ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
_____________________________________________________________________________
Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

03.04.2025 Справа №905/54/25

Господарський суд Донецької області у складі судді Огороднік Д.М., при секретарі судового засідання (помічник судді за дорученням) Бойко О.М., розглянувши

за позовом Фізичної особи-підприємця Тищенко Світлани Миколаївни

(РНОКПП НОМЕР_1 , АДРЕСА_1 )

до Квартирно-експлуатаційного відділу міста Луганськ (, вул.Поштова, буд.20, м.Слов`янськ, Донецька обл., 84122)

за участю третьої особи

на стороні позивача Акціонерне товариство Перший Український міжнародний

банк (, вул.Андріївська, буд.4, м.Київ, 04070)

про стягнення 174150,00 грн

За участю представників:

від позивача: Москаль Ганна Сергіївна;

від ліквідатора: не з`явився;

від третьої особи: не з`явився.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Предмет та підстави позову

На розгляд Господарського суду Донецької області передано позовні вимоги Фізичної особи-підприємця Тищенко Світлани Миколаївни до Квартирно-експлуатаційного відділу міста Луганськ про стягнення 174150,00 грн.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що відповідач неправомірно відхилив тендерну пропозицію позивача, який визнаний переможцем відкритих торгів UA-2024-11-04-008254-а та безпідставно набув право на грошові кошти, що були сплачені за банківською гарантією №KIEG335915670 від 11.11.2024 у розмірі 170000,00 грн, що стало підставою для звернення із позовною заявою до суду про стягнення безпідставно отриманих коштів. Також, позивачем зазначено про те, що кошти стягнуті відповідачем за банківською гарантією підлягають поверненню у зв`язку з тим, що тендер закінчився та не було укладено договір з жодним з учасників відкритих торгів, тому гарантія підлягала поверненню позивачу на підставі п.4. ч.4 ст.25 Закону України Про публічні закупівлі.

Заперечення учасників судового процесу

Відзив на позовну заяву

13.02.2025, через підсистему Електронний суд, надійшов відзив на позовну заяву Квартирно-експлуатаційного відділу міста Луганськ б/н від 13.02.2025 (вх.№01-41/1419/25) про відмову в позовних вимогах Фізичної особи-підприємця Тищенко Світлани Миколаївни разом з клопотанням розгляд справи провести без участі відповідача за наявними матеріалами справи.

Відзив обгрунтований тим, що рішенням уповноваженої особи Квартирно-експлуатаційного відділу міста Луганськ від 18.11.024 року № 241, Фізичну особу-підприємця Тищенко С.М. було визначено переможцем процедури закупівлі (номер в електронній системі: UA-2024-11-04-008254-a) з наміром укласти договір про закупівлю, відповідно до ч.1 ст. 33 Закону України «Про публічні закупівлі», про що було оприлюднено повідомлення замовником в електронній системі закупівель.

Відповідач зазначає, що замовники, що зобов`язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону, проводять закупівлі з урахуванням «Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України Про публічні закупівлі на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» затверджених постановою КМУ від 12.10.2022 № 1178 ( далі Особливості № 1178) з дотриманням принципів здійснення публічних закупівель, визначених Законом. Згідно з п. 47 Особливостей № 1178 переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 цього пункту. Тендерною документацією до даної процедури закупівлі було визначено та наведено в Додатку 4 перелік документів/ інформації які подаються переможцем процедури закупівлі. На виконання вищезазначеного, переможець Фізична особа-підприємець Тищенко С.М. зобов`язана була у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, що відповідає терміну: з 19.11.2024 по 22.11.2024 включно, надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 пункту 47 Особливостей № 1178. Але, Фізична особа-підприємець Тищенко С.М. у зазначені вище строки та спосіб не надала через електронну систему закупівель документи, які підтверджують відсутність підстав, визначених пунктом 47 Особливостей № 1178, а саме: не надала у спосіб, зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 пункту 47 цих особливостей.

У зв`язку з невиконанням переможцем торгів Фізичною особою-підприємцем Тищенко С.М. своїх зобов`язань передбачених тендерною документацією Квартирно-експлуатаційним відділом міста Луганськ - було направлено до Акціонерного товариства «Перший український міжнародний банк» вимогу за банківською гарантією №KIEG 335915670 від 11.11.2024 року (вих .№ 524/1791 від 27.11.2024).

Відповідач зазначає, що позивачем не надано доказів надання (завантаження в ЕСЗ) документів, що підтверджують відсутність підстав, зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 пункту 47 Особливостей № 1178 у визначений строк.

Доводи Позивача про обов`язок Квартирно-експлуатаційного відділу міста Луганськ повідомити банк у встановлений в гарантії спосіб про дострокове звільнення гаранта від зобов`язань не відповідають дійсності, оскільки відповідач достроково не звільняв гаранта від зобов`язань за цією гарантією.

Відповідь на відзив Фізичної особи-підприємця Тищенко Світлани Миколаївни

21.02.2025, через канцелярію суду, надійшла відповідь на відзив Фізичної особи-підприємця Тищенко Світлани Миколаївни №21/02/25 від 21.02.2025 (вх.№1070/25).

У відповіді на відзив позивач зазначає про те, що вимоги тендерної документації по закупівлі UA-2024-11-04-008254-a були виконані позивачем та документи переможця були надані учасником через завантаження їх в Електронну систему закупівель. Факт завантаження позивачем 12.11.2024 документів переможця до Електронної системи закупівель не потребує доказування, бо ця інформація є публічною і міститься в Прозорро на торінці закупівлі UA-2024-11-04-008254-a, а саме в документах у часника, де також завантажено документи переможця: Витяг з інформаційно-аналітичної системи Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявність судимості від 11.11.2024 та інформаційну довідку з Єдиного державного реєстрі осіб, які вчинили корупційні або пов`язані з корупцією правопорушення від 11.11.2024.

Крім того, позивач зазначає, що невиконання відповідачем умов гарантії щодо повідомлення банку-гаранту про закінчення строку гарантії призвело до неправомірного списання 10.12.2024 платежу за гарантією у розмірі 170000,00 грн.

Заперечення на відповідь на відзив Квартирно-експлуатаційного відділу міста Луганськ

24.02.2025, через підсистему Електронний суд, надійшли заперечення Квартирно-експлуатаційного відділу міста Луганськ б/н від 24.02.2025 (вх.№01-41/1766/25) про відмову в позовних вимогах Фізичної особи-підприємця Тищенко Світлани Миколаївни про стягнення 174150,00 грн та розгляд справи без участі відповідача за наявними матеріалами справи.

У запереченнях відповідач зазначає, що вказані позивачем доводи не відповідають дійсності, оскільки Фізичну особа-підприємця Тищенко С.М. було визначено переможцем процедури закупівлі (номер в електронній системі: UA2024-11-04-008254-a) 18 листопада 2024 року, на підставі Рішення уповноваженої особи КЕВ м. Луганськ № 241, а 12 листопада 2024 року позивач мав статус лише учасника, а не переможця даної процедури закупівлі у зв`язку з чим були відсутні підстави для надання документів зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 пункту 47 Особливостей № 1178. У відповідності до п. 47 Особливостей № 1178, саме переможець, а не учасник процедури, зобов`язаний у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 цього пункту. У зв`язку з чим, відповідач і вважає, що позивачем були порушені вимоги Додатку 4 тендерної документації, що стосується переможця процедури і передбачено у підпунктах 3, 5, 6 і 12 пункту 47 Особливості № 1178.

Крім того відповідач вказує на те, що пункт 5 банківської гарантії, на який посилається позивач, передбачає даний обов`язок відповідача за умови дострокового звільнення гаранта від зобов`язань за цією гарантією, але відповідач достроково не звільняв гаранта від зобов`язань за цією гарантією. Відповідач зазначає, що умовами тендерної документації до даної закупівлі, визначених у пункті 8, передбачено, що забезпечення тендерної пропозиції не повертається у разі ненадання у спосіб, зазначений в тендерній документації, документів, що підтверджують відсутність підстав установлених пунктом 47 Особливостей затверджених постановою КМУ від 12.10.2022 року №1178. Кошти, що надійшли як забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції, якщо вони не повертаються учаснику у випадках, визначених Законом, підлягають перерахуванню до відповідного бюджету, а в разі здійснення закупівлі замовниками не за бюджетні кошти - перераховуються на рахунок таких замовників.

Письмові пояснення третьої особи на стороні позивача Акціонерного товариства Перший Український міжнародний банк

На адресу Господарського суду Донецької області письмові пояснення/заперечення не надходили.

Акціонерне товариство Перший Український міжнародний банк було належним чином повідомлено про дату, час і місце проведення розгляду справи.

Хід розгляду справи та процесуальні дії суду

Ухвалою суду від 29.01.2025 постановлено: прийняти позовну заяву до розгляду та відкрити провадження у справі 905/54/25; справу №905/54/25 розглядати за правилами спрощеного позовного провадження з повідомленням (викликом) сторін; залучити у якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача - Акціонерне товариство «Перший Український міжнародний банк» (, вул.Андріївська, буд.4, м.Київ, 04070); Акціонерному товариству «Перший Український міжнародний банк» надати письмові пояснення щодо суті позовних вимог; призначити судове засідання на 25.02.2025.

Направлення ухвали суду від 29.01.2025 здійснювалось до електронного кабінету позивача, відповідача та третьої особи, що підтверджується довідками Господарського суду Донецької області про доставку електронного листа.

Протокольною ухвалою суду від 25.02.2025 оголошено перерву у судовому засіданні до 26.03.2025.

Ухвалою суду від 25.02.2025 повідомлено Квартирно-експлуатаційний відділ міста Луганськ та Акціонерне товариство «Перший Український міжнародний банк» про оголошену перерву у судовому засіданні по справі №905/54/25 до 26.03.2025.

Направлення ухвали суду від 25.02.2025 здійснювалось до електронного кабінету відповідача та третьої особи, що підтверджується довідками Господарського суду Донецької області про доставку електронного листа.

06.03.2025, через канцелярію суду, надійшло клопотання Фізичної особи-підприємця Тищенко Світлани Миколаївни №05/03/25 від 05.03.2025 (вх.№1421/25) про долучення письмових доказів до матеріалів справи.

Протокольною ухвалою суду від 26.03.2025 оголошено перерву у судовому засіданні до 03.04.2025.

Ухвалою суду від 26.03.2025 повідомлено Квартирно-експлуатаційний відділ міста Луганськ та Акціонерне товариство «Перший Український міжнародний банк» про оголошену перерву у судовому засіданні по справі №905/54/25 до 03.04.2025.

Направлення ухвали суду від 26.03.2025 здійснювалось до електронного кабінету відповідача та третьої особи, що підтверджується довідками Господарського суду Донецької області про доставку електронного листа.

01.04.2025, через канцелярію суду, надійшли додаткові пояснення Фізичної особи-підприємця Тищенко Світлани Миколаївни №01/04/2025 від 01.01.2025 (вх,№2039/25).

У судове засідання 03.04.2025 з`явився представник позивача, відповідач явку своїх представників не забезпечив, про дату час і місце проведення судового засідання було повідомлено належним чином.

Розглянувши матеріали справи, керуючись принципом верховенства права, оцінивши докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів, та враховуючи, що кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, суд

ВСТАНОВИВ:

Фактичні обставини справи та перевірка їх доказами

04.11.2024 Квартирно-експлуатаційним відділом міста Луганськ (далі -відповідач, замовник) було оприлюднено оголошення про відкриті торги UA-2024-11-04-008254-а.

З оголошення вбачається наступне, зокрема: найменування замовника - Квартирно-експлуатаційний відділ міста Луганськ; категорія замовника- замовник, що здійснює закупівлі для потреб; ідентифікаційний код замовника в ЄДР - 07652214; назва предмета закупівлі - дрова наступних порід: бук, береза, ясен, граб, в?яз, акація, клен, дуб, модрина; код за Єдиним закупівельним словником - ДК 021:2015:03410000-7: деревина; кількість товарів або обсяг виконання робіт чи надання послуг - 2699 одиниць; місце поставки товарів або місце виконання робіт чи надання послуг - на склад замовника; строк поставки товарів - до 25.12.2024; кінцевий строк подання тендерних пропозицій - 12.11.2024 о 11:00 год.; розмір забезпечення тендерних пропозицій (якщо замовник вимагає його надати) - 170000,00 грн; вид забезпечення тендерних пропозицій (якщо замовник вимагає його надати) - електронна гарантія; дата та час розкриття тендерних пропозицій - 12.11.2024 о 11:00 год.; дата та час проведення електронного аукціону - 13.11.2024 о 11:08 год.; вид та умови надання забезпечення- учасник одночасно з поданням тендерної пропозиції надає замовнику забезпечення тендерної пропозиції- гарантії виконання своїх зобов?язань у зв?язку з поданням тендерної пропозиції у вигляді електронної банківської гарантії, яка має відповідати вимогам, зазначеним в додатку 3 тендерної документації. Розмір забезпечення тендерної пропозиції- не перевищує 3% очікуваної вартості закупівлі та складає 170000,00 грн.

Згідно реєстру отриманих тендерних пропозицій UA-2024-11-04-008254-а тендерні пропозиції було подано наступними учасниками: Фізичною особою-підприємцем Тищенко Світланою Миколаївною та Фізичною особою-підприємцем Мира Максимом Григоровичем.

З протоколу розкриття тендерних пропозицій UA-2024-11-04-008254-a вбачається, що 13.11.2024 о 11:31 год. розкрито тендерну пропозицію.

18.11.2024, протокольним рішенням (протокол) №241 Квартирно-експлуатаційного відділу міста Луганськ визначено учасника фізичну особою-підприємця Тищенко Світлану Миколаївну переможцем процедури закупівлі відкриті торги з особливостями, предмет закупівлі: дрова наступних порід: бук, береза, ясен, граб, в?яз, акація, клен, дуб, модрина; код за Єдиним закупівельним словником - ДК 021:2015:03410000-7: деревина; номер оголошення в електронній системі закупівель UA-2024-11-04-008254-a та вирішено оприлюднити в електронній системі закупівель рішення про визначення переможця процедури закупівлі у термін відповідно до вимог чинного законодавства України.

19.11.2024, відповідач направив на електронну адресу позивача лист №5211/1728 від 19.11.2024, в якому повідомив про те, що позивача обрано переможцем процедури закупівлі відкриті торги (з особливостями) за предметом закупівлі: код за ДК 021:2015:03410000-7: деревина (дрова наступних порід: бук, береза, ясен, граб, в?яз, акація, клен, дуб, модрина). В листі зазначено про те, що замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем процедури закупівлі, протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 15 днів з дати прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі. А також, переможець процедури закупівлі не пізніше дати укладення договору про закупівлю повинен надати забезпечення виконання договору. Розмір забезпечення виконання договору про закупівлю- 5 відсотків вартості договору. Забезпечення виконання договору про закупівлю надається у формі перерахування коштів на розрахунковий рахунок замовника.

25.11.2024 відповідач прийняв протокольне рішення б/н, з якого вбачається, що учасник-переможець не надав у строк через електронну систему закупівель документи, які підтверджують відсутність підстав, визначених пунктом 44 Особливостей, а саме не надав у спосіб, зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 пункту 47 цих Особливостей. За таких обставин, відповідачем прийнято рішення відхилити тендерну пропозицію учасника-переможця Фізичної особи-підприємця Тищенко Світлани Миколаївни та оприлюднити інформацію про відхилення тендерної пропозиції учасника-переможця в електронній системі закупівель.

29.11.2024 відповідач протокольним рішенням №269 відхилив тендерну пропозицію учасника Фізичної особи-підприємця Мира Максима Григоровича. З рішення вбачається, що учасник не виправив виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій невідповідності, що подані ним у своїй тендерній пропозиції, що були зазначені в повідомленні протягом 24 годин з моменту розміщення відповідно повідомлення.

З протоколу розкриття тендерних пропозицій UA-2024-11-04-008254-a вбачається, що 13.11.2024 о 11:31 год. розкрито тендерну пропозицію. Рішення щодо укладання договору з фізичною особою-підприємцем Тищенко Світланою Миколаївною скасоване, оскільки останньою не надано у спосіб, зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 пункту 47 цих Особливостей; підстава для прийняття рішення про неукладення договору про закупівлю - відсутність пропозицій. Фізична особа-підприємець Мира Максим Григорович не виправив виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій невідповідності в інформації та/або документах, що подані ним у складі своєї тендерної пропозиції, та/або змінив предмет закупівлі (його найменування, марку, модель тощо) під час виправлення виявлених замовником невідповідностей, протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей; не виправив виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій невідповідності в інформації та/або документах, що подані ним у складі своєї тендерної пропозиції, протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей.

Зі звіту про результати проведення процедури закупівлі UA-2024-11-04-008254-a (дата формування звіту: 05.12.2024) вбачається, що кількість учасників закупівлі - 2, з яких Фізична особа-підприємець Тищенко Світлана Миколаївна та Фізична особа-підприємець Мира Максим Григорович. У звіті зазначено підстави для прийняття рішення про неукладення договору про закупівлю, а саме відсутність пропозицій.

Оскільки тендерну пропозицію позивача як переможця процедури закупівлі відкритих торгів відхилено відповідачем через ненадання у спосіб, зазначений в тендерній документації, документів, що підтверджують відсутність підстав, визначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 пункту 47 Особливостей, то відповідно судом досліджуються обставини пов`язані із переліком документів та способом, що був визначений у тендерній документації для подання останніх, а також фактичні дії позивача щодо виконання вимог тендерної документації.

Всі документи щодо закупівлі UA-2024-11-04-008254-а опубліковані на веб-сайті Прозорро за посиланням https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2024-11-04-008254-a та були досліджені безпосередньо судом в судовому засіданні.

Досліджуючи документи закупівлі UA-2024-11-04-008254-а опубліковані на веб-сайті Прозорро за посиланням https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2024-11-04-008254-a, судом встановлено, зокрема, що 14.08.2023 рішенням уповноваженої особи Квартирно-експлуатаційного відділу міста Луганськ Юлією Грибовою затверджено тендерну документацію для процедури закупівлі - відкриті торги з особливостями на закупівлю: код за ДК 021:20-7 - Деревина (дрова наступних порід: бук, береза, ясен, граб, в`яз , акація, клен, дуб, модрина).

Відповідно до приписів 2.1. тендерної документації переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 цього пункту. Замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України Про доступ до публічної інформації та/або міститься у відкритих публічних електронних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель, крім випадків, коли доступ до такої інформації є обмеженим на момент оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів.

Перелік документів/ інформації для підтвердження відповідності Переможця процедури закупівлі вимогам, визначеним у пункті 47 Особливостей, наведено в Додатку 4 до тендерної документації.

Додатком №4 до тендерної документації визначений перелік документів та/або інформації, які подаються переможцем процедури закупівлі. Замовником визначається спосіб документального підтвердження згідно із законодавством щодо відсутності підстав, передбачених підпунктами 3,5,6 і 12 пункту 47 Особливостей надання таких документів лише переможцем процедури закупівлі через електронну систему закупівель, а саме: документи, які надаються переможцем (фізичною особою чи фізичною особою-підприємцем): інформаційна довідка з Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні або пов`язані з корупцією правопорушення, отримана/видана не раніше 30 днів з дня оприлюднення оголошення про заплановану закупівлю в електронній системі закупівель, про відсутність відносно фізичної особи, яка є учасником процедури закупівлі, інформації про корупційні або пов`язані з корупцією правопорушення (підпункт 3 пункт 41 особливостей); витяг з інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості», який повинен бути отриманий не раніше 30 днів з дня оприлюднення оголошення про заплановану закупівлю в електронній системі закупівель у порядку, визначеному наказом Міністерства внутрішніх справ України від 30.03.2022 №207 «Деякі питання ведення обліку відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості», про те, що фізична особа, яка є учасником процедури закупівлі, не була притягнута до кримінальної відповідальності, не має судимості або обмежень, передбачених кримінальним процесуальним законодавством України, що містить інформацію станом на дату, не раніше дати оприлюднення цього оголошення про проведення закупівлі (підпункт 5 пункт 41 Особливостей); довідку у довільній формі про те, що фізичну особу, яка є учасником процедури закупівлі, не було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення правопорушення, пов`язаного з використанням дитячої праці чи будь-якими формами торгівлі людьми (підпункт 12 пункт 41 Особливостей).

При дослідженні документів щодо закупівлі UA-2024-11-04-008254-а опубліковані на веб-сайті Прозорро за посиланням https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2024-11-04-008254-a, судом зясовано, що позивачем були загружені, зокрема, разом з тендерною пропозицією наступні документи: інформаційна довідка з Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні або пов`язані з корупцією правопорушення; витяг з інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості».

Вказані документи не подавались окремо позивачем як особою переможцем, а подавались позивачем як особою -учасником відкритих торгів.

При цьому, згідно інформації щодо закупівлі UA-2024-11-04-008254-а опубліковані на веб-сайті Прозорро за посиланням https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2024-11-04-008254-a, судом встановлено, що позивачем не подавалась а ні як учасником а ні як переможцем процедури закупівлі відкритих торгів, довідка у довільній формі про те, що фізичну особу - підприємця позивача не було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення правопорушення, пов`язаного з використанням дитячої праці чи будь-якими формами торгівлі людьми (підпункт 12 пункт 47 Особливостей). Вказані обставини також були підтверджені позивачем у судовому засіданні. При цьому позивач зазначає, що нею поставлені, при заповненні відповідної форми на сайті, відмітка про відсутність притягнення її до відповідальності за вчинення правопорушення, пов`язаного з використанням дитячої праці чи будь-якими формами торгівлі людьми, але саму довідку в добровільній формі не подано.

Позивачем також до матеріалів справи надано лист Товариства з обмеженою відповідальністю Е-Тендер №125-25 від 03.03.2025. З листа вбачається, що всі документи щодо закупівлі UA-2024-11-04-008254-а опубліковані на веб-сайті Прозорро за посиланням https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2024-11-04-008254-a y формі відкритих даних. Таким чином, доказами завантаження на майданчик витягу з інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості» виданого ОСОБА_1 та завантаження в ЕС3 інформаційної довідки з Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні або пов?язані з корупцією правопорушення, а також доказами про накладення КЕП є публікація цієї інформації та документів, підписаних КЕГ, на веб-сайті Прозорро. Щодо надання доказів підтвердження учасником того факту, що керівника учасника процедури закупівлі не було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення правопорушення, пов?язаного з використанням дитячої праці чи будь-якими формами торгівлі людьми в Підставах для відмови в участі у процедурі закупівлі, пункт 4 надаємо скріншот з кабінету. Так, до листа Товариства з обмеженою відповідальністю Е-Тендер додано фото екрану з кабінету щодо закупівлі UA-2024-11-04-008254-a, з якого вбачається які документи та коли були завантажені до електронної системи закупівель. Вказана інформація співпадає з дослідженим судом доказами та інформацією щодо закупівлі UA-2024-11-04-008254-а опубліковані на веб-сайті Прозорро за посиланням https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2024-11-04-008254-a.

Як зазначає відповідач, у зв`язку з відхиленням пропозиції позивача через ненадання останньою документів у спосіб, зазначений в тендерній документації, що підтверджують відсутність підстав, визначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 пункту 47 Особливостей, то відповідачем направлено вимогу про виконання банківської гарантії.

Так, 27.11.2024 відповідач звернувся до Акціонерного товариства «ПУМБ» з вимогою №5211/1791 за банківською гарантією №KIEG335915670 від 11.11.2024. З вимоги вбачається, що бенефіціар направляє цю вимогу у зв?язку з тим, що Принципал не виконав свої зобов?язання, передбачені його тендерною пропозицією, а саме:

Принципал не надав у спосіб, зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав встановлених пунктом 47 Особливостей затверджених постановою КМУ від 12.10.2022 №1178.

Зазначена інформація підтверджується відсутністю зазначених документів в електронній системі закупівель (номер в електронній системі: UA-2024-11-04-008254-а).

На копії вимоги міститься штемпель Акціонерного товариства «Перший Український Міжнародний Банк», відповідно до якого вимогу отримано банком 04.12.2024 вх.№119/10867/02. В матеріалах справи відсутні докази відправлення вимоги від 27.11.2024 року.

До матеріалів справи позивачем додано банківську гарантію №KIEG335915670 від 11.11.2024, за якою гарантом є Акціонерне товариство «Перший Український Міжнародний Банк», принципал - фізична особа-підприємець Тищенко Світлана Миколаївна, бенефіціар- Квартирно-експлуатаційний відділ міста Луганськ. Сума гарантії- 170000,00 грн. дата початку строку дії гарантії- 11.11.2025. Дата закінчення строку дії гарантії, якщо жодна з подій, передбачених у пункті 4 форми не настане - 15.02.2025. Номер оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі - UA-2024-11-04-008254-a. Інформація щодо тендерної документації- тендерна документація по процедурі відкриті торги ( з особливостями) затверджено рішенням уповноваженої особи від 04.11.2024 протокол №208, назва предмета закупівлі код за ДК 021:2015:03410000-7: деревина (дрова наступних порід: бук, береза, ясен, граб, в?яз, акація, клен, дуб, модрина).

Зі змісту гарантії вбачається, що вона застосовується для цілей забезпечення тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» (далі закон) з урахуванням особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі» на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабміну від 12.10.2022 №1178 (п.2 гарантії).

Відповідно до п.3 гарантії за цією гарантією банк-гарант безвідклично зобов?язаний сплатити бенефіціару повну суму тендерного забезпечення (гарантована сума) протягом 5 банківських днів після отримання гарантом першої письмової вимоги бенефіціара (замовника) про сплату суми гарантії (далі - вимога).

Вимога повинна містити посилання на дату/видачі і номер цієї гарантії, а також посилання на одну з таких умов (підстав), що підтверджують невиконання принципалом своїх зобов?язань, передбачених його тендерною пропозицією, зокрема: принципал не надав у спосіб, зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав установлених пунктом 47 Особливостей затверджених постановою КМУ від 12.10.2022 №1178 (особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовника, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування.

Пунктом 4 гарнтії визначено, що строком дії гарантії є період з дати початку дії гарантії до дати закінчення дії гарантії (включно) або до настання однієї з таких подій залежно від того, що настане раніше, зокрема: отримання гарантом повідомлення принципала про настання однієї з обставин, що підтверджується відповідною інформацією, розміщеною на веб-порталі уповноваженого органу, а саме:

1) закінчення строку дії тендерної пропозиції та забезпечення тендерної пропозиції, зазначеного в тендерній документації;

2) укладання договору про закупівлю з учасником, який став переможцем процедури закупівлі;

3) відкликання принципалом тендерної пропозиції до закінчення строку її подання;

4) закінчення тендеру в разі неукладання договору про закупівлю з жодним з учасників, які подали тендерні пропозиції.

Разом з банківською гарантією, позивачем надається довідка №KIEG335915670 від 11.11.2024, відповідно до якої банк інформує замовника про надання ним банківської гарантії з наступними умовами: номер гарантії №KIEG335915670; дата видачі гарантії 11.11.2024; дата закінчення дії гарантії -15.02.2025; принципал - фізична особа-підприємець Тищенко Світлана Миколаївна; бенефіціар - Квартирно-експлуатаційний відділ міста Луганськ; сума гарантії- 170000,00 грн; закупівля - UA-2024-11-04-008254-a. Цим банк підтверджує, що ця гарантія повністю забезпечена грошовими покриттям в розмірі суми гарантії, що розміщене на відповідному рахунку покриття в Акціонерному товаристві «ПУМБ» на весь строк дії гарантії включно, шляхом списання (перерахування)грошових коштів із поточного рахунку учасника на рахунок покриття за банківською гарантією.

Позивачем направлено на електронну адресу відповідача заперечення від 29.11.2024 щодо відхилення пропозиції та стягнення суми банківської гарантії. Із заперечень вбачається, що позивач вважає, що рішення, дії чи бездіяльність замовника, які відбулись після оцінки тендерних пропозицій учасників, призвели до порушення норм законодавства України у сфері публічних закупівель, зокрема закону та особливостей. Документи переможця були надані у процедурі закупівлі, у встановленому порядку, через завантаження до електронної системи та у встановлений строк.

05.12.2024, позивач звернулась до Акціонерного товариства «Перший Український Міжнародний Банк» з листом №05.12/24-1 про повернення банківського забезпечення. У листі позивач просить повернути грошові кошти згідно з банківською гарантією №KIEG335915670 від 11.11.2024 на підставі настання однієї з умов для повернення забезпечення, а саме у зв?язку зі зміною статусу тендеру: закупівля не відбулась від 05.12.2024, що підтверджено за посиланням на тендер UA-2024-11-04-008254-а замовник Квартирно- експлуатаційний відділ міста Луганськ.

До матеріалів справи додано відповідь на вищевказаний лист Акціонерного товариства «Перший Український Міжнародний Банк» №КНО-58.6.1/674 від 06.12.2024, в якому банком повідомлено, що після перевірки вимоги бенефіціара банком визначено, що вона відповідає умовам гарантії, представлення є належним. Платіж за гарантією на користь бенефіціара в розмірі 170000,00 грн має бути здійснений Акціонерним товариством «Перший Український Міжнародний Банк» не пізніше, ніж протягом 5 банківських днів після отримання письмової вимоги.

Позивачем надано лист №52/12/2024 від 09.12.2024 до Акціонерного товариства «Перший Український Міжнародний Банк» щодо закінчення строку дії електронної гарантії №KIEG335915670 від 11.11.2024 на суму 170000,00 грн та незаконності вимог бенефіціара. З листа вбачається, що перевірка вимоги Акціонерним товариством «Перший Український Міжнародний Банк» була проведена формально, списання платежу у розмірі 170000,00 грн є незаконним. Позивач зазначає, що строк дії гарантії закінчився у зв`язку з неукладанням договору про закупівлю з жодним з учасників торгів у відповідності до п.п.4 пункту 4 банківської гарантії №KIEG335915670 від 11.11.2024. Представлення бенефіціара, який не повідомив про дострокове звільнення гаранта від зобов`язань, є неналежним, а його вимога щодо сплати 170000,00 грн за простроченою гарантією є незаконною.

09.12.2024, позивач направила на адресу відповідача лист №52/1/12/2024 від 09.12.2024 щодо незаконності вимог замовника по банківській гарантії. У листі зазначено, що строк дії гарантії закінчився у зв`язку із неукладанням договору про закупівлю з жодним з учасників торгів. В порушення вимог п. 5. банківської гарантії №KIEG335915670 від 11.11.2024 Квартирно-експлуатаційним відділом міста Луганськ як Бенефіціар не повідомив банк у встановлений в гарантії спосіб про дострокове звільнення гаранта від зобов?язань. Відповідно до п. 4 ч.4 ст.25 профільного закону «Про публічні закупівлі» забезпечення тендерної пропозиції повертається учаснику в разі закінчення тендеру/спрощеної закупівлі в разі неукладення договору про закупівлю з жодним з учасників, які подали тендерні пропозиції. Положення Особливостей кореспондуються з вимогами Закону. Позивач вимагає від Квартирно-експлуатаційного відділу міста Луганськ виконати свої зобов?язання та повідомити банк - гарант Акціонерне товариство «Перший Український Міжнародний Банк» про дострокове звільнення гаранта від зобов?язань по банківській гарантії №KIEG335915670 від 11.11.2024 та відкликати свою вимогу Бенефіціара на сплату 170000,00 грн.

Направлення вищевказаного листа здійснювалось засобами поштового зв`язку на адресу Квартирно-експлуатаційного відділу міста Луганськ (вул.Поштова, буд.20, м.Слов`янськ, Донецька обл., 84122).

Листом №КНО-58.6.1/676 від 09.12.2024 Акціонерне товариство «Перший Український Міжнародний Банк» у відповідь на лист позивача від 09.12.2024 №52/12-2024 повідомив про те, що банки мають діяти відповідно до вимог законодавства, яке регулює здійснення банками операції за гарантіями, та забезпечити виконання своїх зобов?язань за наданою гарантією (сплатити кошти), якщо отримана вимога за гарантією оформлена належним чином та відповідає умовам гарантії. Банк розуміє потенційну наявність претензій Фізичної особи-підприємця Тищенко Світлани Миколаївни щодо дій бенефіціара при поданні вимоги про стягнення забезпечення тендерної пропозиції, проте банки зобов?язані діяти згідно з вимогами законодавства і не можуть виступати інстанцією, уповноваженою надавати оцінку добросовісності дій бенефіціара. Такі претензії можуть бути розглянуті між сторонами базових відносин в судовому порядку. Враховуючи інформацію, що надана в цьому листі та листі №КНО-58.6.1/674 від 06.12.2024. З урахуванням того, що надана бенефіціаром вимога визнана гарантом відповідною умовам гарантії, у гаранта відсутні підстави для відмови в задоволенні такої вимоги. Банк зазначив, що 10.12.2024 позивачу буде направлено лист, щодо здійснення Акціонерним товариством «Перший Український Міжнародний Банк» платежу за гарантією згідно отриманої вимоги гаранта, що відповідає умовам гарантії.

Листом Квартирно-експлуатаційного відділу міста Луганськ №524/1887 від 10.12.2024 на запит позивача №10/12-24-1 від 10.12.2024 повідомлено, що запитувана інформація щодо статусу закупівлі №UA-2024-11-04-008254-а знаходиться у вільному доступі в електронній систему закупівель PROZORRO.

10.12.2024, позивач звернулась з листом №10.12/24-2 до відповідача, в якому зазначила, що згідно договору про банківську гарантію, строк гарантії закінчується в момент коли тендер не відбувся. Про те, що тендер не відбувся, відповідач не повідомив Акціонерне товариство «Перший Український Міжнародний Банк». Ця інформація була отримана банком від Фізичної особи-підприємця Тищенко Світлани Миколаївни 05.12.2024 офіційним листом через КБ (офіційна інформація з електронної системи закупівель PROZORRO). Від відповідача банк такої інформації не отримав, про що банк офіційно сповістив позивача, знявши з себе відповідальність та переклавши її на відповідача.

Позивач зазначає, що 10.12.2024 листом №КНО-58.6.1/692 банком -гарантом було повідомлено про те, що платіж за гарантією №KIEG335915670 від 11.11.2024 у сумі 170000,00 грн, виконаний з рахунку покриття згідно отриманої 04.12.2024 письмової вимоги бенефіціара №524/1791 від 27.11.2024.Лист №КНО-58.6.1/692 Акціонерного товариста «Перший Український Міжнародний Банк» позивачем до матеріалів справи додано не було.

На підтвердження списання гарантійного платежу у сумі 170000,00 грн до матеріалів справи додано платіжну інструкцію №TR.66480 від 10.12.2024 на суму 170000,00 грн з призначенням платежу сплата за банківською гарантією №KIEG335915670 від 11.11.2024 (вимога платежу №524/1791 від 27.11.2024)платіжну інструкцію №5 від 12.12.2024 на суму 3000,00 грн з призначенням платежу сплата комісії за операцією №KIEG335915670 (вихідні гарантії) у відповідності до рахунка №KIEG335915670 від 10.12.2024 .

Виконання Акціонерним товариством «Перший Український Міжнародний Банк» банківської гарантії, сторонами не оспорюється.

Судом встановлено, що спір у даній справі виник у зв`язку з наявністю, на думку позивача, підстав для стягнення з відповідача безпідставно отриманих ним коштів банківської гарантії №KIEG335915670 від 11.11.2024 у розмірі 170000,00 грн, яка не підлягала виплаті Банком-Гарантом на користь відповідача, у зв`язку з належним виконанням позивачем вимог тендерної документації, а також у зв`язку із закінченням тендеру через неукладання договору про закупівлю з жодним із учасників, які подали тендерні пропозиції.

Оцінка аргументів учасників справи та мотиви рішення суду

Особливості укладання договорів за державним замовленням (державних контрактів) визначаються Законом України "Про публічні закупівлі" та Законом України "Про особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони".

Законом України від 16.08.2022 № 2526-ІХ "Про внесення змін до Закону України "Про публічні закупівлі" та інших законодавчих актів України щодо здійснення оборонних та публічних закупівель на період дії правового режиму воєнного стану" внесено зміни до Закону України "Про публічні закупівлі" та Розділ X "Прикінцеві та перехідні положення" доповнено пунктом 3-7, яким встановлено, що на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених цим Законом, визначаються Кабінетом Міністрів України із забезпеченням захищеності таких замовників від воєнних загроз.

Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 затверджено Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування (далі - Особливості).

Відповідно до п. 2 Особливостей терміни вживаються у значенні, наведеному в Законі, постановах Кабінету Міністрів України від 24.02.2016 №166 "Про затвердження Порядку функціонування електронної системи закупівель та проведення авторизації електронних майданчиків" та від 14.09.2020 №822 "Про затвердження Порядку формування та використання електронного каталогу".

Згідно з п. 3 Особливостей замовники, що зобов`язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону, проводять закупівлі відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей.

За умовами п. 24 Особливостей замовник самостійно та безоплатно через авторизований електронний майданчик оприлюднює в електронній системі закупівель відповідно до Порядку розміщення інформації про публічні закупівлі, затвердженого наказом Мінекономіки від 11 червня 2020 №1082, та цих особливостей оголошення про проведення відкритих торгів та тендерну документацію не пізніше ніж за сім днів до кінцевого строку подання тендерних пропозицій.

Оголошення про проведення відкритих торгів повинно містити інформацію, визначену частиною другою статті 21 Закону з урахуванням цих особливостей (п. 26 Особливостей).

Згідно з п. 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей. Так, вказаним пунктом передбачено, що тендерна документація повинна містити перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, та перелік документів та/або інформації, які подаються переможцем процедури закупівлі. Зазначені переліки оформляються як окремі додатки до тендерної документації.

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про публічні закупівлі» тендерна пропозиція - пропозиція щодо предмета закупівлі або його частини (лота), яку учасник процедури закупівлі подає замовнику відповідно до вимог тендерної документації. Тендерна документація - документація щодо умов проведення тендеру, що розробляється та затверджується замовником і оприлюднюється для вільного доступу в електронній системі закупівель.

Частинами 1-4 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що тендерна документація безоплатно оприлюднюється замовником разом з оголошенням про проведення конкурентних процедур закупівель в електронній системі закупівель для загального доступу шляхом заповнення полів в електронній системі закупівель.

У тендерній документації зазначаються такі відомості: 1) інструкція з підготовки тендерних пропозицій; 2) один або декілька кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 цього Закону, підстави, встановлені статтею 17 цього Закону, та інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством. Замовник не вимагає документального підтвердження інформації про відповідність підставам, встановленим статтею 17 цього Закону, у разі якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації», та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним. Для об`єднання учасників замовником зазначаються умови щодо надання інформації та способу підтвердження відповідності таких учасників установленим кваліфікаційним критеріям та підставам, встановленим статтею 17 цього Закону; 3) інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію (у разі потреби - плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі). Технічні, якісні характеристики предмета закупівлі та технічні специфікації до предмета закупівлі повинні визначатися замовником з урахуванням вимог, визначених частиною четвертою статті 5 цього Закону; 4) інформація про маркування, протоколи випробувань або сертифікати, що підтверджують відповідність предмета закупівлі встановленим замовником вимогам (у разі потреби); 5) кількість товару та місце його поставки; 6) місце, де повинні бути виконані роботи чи надані послуги, їх обсяги; 7) строки поставки товарів, виконання робіт, надання послуг; 8) проект договору про закупівлю з обов`язковим зазначенням порядку змін його умов; 9) опис окремої частини або частин предмета закупівлі (лота), щодо яких можуть бути подані тендерні пропозиції, у разі якщо учасникам дозволяється подати тендерні пропозиції стосовно частини предмета закупівлі (лота). Замовник може передбачити можливість укладення одного договору про закупівлю з одним і тим самим учасником у разі визначення його переможцем за кількома лотами; 10) перелік критеріїв оцінки та методика оцінки тендерних пропозицій із зазначенням питомої ваги кожного критерію; 11) строк дії тендерної пропозиції, протягом якого тендерні пропозиції вважаються дійсними, але не менше 90 днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій; 12) валюта, у якій повинна бути зазначена ціна тендерної пропозиції; 13) мова (мови), якою (якими) повинні бути складені тендерні пропозиції; 14) кінцевий строк подання тендерних пропозицій; 15) розмір та умови надання забезпечення тендерних пропозицій (якщо замовник вимагає його надати); 16) розмір, вид, строк та умови надання, повернення та неповернення забезпечення виконання договору про закупівлю (якщо замовник вимагає таке забезпечення надати); 17) прізвище, ім`я та по батькові, посада та електронна адреса однієї чи кількох посадових осіб замовника, уповноважених здійснювати зв`язок з учасниками; 18) вимога про зазначення учасником у тендерній пропозиції інформації (повне найменування та місцезнаходження) щодо кожного суб`єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт чи послуг як субпідрядника/співвиконавця в обсязі не менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю - у разі закупівлі робіт або послуг; 19) опис та приклади формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх тендерних пропозицій. Формальними (несуттєвими) вважаються помилки, що пов`язані з оформленням тендерної пропозиції та не впливають на зміст тендерної пропозиції, а саме - технічні помилки та описки.

Тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.

Тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Пунктами 37, 39 Особливостей передбачено, що оцінка тендерної пропозиції проводиться електронною системою закупівель автоматично на основі критеріїв і методики оцінки, визначених замовником у тендерній документації, шляхом визначення тендерної пропозиції найбільш економічно вигідною.

За результатами розгляду та оцінки тендерної пропозиції замовник визначає переможця процедури закупівлі та приймає рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до ч. 6 ст. 17 Закону України «Про публічні закупівлі» переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує десяти днів з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику документи шляхом оприлюднення їх в електронній системі закупівель, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 2, 3, 5, 6, 8, 12 і 13 частини першої та частиною другою цієї статті, зокрема про те, що фізичну особу, яка є учасником, було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення корупційного правопорушення або правопорушення, пов`язаного з корупцією (п.3); фізична особа, яка є учасником процедури закупівлі, була засуджена за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов`язане з хабарництвом та відмиванням коштів), судимість з якої не знято або не погашено у встановленому законом порядку (п.5); фізичну особу, яка є учасником, було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення правопорушення, пов`язаного з використанням дитячої праці чи будь-якими формами торгівлі людьми (п.12).

Абзацем 15 пункту 47 Особливостей передбачено, що переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 цього пункту. Замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України Про доступ до публічної інформації та/або міститься у відкритих публічних електронних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель, крім випадків, коли доступ до такої інформації є обмеженим на момент оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів.

Як встановлено судом вище, відповідачем на сайті https://prozorro.gov.ua/ було розміщено оголошення №UA-2024-11-04-008254-a про відкриті торги.

У оголошенні №UA-2024-11-04-008254-a замовником було зазначено вид та умови надання забезпечення пропозицій учасників - електронна гарантія та розмір надання забезпечення пропозицій учасників 170000,00 грн.

Протокольним рішенням №241 від 18.11.2024 Квартирно-експлуатаційного відділу м.Луганськ було визначено учасника Фізичну особу-підприємця Тищенко Світлану Миколаївну переможцем процедури закупівлі.

Судом з сайту https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2024-11-04-008254-a було встановлено, що умовами п.п. 2.1 п.2 тендерної документації та умовами додатку №4 до тендерної документації передбачено чіткий перелік документів, що подаються саме переможцем торгів у строк, що не перевищує 4 дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю та замовником визначений спосіб документального підтвердження згідно із законодавством щодо відсутності підстав, передбачених підпунктами 3,5 і 12 пункту 47 Особливостей, зокрема для фізичної особи чи фізичної особи-підприємця:

- інформаційна довідка з Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні або пов`язані з корупцією правопорушення, отримана/видана не раніше 30 днів з дня оприлюднення оголошення про заплановану закупівлю в електронній системі закупівель, про відсутність відносно фізичної особи, яка є учасником процедури закупівлі, інформації про корупційні або пов`язані з корупцією правопорушення;

- витяг з інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості», який повинен бути отриманий не раніше 30 днів з дня оприлюднення оголошення про заплановану закупівлю в електронній системі закупівель у порядку, визначеному наказом Міністерства внутрішніх справ України від 30.03.2022 №207 «Деякі питання ведення обліку відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості», про те, що фізична особа, яка є учасником процедури закупівлі, не була притягнута до кримінальної відповідальності, не має судимості або обмежень, передбачених кримінальним процесуальним законодавством України, що містить інформацію станом на дату, не раніше дати оприлюднення цього оголошення про проведення закупівлі;

-довідку у довільній формі про те, що фізичну особу, яка є учасником процедури закупівлі, не було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення правопорушення, пов`язаного з використанням дитячої праці чи будь-якими формами торгівлі людьми.

Як встановлено судом вище, 18.11.2024 о 12:31 год. в електронній системі закупівель було визначено переможця торгів й відповідачем прийнято рішення про намір укласти договір про закупівлю з позивачем, а тому відповідно ч. 6 ст. 17 Закону України «Про публічні закупівлі», п.п. 2.1 п.2 тендерної документації та умовами додатку №4 до тендерної документації позивач, як переможець торгів, повинен був у строк до 22.11.2024 подати документи, визначені умовами тендерної документації, зокрема пп. 3,5,12 п.47 Особливостей №1178 як для фізичної особи-підприємця.

Позивач зазначає, що в термін з 19.11.2024 по 22.11.2024 не надав документів, що підтверджують відсутність підстав, визначених у п.п. 3,5,12 п.47 Особливостей №1178, оскільки такі документи були подані разом з тендерною пропозицією та були у розпорядженні відповідача.

За твердженнями позивача, вимоги тендерної документації по закупівлі UA-2024-11-04-008254-a були виконані позивачем. Документи переможця були надані учасником через завантаження до електронної системи закупівель 12.11.2024, на підтвердження чого до матеріалів справи додано лист Товариства з обмеженою відповідальністю Е- Тендер та фото екрану з кабінету закупівлі UA-2024-11-04-008254-a.

Разом з цим, при дослідженні судом наданих позивачем доказів та перевірці документів наданих позивачем до електронної системи закупівель (https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2024-11-04-008254-a), судом встановлено, що позивачем після визнання його переможцем не виконано умов тендерної документації відповідача в частині подання документів передбачених пп. 12 п.47 Особливостей №1178 у спосіб, який був визначений Додатком №4 до тендерної документації, оскільки не додано до електронної системи закупівель довідки у довільній формі про те, що фізичну особу, яка є учасником процедури закупівлі, не було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення правопорушення, пов`язаного з використанням дитячої праці чи будь-якими формами торгівлі людьми, що також було підтверджено позивачем в судовому засіданні. Судом прийнято до уваги те, що документи на виконання пп. 3,5 п.47 Особливостей №1178 були завантажені позивачем разом з тендерною пропозицією, а документ на виконання пп. 12 п.47 Особливостей №1178 не був завантажений взагалі. При цьому судом відмічається те, що п. 28 Особливостей №1178 вимагає від замовника визначення в тендерній документації переліку документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, та перелік документів та/або інформації, які подаються переможцем процедури закупівлі, які оформляються як окремі додатки до тендерної документації, що й було зроблено відповідачем. Такі вимоги були виконані відповідачем, зокрема у Додатку №4 до тендерної документації чітко визначений перелік документів, який подається переможцем процедури закупівлі.

Частиною 1 статті 17 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, зокрема, що замовник зобов`язаний відхилити тендерну пропозицію учасника у разі, якщо: фізичну особу, яка є учасником, було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення корупційного правопорушення або правопорушення, пов`язаного з корупцією (п.3); фізична особа, яка є учасником процедури закупівлі, була засуджена за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов`язане з хабарництвом та відмиванням коштів), судимість з якої не знято або не погашено у встановленому законом порядку (п.5); фізичну особу, яка є учасником, було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення правопорушення, пов`язаного з використанням дитячої праці чи будь-якими формами торгівлі людьми (п.12).

Відповідно до підпункту 3 пункту 44 Особливостей №1178 замовник відхиляє тендерну пропозицію переможця процедури закупівлі у разі, коли він не надав у спосіб, зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 пункту 47 цих особливостей.

Підпунктами 3, 5 і 12 пункту 47 Особливостей №1178 передбачено, зокрема, що замовник зобов`язаний відхилити тендерну пропозицію учасника процедури закупівлі в разі, коли, зокрема: фізичну особу, яка є учасником процедури закупівлі, було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення корупційного правопорушення або правопорушення, пов`язаного з корупцією (пп.3); фізична особа, яка є учасником процедури закупівлі, була засуджена за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов`язане з хабарництвом та відмиванням коштів), судимість з якої не знято або не погашено в установленому законом порядку (пп. 5); фізичну особу, яка є учасником процедури закупівлі, було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення правопорушення, пов`язаного з використанням дитячої праці чи будь-якими формами торгівлі людьми (пп.12).

Протокольним рішенням №253 від 25.11.2024 Квартирно-експлуатаційного відділу м.Луганськ відхилено тендерну пропозицію учасника-переможця Фізичної особи-підприємця Тищенко Світлани Миколаївни. У рішенні зазначено, що учасник-переможець у зазначені строки та спосіб не надав через електронну систему закупівель документи, які підтверджують відсутність підстав, визначених пунктом 44 Особливостей, а саме не надав у спосіб, зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених у підпунктах 3,5,6 і 12 пункту 47 цих Особливостей.

Судом відмічається те, що протокольне рішенням №253 від 25.11.2024 Квартирно-експлуатаційного відділу м.Луганськ, позивачем не оскаржено.

При перевірці судом підстав позову щодо неправомірного відхилення відповідачем тендерної пропозиції позивача, судом не встановлено порушень з боку відповідача, оскільки позивач не довела належними та допустимими доказами обставини пов`язані з виконання нею умов п. 2.1 тендерної документації та додатку №4 щодо подання документів як переможець процедури відкритих торгів у тому числі довідки у довільній формі про те, що фізичну особу, яка є учасником процедури закупівлі, не було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення правопорушення, пов`язаного з використанням дитячої праці чи будь-якими формами торгівлі людьми.

За таких обставин, матеріалами справи підтверджується порушення позивачем зобов`язань передбачених для переможця процедури закупівлі в частині неподання документів визначених пп. 12 п. 47 Особливостей.

Згідно з ч.1 ст. 25 Закону України «Про публічні закупівлі» замовник має право зазначити в оголошенні про проведення конкурентної процедури закупівлі та в тендерній документації/оголошенні про проведення спрощеної закупівлі вимоги щодо надання забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції.

У разі якщо замовник вимагає надання забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції, у тендерній документації/оголошенні про проведення спрощеної закупівлі повинні бути зазначені умови його надання, зокрема, розмір, строк дії та застереження щодо випадків, коли забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції не повертається учаснику. У такому разі учасник під час подання тендерної пропозиції/пропозиції одночасно надає забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції.

Відповідно до ст. 546 Цивільного кодексу України виконання зобов`язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком, правом довірчої власності.

Стаття 560 Цивільного кодексу України визначає, що за гарантією банк, інша фінансова установа, страхова організація (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов`язку. Гарант відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником.

Частиною 1 статті 200 Господарського кодексу України визначено, що гарантія є специфічним засобом забезпечення виконання господарських зобов`язань шляхом письмового підтвердження (гарантійного листа) банком, іншою кредитною установою, страховою організацією (банківська гарантія) про задоволення вимог управненої сторони у розмірі повної грошової суми, зазначеної у письмовому підтвердженні, якщо третя особа (зобов`язана сторона) не виконає вказане у ньому певне зобов`язання, або настануть інші умови, передбачені у відповідному підтвердженні.

Зобов`язання за банківською гарантією виконується лише на письмову вимогу управненої сторони (ч. 2 ст. 200 Господарського кодексу України).

Порядок, умови надання та отримання банками гарантій та їх виконання регулюються Положенням про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, затвердженим постановою Правління Національного банку України № 639 від 15.12.2004.

Так, у пункті 3 розділу I Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, визначено, що гарантія - це спосіб забезпечення виконання зобов`язань, відповідно до якого банк-гарант бере на себе грошове зобов`язання перед бенефіціаром сплатити кошти в разі настання гарантійного випадку. Зобов`язання банку-гаранта перед бенефіціаром не залежить від базових відносин, які забезпечуються такою гарантією (їх припинення або недійсності), зокрема і тоді, коли посилання на такі базові відносини безпосередньо міститься в тексті гарантії; вимога - лист або повідомлення з вимогою до банку-гаранта/банку-контргаранта сплатити кошти за гарантією/контргарантією. Вимога за гарантією складається бенефіціаром і подається у довільній формі, якщо інше не визначено умовами гарантії (у якій має зазначатися, у чому полягає порушення принципалом базових відносин, забезпечених гарантією), або надсилається у формі повідомлення банку-гаранту.

Згідно із ч. 1 ст. 563 Цивільного кодексу України у разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією, гарант зобов`язаний сплатити кредиторові грошову суму відповідно до умов гарантії.

Відповідно до ч.ч. 2, 3 ст. 563 Цивільного кодексу України вимога кредитора до гаранта про сплату грошової суми відповідно до виданої ним гарантії пред`являється у письмовій формі. До вимоги додаються документи, вказані в гарантії. У вимозі до гаранта або у доданих до неї документах кредитор повинен вказати, у чому полягає порушення боржником основного зобов`язання, забезпеченого гарантією.

Як встановлено судом вище, тендерна документація відповідача містила умови про забезпечення тендерної документації

Матеріалами справи підтверджується, що у складі тендерної пропозиції позивачем було надано забезпечення тендерної пропозиції - банківську гарантію №KIEG335915670 від 11.11.2024 на суму 170000,00 грн.

Договором №KIEG335915670 від 11.11.2024 про надання гарантії сторони узгодили, що за цією гарантією банк-гарант безвідклично зобов`язаний сплатити бенефіціару повну суму тендерного забезпечення (гарантована сума) протягом п`яти банківських днів, після дня отримання гарантом першої вимоги від бенефіціара (замовника) про сплату суми гарантії. Вимога надається бенефіціаром на поштову адресу гаранта та повинна бути отримано ним протягом строку дії гарантії.

Умовами договору гарантії визначено, що вимога повинна містити посилання на дату складання/видачі і номер цієї гарантії, а також посилання на одну з таких умов (підстав), що підтверджують невиконання принципалом своїх зобов`язань, передбачених його тендерною пропозицією, зокрема, принципал не надав у спосіб, зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав встановлених пунктом 47 Особливостей затверджених постановою КМУ від 12.10.2022 №1178 .

Як встановлено судом вище, 27.11.2024 відповідач звернувся до Акціонерного товариства «ПУМБ» з вимогою №5211/1791 за банківською гарантією №KIEG335915670 від 11.11.2024, в якій зазначено, що позивач не надав у спосіб, зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав встановлених пунктом 47 Особливостей затверджених постановою КМУ від 12.10.2022 №1178.

З огляду на встановлені вище судом обставини та підстави зазначені відповідачем у вимозі від 27.11.2024, суд дійшов висновку, що у даному випадку має місце настання гарантійного випадку - ненадання принципалом, який став переможцем тендеру документів, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону та зокрема у підпункті 12 пункту 47 Особливостей після отримання повідомлення про намір укласти договір про закупівлю.

Вимога отримана банком 04.12.2024 та була виконана ним 10.12.2024, що підтверджується платіжною інструкцією №TR.66480 на суму 170000,00 грн.

Разом з цим, протокольним рішенням №269 від 29.11.2024 Квартирно-експлуатаційного відділу м.Луганськ відхилено тендерну пропозицію другого учасника Фізичної особи-підприємця Мира Максима Григоровича, а за результатами складено звіт про результати проведення процедури закупівлі UA-2024-11-04-008254-a (дата формування звіту: 05.12.2024) з якого вбачається, що кількість учасників закупівлі - 2, з яких Фізична особа-підприємець Тищенко Світлана Миколаївна та Фізична особа-підприємець Мира Максим Григорович. У звіті зазначено підстави для прийняття рішення про неукладення договору про закупівлю, а саме відсутність пропозицій, що й стало підставою для доводів позивача про те, що на підставі п. 4 ч.4 ст.25 Закону України «Про публічні закупівлі» забезпечення тендерної пропозиції повинно було бути повернуто позивачу, оскільки в результаті неукладення договору з жодним з учасників публічної закупівлі тендер закінчився. Вказана підстава також зазначена для повернення гарантії в пункті 4 гарантії.

Так, 4 ч.4 ст.25 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції повертається учаснику в разі закінчення тендеру/спрощеної закупівлі в разі неукладення договору про закупівлю з жодним з учасників, які подали тендерні пропозиції/пропозиції.

Проте, п. 3 ч. 2 ст. 32 Закону України "Про публічні закупівлі" передбачено, що замовник відміняє тендер у разі відхилення всіх тендерних пропозицій згідно з цим Законом.

Згідно з п.51 Особливостей відкриті торги автоматично відміняються електронною системою закупівель у разі:

1) відхилення всіх тендерних пропозицій (у тому числі, якщо була подана одна тендерна пропозиція, яка відхилена замовником) згідно з цими особливостями;

2) неподання жодної тендерної пропозиції для участі у відкритих торгах у строк, установлений замовником згідно з цими особливостями.

Електронною системою закупівель автоматично протягом одного робочого дня з дати настання підстав для відміни відкритих торгів, визначених цим пунктом, оприлюднюється інформація про відміну відкритих торгів.

Відтак, у зв`язку з відхиленням всіх тендерних пропозицій, суд дійшов висновку, що у даному випадку відбулася саме відміна тендеру, а не закінчення тендеру у зв`язку із неукладенням договору про закупівлю з жодним з учасників, які подали тендерні пропозиції. А тому, доводи позивача про те, що строк дії гарантії закінчився є помилковими та такими, що суперечать умовам наданої гарантії, оскільки відміна тендеру не є підставою для закінчення строку дії гарантії.

Згідно з п. 3 ч.3 ст. 25 Закону України «Про публічні закупівлі» забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції не повертається у разі, зокрема, ненадання переможцем процедури закупівлі (крім переговорної процедури закупівлі) у строк, визначений частиною шостою статті 17 цього Закону, документів, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону.

Враховуючи викладене, оскільки мало місце настання гарантійного випадку за банківською гарантією №KIEG335915670 від 11.11.2024 та дотримання відповідачем порядку направлення вимоги до гаранта про сплату суми банківської гарантії, суд дійшов висновку про правомірність дій як відповідача так і третьої особи про пред`явлення до виконання та виконання банківської гарантії.

Відповідно до ст. 129 Конституції України та ст.13 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності.

Згідно з ст.ст. 73, 74, 77, 79 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування. Достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування.

За таких обставин, позовні вимоги Фізичної особи-підприємця Тищенко Світлани Миколаївна до Квартирно-експлуатаційного відділу м.Луганськ про стягнення безпідставно отриманих коштів у розмірі 174150,00 грн задоволенню не підлягають.

Судові витрати Відповідно до вимог ст.129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати із сплати судового збору покладаються на позивача.

Керуючись ст. 86, 129, 232, 233, 236-238, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРIШИВ:

У задоволенні позову відмовити повністю.

Рішення набирає законної сили в порядки та строки передбачені ст. 240, 241 Господарського процесуального кодексу України.

Апеляційна скарга може бути подано учасниками справи у порядку та строки передбаченими ст.256, 257 Господарського процесуального кодексу України.

У судовому засіданні 03.04.2025 оголошено та підписано скорочене (вступну та резолютивну частини) рішення. Повний текст рішення складено та підписано 14.04.2025. Суддя Д.М. Огороднік