідворотних обставин за даних умов здійснення господарської діяльності. Не вважаються такими обставинами, зокрема, порушення зобов`язань контрагентами правопорушника, відсутність на ринку потрібних для виконання зобов`язання товарів, відсутність у боржника необхідних коштів.

Таким чином, для звільнення від відповідальності за порушення зобов`язання згідно зі статтями 617 Цивільного кодексу України, 218 ГК України особа, яка порушила зобов`язання, повинна довести: 1) наявність обставин непереборної сили; 2) їх надзвичайний характер; 3) неможливість попередити за даних умов завдання шкоди; 4) причинний зв`язок між цими обставинами і понесеними збитками

Надзвичайними є ті обставини, настання яких не очікується сторонами при звичайному перебігу справ. Під надзвичайними можуть розумітися такі обставини, настання яких добросовісний та розумний учасник правовідносин не міг очікувати та передбачити при прояві ним достатнього ступеня обачливості.

Невідворотними є обставини, настанню яких учасник правовідносин не міг запобігти, а також не міг запобігти наслідкам таких обставин, навіть за умови прояву належного ступеня обачливості та застосуванню розумних заходів із запобігання таким наслідкам. Ключовим є те, що непереборна сила робить неможливим виконання зобов`язання в принципі, незалежно від тих зусиль та матеріальних витрат, які сторона понесла чи могла понести (постанова Верховного Суду від 21.07.2021 у справі №912/3323/20).

Крім того, форс-мажор є окремою, самостійною обставиною, яка звільняє від відповідальності за порушення договірних зобов`язань, яка характеризується тим, що обставини форс-мажору повинні виникнути після укладення договору, неможливість виконання зобов`язання повинна бути у період існування таких обставин і такі обставини повинні бути зазначені в договорі.

Форс-мажорними обставинами (обставинами непереборної сили) є надзвичайні та невідворотні обставини, що об`єктивно унеможливлюють виконання зобов`язань, передбачених умовами договору (контракту, угоди тощо), обов`язків згідно із законодавчими та іншими нормативними актами (частина 2 статті 14-1 Закону України «Про Торгово-промислові палати в Україні»).

У постанові від 25.01.2022 у справі №904/3886/21 Верховний Суд, щодо застосування статті 14-1 Закону України «Про торгово-промислові палати в Україні» зазначив, що:

«-ознаками форс-мажорних обставин є наступні елементи: вони не залежать від волі учасників цивільних (господарських) відносин; мають надзвичайний характер; є невідворотними; унеможливлюють виконання зобов`язань за даних умов здійснення господарської діяльності;

- форс-мажорні обставини не мають преюдиціальний (заздалегідь встановлений) характер. При їх виникненні сторона, яка посилається на дію форс-мажорних обставин, повинна це довести. Сторона яка посилається на конкретні обставини повинна довести те, що вони є форс-мажорними, в тому числі, саме для конкретного випадку. Виходячи з ознак форс-мажорних обставин, необхідно також довести їх надзвичайність та невідворотність. Те, що форс-мажорні обставини необхідно довести, не виключає того, що наявність форс-мажорних обставин може бути засвідчено відповідним компетентним органом;

- наявність форс-мажорних обставин засвідчується Торгово-промисловою палатою України та уповноваженими нею регіональними торгово-промисловими палатами відповідно до статей 14, 14-1 Закону України «Про торгово-промислові палати України» шляхом видачі сертифіката».

У ст.3.3 Регламенту засвідчення Торгово-промисловою палатою України та регіональними торгово-промисловими палатами форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили), затвердженого рішенням Президії ТПП від 18.12.2014 №44(5) (далі - Регламент), вказано, що сертифікат (в певних договорах, законодавчих і нормативних актах згадується також як висновок, довідка, підтвердження) про форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) (далі - сертифікат) - документ встановленої ТПП форми, який засвідчує настання форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили), виданий ТПП або регіональною ТПП згідно з чинним законодавством, умовами договору (контракту, угоди тощо) та цим Регламентом.

Водночас сертифікат ТПП не є єдиним або обов`язковим доказом існування форс-мажорних обставин; наявність форс-мажорних обставин може доводитися й іншими доказами, якщо інше не передбачено законом бо договором. Подібні висновки викладені у постановах Верховного Суду у складі суддів об`єднаної палати Касаційного господарського суду від 19.08.2022 у справі №908/2287/17, від 21.07.2021 у справі №912/3323/20, від 25.11.2021 у справі № 905/55/21

Відповідно до ст.6.2 Регламенту форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) засвідчуються за особистим зверненням суб`єктів господарської діяльності та фізичних осіб по кожному окремому договору, окремим податковим та / чи іншим зобов`язанням / обов`язком, виконання яких настало згідно з умовами договору, контракту, угоди, законодавчих чи інших нормативних актів і виконання яких стало неможливим через наявність зазначених обставин.

Відповідно до правової позиції Верховного Суду, викладеної в постанові 31.08.2022 у справі №910/15264/21 Верховний Суд звертає увагу на те, що потрібно розрізняти вчасне повідомлення сторони про виникнення форс-мажорних обставин (яке сторона має зробити у передбачений договором строк) від звернення до ТПП за отриманням сертифікату, яке є можливим лише після порушення виконання зобов`язання. Через це сертифікат ТПП може бути отриманий значно пізніше за дату, коли сторона з`ясувала неможливість виконання договору через вплив форс-мажорних обставин.

Саме ж повідомлення про форс-мажор має бути направлено іншій стороні якнайшвидше. Хоча й форс-мажорні обставини впливають, як правило, на одну сторону договору (виконавця), але вони мають негативні наслідки насамперед для іншої сторони договору, яка не отримує його належне виконання. Отже, своєчасне повідомлення іншої сторони про настання форс-мажорних обставин спрямоване на захист прав та інтересів іншої сторони договору, яка буде розуміти, що не отримає вчасно товар (роботи, послуги) та, можливо, зможе зменшити негативні наслідки форс-мажору.

Про те, що сторона позбавляється права посилатися на форс-мажорні обставини через несвоєчасне повідомлення має бути прямо зазначено в договорі (подібний за змістом правовий висновок міститься у п.5.63 постанови Верховного Суду від 22.06.2022 у справі №904/5328/21).

У пункті 8.1. Договору зазначено, що Сторони звільняються від відповідальності за невиконання або неналежне виконання зобов`язань за цим Договором у разі виникнення обставин непереборної сили, (форс-мажорних обставин), які не існували під час укладання Договору та виникли поза волею Сторін. Обставинами непереборної сили є надзвичайні та невідворотні обставини, що об`єктивно унеможливлюють виконання Стороною зобов`язань, передбачених умовами Договору (аварія, катастрофа, стихійне лихо, епідемія, епізоотія, війна тощо).

Відповідно до п. 8.2. Договору, Сторона, що не може виконувати зобов`язання за цим Договором унаслідок дії обставин непереборної сили, (форс-мажорних обставин),повинна не пізніше ніж протягом 7 днів з моменту їх виникнення повідомити у письмовій формі або листом на електронну пошту про це іншу Сторону. В такому повідомленні повинні бути вказана наступна інформація: конкретні обставини непереборної сили, дата та місце виникнення таких обставин, їх очікувану тривалість (якщо таку можна визначити), та реквізити цього Договору (номер та дату). Наслідком не повідомлення чи порушення строку повідомлення про обставини непереборної сили (форс-мажорні обставини) або відсутність інформації, яку повинно мати таке повідомлення, є втрата права такої Сторони посилатися на дії обставин непереборної сили, (форс-мажорні обставини), як причину невиконання чи порушення строків виконання зобов`язань.

Згідно з п. 8.3. Договору, доказом виникнення обставин непереборної сили (форсмажорних обставин) та строку їх дії є відповідні документи, які видаються Торгово-промисловою палатою України або іншим уповноваженим на це органом України та/ або Торгово-промисловою палатою або іншим уповноваженим на це органом країни розташування Сторони яка постраждала внаслідок таких обставин, та/або країни у якій виникли такі обставини, внаслідок чого постраждала Сторона.

Таким чином, умовами договору, який було укладено між позивачем та відповідачем, обумовлено можливість звільнення сторони від відповідальності в тому числі за неналежне виконання зобов`язання, у випадку настання форс-мажорних обставин. При цьому визначено, що про настання таких обставин сторона повинна повідомити не пізніше ніж протягом 7 днів з моменту їх виникнення повідомити у письмовій формі або листом на електронну пошту. В свою чергу таке повідомлення повинно містити конкретні обставини непереборної сили, дата та місце виникнення таких обставин, їх очікувану тривалість (якщо таку можна визначити), та реквізити цього Договору (номер та дату).

Як убачається з матеріалів справи 18.10.2023 Товариство з обмеженою відповідальністю «Завод нафтогазового обладнання» звернулось до Акціонерного товариства «Укргазвидобування» з повідомленням про настання обставин непереборної сили (форс-мажорних обставин) №400 від 18.10.2023, в якому на виконання п. 8.2. Договору повідомлено, що 18 жовтня 2023 року виникло непередбачене відключення в системі електромереж, які розміщені у місті Харкові, та до яких підключені виробничі потужності ТОВ «ЗАВОД НГО», внаслідок чого відсутнє електропостачання, що унеможливлює проведення робіт по збірці, комплектації та випробувань насосних агрегатів, які є предметом Договору поставки (графік поставки) № 23Т-078 від 22.05.2023 р. та зміщує терміни їх постачання Покупцю. Очікуваний термін усунення зазначеної аварійної ситуації в системі електромереж (очікувана тривалість зазначених вище форс-мажорних обставин) - 21-30 календарних днів.

20.10.2023 Акціонерне товариство «Укргазвидобування» звернулось до ТОВ «Завод НГО» з листом в якому зазначило, що станом на 20.10.2023 не отримано офіційне підтвердження доказів виникнення обставин непереборної сили (форс-мажорних обставин),у зв`язку з чим просив до 24.10.2023р. надати листа із зазначенням дати надання підтвердження доказів виникнення обставин непереборної сили (форс-мажорних обставин).

25.10.2023 Товариство з обмеженою відповідальністю «Завод нафтогазового обладнання» звернулось до Акціонерного товариства «Укргазвидобування» з листом №412 від 25.10.2023, в якому зазначили про те, що на виконання вимог пункту 8.3 Договору, ТОВ «ЗАВОД НГО» формує необхідний пакет документів для звернення до ТПП для отримання відповідних документів, які засвідчують настання обставин непереборної сили (форс-мажорних обставин), які будуть надані одразу після отримання.

15.12.2023 Товариство з обмеженою відповідальністю «Завод нафтогазового обладнання» звернулось до Акціонерного товариства «Укргазвидобування» з листом №500 від 15.12.2023, в якому повідомлено про те, що не дивлячись на наявність форс-мажорних обстави, насосні агрегати фактично виготовлені та будуть поставлені після успішного проведення параметричних випробувань, що орієнтовно займе до 30 календарних днів. У зв`язку із наявністю об`єктивних обставин, що зумовлюють необхідність продовження строку дії Договору, просили укласти відповідну додаткову угоду щодо зменшення ціни не поставленого Товару (без зміни кількості (обсягу) та якості) та продовження строку дії договору до 15.03.2024.

25.12.2023 Товариство з обмеженою відповідальністю «Завод нафтогазового обладнання» звернулось до Акціонерного товариства «Укргазвидобування» з листом №512 від 25.12.2023, до якого додано Сертифікат №3200-23-4858 про форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) виданий Київською обласною (регіональною) торгово-промисловою палатою 25.12.2023 (вих. №811/03.23), яким засвідчено настання форс-мажорних обставин з 18.10.2023 та які тривають станом на 25.12.2023.

26.02.2024 Товариство з обмеженою відповідальністю «Завод нафтогазового обладнання» звернулось до Акціонерного товариства «Укргазвидобування» з листом №48 від 26.02.2024 з повідомленням про те, що станом на 25.12.2023 року форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) ще тривали та ТОВ «Завод НГО» буде додатково надано відповідний документ про закінчення дії форс-мажорних обставин для коректного розрахунку строку затримки постачання Товару.

05.03.2024 Товариство з обмеженою відповідальністю «Завод нафтогазового обладнання» звернулось до Акціонерного товариства «Укргазвидобування» з листом №58 від 05.03.2024, в якому зазначено, що Сертифікатом №3200-24-0456 про форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили), виданим Київською обласною (регіональною) торгово-промисловою палатою 29.02.2024 (вих. №126/03.23) засвідчено період дії форс-мажорних обставин з 18.10.2023 до 26.02.2024.

Таким чином, відповідач за первісним позовом вчасно повідомило позивача за первісним позовом про настання форс-мажорних обставин.

Крім того, позивач не оспорював та погоджувався з настанням таких обставин про що, зокрема, свідчить дії останнього щодо укладення додаткової угоди про продовження строку дії Договору, а саме 29.12.2023 сторонами укладено додаткову угоду № 1 до Договору, якою п. 3.2. Договору викладено в наступній редакції: «Загальна ціна Договору визначається загальною вартістю Товару, вказаного в Специфікації до цього Договору та становить до 77 744 565,60 грн в т.ч. ПДВ 12 957 427,60 грн»

Також вказаною додатковою угодою Cтopoни погодили змiнити п.10.1 дoгoвopу пoставки (гpaфiк пoстaвки) № 23Т-078 від 22.05.2023 тa виклaсти йoгo в нaстyпнiй peдaкції: 10.1. Дoгoвip нaбиpaє чиннocтi з дaти йoгo пiдпиcaння уповноваженими пpeдcтaвникaми cтopiн тa скpiплeння пeчaткaми cтopiн (зa нaявнoстi), зa умови нaдaння постачальником забeзпeчeння виконання cвoїх зoбoв`язань пo Договору, якi відповідають вимогам у п. 10.2 цього Договору і діє до 15.03.2024 (включно).

Відповідно до пункту 4 та , пункту 5 частини 5 статті . 41 Закону України «Про публічні закупівлі» Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків: продовження строку дії договору про закупівлю та строку виконання зобов`язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об`єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю; погодження зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг), у тому числі у разі коливання ціни товару на ринку.

З оголошення UA-2023-03-09-002558-a-b1 убачається, що зміни у договір вносились у зв`язку з Зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг); Продовження строку дії договору про закупівлю та строку виконання зобов`язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об`єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили.

Судова колегія враховує. що відповідач за первісним позовом на підставу внесення змін до договору в листі № 500 від 15.12.2023 зазначив обставини непереборної сили та , листом № 512 від 25.12.2023 на підтвердження їх наявності надав Сертифікат ТПП №3200-23-4858 від 25.12.2023.

З огляду на наведене, судова колегія погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що станом на момент підписання вказаної додаткової угоди позивач за первісним позовом (відповідач за зустрічним позовом) визнав факт існування обставин непереборної сили, що унеможливили вчасно виконати умови Договору поставки №23Т-078 від 22.05.2023 року постачальником, та стало підставо для укладання додаткової угоди № 1.

Інших обставин, визначених ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі», на підставі яких було внесено зміни до договору та сторонами укладено додаткову угоду № 1 до Договору поставки №23Т-078 від 22.05.2023 Акціонерним товариством «Укргазвидобування» в ході розгляду справи не зазначено, доказів на підтвердження їх існування не надано.

Настання форс-мажорних обставин підтверджується Сертифікатом №3200-23-4858 та Сертифікатом №3200-24-0456.

Згідно Сертифікату №3200-23-4858 Київська обласна (Регіональна) Торгово-Промислова Палата на підставі ст.ст. 14, 141 Закону України «Про торгово-промислові палати в Україні», Регламенту засвідчення Торгово-промисловою палатою України та регіональними торгово-промисловими палатами форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили), затвердженого рішенням Президії ТПП України від 18.12.2014 №44(5), із змінами та доповненнями, цим засвідчує форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили): ракетні обстріли та повітряні тривоги в зв`язку з цим, як наслідок унеможливлення виконання роботи тривалий час, вихід з ладу технологічного електричного обладнання у зв`язку із короткочасними скачками напруги у електромережі через пошкодження високовольтних ліній електропередач внаслідок ракетного обстрілу рф, що стало перешкодою для здійснення виробничих процесів, сповільнення здійснення господарської діяльності, зрив термінів постачання сировини і обладнання; ТОВАРИСТВУ З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ЗАВОД НАФТОГАЗОВОГО ОБЛАДНАННЯ" щодо обов`язку (зобов`язання), а саме: поставити агрегати насосні дозуючі в асортименті згідно Специфікації №1 від 22.05.2023 (Додаток №1 до Договору): Насосний агрегат дозуючий з подвійною мембраною НДР-2М 40/250, Насосний агрегат дозуючий з подвійною мембраною НДР-2М 75/250, Насосний агрегат дозуючий з подвійною мембраною НДР-2М 100/250 Насосний агрегат дозуючий з подвійною мембраною НДР-2М 75/400, Насосний агрегат дозуючий з подвійною мембраною НДР-2М 75/700, у термін: протягом 150 календарних днів з дати підписання договору, за договором поставки (графік поставки) № 231-078 від 22.05.2023, укладеним з Акціонерним товариством «Укргазвидобування». У вказаному Сертифікаті зазначено, що період дії форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили): - дата настання: 18 жовтня 2023 року; - дата закінчення: тривають на 25 грудня 2023 року.

Згідно Сертифікату №3200-24-0456 про форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) Київська Обласна (Регіональна) Торгово-Промислова Палата на підставі ст.ст. 14, 141 Закону України «Про торгово-промислові палати в Україні», Регламенту засвідчення Торгово-промисловою палатою України та регіональними торгово-промисловими палатами форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили), затвердженого рішенням Президії ТПП України від 18.12.2014 №44(5), із змінами та доповненнями, цим засвідчує форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили): ракетні обстріли та повітряні тривоги в зв`язку з цим, як наслідок унеможливлення виконання роботи тривалий час, вихід з ладу технологічного електричного обладнання у зв`язку із короткочасними скачками напруги у електромережі через пошкодження високовольтних ліній електропередач внаслідок ракетного обстрілу РФ, що стало перешкодою для здійснення виробничих процесів, сповільнення здійснення господарської діяльності, зрив термінів постачання сировини і обладнання.; Товариству з обмеженою відповідальністю "Завод нафтогазового обладнання", щодо обов`язку (зобов`язання), а саме: поставити агрегати насосні дозуючі в асортименті згідно Специфікації №1 від 22.05.2023 (Додаток №1 до Договору): Насосний агрегат дозуючий з подвійною мембраною НДР-2М 40/250, Насосний агрегат дозуючий з подвійною мембраною НДР-2М 75/250, Насосний агрегат дозуючий з подвійною мембраною НДР-2М 100/250, Насосний агрегат дозуючий з подвійною мембраною НДР-2М 75/400, Насосний агрегат дозуючий з подвійною мембраною НДР-2М 75/700, у термін: протягом 150 календарних днів з дати підписання договору, за договором поставки (графік поставки) № 231-078 від 22.05.2023 укладеним з Акціонерним товариством "Укргазвидобування". Період дії форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили): дата настання: 18 жовтня 2023 року; - дата закінчення: 26 лютого 2024 року.

На підтвердження наявності форс-мажорних обставин, до матеріалів справи також додано:

- Лист Департаменту цивільного захисту Харківської обласної військової адміністрації №03-02-03/1816 від 15.07.2024, згідно якого за період з 11.11.2023 по 26.05.2024 року за інформацією, яка знаходиться на інтерактивній мапі тривог України, яка відображає повітряні тривоги та інші загрози в Україні вказаний було оголошено 1122 (https://alerts.in.ua/), в місті Харкові за період повітряні тривоги загальною тривалістю 1099 годин 14 хвилин.

- Лист АТ «Харківобленерго» №42/4464 від 20.06.2024 з якого убачається, що у результаті масованого ракетного обстрілу по критичній інфраструктурі о 04:08 10.02.2023 пошкоджено енергетичне обладнання, яким володіє та яке експлуатує та обслуговує оператор системи передачі ПрАТ "НЕК "УКРЕНЕРГО". Електроживлення ТОВ "Завод НГО" у період з 11.11.2023 по 26.05.2024 по основному джерелу живлення відсутнє. По другому резервному джерелу живлення КЛ 6 кВ електрична енергія розподіляється через технологічні мережі основного споживача ПАТ "ХЕМ-ІРЕС". ТОВ "ТВК НГО" є субспоживачем ПАТ "ХЕМЗ-ПРЕС" .

- Розпорядження керівника ТОВ «Завод НГО» №18/10/23 від 18.10.2023 «Про встановлення форс-мажорних обставин на підприємстві та зменшення обсягів виготовлення продукції» у якому зазначено, що внаслідок фактичного посилання обстрілів у цей період затверджено допустиму можливість зменшення виготовлення виробничими потужностями Товариства обладнання не більше ніж 20% (двадцять відсотків) від загального плану/потреб виробництва на 2023/2024 рік.

- Довідка №511/1 від 21.12.2023 тривалість робочого часу на підприємстві істотно зменшилась, а в певний час було неможлива і сягала до 20/25 годин на тиждень, наразі через постійні повітряні тривоги тривалість робочого часу може сягати до 30 годин на тиждень.

- Звіт щодо зупинки виробництва внаслідок оголошених повітряних тривог у Харківській області в період дії Договору поставки (ГРАФІК ПОСТАВКИ) №231-078 від « 22» травня 2023 року господарська виробнича діяльність Товариства з обмеженою відповідальністю «ЗАВОД НГО» (далі -Товариство), що розташоване у м. Харків не здійснювалась була призупинена, через оголошення повітряних тривог (згідно данних Сайту https://alerts.in.ua/ та https://alarmmap.online) з дати укладення Договору, що складає 1031 раз у сукупності це 801 година 36 хв. З моменту настання форс-мажорних обставин 18 жовтня 2023 року до 21 грудня 2023 року повітряна тривога лунала 299 разів у сукупності це 255 годин 01 хв. Кількість оголошених повітряних тривог у робочий час з моменту з моменту настання форс-мажору складає 36 разів, середньої тривалості 41 хвилина у жовтні 2023 року, 74 рази, середньої тривалості 52 хвилини у листопаді 2023 року, 51 раз, середньої тривалості 48 хвилини у грудні 2023 року. В загальному повітряна тривога у робочий час пролунала 161 раз, а враховуючи середню тривалість тривала більше 129 годин. Враховуючи зазначене, тривалість зупинки господарської/виробничої діяльність Товариства, з моменту настання форс-мажорних обставин, з урахуванням часу потрібного для поновлення виробництва (повернення працівників з укриття, ввімкнення обладнання, перевірка функціонування та працездатності, прогрівання/запуск/прогрузка обладнання і т.д.) після припинення кожної повітряної тривоги в середньому складає близько 1 (однієї) години. Відтак, тривалість зупинки виробництва господарської виробничої діяльності Товариства можна підрахувати за наступною формулою: Тривалість повітряної тривоги + (Кількість повітряних тривог, Тривалість зупинки господарської виробничої діяльності Товариства) = 129 год. 00 хв. + (161*1) = 290 год. 00 хв.

- Технічний висновку від 21.12.2023, в якому зазначено, що в результаті аварійних комутацій розриву електропередачі внаслідок ліквідації несиметричного к.з., що виник у результаті неуспішного/успішного АПВ або спрацьовування релейних захистів, скидання навантаження та аварійних комутацій у мережах АТ "Харківобленерго" в наслідок ворожих обстрілів утворилося підвищення напруги з величиною, небезпечною для ізоляції електроустановки, розрахованої на робочу напругу 6-10 КВ. В наслідок чого вийшло з ладу електрообладнання ввідної комірки. Підвищення напруги внаслідок послідовного включення індуктивних опорів намагнічування фаз трансформатора та ємності обірваної фази лінії привело до виведення з ладу ізоляторів та можливе пошкодження ізоляції обмоток силового трансформатора.

Таким чином, Сертифікат №3200-23-4858 та Сертифікат №3200-24-0456 разом з іншими доказами наявними в матеріалах справи, є належними доказами, що підтверджують настання форс-мажорних обставин за період з 18.10.2023 р. по 26.02.2024 р..

З огляду на наведене, судова колегія відхиляє твердження заявника апеляційної скарги про відсутність причинно-наслідкового зв`язку між обставинами непереборної сили та неможливістю належного виконання зобов`язання,

Та обставина, що Договір між сторонами було укладено вже під час дії воєнного стану жодним чином не спростовує ту обставину, що під час виконання цього договору виникли форс-мажорні обставини, існування яких підтверджено належними та допустимими доказами.

Приймаючи до уваги вищенаведене, судова колегія також приходить до висновку, що позовні вимоги позивача щодо стягнення з відповідача грошових коштів ( штраф та пеня) у розмірі 11492652,00 грн, які нараховані, зокрема, за порушення строків поставки товару за період дії форс-мажору з 18.10.2023 по 26.02.2024 не підлягають задоволенню, оскільки в даному випадку порушення строків постачання товару у цій період виникло за відсутності вини відповідача за первісним позовом.

Щодо вимог АТ «Укргазвидобування» про стягнення додатково суми пені та штрафу в розмірі 1954395,00 грн, суд зазначає наступне.

Як встановлено судом, дії форс-мажорних обставин на як посилався відповідач, закінчилась 26.02.2024р.

З матеріалів справи убачається, що відповідач фактично поставив товар:

- згідно видаткової накладної №НГ-000000009 від 05.03.2024 на загальну суму 5 879 874,00 грн разом з ПДВ - 07.03.2024, про що свідчить дата підписання накладної Покупцем,

- згідно видаткової накладної №НГ-000000010 від 14.03.2024 на загальну суму 5 612 778,00 грн разом з ПДВ - 26.03.2024, про що свідчить дата підписання накладної Покупцем.

Таким чином, вище зазначений Товар був поставлений з порушенням строків встановлених Договором, та поза межами терміну дії обставин форс-мажору.

З огляду на наведене, враховуючи часткове визнання ТОВ «Завод НГО» позовних вимог в частині нарахування пені, судова колегія, проаналізувавши наявні в матеріалах справи розрахунки та контрозрахунки, перевіривши їх на відповідність чинному законодавству також приходить до висновку, що стягненню з відповідача за первісним позовом на підставі п. 7.8 Договору підлягає пеня за порушення строків поставки Товару у розмірі 210 076,65 грн, а саме:

- за Видатковою накладною №НГ-000000009 від 05.03.2024 на загальну суму 5 879 874,00 грн за період прострочення з 27.02.2024 по 06.03.2025 у розмірі 52918,87 грн;

- за Видатковою накладною №НГ-000000010 від 14.03.2024 на загальну суму 5 612 778,00 грн за період прострочення з 27.02.2024 по 26.03.2024 у розмірі 157 157,78 грн.

Щодо вимог відповідача ( позивача за зустрічним позовом) про стягнення з позивача ( відповідача за зустрічним позовом) грошових коштів в розмірі 12797732,22 грн, з яких: 11492652,00 грн основного боргу, 29274,18 грн - пені, 239952,24 грн - 3% річних, 1035853,80 грн - інфляційних втрат, судова колегія зазначає наступне.

Як вбачається з умов п. 4.1 Договору, п. 4 Специфікації оплата Покупцем вартості прийнятого Товару з дати підписання Сторонами акту приймання-передачі Товару або видаткової накладної на відповідний обсяг Товару, та пред`явлення Постачальником рахунку (інвойсу) на оплату Товару, шляхом перерахування коштів на банківський рахунок Постачальника протягом 30 календарних днів.

Судом встановлено, що АТ «Украгазвидобування» отримано Товар на загальну суму 77 744 565,60 грн. Проте було сплачено лише 66 251 913,60 грн,

Таким чином, сума заборгованості за поставлений Товар становить 11492652,00 грн, а саме:

- згідно видаткової накладної №НГ-000000009 від 05.03.2024 на загальну суму 5 879 874,00 грн

- згідно видаткової накладної №НГ-000000010 від 14.03.2024 на загальну суму 5 612 778,00грн.

Судом також встановлено, що Товар за вказаними накладними поставлений 07.03.2024 та 26.03.2024 відповідно.

Як убачається з опису вкладення до накладної №423691 та накладної №423691 Рахунок-фактура №НГ-000000012 від 05.03.2024 та Видаткова накладна №НГ000000009 від 05.03.2024 було направлено АТ «Укргазвидобування» 05.03.2024.

Як убачається з опису вкладення до накладної №4236409 та накладної №423691 Рахунок-фактура №НГ-000000013 від 14.03.2024 та Видаткова накладна №НГ000000010 від 14.03.2024 було направлено АТ «Укргазвидобування» 14.03.2024.

Таким чином, враховуючи наведене позивач (відповідач за зустрічним позовом) зобов`язаний був у відповідності до п. 4.1 Договору, п. 4 Специфікації здійснити оплату за поставлений Товар з врахуванням дати фактичної поставки Товару, згідно видаткових накладних: №НГ-000000009 від 05.03.2024 на загальну суму 5 879 874,00 грн до 06.04.2024 та №НГ-000000010 від 14.03.2024 на загальну суму 5 612 778,00 грн до 25.04.2024.

Відповідач ( позивач за зустрічним позовом) на виконання пункту 9.1. Договору направляв АТ «Украгазвидобування» листи вих. №104 від 09.04.2024, вих. №136 від 17.04.2024 в яких повідомив про наявність заборгованості з оплати за Товар за Договором та просив повідомити дату здійснення відповідного платежу, а також направляв вимогу про сплату заборгованості вих. №161 від 08.05.2024, однак вказані листи були залишені без відповіді.

Оскільки судом було скасовано застосуванні до ТОВ «Завод НГО» оперативно-господарської санкції у вигляді отримання грошових коштів у розмірі 11492652,00 грн, а в матеріалах справи відсутні докази сплати в вказаних коштів у встановлений умовами договору строк, зустрічні позовні вимоги ТОВ «Завод НГО» щодо стягнення з АТ «Укргазвидобування» суми боргу є такими, що підлягають задоволенню.

Окрім суми заборгованості ТОВ «Завод НГО» просить стягнути з АТ «Укргазвидобування» на підставі п. 7.10 Договору 29274,18 грн - пені, 239952,24 грн - 3% річних, 1035853,80 грн - інфляційних втрат.

Згідно п. 7.10 Договору визначено, що за порушення строків оплати Покупець сплачує на користь Постачальника пеню в розмірі 0,001% від суми простроченого платежу, за кожний день прострочення платежу, але не більше подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня. На вимогу Постачальника, Покупець зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми.

Приписами статті 1 та статті 3 Закону України "Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов`язань" та статті 232 Господарського кодексу України, передбачено, певні обмеження щодо нарахування пені, зокрема, розмір пені не може перевищувати подвійної облікової ставки Національного Банку України, а її нарахування, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов`язання мало бути виконано.

Статтею 625 Цивільного кодексу України встановлено, що боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Як вбачається з наданих ТОВ «Завод НГО» розрахунків, останнім здійснено нарахування пені наступним чином:

- за видатковою накладною №НГ-000000009 від 05.03.2024 на суму 5 879 874,00 грн за період прострочення з 07.04.2024 по 26.12.2024 нараховано 15522,87 грн;

- за видатковою накладною №НГ-000000010 від 14.03.2024 на суму 5 612 778,00 грн за період прострочення з 26.04.2024 по 26.12.2024 нараховано 13 751,31грн.

Проаналізувавши вказаний розрахунок пені та перевіривши його на відповідність вимогам чинного законодавства, судова колегія також приходить до висновку, що його здійснено без врахування обмежень щодо строку нарахування пені передбачених ст. 232 ГК України.

Провівши власні розрахунки пені, суд зазначає, що стягнення підлягає пеня у загальному розмірі 21146,48 грн, а саме:

- за видатковою накладною №НГ-000000009 від 05.03.2024 на суму 5 879 874,00 грн за період прострочення з 07.04.2024 по 07.10.2024 нараховано 10818,97 грн;

- за видатковою накладною №НГ-000000010 від 14.03.2024 на суму 5 612 778,00 грн за період прострочення з 26.04.2024 по 26.10.2024 нараховано 10327,51 грн.

Що стосується розрахунків 3% річних на суму 239952,24 грн та інфляційних 1 035 853,80 грн, , то зазначені розрахунки виконано вірно, а отже підлягають стягненню повністю.

Таким чином, зустрічний позов в частині вимог ТОВ «Завод НГО» щодо стягнення заборгованості за Договором частково задовольняється, а стягненню з АТ «Укргазвидобування» підлягає заборгованість у розмірі 12789604,50 грн, з яких: 11492652,00 грн основного боргу, 21146,48 грн - пені, 239952,24 грн - 3% річних, 1035853,80 грн - інфляційних втрат.

Відповідно до приписів статті 275 Господарського процесуального кодексу України, Суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право: залишити судове рішення без змін, а скаргу без задоволення; скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити нове рішення у відповідній частині або змінити рішення.

Щодо інших тверджень заявник апеляційної скарги то вони були проаналізовані судовою колегією але не зазначаються у цій постанові враховуючи нижче викладене.

Європейський суд з прав людини вказав, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (SERYAVIN AND OTHERS v. UKRAINE, № 4909/04, § 58, ЄСПЛ, від 10 лютого 2010 року).

У пункті 41 Висновку № 11 (2008) Консультативної ради європейських суддів до уваги Комітету міністрів ради Європи щодо якості судових рішень зазначено, що обов`язок судів наводити підстави для своїх рішень не означає необхідності відповідати на кожен аргумент захисту на підтримку кожної підстави. Обсяг цього обов`язку може змінюватися залежно від характеру рішення. Згідно з практикою Європейського суду з прав людини, очікуваний обсяг обґрунтування залежить від різних доводів, що їх може наводити кожна із сторін, а також від різних правових положень, звичаїв та доктринальних принципів, а крім того ще й від різних практик підготовки та представлення рішень у різних країнах. З тим, щоб дотриматися принципу справедливого суду, обґрунтування рішення повинно засвідчити, що суддя справді дослідив усі основні питання, винесені на його розгляд.

Суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права. ( ст.276 ГПК України)

В даному випадку судова колегія приходить до висновку, що рішення суду першої інстанції прийнято з додержанням норм матеріального та процесуального права у зв`язку з чим, рішення по справі залишається без змін, а апеляційна скарга без задоволення.

Судові витрати покладаються на заявника апеляційної скарги.

Керуючись ст.ст. 269, 270, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1.Апеляційну скаргу Акціонерне товариство "Укргазвидобування" , м. Київ, на рішення господарського суду Харківської області від "01" квітня 2025 р. у справі №922/3826/24 залишити без задоволення.

2.Рішення господарського суду Харківської області від "01" квітня 2025 р. у справі №922/3826/24 1 залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття. Порядок і строки оскарження передбачено ст. 286 -289 Господарського процесуального кодексу України.

Повна постанова складена 23.07.25.

Головуючий суддя О.І. Склярук

Суддя Р.А. Гетьман

Суддя В.В. Россолов