ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 травня 2025 року м. ОдесаСправа № 916/3704/24 (№ 916/4176/24)

Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Філінюка І.Г.

суддів Богатиря К.В., Таран С.В.

секретар судового засідання: Чеголя Є.О.

за участю:

Представник боржника ТОВ «Ю-ГАЗ» - адвокат Святецький Д.В.;

Представник скаржника ПАТ АБ «УКРГАЗБАНК» - адвокат Світич П.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу

Публічного акціонерного товариства Акціонерного банку «УКРГАЗБАНК»

на ухвалу Господарського суду Одеської області від 02.12.2024 про відмову у відкритті провадження

по справі № 916/3704/24(916/4176/24)

за заявою: Публічного акціонерного товариства Акціонерного банку «УКРГАЗБАНК»

до боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю «Ю-ГАЗ»

про визнання банкрутом,

суддя суду першої інстанції Шаратов Ю.А.

місце винесення рішення: м. Одеса, пр-т Шевченка, 29, Господарський суд Одеської області.

Повний текст ухвали складено 09.12.2024

ВСТАНОВИВ:

Публічне акціонерне товариство Акціонерний Банк «УКРГАЗБАНК» звернулося до Господарського суду Одеської області із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Ю-ГАЗ» в якій просило суд:

- відкрити провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Ю-ГАЗ»;

- визнати кредиторські вимоги Публічного акціонерного товариства Акціонерний Банк «УКРГАЗБАНК» до Товариство з обмеженою відповідальністю «Ю-ГАЗ», у розмірі 492 638 507,76 грн, які не забезпечені майном боржника та включити їх до четвертої черги реєстру вимог кредиторів;

- визнати кредиторські вимоги Публічного акціонерного товариства Акціонерний Банк «УКРГАЗБАНК» до Товариства з обмеженою відповідальністю «Ю-ГАЗ», у розмірі 96 224, 00 грн, з якої (24 224,00 грн - судовий збір за подання даної заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство; 72 000,00 грн. - авансування винагороди арбітражному керуючому у розмірі трьох мінімальних заробітних плат за три місяці виконання повноважень) та включити їх до першої черги реєстру вимог кредиторів;

- призначити розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Ю-ГАЗ» арбітражного керуючого Глеваського Віталія Васильовича.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 02.12.2024 відмовлено у відкритті провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Ю-ГАЗ» за заявою Публічного акціонерного товариства Акціонерного Банку «УКРГАЗБАНК».

Обґрунтування судового рішення.

Судом враховано обставини прийняття за участі кредитора - ПАТ АБ «УКРГАЗБАНК» Плану санації зі змінним строком виконання зобов`язання, а також затвердження в новій редакції Плану санації у процедурі санації до відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Ю-ГАЗ» ухвалою Господарського суду Запорізької області від 20.11.2024 № 908/2743/24, які свідчать про наявність неоднозначності щодо строку виконання зобов`язання у відносинах сторін. Адже, внаслідок затвердження ухвалою Господарського суду Запорізької області від 20.11.2024 № 908/2743/24 Плану санації в новій редакції зі змінами схваленим рішенням зборів кредиторів, яке оформлено протоколом від 12.11.2024 № 2, змінено й строк виконання зобов`язання боржника перед кредитором, з чим останній не погоджується. А відтак, між кредитором ПАТ АБ «УКРГАЗБАНК» та боржником ТОВ «Ю-ГАЗ» наявний спір про право, а саме щодо настання строку виконання грошового зобов`язання.

Не погодившись із вказаною ухвалою суду, Публічне акціонерне товариство Акціонерного банку «УКРГАЗБАНК» звернулось до Південно-західного апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу Господарського суду Одеської області від 02.12.2024 про відмову у відкритті провадження у справі № 916/3704/24 (№ 916/4176/24) та прийняти нове рішення, яким відкрити провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Ю-ГАЗ» та визнати кредиторські вимоги Публічного акціонерного товариства Акціонерний Банк «УКРГАЗБАНК».

Узагальнені доводи апеляційної скарги:

Скаржник зазначає, що АБ «УКРГАЗБАНК» голосував проти схвалення плану санації ТОВ «ОДЕСАГАЗ - ПОСТАЧАННЯ», що підтверджується ухвалою Господарського суду Запорізької області від 22.08.2024. Окрім того, не погоджуючись із ухвалою суду у справі № 908/1955/24 про затвердження плану санації ТОВ «ОДЕСАГАЗ - ПОСТАЧАННЯ», АБ «УКРГАЗБАНК» звернувся до Центрального апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, розгляд якої призначено на 13.02.2025.

Кредитор зазначає, що ні ухвалою Господарського суду Запорізької області від 22.08.2024, ні планом санації, ні положеннями КУзПБ не встановлено заборони на порушення справи про банкрутство ТОВ «Ю-ГАЗ» за його заявою або за заявою будь-кого з кредиторів, вимоги яких виникли до затвердження судом плану досудової санації, на строк, передбачений цим планом.

АБ «УКРГАЗБАНК» вважає, що затверджений ухвалою Господарського суду Запорізької області від 20.11.2024 у справі № 908/2743/24 План санації ТОВ «Ю-ГАЗ» не може змінювати строки виконання зобов`язань за Генеральним кредитним договором, Додатковими договорами до нього та Договором про надання кредиту у формі Овердрафту, укладених між АБ «УКРГАЗБАНК» та ТОВ «ОДЕСАГАЗ - ПОСТАЧАННЯ», оскільки ТОВ «Ю-ГАЗ» не виступає стороною за цими Кредитними договорами, та не може вносити до них зміни, а лише зобов`язаний як поручитель нести солідарну відповідальність у разі не виконання зобов`язань ТОВ «ОДЕСАГАЗ - ПОСТАЧАННЯ».

Скаржник вважає, що висновок суду першої інстанції про те, що між кредитором АБ «УКРГАЗБАНК» та ТОВ «Ю-ГАЗ» наявний спір про право щодо настання строку виконання грошового зобов`язання за Генеральним кредитним договором, Додатковими договорами до нього та Договором про надання кредиту у формі Овердрафту, укладених між АБ «УКРГАЗБАНК» та ТОВ «ОДЕСАГАЗ - ПОСТАЧАННЯ» є помилковим та не обґрунтованим.

Процесуальний рух справи у суді апеляційної інстанції.

Відповідно до протоколів передачі судової справи раніше визначеному складу суду від 13.01.2025 для розгляду справи №916/3704/24(916/4176/24) сформовано колегію суддів у складі головуючого судді Л.В. Поліщук, суддів К.В. Богатиря, С.В. Таран.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 30.01.2025, серед іншого, поновлено Публічному акціонерному товариству Акціонерному банку «УКРГАЗБАНК» пропущений процесуальний строк на апеляційне оскарження ухвали Господарського суду Одеської області від 02.12.2024 про відмову у відкритті провадження за заявою Публічного акціонерного товариства Акціонерного банку «УКРГАЗБАНК» до боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю «Ю-ГАЗ» про визнання банкрутом, відкрито апеляційне провадження за вказаною апеляційною скаргою та призначено її до розгляду на 18.03.2025 о 11:00 год.

12.03.2025 головуючий суддя Л.В. Поліщук подала заяву про самовідвід (вх.№49/25/Д3 від 12.03.2025), в обґрунтування якої зазначила, що під час розгляду справи у суді першої інстанції (судове засідання від 02.12.2024) приймав участь представник Публічного акціонерного товариства Акціонерного банку «УКРГАЗБАНК» - П.А. Поліщук, який є близьким родичем головуючого судді Л.В. Поліщук. З цих підстав та з метою уникнення сумнівів у неупередженості судді Л.В. Поліщук у розгляді справи №916/3704/24(916/4176/24), на підставі статей 35, 38 Господарського процесуального кодексу України, суддею Л.В. Поліщук заявлено самовідвід у цій справі.

Ухвалою Південно західного апеляційного господарського суду від 13.03.2025 заяву (вх.№49/25/Д3 від 12.03.2025) головуючого судді Л.В. Поліщук про самовідвід у справі №916/3704/24(916/4176/24) задоволено. Відведено головуючого суддю Л.В. Поліщук від участі у розгляді справи №916/3704/24(916/4176/24).

Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 13.03.2025, для розгляду апеляційних скарг сформовано колегію суддів у складі головуючого судді - Філінюка І.Г., судді Богатир К.В., Таран С.В.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 18.03.2025 прийнято справу № 916/3704/24(916/4176/24) до провадження у зміненому складі суддів: головуючий суддя Філінюк І.Г. судді Богатир К.В., Таран С.В. Призначено справу № 916/3704/24(916/4176/24) до розгляду на 19.05.2025 о 14:30 год.

14.02.2025 до суду надійшов відзив на апеляційну скаргу від Боржника, в якому останній просить відмовити в задоволенні апеляційної скарги в повному обсязі

У судовому засіданні 19.05.2025 представник ПАТ АБ «УКРГАЗБАНК» надав пояснення по справі, в яких підтримав доводи та вимоги апеляційної скарги.

Представник боржника ТОВ «Ю-ГАЗ» заперечував щодо доводів апеляційної скарги, просив ухвалу Господарського суду Одеської області від 02.12.2025 залишити без змін.

19.05.2025 оголошено вступну та резолютивну частини постанови у даній справі.

Статтею 269 ГПК України встановлено, що суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Перевіривши повноту встановлення господарським судом обставин справи та докази по справі на їх підтвердження, їх юридичну оцінку, а також доводи апеляційної скарги в межах вимог, передбачених статтею 269 ГПК України, колегія суддів Південно-західного апеляційного господарського суду встановила наступне.

Фактичні обставини справи встановлені судом першої інстанції.

Щодо грошових вимог за Генеральним кредитним договором від 10.12.2020 № 493/2020/00Д-КБ-ГКД.

10.12.2020 між публічним акціонерним товариством Акціонерний Банк «УКРГАЗБАНК» (далі АБ «УКРГАЗБАНК»/ Кредитор / Банк ) та Товариством з обмеженою відповідальністю «ОДЕСАГАЗ ПОСТАЧАННЯ» (далі - ТОВ «ОДЕСАГАЗ ПОСТАЧАННЯ» / Позичальник / Боржник) укладено Генеральний кредитний договір №493/2020/00Д- КБ-ГКД (далі Кредитний договір, Генеральний кредитний договір, ГКД).

Пунктом 1.1. Генерального кредитного договору визначено, що даний Генеральний кредитний договір визначає загальні умови та порядок здійснення Банком на користь позичальника Кредитних операцій у межах Загального ліміту, визначеного п. 1.3. Генерального кредитного договору, а також встановлює права та обов`язки, відповідальність сторін та інші умови, які визнаються сторонами обов`язковими для застосування протягом всього строку дії Генерального кредитного договору та Додаткових договорів, укладених в рамках Генерального кредитного договору, які зазначені в Додатку 1 до цього Генерального кредитного договору.

За умовами п. 1.2. Генерального кредитного договору кредитні операції здійснюються у порядку, визначеному у відповідних Додаткових договорах та з урахуванням положень Генерального кредитного договору. Кредитні операції за даним Генеральним кредитним договором проводяться виключно після укладання Додаткових договорів до Генерального кредитного договору, які є невід`ємною частиною даного Генерального кредитного договору та містять посилання на Генеральний кредитний договір.

Згідно із п. 1.3. ГКД загальний ліміт за Генеральним кредитним договором встановлюється у розмірі 50 000 000,00 грн. Ліміт кредитування за кожним Додатковим договором встановлюється в межах Загального ліміту кредитування. У випадку якщо у будь-яку дату з будь-якої причини сума Основної заборгованості Позичальника у гривневому еквіваленті за офіційним курсом Національного банку України на поточну дату за всіма Додатковими договорами перевищуватиме загальний ліміт кредитування, зазначений у цьому пункті, Позичальник зобов`язується здійснити погашення заборгованості у сумі, що призводить до такого перевищення, протягом 5 (п`яти) Банківських днів з дня відправлення Банком Позичальнику повідомлення про необхідність такого погашення.

Відповідно до п. 1.4 ГКД строк кредитування та проведення кредитних операція за Генеральним кредитним договором встановлюється з 10 грудня 2020 по 31 березня 2022 (включно). Строки кредитуванні та строк проведення кредитних операцій за додатковими договорами встановлюються в Додаткових договорах, але в будь-якому разі не можуть перевищувати строк кредитування та проведення кредитних операцій, що встановлений даним пунктом Генерального кредитного договору.

Пунктом 1.5. ГКД передбачено, що цільове використання кредиту встановлюються в Додаткових договорах.

Згідно з п. 1.7. ГКД, всі зобов`язання, що випливають з Генерального кредитного договору та з будь-яких додаткових договорів/змін та доповнень до Генерального кредитного договору та додаткових договорів, що будуть укладені Сторонами до Генерального кредитного договору, вважаються зобов`язаннями Позичальника за Генеральним кредитним договором.

Пунктом 3.1. ГКД передбачено, що кредитні операції здійснюються Банком на користь Позичальника виключно після підписання Сторонами відповідного Додаткового договору до Генерального кредитного договору в розмірі не більше Ліміту кредитування за Додатковим договором та на умовах, визначених додатковим договором та Генеральним кредитним договором. Додатковим договором визначаються особливості здійснення кредитної операції, зокрема, в частині Ліміту кредитування за Додатковим договором, валюти, строків та умов Погашення заборгованості, графік погашення кредиту/зменшення ліміту відновлюваної/ невідновлюваної кредитної лінії.

В межах Генерального кредитного договору між Банком і Позичальником було укладено ряд Додаткових угод згідно яких Сторонами вносились зміни в частині загального ліміту кредитування визначеного п. 1.3 ГКД, а також строки кредитування, що визначені п. 1.4 ГКД.

Згідно останніх Додаткових угод, сторонами внесені зміни до п. 1.3 ГКД та встановлено Загальний ліміт кредитування за Генеральним кредитним договором у розмірі 444 025 220,00 грн. (Додаткова угода № 37 від 11.12.2023), а також змінено строк кредитування та проведення кредитних операцій за Генеральним кредитним договором до 30 березня 2024 (включно) (Додаткова угода № 6 від 05.11.2021).

Крім цього, в рамках Генерального кредитного договору №493/2020/00Д- КБ-ГКД від 10.12.2020 між Банком і Позичальником було укладено:

Додатковий договір № 493/2020/ООД-КБ-ГКД-НА10 від 10.12.2021 про відкриття та обслуговування непокритого акредитива (далі Додатковий договір 1).

Згідно із п. 1 Додаткового договору 1 протягом передбаченого цим Додатковим договором 1 строку Банк, у порядку, визначеному цим Додатковим договором 1 та чинним законодавством України, за дорученням Клієнта відкриває та обслуговує документарний акредитив.

Відповідно до п. 2.1, 2.2. Додаткового договору 1 Банк за дорученням Клієнта проводить розрахунки за Акредитивом у відповідності до діючого законодавства України та Уніфікованих правил та звичаїв для документарних акредитивів.

Розрахунки за Акредитивом можуть здійснюватися як за рахунок власних коштів Клієнта, так і за рахунок кредитних коштів, отриманих Клієнтом від Банку на умовах цього Додаткового договору.

Згідно із п. 3.1-3.5 Додаткового договору 1 Банк відкриває Клієнту невідновлювальну кредитну лінію (далі Кредит або Кредитна лінія) із лімітом у сумі 150 295 200,00 грн., який було змінено Додатковою угодою №7 від 11.12.2023 на 147 295 200,00 грн, що дорівнює сумі Акредитиву, визначеній в Заяві, з метою формування покриття за Акредитивом, відкритим згідно з цим Додатковим договором, а Клієнт зобов`язується повернути Кредит в межах строку кредитування, встановленого в п. 3.4 цього Додаткового договору, та сплатити Плату за Кредит на умовах та в строки, визначені Генеральним кредитним договором та Додатковим договором, та виконувати свої зобов`язання за цим Додатковим договором 1. Базовий розмір процентів за користування кредитними коштами в межах строку кредитування на строкову заборгованість встановлюється в розмірі 25 % річних.

Цільове використання Кредиту: формування покриття за Акредитивом, відкритим згідно з цим Додатковим договором 1.

Строк кредитування: Кредитна лінія відкривається з 10.12.2021 по 08.04.2022, який було продовжено до 05.06.2022 на підставі Додаткової угоди № 1 від 03.03.2022, до 03.12.2022 на підставі Додаткової угоди № 3 від 22.07.2022, до 03.06.2023 на підставі Додаткової угоди № 4 від 12.10.2022, до 04.12.2023 на підставі Додаткової угоди № 5 від 23.03.2023, до 02.12.2023 на підставі Додаткової угоди № 6 від 03.04.2023.

Кредитні кошти надаються Банком Клієнту окремими траншами, шляхом перерахування безпосередньо з рахунку в національній валюті IBAN № НОМЕР_1 , відкритого в Банку, на рахунок покриття в національній валюті IBAN № НОМЕР_2 , відкритого в Банку.

Відповідно до п. 3.7 3.11 погашення Кредиту Клієнт здійснює на рахунок № НОМЕР_3 у гривнях в Банку, , відповідно до Графіку погашення траншу, що наведений в письмовому повідомленні Банку.

Сплату процентів Клієнт здійснює на рахунок № НОМЕР_3 у гривнях, або на рахунок доходів майбутніх періодів відкритий в Банку, , на умовах, визначених у п.3.9., п.3.12. Генерального кредитного договору.

За користування кредитними коштами, що не повернуті в строки/терміни, передбачені цим Додатковим договором (прострочена заборгованість), процентна ставка встановлюється в визначеному в п.3.2. Додаткового договору та діючому на дату виникнення простроченої заборгованості, збільшеного на 5 (п`ять) процентних пункти.

Права та обов`язки Банку та Клієнта щодо надання будь-якого траншу кредиту за цим Додатковим договором виникають в день здійснення Банком сплати за акредитивом на суму, яка сплачується.

Інші умови кредитування Клієнта в рамках ліміту, визначеного в пп.3.1. Додаткового договору, та не врегульовані даним Додатковим договором, регулюються відповідними положеннями Генерального кредитного договору.

За Додатковим договором 1 у ТОВ «ОДЕСАГАЗ-ПОСТАЧАННЯ» наявна прострочена заборгованість у розмірі - 147 295 200,00 грн., що не заперечується боржником.

Додатковий договір №493/2020/ООД-КБ-ГКД-НА11 від 17.12.2021 про відкриття та обслуговування непокритого акредитива (далі Додатковий договір 2).

Згідно із п. 1 Додаткового договору 2 протягом передбаченого цим Додатковим договором 2 строку Банк, у порядку, визначеному цим Додатковим договором 2 та чинним законодавством України, за дорученням Клієнта відкриває та обслуговує документарний акредитив.

Відповідно до п. 2.1, 2.2. Додаткового договору 2 Банк за дорученням Клієнта проводить розрахунки за Акредитивом у відповідності до діючого законодавства України та Уніфікованих правил та звичаїв для документарних акредитивів. Розрахунки за Акредитивом можуть здійснюватися як за рахунок власних коштів Клієнта, так і за рахунок кредитних коштів, отриманих Клієнтом від Банку на умовах цього Додаткового договору 2.

Згідно із п. 3.1-3.5 Додаткового договору 2 Банк відкриває Клієнту невідновлювальну кредитну лінію (далі Кредит або Кредитна лінія) із лімітом у сумі 149 700 020,00 грн., що дорівнює сумі Акредитиву, визначеній в Заяві, з метою формування покриття за Акредитивом, відкритим згідно з цим Додатковим договором, а Клієнт зобов`язується повернути Кредит в межах строку кредитування, встановленого в п. 3.4 цього Додаткового договору, та сплатити Плату за Кредит на умовах та в строки, визначені Генеральним кредитним договором та Додатковим договором, та виконувати свої зобов`язання за цим Додатковим договором.

Базовий розмір процентів за користування кредитними коштами в межах строку кредитування на строкову заборгованість встановлюється в розмірі 25 % річних.

Цільове використання Кредиту: формування покриття за Акредитивом, відкритим згідно з цим Додатковим договором.

Строк кредитування: Кредитна лінія відкривається з 17.12.2021 по 16.04.2022, який було продовжено до 15.06.2022 на підставі Додаткової угоди № 1 від 03.03.2022, до 15.09.2022 на підставі Додаткової угоди № 2 від 27.04.2022, до 14.12.2022 на підставі Додаткової угоди № 3 від 22.07.2022, до 14.06.2023 на підставі Додаткової угоди № 4 від 12.10.2022, до 15.12.2023 на підставі Додаткової угоди № 5 від 23.03.2023, до 13.12.2023 на підставі Додаткової угоди № 6 від 03.04.2023.

Кредитні кошти надаються Банком Клієнту окремими траншами, шляхом перерахування безпосередньо з рахунку в національній валюті IBAN № НОМЕР_4 , відкритого в Банку, на рахунок покриття в національній валюті IBAN № НОМЕР_5 , відкритого в Банку.

Відповідно до п. 3.7 3.11 Погашення Кредиту Клієнт здійснює на рахунок № НОМЕР_6 у гривнях в Банку, , відповідно до Графіку погашення траншу, що наведений в письмовому повідомленні Банку.

Сплату процентів Клієнт здійснює на рахунок № НОМЕР_6 у гривнях, або на рахунок доходів майбутніх періодів відкритий в Банку, , на умовах, визначених у п.3.9., п.3.12. Генерального кредитного договору.

За користування кредитними коштами, що не повернуті в строки/терміни, передбачені цим Додатковим договором (прострочена заборгованість), процентна ставка встановлюється в визначеному в п.3.2. Додаткового договору та діючому на дату виникнення простроченої заборгованості, збільшеного на 5 (п`ять) процентних пункти.

Права та обов`язки Банку та Клієнта щодо надання будь-якого траншу кредиту за цим Додатковим договором виникають в день здійснення Банком сплати за акредитивом на суму, яка сплачується.

Інші умови кредитування Клієнта в рамках ліміту, визначеного в пп. 3.1. Додаткового договору, та не урегульовані даним Додатковим договором, регулюються відповідними положеннями Генерального кредитного договору.

За Додатковим договором 2 у ТОВ «ОДЕСАГАЗ ПОСТАЧАННЯ» наявна прострочена заборгованість у розмірі 149 700 020,00 грн., що не заперечується боржником.

Додатковий договір №493/2020/ООД-КБ-ГКД-НА19 від 25.08.2023 про відкриття та обслуговування непокритого акредитива (далі Додатковий договір 3).

Згідно із п. 1 Додаткового договору 3 протягом передбаченого цим Додатковим договором 3 строку Банк, у порядку, визначеному цим Додатковим договором 3 та чинним законодавством України, за дорученням Клієнта відкриває та обслуговує документарний акредитив.

Відповідно до п. 2.1, 2.2. Додаткового договору 3 Банк за дорученням Клієнта проводить розрахунки за Акредитивом у відповідності до діючого законодавства України та Уніфікованих правил та звичаїв для документарних акредитивів.

Розрахунки за Акредитивом можуть здійснюватися як за рахунок власних коштів Клієнта, так і за рахунок кредитних коштів, отриманих Клієнтом від Банку на умовах цього Додаткового договору 3.

Згідно із п. 3.1-3.5 Додаткового договору 3 Банк відкриває Клієнту невідновлювальну кредитну лінію (далі Кредит або Кредитна лінія) із лімітом у сумі 46 980 000,00 грн., що дорівнює сумі Акредитиву, визначеній в Заяві, з метою формування покриття за Акредитивом, відкритим згідно з цим Додатковим договором, а Клієнт зобов`язується повернути Кредит в межах строку кредитування, встановленого в п. 3.4 цього Додаткового договору, та сплатити Плату за Кредит на умовах та в строки, визначені Генеральним кредитним договором та Додатковим договором, та виконувати свої зобов`язання за цим Додатковим договором.

Базовий розмір процентів за користування кредитними коштами в межах строку кредитування на строкову заборгованість встановлюється в розмірі 25 % річних.

Цільове використання Кредиту: формування покриття за Акредитивом, відкритим згідно з цим Додатковим договором.

Строк кредитування: Кредитна лінія відкривається з 25.08.2023 по 07.01.2024.

Кредитні кошти надаються Банком Клієнту окремими траншами, шляхом перерахування безпосередньо з рахунку в національній валюті IBAN № НОМЕР_7 , відкритого в Банку, на рахунок покриття в національній валюті IBAN № НОМЕР_8 , відкритого в Банку.

Відповідно до п. 3.7 3.11 Погашення Кредиту Клієнт здійснює на рахунок № НОМЕР_9 у гривнях в Банку, , відповідно до Графіку погашення траншу, що наведений в письмовому повідомленні Банку.

Сплату процентів Клієнт здійснює на рахунок в національній валюті № НОМЕР_9 у гривнях, або на рахунок доходів майбутніх періодів в національній валюті № НОМЕР_10 відкритий в Банку, , на умовах, визначених у п.3.9., п.3.12. Генерального кредитного договору.

За користування кредитними коштами, що не повернуті в строки/терміни, передбачені цим Додатковим договором (прострочена заборгованість), процентна ставка встановлюється в визначеному в п.3.2. Додаткового договору та діючому на дату виникнення простроченої заборгованості, збільшеного на 5 (п`ять) процентних пункти.

Права та обов`язки Банку та Клієнта щодо надання будь-якого траншу кредиту за цим Додатковим договором виникають в день здійснення Банком сплати за акредитивом на суму, яка сплачується.

Інші умови кредитування Клієнта в рамках ліміту, визначеного в пп.3.1. Додаткового договору, та не урегульовані даним Додатковим договором, регулюються відповідними положеннями Генерального кредитного договору.

За Додатковим договором 3 у ТОВ «ОДЕСАГАЗ ПОСТАЧАННЯ» наявна прострочена заборгованість у розмірі - 46 980 000,00 грн.

Додатковий договір №493/2020/ООД-КБ-ГКД-НА20 від 30.08.2023 про відкриття та обслуговування непокритого акредитива (далі Додатковий договір 4).

Згідно із п. 1 Додаткового договору 4 протягом передбаченого цим Додатковим договором 4 строку Банк, у порядку, визначеному цим Додатковим договором 4 та чинним законодавством України, за дорученням Клієнта відкриває та обслуговує документарний акредитив.

Відповідно до п. 2.1, 2.2. Додаткового договору 4 Банк за дорученням Клієнта проводить розрахунки за Акредитивом у відповідності до діючого законодавства України та Уніфікованих правил та звичаїв для документарних акредитивів.

Розрахунки за Акредитивом можуть здійснюватися як за рахунок власних коштів Клієнта, так і за рахунок кредитних коштів, отриманих Клієнтом від Банку на умовах цього Додаткового договору 4.

Згідно із п.п. 3.1-3.5 Додаткового договору 4 Банк відкриває Клієнту невідновлювальну кредитну лінію (далі Кредит або Кредитна лінія) із лімітом у сумі 100 050 000,00 грн., що дорівнює сумі Акредитиву, визначеній в Заяві, з метою формування покриття за Акредитивом, відкритим згідно з цим Додатковим договором, а Клієнт зобов`язується повернути Кредит в межах строку кредитування, встановленого в п. 3.4 цього Додаткового договору 4, та сплатити Плату за Кредит на умовах та в строки, визначені Генеральним кредитним договором та Додатковим договором, та виконувати свої зобов`язання за цим Додатковим договором 4.

Базовий розмір процентів за користування кредитними коштами в межах строку кредитування на строкову заборгованість встановлюється в розмірі 25 % річних.

Цільове використання Кредиту: формування покриття за Акредитивом, відкритим згідно з цим Додатковим договором 4.

Строк кредитування: Кредитна лінія відкривається з 30.08.2023 по 07.01.2024.

Кредитні кошти надаються Банком Клієнту окремими траншами, шляхом перерахування безпосередньо з рахунку в національній валюті IBAN № НОМЕР_11 , відкритого в Банку, на рахунок покриття в національній валюті IBAN № НОМЕР_12 , відкритого в Банку.

Відповідно до п. п. 3.7 3.11 Погашення Кредиту Клієнт здійснює на рахунок № НОМЕР_13 у гривнях в Банку, , відповідно до Графіку погашення траншу, що наведений в письмовому повідомленні Банку.

Сплату процентів Клієнт здійснює на рахунок № НОМЕР_13 у гривнях, або на рахунок доходів майбутніх періодів відкритий в Банку, , на умовах, визначених у п.3.9., п.3.12. Генерального кредитного договору.

За користування кредитними коштами, що не повернуті в строки/терміни, передбачені цим Додатковим договором (прострочена заборгованість), процентна ставка встановлюється в визначеному в п.3.2. Додаткового договору та діючому на дату виникнення простроченої заборгованості, збільшеного на 5 (п`ять) процентних пункти.

Права та обов`язки Банку та Клієнта щодо надання будь-якого траншу кредиту за цим Додатковим договором виникають в день здійснення Банком сплати за акредитивом на суму, яка сплачується.

Інші умови кредитування Клієнта в рамках ліміту, визначеного в пп.3.1. Додаткового договору, та не урегульовані даним Додатковим договором, регулюються відповідними положеннями Генерального кредитного договору.

За Додатковим договором 4 у ТОВ «ОДЕСАГАЗ ПОСТАЧАННЯ» наявна прострочена заборгованість у розмірі - 100 050 000,00 грн., що не заперечується боржником.

Щодо штрафних санкцій за Генеральним кредитним договором.

Відповідно до Додаткової угоди № 12 від 24.12.2021, сторони домовились, внести зміни до Генерального кредитного договору шляхом доповнення пп. 4.2.20., 4.2.21 п. 4.2. РОЗДІЛУ ІV. ПРАВА ТА ОБОВ`ЯЗКИ СТОРІН, згідно із якими Позичальник зобов`язується Генерального кредитного договору у редакції наступного змісту: « 4.2.20. Позичальник зобов`язаний протягом 90 календарних днів з дати оформлення в забезпечення банку поруки директора Позичальника ОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_14 ) оформити відповідну поруку фізичної особи кінцевого бенефіціарного власника Позичальника, що буде наведений в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб на дату підписання такого договору поруки (далі КБВ Позичальника).

У випадку, коли на дату виконання даного зобов`язання КБВ Позичальника та його директор є однією особою, зобов`язання вважати виконаним.

Після виконання даного зобов`язання дозволити розторгнення договору поруки директора Позичальника, якщо на дату такого розторгнення КБВ Позичальника та його директор є різними особами.

4.2.21. Позичальник зобов`язаний у випадку не виконання зобов`язання, що зазначено в п. 4.2.20, протягом 5-ти банківських днів забезпечити оформлення/дооформлення в забезпечення банку майнових права на грошові кошти, що будуть розміщені Позичальником та/або майновим поручителем за Позичальника на строковому(-их) вкладному(-их) (депозитному(-их)) рахунку(-ах) у Банку в сумі не менше 35% від суми кожного документарного інструменту, що надається, на строк, що буде перевищувати термін дії такого документарного інструменту щонайменше на 15 календарних днів.».

Також сторони домовились, внести зміни та доповнення до Генерального кредитного договору шляхом викладення пп. 5.4.1. РОЗДІЛУ V. ВІДПОВІДАЛЬНІСТЬ СТОРІН Генерального кредитного договору у новій редакції наступного змісту:

« 5.4.1. У кожному окремому випадку невиконання зобов`язань, передбачених умовами п.п. 4.2.6., 4.2.7., 4.2.8.1. - 4.2.8.11., 4.2.10., 4.2.17., 4.2.18., 4.2.19.,4.2.20,4.2.21 цього Генерального кредитного договору, Позичальник сплачує штраф у розмірі та в порядку погодженому Сторонами та визначеному в Додатку 9 до нього. Штраф сплачується в національній валюті на рахунок та у терміни зазначені у повідомленні Банку.».

Відповідно до Додатку 9 за порушення п.п. 4.2.20., 4.2.21 Генерального кредитного договору Позичальником сплачується штраф у розмірі 50 000,00 грн за кожен окремий випадок.

Отже, Позичальником відбулось порушення п. 4.2.20 ГКД, де Позичальник протягом 90 календарних днів з дати оформлення в забезпечення банку поруки директора Позичальника ОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_14 ) не оформив відповідну поруку фізичної особи кінцевого бенефіціарного власника Позичальника, тому за цей випадок, що відбувся в січні 2024 року, Банком нараховано штраф у розмірі 50 000,00 грн.

Також в лютому 2024 року відбулось порушення п. 4.2.21 ГКД, де Позичальник не забезпечив по кожному із 4 (чотирьох) акредитивів оформлення/дооформлення в забезпечення банку майнових права на грошові кошти, що будуть розміщені Позичальником та/або майновим поручителем за Позичальника на строковому(-их) вкладному(-их) (депозитному(-их)) рахунку(-ах) у Банку в сумі не менше 35% від суми кожного документарного інструменту, що надається, на строк, що буде перевищувати термін дії такого документарного інструменту щонайменше на 15 календарних днів, по кожному - (50 000,00 * 4 акредитива = 200 000,00).

Щодо грошових вимог за Договором про надання кредиту у формі овердрафту №3/2023/ООД-КБ-О від 10.01.2023.

10.01.2023 між АБ «УКРГАЗБАНК» та ТОВ «ОДЕСАГАЗ-ПОСТАЧАННЯ» укладено Договір про надання кредиту у формі овердрафту №3/2023/ООД-КБ-О (далі Договір овердрафту).

Відповідно до п. п. 1.1-1.4 Договору овердрафту Банк надає Позичальнику грошові кошти у тимчасове користування шляхом сплати з поточного рахунку Позичальника, відкритого в Банку, розрахункових документів на суму, що перевищує залишок на такому рахунку, але в межах визначеного Договором ліміту овердрафту. Овердрафт надається Позичальнику за поточним рахунком Позичальника № НОМЕР_15 у національній валюті.

Ліміт овердрафту за Договором встановлюється у розмірі 55 000 000,00 грн. і не може бути перевищений протягом строку, визначеного в п. 1.3 Договору. Ліміт овердрафту за Договором встановлюється з 10.01.2023 до 09.01.2024 (включно).

Кредитні кошти, надані Банком в межах ліміту овердрафту, визначеного в п. 1.2 повинні бути повернуті Позичальником не пізніше останнього дня строку, на який встановлено ліміт овердрафту, а також повинні повертатись Позичальником у відповідності до п. 3.12. Договору протягом строку визначеному у п. 1.3 Договору.

Овердрафт надається Позичальнику для поповнення обігових коштів.

Згідно із п. п. 3.1 3.8 кредитування Позичальника згідно з Договором здійснюється шляхом оплати з Поточного рахунку платіжних документів Позичальника на суму, що перевищує залишок на такому рахунку але в межах ліміту овердрафту визначеного в п. 1.2 Договору, та у відповідності із цільовим призначенням овердрафту та виключно після оплати Позичальником комісій, у порядку передбаченому Договором.

Датою (днем) надання овердрафту вважається операційний день, на кінець якого виникає дебетове сальдо на Поточному рахунку Позичальника, в результаті оплати з Поточного рахунку платіжних інструкцій або здійснення дебетового переказу коштів з рахунку Позичальника за його згодою на суму, що перевищує кредитовий залишок коштів на такому рахунку.

Датою (днем) повернення овердрафту, наданого Банком, вважається операційний день, на кінець якого на Поточному рахунку Позичальника відсутнє дебетове сальдо.

За користування овердрафтом в межах строку кредитування, визначеного в п. 1.3 Договору, Позичальник сплачує Банку Плату за овердрафт на умовах та в строки визначені цим Договором. Базовий розмір процентів за користування овердрафтом в межах строку кредитування на строкову заборгованість встановлюється у розмірі 24,5 % річних.

Проценти за користування овердрафтом нараховуються на щоденні дебетові залишки по Поточному рахунку Позичальника або на дебетові залишки по окремому рахунку для обліку кредитної заборгованості, перенесеної з Поточного рахунку, виходячи з процентної ставки у розмірі базової відповідно до абзацу першого цього пункту Договору, або процентної ставки на прострочену заборгованість, визначеному в п. 3.13 Договору. Нарахування здійснюється починається з дня надання овердрафту згідно п. 3.2 Договору по день, що передує дню повної сплати овердрафту (методом факт/360, виходячи із фактичної кількості днів у місяці та банківського року з розрахунку 360 днів у році).

Проценти за користування овердрафтом нараховуються на щоденні дебетові залишки пропорційної кількості днів, протягом яких ці залишки враховувались на Поточному рахунку Позичальника або на окремому рахунку для обліку кредитної заборгованості, перенесеної з Поточного рахунку.

Сплата процентів за користування кредитними коштами здійснюється щомісячно, не пізніше 5-го числа місяця, наступного за місяцем користування Овердрафтом, в день закінчення строку, на який надано Овердрафт а також в день, зазначений в письмовому повідомленні Банку про дострокове розірвання Договору про надання кредиту на умовах овердрафту.

Відповідно до п. 4.1.1 Договору Банк зобов`язується з моменту набуття чинності Договором та відповідно до його умов сплачувати з Поточного рахунку Позичальника платіжні інструкції на суму, що перевищує залишок на такому рахунку, але в межах ліміту овердрафту визначеного в п. 1.2 Договору, та оплати Позичальником комісій, у порядку передбаченому Договором.

Відповідно до п.4.2.2. Договору Позичальник зобов`язується своєчасно сплачувати проценти за користування овердрафтом, комісії, та проценти за користування кредитними коштами, що не повернуті в строки/терміни, передбачені Договором на умовах та в порядку, передбачених Договором, а також суми передбачених Договором штрафів/пені/Платежів згідно ч. 2 ст. 625 ЦК України.

Відповідно до п.п. 5.1 - 5.3 Договору у випадку порушення Позичальником зобов`язань за Договором овердрафту, Банк має право відмовитися від виконання своїх зобов`язань, при цьому Позичальник зобов`язаний відшкодувати Банку збитки, а також сплатити штрафні санкції, пеню та інші видатки, понесені Банком за Договором.

Під збитками сторони розуміють неодержані доходи (втрачена вигода), які сторона мала право одержати у разі належного виконання зобов`язань за Договором овердрафту другою стороною: нараховані проценти за користування кредитними коштами; заборгованість за Договором про надання кредиту на умовах овердрафту в повному обсязі; витрати, здійснені Сторонами за Договором овердрафту.

За порушення визначених у Договорі про надання кредиту на умовах овердрафту строків (термінів) повернення Овердрафту та/або сплати процентів за користування кредитними коштами та/або комісій Позичальник зобов`язаний сплатити Банку неустойку (пеню), яка обчислюється від суми простроченої Фактичної заборгованості, в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період за який сплачується пеня.

Отже, після підписання Договору, Позичальник активно користувався коштами, що зараховувались та знаходились на його рахунку в тому числі поза межами фактичного залишку на рахунку. Таким чином Банк повністю виконав свої зобов`язання за Договором овердрафту.

За Договором про надання кредиту у формі овердрафту № 3/2023/ООД-КБ-О від 10.01.2023 у ТОВ «ОДЕСАГАЗ-ПОСТАЧАННЯ» наявна заборгованість у розмірі 48 263 287,76 грн., що не заперечується боржником.

Щодо штрафних санкцій за Договором овердрафту Відповідно до п. 4.2.6. Договору овердрафту, Позичальник зобов`язаний забезпечити щомісячне спрямування грошових коштів у національній валюті на свої поточні рахунки, відкриті в Банку, в обсягах, пропорційних питомій вазі кредитної заборгованості Позичальника перед Банком у загальному обсязі заборгованості Позичальника за кредитними операціями перед іншими банками станом на 01 число звітного місяця.

Відповідно до п.п. 5.4.1. Договору та Додатку №8 до Договору, за невиконання зазначених зобов`язань передбачена відповідальність у вигляді штрафу у розмірі 50 000,00 (п`ятдесят тисяч) гривень 00 копійок. Порядок / Періодичність застосування штрафу: за кожен випадок невиконання за результатами щоквартального моніторингу, у разі, якщо умови пп. 4.2.6. не виконані хоча б за один місяць попереднього кварталу, що складає суму 100 000,00 (сто тисяч) гривень 00 копійок.

За не виконані вимоги п. 4.2.6. Договору овердрафту, Позичальнику нараховано штраф за 4 квартал 2023 року, який складає 100 000,00 (сто тисяч) гривень 00 копійок.

Щодо загальної суми грошових зобов`язань.

Загальна заборгованість ТОВ «ОДЕСАГАЗ ПОСТАЧАННЯ» за Генеральним кредитним договором №493/2020/00Д-КБ-ГКД від 10.12.2020 (разом зі змінами та доповненнями), в тому числі за Додатковими договорами до нього (разом зі змінами та доповненнями) та за Договором про надання кредиту у формі овердрафту № 3/2023/ООД-КБ-О від 10.01.2023, станом на 15.09.2024 складає 492 638 507,76 грн. з якої:

- 147 295 200,00 заборгованість за Додатковим договором № 493/2020/ООД-КБ-ГКД-НА10 від 10.12.2021;

- 149 700 020,00 заборгованість за Додатковим договором № 493/2020/ООД-КБ-ГКД- НА11 від 17.12.2021;

- 46 980 000,00 заборгованість за Додатковим договором № 493/2020/ООД-КБ-ГКД-НА19 від 25.08.2023;

- 100 050 000,00 заборгованість за Додатковим договором № 493/2020/ООД-КБ-ГКД-НА20 від 30.08.2023

- 50 000,00 штраф за невиконання п.п. 4.2.20 Генерального кредитного договору № 493/2020/00Д-КБ-ГКД від 10.12.2020 в січні 2024р.;

- 200 000,00 - штраф за невиконання п.п. 4.2.21 Генерального кредитного - договору №493/2020/00Д-КБ-ГКД від 10.12.2020 в лютому 2024р.;

- 48 263 287,76 - прострочена заборгованість за Договором овердрафту № 3/2023/ООД-КБ-О від 10.01.2023;

- 100 000,00 штраф за не виконання п. 4.2.6. Договору овердрафту в 4 кварталі 2023р.

На підтвердження зазначеної заборгованості за вищевказаними Кредитними договорами, Банком надано деталізовані розрахунки заборгованості, меморіальні ордери та банківські виписки по рахункам Позичальника.

Розмір вказаної заборгованості не заперечується боржником.

Щодо виникнення обов`язку боржника за договорами поруки.

З метою забезпечення виконання зобов`язань ТОВ «ОДЕСАГАЗ ПОСТАЧАННЯ», що випливають з Генерального кредитного договору № 493/2020/00Д-КБ-ГКД від 10.12.2020, з-поміж інших, 28.09.2021 між АБ «УКРГАЗБАНК», ТОВ «ЮГ-ГАЗ» (змінено назву на ТОВ «Ю-ГАЗ» на підставі рішення загальних зборів учасників товариства, оформленого Протоколом № 18 від 22.11.2023) та ТОВ «ОДЕСАГАЗ ПОСТАЧАННЯ» укладено Договір поруки № 493/2020/00Д- КБ-ГКД-П1 (далі Договір поруки 1).

Також, з метою забезпечення виконання зобов`язань ТОВ «ОДЕСАГАЗ ПОСТАЧАННЯ», що випливають з Договору про надання кредиту у формі овердрафту №3/2023/ООД-КБ-О, 10.01.2023 між АБ «УКРГАЗБАНК», ТОВ «ЮГ-ГАЗ» (змінено назву на ТОВ «Ю-ГАЗ» на підставі рішення загальних зборів учасників товариства, оформленого Протоколом № 18 від 22.11.2023) та ТОВ «ОДЕСАГАЗ ПОСТАЧАННЯ» укладено Договір поруки № 3/2023/ООД-КБ-О-П (далі Договір поруки 2).

Відповідно до п. 1.1 Договору поруки 1, Поручитель зобов`язується перед Кредитором відповідати за виконання Позичальником зобов`язань по Генеральному кредитному договору №493/2020/ООД-КБ-ГКД від « 10» грудня 2020 року, а також договорів про внесення змін та додаткових договорів до нього, укладеному Кредитором з Позичальником.

Відповідно до п. 1.1 Договору поруки 2, Поручитель зобов`язується перед Кредитором відповідати за виконання Позичальником зобов`язань за Договором про надання кредиту у формі овердрафту №3/2023/ООД-КБ-О від 10.01.2023, а також договорів про внесення змін та додаткових договорів до нього, укладеному Кредитором з Позичальником.

У разі зміни умов Кредитного договору, зокрема, але не виключно: у разі підвищення розміру процентів за користування кредитними коштами; відстрочення виконання зобов`язання, що призвело до збільшення періоду, за який нараховуються проценти за користування кредитними коштами; встановлення (збільшення розміру) неустойки; встановлення нових умов щодо порядку зміни процентної ставки за користування кредитними коштами в сторону збільшення; розширення змісту основного зобов`язання щодо дострокового повернення кредиту та плати за користування ним, Поручитель зобов`язується перед Кредитором відповідати за виконання Позичальником зобов`язань по Кредитному договору в обсязі, що встановлюється після внесених таких змін.

Поручитель надає свою згоду на зміни умов Кредитного договору, які призведуть або можуть призвести до збільшення обсягу його відповідальності, а також підтверджує, що такі зміни не потребують отримання Кредитором будь-якого додаткового погодження у майбутньому.

Поручитель зобов`язується у разі зміни умов Кредитного договору, які призведуть або можуть призвести до збільшення обсягу його відповідальності укласти(-дати) додаткову(-і) угоду(-и)/договір(-и) про внесення змін до цього Договору.

Згідно із пунктами 1.2 1.3 Договорів поруки 1,2, Поручитель несе солідарну відповідальність з Позичальником перед Кредитором за виконання зобов`язань по кредитному договору.

Поручитель відповідає за повернення заборгованості за кредитним договором у тому ж обсязі, що і Позичальник.

Відповідно до п. 2.2 Договорів поруки 1,2, Поручитель зобов`язаний не пізніше 2-х банківських днів з дати отримання письмової вимоги Кредитора, перерахувати суму заборгованості Позичальника за кредитним договором на рахунок(ки), номер(а) якого(их) зазначається(ються) в письмовій вимозі Кредитора.

Згідно із п.3.1., за невиконання або неналежне виконання умов п.2.2. цього договору, Поручитель сплачує на користь Кредитора пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла у період прострочення виконання зобов`язання, обчислену від суми простроченого зобов`язання за кожен день прострочення виконання зобов`язань, від дня виникнення такого прострочення, до повного погашення заборгованості, але в межах строків позовної давності.

Відповідно до п. 3.2, Договорів поруки 1,2, сторони домовились встановити строк позовної давності за цим Договором у 5 (п`ять) років, у т. ч. до вимог про стягнення неустойки. Строк виконання зобов`язання по сплаті неустойки визначається моментом вимоги по сплаті неустойки.

Пунктом 5.1. Договору поруки 1 (з врахуванням додаткових угод про внесення змін і доповнень до нього) передбачено, що договір набирає чинності з моменту підписання Сторонами та скріплення відбитками печатки (за наявності) і діє по 30 березня 2034 року (включно).

Пунктом 5.1. Договору поруки 2 (з врахуванням додаткових угод про внесення змін і доповнень до нього) передбачено, що договір набирає чинності з моменту підписання Сторонами та скріплення відбитками печатки (за наявності) і діє по 09 січня 2034 року (включно).

Таким чином, загальна сума зобов`язань ТОВ «Ю-ГАЗ» як поручителя за зобов`язаннями ТОВ «ОДЕСАГАЗ ПОСТАЧАННЯ» перед АБ «УКРГАЗБАНК», яка не забезпечена майном, станом на 15.09.2024 складає 492 638 507,76 грн. з якої:

- 147 295 200,00 заборгованість за Додатковим договором № 493/2020/ООД-КБ-ГКД-НА10 від 10.12.2021;

- 149 700 020,00 заборгованість за Додатковим договором № 493/2020/ООД-КБ-ГКД-НА11 від 17.12.2021;

- 46 980 000,00 заборгованість за Додатковим договором № 493/2020/ООД-КБ-ГКД-НА19 від 25.08.2023;

- 100 050 000,00 заборгованість за Додатковим договором № 493/2020/ООД-КБ-ГКД-НА20 від 30.08.2023;

- 50 000,00 штраф за невиконання п.п. 4.2.20 Генерального кредитного договору № 493/2020/00Д-КБ-ГКД від 10.12.2020 в січні 2024р.;

- 200 000,00 - штраф за невиконання п.п. 4.2.21 Генерального кредитного - договору № 493/2020/00Д-КБ-ГКД від 10.12.2020 в лютому 2024р.;

- 48 263 287,76 - прострочена заборгованість за Договором овердрафту № 3/2023/ООД-КБ-О від 10.01.2023;

- 100 000,00 штраф за не виконання п. 4.2.6. Договору овердрафту в 4 кварталі 2023р.

Щодо направлення листів вимог про усунення порушень зобов`язань.

23.05.2024 АБ «УКРГАЗБАНК» рекомендованими листами направляв на адреси Позичальника та Поручителя Листи-вимоги № 175/14886/2024 від 22.05.2024, №172/14887/24 від 22.05.2024, № 175/14863/2024 від 22.05.2024, №172/14864/24 від 22.05.2024, якими вимагав виконати порушене зобов`язання та повністю повернути всю суму кредиту за Додатковими договорами укладеними в рамках Генерального кредитного договору та за Договором овердрафту, а також сплатити штрафні санкції, протягом 2 (двох) календарних днів з дати отримання письмової вимоги. Також на адресу Позичальника направлялись Вимоги № 172/6420/2024 від 29.02.2024, № 172/3531/2024 від 01.02.2024 про обов`язок сплатити штраф. Проте, надіслані Вимоги залишились без задоволення.

Обставини проведення досудової санації щодо боржника.

Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 16.10.2024 у справі № 908/2743/24 прийнято до розгляду заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «Ю-ГАЗ» про затвердження плану санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство. Судове засідання призначено на 24.10.2024.

Введено мораторій на задоволення вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю «Ю-ГАЗ», які включені до плану санації, що передбачає зупинення виконання боржником грошових зобов`язань і зобов`язань щодо сплати податків і зборів (обов`язкових платежів), термін виконання яких настав до дня введення мораторію, і припинення заходів, спрямованих на забезпечення виконання цих зобов`язань та зобов`язань щодо сплати податків і зборів (обов`язкових платежів), застосованих до дня введення мораторію.

Запропоновано кредиторам Товариства з обмеженою відповідальністю «Ю-ГАЗ», які включені до плану санації і мають заперечення щодо плану санації подати до суду письмові пояснення, аргументи, міркування та, у разі наявності, заперечень стосовно заяви про затвердження плану санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство із підтвердженням їх відповідними доказами у строк до 23.10.2024.

Запропоновано Товариству з обмеженою відповідальністю «Ю-ГАЗ» подати до суду письмові пояснення на заперечення кредиторів, які не брали участі в голосуванні чи проголосували проти схвалення плану досудової санації (в разі їх наявності); первинних документів, які підтверджують наявність заборгованості боржника перед всіма зазначеними у плані досудової санації кредиторами; переліку майна боржника, що знаходиться у заставі; документів, які свідчать про неплатоспроможність боржника або її загрозу (рішення судів про задоволення вимог кредиторів, що набрали законної сили, відповідні постанови органів ДВС про відкриття виконавчого провадження, тощо) у строк до 24.10.2024.

В ухвалі Господарського суду Запорізької області від 25.10.2024 у справі № 908/2743/24 зазначено, що 30.09.2024 відбулися загальні збори учасників ТОВ «Ю-ГАЗ» (оформлені Протоколом № 10) на яких були присутнi учасники, що володiють 100,00 % статутного капiталу ТОВ «Ю-ГАЗ». На даних зборах, з огляду на наявність у товариства грошових зобов`язань, вирішили застосувати систему заходів щодо відновлення платоспроможності боржника та ініціювати процедуру санації товариства до відкриття провадження у справі про банкрутство в порядку ст. 5 Кодексу України з процедур банкрутства. Для цього прийняті наступні рішення: Схвалити план санацiї боржника (Товариства) до вiдкриття провадження у справi пpo банкрутство в порядку ст. 5 Кодексу Украiни з процедур банкрутства. Надати повноваження директору Товариства Франковiй Tiнi Станиславiвнi на виконання дiй, необхiдних для iнiцiювання процедури санацii Товариства до вiдкриття IIровадження у справi про банкрутство в порядку ст. 5 Кодексу України з процедур банкрутства з правом передоручення, а саме: протягом 10 днiв вiд дня публікації оголошення про збори кредиторiв ТОВ Ю-ГАЗ скликати збори кредиторiв Товариства та надати кредиторам план санацiї; розмiстити оголошення про проведення зборiв кредиторiв на офiцiйному веб-порталi судової влади України; органiзувати проведення зборiв кредиторiв та оформлення їх результатів не раніше нiж через 10 днiв пiсля розмiщення такого оголошення; у випаду схвалення. кредиторами плану caнації, протягом п`яти днiв подати до господарського суду за місцезнаходженням боржника (Товариства) заяву про затвердження плану саrrацii з додатками передбаченими ч. 5 ст. 5 Кодексу України з процедур банкрутства; iншi дiї, необхiднi для iнiцiювання процедури санацii Товариства до вiдкриття провадження у справi про банкрутство в порядку ст. 5 КУзПБ.

02.10.2024 на сайті Верховного Суду було розміщено оголошення про проведення загальних зборів кредиторів товариства з обмеженою відповідальністю «Ю-ГАЗ» (), номер публікації 74195 від 02.10.2024 року 14:02. Загальні збори кредиторів товариства з обмеженою відповідальністю «Ю-ГАЗ» призначено на 14.10.2024 в порядку ст. 5 КУзПБ (процедура санації до відкриття провадження у справі про банкрутство).

14.10.2024 (за адресою м. Одеса, вул. Велика Арнаутська, 19, 4 поверх, о 10-00) відбулись збори кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю «Ю-ГАЗ», 69035, м. Запоріжжя, вул. Феросплавна, 38, офіс 24, на яких більшістю голосів кредиторів (53,7% від загальної кількості голосів) було схвалено план санації Боржника.

Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 25.10.2024 у справі № 908/2743/24, зокрема, заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «Ю-ГАЗ» про затвердження плану санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство задоволено.

Затверджено план санації Товариства з обмеженою відповідальністю «Ю-ГАЗ» до відкриття провадження у справі про банкрутство, схвалений рішенням зборів кредиторів, яке оформлено протоколом від 14.10.2024 № 1, терміном дії 36 місяців.

Виконання затвердженого плану санації Товариства з обмеженою відповідальністю «Ю-ГАЗ» до відкриття провадження у справі про банкрутство покладено на керівника боржника.

Скасовано мораторій на задоволення вимог кредиторів, які включені до плану санації Товариства з обмеженою відповідальністю «Ю-ГАЗ» введений ухвалою Господарського суду Запорізької області від 16.10.2024 у цій справі.

Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 20.11.2024 у справі № 908/2743/24 у задоволенні заяви Публічного акціонерного товариства Акціонерного Банку «Укргазбанк» про припинення виконання плану досудової санації Товариства з обмеженою відповідальністю «Ю-ГАЗ» відмовлено.

Задоволено заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «Ю-ГАЗ» про затвердження змін до плану санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство № 908/2743/24.

Затверджено план санації Товариства з обмеженою відповідальністю «Ю-ГАЗ» до відкриття провадження у справі про банкрутство, в новій редакції зі змінами схвалений рішенням зборів кредиторів, яке оформлено протоколом від 12.11.2024 № 2.

Виконання затвердженого плану санації Товариства з обмеженою відповідальністю «Ю-ГАЗ» до відкриття провадження у справі про банкрутство, в новій редакції зі змінами покладено на керівника боржника.

Як вбачається зі змісту ухвали Господарського суду Запорізької області від 20.11.2024 № 908/2743/24 до затвердженого плану санації в новій редакції зі змінами схваленого рішенням зборів кредиторів, яке оформлено протоколом від 12.11.2024 № 2, було включено, зокрема, Публічне акціонерне товариство Акціонерний банк «УКРГАЗБАНК» з вимогами у розмірі 492 638 507,76 грн.

Джерела права та позиція Південно західного апеляційного господарського суду.

Предметом судового розгляду є питання наявності/відсутності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ «Ю-ГАЗ» за заявою ПАТ АБ «УКРГАЗБАНК».

Відповідно до частини першої статті 2 КУзПБ провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, ГПК України, іншими законами України.

Згідно статті 1 КУзПБ для цілей цього Кодексу терміни вживаються в такому значенні:

неплатоспроможність - це неспроможність боржника виконати після настання встановленого строку грошові зобов`язання перед кредиторами не інакше, як через застосування процедур, передбачених цим Кодексом;

грошове зобов`язання (борг) - зобов`язання боржника сплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового правочину (договору) та на інших підставах, передбачених законодавством України.

За частиною другою статті 8 КУзПБ право на звернення до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство мають боржник, кредитор.

Частиною першою, третьою статті 34 КУзПБ унормовано, що заява про відкриття провадження у справі про банкрутство подається, серед інших, кредитором у письмовій формі та повинна містити, зокрема: виклад обставин, що є підставою для звернення до суду; перелік документів, що додаються до заяви; відомості про розмір вимог кредитора до боржника із зазначенням окремо розміру неустойки (штрафу, пені), яка підлягає сплаті.

Обов`язком ініціюючого кредитора є надання суду достатніх належних доказів існування непогашеного грошового зобов`язання боржника перед кредитором з метою виключення у майбутньому розумних сумнівів інших кредиторів боржника в обґрунтованості відкриття провадження у справі про банкрутство (постанова Верховного Суду від 18.02.2021 у справі №904/3251/20).

Наявність боргу при ініціюванні справи про банкрутство підтверджується доказами у відповідному обсязі, виходячи з правової природи правовідносин між боржником та кредитором.

Заявлені у справі про банкрутство грошові вимоги до боржника можуть підтверджуватися первинними документами (угодами, накладними, рахунками, актами виконаних робіт тощо), що свідчать про цивільно-правові відносини сторін та підтверджують заборгованість боржника перед кредитором, або рішенням юрисдикційного органу, до компетенції якого віднесено вирішення такого спору (висновок Верховного Суду у постанові від 20.06.2019 у справі № 915/535/17).

Порядок відкриття провадження у справі про банкрутство регламентований статтею 39 КУзПБ, згідно частини першої якої перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з`ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Кодексом. Неявка у підготовче засідання сторін та представника державного органу з питань банкрутства, а також відсутність відзиву боржника не перешкоджають проведенню засідання.

У підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, вирішує інші питання, пов`язані з розглядом справи (частина друга статті 39 КУзПБ).

Якщо провадження у справі відкривається за заявою кредитора, господарський суд перевіряє можливість боржника виконати майнові зобов`язання, строк яких настав. Боржник може надати підтвердження спроможності виконати свої зобов`язання та погасити заборгованість (частина третя статті 39 КУзПБ).

За результатами розгляду заяви про відкриття провадження у справі та відзиву боржника господарський суд постановляє ухвалу про: відкриття провадження у справі; відмову у відкритті провадження у справі (частина п`ята статті 39 КУзПБ).

Господарський суд відмовляє у відкритті провадження у справі, якщо: вимоги кредитора свідчать про наявність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження; вимоги кредитора (кредиторів) задоволені боржником у повному обсязі до підготовчого засідання суду (частина шоста статті 39 КУзПБ).

Системний аналіз статей 1, 8, 34, 39 КУзПБ свідчить, що правовими підставами для відкриття провадження у справі про банкрутство є: наявність грошового зобов`язання боржника перед кредитором, строк виконання якого сплив на дату звернення кредитора до суду; відсутність між кредитором та боржником спору про право стосовно заявлених вимог; не задоволення боржником у повному обсязі вимог ініціюючого кредитора до підготовчого засідання суду.

Отже, основним завданням підготовчого засідання господарського суду у розгляді заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство є: перевірка обґрунтованості вимог заявника (заявників) на предмет відповідності таких вимог поняттю «грошового зобов`язання» боржника перед ініціюючим кредитором; встановлення наявності/відсутності спору про право; встановлення обставин задоволення таких вимог до проведення підготовчого засідання у справі (висновки Верховного Суду у постанові від 13.08.2020 у справі № 910/4658/20).

Як зазначено вище, ухвалою Господарського суду Запорізької області від 20.11.2024 № 908/2743/24 до затвердженого плану санації в новій редакції зі змінами схваленого рішенням зборів кредиторів, яке оформлено протоколом від 12.11.2024 № 2, було включено, зокрема, Публічне акціонерне товариство Акціонерний банк «УКРГАЗБАНК» з вимогами у розмірі 492 638 507,76 грн.

Так, відповідно до пункту 5.2 Плану санації, передбачається наступний порядок погашення вимог кредиторів.

Вимоги незабезпечених кредиторів у розмірі 1 608 415 435,11 грн, які наведені у пункті 3.1. цього Плану санації, для кожного окремого забезпеченого кредитора, включеного до Плану санації, у розмірі 80% (вісімдесят відсотків) від загального розміру вимог підлягають відстрочці на 12 місяців від дати затвердження Господарським судом цього Плану санації, та подальшій розстрочці на 24 місяці з погашенням вимог у повному обсязі рівними платежами, у розмірі 1/24 частина від 80% (вісімдесят відсотків) розміру вимог кожного кредитора.

Тобто, з вищевказаного вбачається, що планом санації, затвердженого судом, було змінено строки виконання зобов`язань ТОВ «Ю-Газ» перед кредиторами, у тому числі перед забезпеченим кредитором - ПАТ АБ «Укргазбанк».

Колегія суддів не приймає доводи апеляційної скарги Банку що план санації ТОВ «Ю-ГАЗ», не доводить наявність спору про право щодо настання строку виконання грошового зобов`язання та не може бути підставою для відмови у відкритті провадження у справі про банкрутство ТОВ «Ю-ГАЗ» як фінансового поручителя, у відповідності до статті 39 КУзПБ.

Банк посилається на постанову Верховного Суду від 28.03.2024 у справі № 904/966/23, де зазначено, що «план санації не впливає на вимоги кредитора до третіх осіб, якщо кредитор з такими вимогами проголосував проти схвалення плану санації. Затвердження судом плану санації щодо первісного зобов`язання не припиняє пов`язаних з ним додаткових зобов`язань згідно зі статтею 604 Цивільного кодексу України, якщо заставодержатель проголосував проти такого плану»

Водночас, предметом справи № 904/966/23 був розгляд позовних вимог позивача про стягнення інфляційних втрат та 3% річних з відповідача, відносно якого затверджений план санації в порядку ст. 5 КУзПБ, що є відмінним від предмету даної справи.

Отже, звернення ПАТ АТ «Укргазбанк» із заявою про відкриття провадження про банкрутство ТОВ «Ю-ГАЗ» є передчасною з огляду на відстрочку на 12 місяців від дати затвердження плану санації та зміну строків виконання зобов`язання ТОВ «Ю-ГАЗ», зокрема і перед ПАТ АТ «Укргазбанк».

Відповідно до ч. 10 ст. 5 КУзПБ (чинній на час розгляду плану санації) затверджений господарським судом план санації є обов`язковим для всіх кредиторів, вимоги яких включені до плану санації.

Колегія суддів зауважує, що план санації Товариства з обмеженою відповідальністю «Ю-ГАЗ» до відкриття провадження у справі про банкрутство не змінює саме зобов`язання Товариства з обмеженою відповідальністю «Ю-ГАЗ» (перед ПАТ АТ «Укргазбанк»), а саме дію, яку повинна виконати одна сторона на користь іншої, а змінює лише строк виконання такого зобов`язання.

Отже, як вірно зазначено місцевим господарським судом прийняття за участі кредитора - ПАТ АБ «УКРГАЗБАНК» Плану санації зі змінним строком виконання зобов`язання, а також затвердження в новій редакції Плану санації у процедурі санації до відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Ю-ГАЗ» ухвалою Господарського суду Запорізької області від 20.11.2024 № 908/2743/24, свідчать про наявність неоднозначності щодо строку виконання зобов`язання у відносинах сторін. Адже, внаслідок затвердження ухвалою Господарського суду Запорізької області від 20.11.2024 № 908/2743/24 Плану санації в новій редакції зі змінами схваленим рішенням зборів кредиторів, яке оформлено протоколом від 12.11.2024 № 2, змінено й строк виконання зобов`язання боржника перед кредитором, з чим останній не погоджується. А відтак, між кредитором ПАТ АБ "УКРГАЗБАНК" та боржником ТОВ "Ю-ГАЗ" наявний спір про право, а саме щодо настання строку виконання грошового зобов`язання.

Отже, наявні підстави для відмови у відкритті провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Ю-ГАЗ» за заявою Публічного акціонерного товариства Акціонерного Банку «УКРГАЗБАНК» від 20.09.2024 (вх. № 4279/24) передбачені частиною шостою статті 39 Кодексу України з процедур банкрутства.

Колегія суддів не приймає доводи апеляційної скарги Банку, що затверджений ухвалою Господарського суду Запорізької області від 20.11.2024 у справі № 908/2743/24 План санації ТОВ «Ю-ГАЗ» не може змінювати строки виконання зобов`язань за Генеральним кредитним договором, Додатковими договорами до нього та Договором про надання кредиту у формі Овердрафту, укладених між АБ «УКРГАЗБАНК» та ТОВ «ОДЕСАГАЗ - ПОСТАЧАННЯ», оскільки ТОВ «Ю-ГАЗ» не виступає стороною за цими Кредитними договорами, та не може вносити до них зміни, а лише зобов`язаний як поручитель нести солідарну відповідальність у разі не виконання зобов`язань ТОВ «ОДЕСАГАЗ - ПОСТАЧАННЯ».

Відповідно до вимог ч.ч.1, 2 статті 554 ЦК України у разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя. Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи оплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки.

Колегія суддів зазначає, що право Кредитора звернутись з вимогою до поручителя ТОВ «Ю-ГАЗ» після затвердження судом плану санації ТОВ «ОДЕСАГАЗ- ПОСТАЧАННЯ» (основний позичальник) не зникає, але Банк може реалізувати це право лише у випадку наявності прострочення зобов`язання, що випливає зі змісту ст. 553 ЦК України (поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником), яке відсутнє на поточну дату.

Що також є підставою, яка вказує на наявність спору про право стосовно строків настання зобов`язань на дату звернення Банку до суду із заявою про порушення провадження про банкрутство відносно поручителя - ТОВ «Ю-ГАЗ».

Між тим, у зв`язку із затвердженням Господарським судом Запорізької області плану санації ТОВ «Ю-Газ» до відкриття провадження у справі про банкрутство змінився строк виконання основним боржником його обов`язку з погашення кредиту, процентів по кредиту і сплаті неустойки за порушення умов кредитного договору.

Відповідно, відбулась зміна настання строку виконання зобов`язання, а не зміна самого зобов`язання.

Враховуючи вищевикладене, наявні підстави для відмови у відкритті провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Ю-ГАЗ» за заявою Публічного акціонерного товариства Акціонерного Банку «УКРГАЗБАНК» від 20.09.2024 (вх. № 4279/24) передбачені частиною шостою статті 39 Кодексу України з процедур банкрутства.

Висновки суду апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги.

В силу п. 1 ч. 1 ст. 275 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право залишити судове рішення без змін, а скаргу без задоволення.

За змістом статті 276 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Також, відсутні підстави для скасування чи зміни оскаржуваного рішення суду в розумінні ст. 277 Господарського процесуального кодексу України, з викладених в апеляційній скарзі обставин.

З огляду на викладене, оскаржувана ухвала місцевого господарського суду постановлена з повним і достовірним встановленням всіх фактичних обставин, а також з дотриманням норм матеріального та процесуального права, у зв`язку з чим, суд апеляційної інстанції не вбачає підстав для зміни або скасування ухвали Господарського суду Одеської області від 02.12.2024 у справі №916/3704/24(916/4176/24) та, відповідно апеляційна скарга Публічного акціонерного товариства Акціонерного банку «УКРГАЗБАНК» є необґрунтованою та такою, що не підлягає задоволенню.

Розподіл судових витрат

Судові витрати за подання апеляційної скарги у відповідності до статті 129 Господарського процесуального кодексу України, покладаються на скаржника.

Керуючись статтями 129, 232, 233, 236, 240, 269, 270, 275, 276-277, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Південно-західний апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства Акціонерного банку «УКРГАЗБАНК» - залишити без задоволення.

Ухвалу Господарського суду Одеської області від 02.12.2024 у справі №916/3704/24(916/4176/24) залишити без змін.

Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покласти на Публічне акціонерне товариство Акціонерного банку «УКРГАЗБАНК».

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду у строки, передбачені статтею 288 ГПК України.

Повний текст постанови складено 22.05.2025.

Головуючий суддя Філінюк І.Г.

Суддя Богатир К.В.

Суддя Таран С.В.