ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"25" березня 2025 р. Справа №921/606/24

Західний апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого судді Бонк Т.Б.

Суддів Бойко С.М.

Якімець Г.Г.

секретар судового засідання: Шатан Т.О.

за участю представників сторін:

позивача: Рильцова Є.Ю.,

відповідача: Вийванко Н.П.,

розглянувши матеріали апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз України" б/н від 17.02.2025 (вх. суду від 17.02.2025 № 01-05/409/25)

на рішення Господарського суду Тернопільської області від 23.01.2025 (повний текст складено 31.01.2025, суддя Н.О. Андрусик.)

у справі № 921/606/24

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз України", м. Київ

до відповідача: Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації Тернопільгаз, м. Тернопіль

про стягнення 27 661 740,74 грн,

ВСТАНОВИВ:

Короткий зміст вимог позовної заяви і рішення суду першої інстанції:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз України" звернулось до Господарського суду Тернопільської області з позовом до Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Тернопільгаз" про стягнення 21 721 156,74 грн основного боргу, 697 831,11 грн інфляційних втрат, 287 886,43грн 3% річних, 2 652 750,78 грн пені та 2 302 115,68 грн штрафу, посилаючись на неналежне виконання відповідачем умов договору купівлі-продажу природного газу від 21.06.2022.

Відповідач не заперечував заявлену суму боргу та просив суд зменшити розмір нарахованих позивачем санкцій на 90%.

Рішенням Господарського суду Тернопільської області від 23.01.2025 у справі № 921/606/24 позов задоволено частково. Присуджено до стягнення з Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації Тернопільгаз на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз України" 21 721 156 грн 74 коп. основного боргу, 697 831 грн 11 коп. інфляційних втрат, 287 886 грн 43 коп. 3% річних, 795 825 грн 23 коп. пені, 690 634 грн 70 коп. штрафу та 331 940 грн 8 коп. в повернення судового збору. В решті позову відмовлено.

Місцевий господарський суд констатував, що матеріалами справи підтверджено, що позивачем належним чином виконано свої зобов`язання за договором та у повному обсязі поставлено відповідачу природний газ та станом на день подання позову до суду (25.10.2024) у відповідача наявний перед позивачем борг за поставлений газ в розмірі 21 721 156,74 грн.

Також суд, оцінивши наданий позивачем розрахунок пені в загальній сумі 2 652 750,78 грн, штрафу в розмірі 2 302 115,68 грн, інфляційних втрат в розмірі 697 831 грн 11 коп. та 287 886 грн 43 коп. 3% річних, вказав, що такі є арифметично правильними та здійснені у відповідності до періоду прострочення.

Разом з тим, надаючи оцінку всім обставинам справи в їх сукупності, враховуючи інтереси обох сторін, виходячи із загальних засад, суд попередньої інстанції дійшов висновку про зменшення пені та штрафу на 70 %.

Короткий зміст вимог та узагальнених доводів учасників справи:

Не погодившись з рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз України" звернулось до Західного апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, у якій просить рішення Господарського суду Тернопільської області від 23.01.2025 року у справі № 921/606/24 в частині відмови в задоволенні позовних вимог щодо стягнення пені в розмірі 1 856 925,55 грн та 1 611 480,98 грн штрафу скасувати; прийняти нове рішення в оскаржуваній частині, яким позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю «Газопостачальна компанія «Нафтогаз України» щодо стягнення пені в розмірі 1 856 925,55 грн та 1 611 480,98 грн штрафу, у стягненні яких було відмовлено задоволити.

Апелянт вважає, що оскаржуване рішення прийняте з порушенням норм матеріального права, зокрема, ст. 551 ЦК України та 233 ГК України та процесуального права, зокрема, ст. ст. 236 та 238 Господарського процесуального кодексу України, без дослідження усіх істотних обставин справи.

Скаржник стверджує, що сума зобов`язання відповідача з оплати за поставлений газ складає 21 721 156,74 грн, крім цього відповідач не розраховується за спожитий газ на протязі тривалого часу, тоді як розмір нарахованої пені складає лише 12,2% від суми основної заборгованості, а розмір штрафу 10,5%.

Відтак, на думку скаржника, заявлена сума пені та штрафу не є надмірно великими до боргу відповідача враховуючи процентне співвідношення виконання зобов`язання.

Також апелянт звертає увагу, що судом першої інстанції не взято до уваги майновий стан позивача, зокрема, податкового боргу, що призвело до безпідставного надання переваги правам відповідача перед правами позивача у справі.

Приватне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації Тернопільгаз подало відзив на апеляційну скаргу, у якому просить суд апеляційну скаргу ТОВ «ГК «Нафтогаз України» залишити без задоволення, а рішення Господарського суду Тернопільської області від 23.01.2025 залишити без змін.

Відповідач зазначає, що місцевим господарським судом було правомірно враховано всі обставини справи, а саме те, що ПрАТ «Тернопільгаз» виконало свій обов`язок щодо оплати основної суми зобов`язання у розмірі 183 881 470,31 грн, у період отримання природного газу діяльність відповідача була збитковою, а на час звернення позивача до суду зупинена.

На переконання відповідача, враховуючи відсутність доказів того, що внаслідок порушення відповідачем строків виконання зобов`язання позивачу завдано збитків, зменшення судом першої інстанції пені та штрафу є адекватною мірою відповідальності за неналежне виконання зобов`язань, проявом балансу між інтересами кредитора і боржника, що узгоджується з нормами закону, які регулюють можливість такого зменшення.

Рух справи в суді апеляційної інстанції.

Відповідно до Протоколу передачі судової справи раніше визначеному складу суду від 17.02.2025 справу № 921/606/24 розподілено колегії суддів у складі: головуючого судді Бонк Т.Б., суддів Бойко С.М., Якімець Г.Г.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 24.02.2025 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз України" б/н від 17.02.2025 (вх. суду від 17.02.2025 № 01-05/409/25) на рішення Господарського суду Тернопільської області від 23.01.2025 у справі № 921/606/24.

Ухвалою суду від 17.03.2025 призначено справу № 921/606/24 до розгляду у судовому засіданні на 25.03.2025.

У судовому засіданні 25.03.2025 скаржник підтримав доводи апеляційної скарги, відповідач заперечив доводи апеляційної скарги з підстав, викладених у відзиві на апеляційну скаргу, сторони надали суду пояснення.

Згідно з встановленими судами першої та апеляційної інстанцій обставин, і визначених відповідно до них правовідносин, вбачається, що:

21 червня 2022 року між Товариством з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз України" як Продавцем та Приватним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації "Тернопільгаз" як Покупцем укладено договір купівлі-продажу природного газу №101/ПГ-3286-ОГРМ (далі - договір), умовами якого врегульовано відносини сторін щодо купівлі-продажу, передачі та прийому природного газу на умовах, встановлених цим договором та Положенням про покладання спеціальних обов`язків на суб`єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 06.03.2022 №222 (далі - Положення) (п.1.1 договору).

Згідно з п.1.2 договору, на виконання умов Положення та цього договору, Покупець гарантує приєднатися до договору про утворення балансуючої групи, де стороною відповідальною за добовий небаланс групи є ТОВ "Газопостачальна компанія "Нафтогаз України" за типовою формою, розробленою та затвердженою ТОВ "Газопостачальна компанія "Нафтогаз України".

Пунктом 1.3 договору визначено, що Продавець, за умови дотримання положень цього договору та вимог Положення Покупцем, зобов`язується передати у власність Покупцю природний газ в обсягах, у строки та на умовах, що погоджені сторонами у цьому договорі, а Покупець зобов`язується прийняти і своєчасно сплатити вартість такого обсягу природного газу у розмірі, строки та у порядку, що визначені цим договором.

У п.2.2.1 визначено, що погоджений НКРЕКП Обсяг І (обсяг нормативних втрат та виробничо-технологічних витрат) на період з 1 червня 2022 року по 30 вересня 2022 року складає 2 176,560 тис.куб.метрів. Для встановлення Обсягу І на наступні періоди постачання сторони підписують додаткову угоду до цього договору на підставі підтверджених НКРЕКП обсягів природного газу.

Згідно з п.2.2.2 договору, Обсяг ІІ обсяг втрат, зумовлених воєнними діями та понесених у зв`язку із запобіганням/врегулюванням гуманітарних кризових ситуацій, що розраховуються відповідно до методики визначення вартості втрат (витоку) природного газу у разі пошкодження газопроводів та газорозподільних станцій, завданих Україні внаслідок збройної агресії Російської Федерації, розробленої на виконання пункту 2 постанови Кабінету Міністрів України від 20 березня 2022 року №326 «Про затвердження Порядку визначення шкоди та збитків, завданих Україні внаслідок збройної агресії Російської Федерації». Замовлення Обсягу ІІ здійснюється в порядку, встановленому цим договором.

Відповідно до п.2.2.3 договору Обсяг ІІІ обсяг понаднормованих втрат та виробничо-технологічних витрат на період з 1 червня 2022 року та протягом дії воєнного стану, а також протягом шести місяців після його припинення або скасування, за винятком Обсягів І і II.

У розділі 3 договору обумовлено порядок та умови передачі, приймання та обліку газу. Зокрема, передача договірного обсягу газу здійснюється протягом кожного періоду передачі, узгодженого сторонами у договорі (п.3.2 договору). Передача та приймання природного газу здійснюється на ВТТ шляхом надання сторонами Оператору ГТС торгових сповіщень на відчуження/набуття природного газу в Інформаційній платформі Оператора ГТС, відповідно до вимог Кодексу ГТС. У Торгових сповіщеннях, зокрема, зазначається обсяг природного газу, що передається/ приймається сторонами відповідно до договору. Право власності на природний газ переходить від Продавця до Покупця у ВТТ (п.3.3 договору).

Згідно з п.3.9 договору, фактичний обсяг переданого Продавцем та прийнятого Покупцем природного газу на ВТТ за період передачі (період часу, який розпочинається з першої газової доби місяця і триває до початку першої газової доби наступного місяця) дорівнює сумі усіх обсягів, зазначених у торгових сповіщеннях сторін, на підставі яких Оператором ГТС погоджено передачу природного газу протягом такого періоду передачі.

Після закінчення періоду передачі, у якому була здійснена передача газу, але не пізніше 14-го числа місяця, наступного за періодом передачі, якщо інше не передбачено договором, Продавець складає, підписує, скріплює своєю печаткою (за наявності) Комерційні акти щодо Обсягу І, Обсягу ІІ та Обсягу ІІІ та направляє на підпис Покупцю: на поштову адресу Покупця, вказану у договорі рекомендованим поштовим відправленням з повідомленням про вручення або поштовим відправленням з оголошеною вартістю (цінним листом); або надаються нарочно під підпис в отриманні; або шляхом направленням Комерційних актів, скріплених кваліфікованим електронним підписом Продавця, шляхом електронного документообігу із направленням копії такого акту на електронну адресу Покупця, вказану у договорі. При цьому для підписання та обміну електронними документами сторони цього договору використовують, зокрема, систему обміну електронним документами «M.E.Doc». Сторони підтвердили, що визнають форми електронних документів, в яких підтверджені описані в них господарські операції, з використанням спеціалізованих програмних рішень, та зобов`язується слідкувати за надходженням електронних документів та своєчасно здійснювати їх приймання, перевірку, підписання з використанням КЕП та повернення іншій Стороні. Електронні документи вважаються підписаними і набирають чинності з моменту, зазначеного в конкретному електронному документі, іншому документі, на виконання якого він підписується, або в порядку, передбаченому чинним законодавством (п.3.10 договору).

Пунктом 3.10.1 договору визначено, що Покупець повертає підписані Комерційні акти щодо Обсягу І, Обсягу ІІ, Обсягу ІІІ протягом 5-ти календарних днів з моменту їх отримання.

При цьому у 3.11 договору сторони на підставі ч. 3. ст. 207 та ст. 627 Цивільного кодексу України домовилися про можливість підписання в електронному вигляді із застосуванням електронного цифрового підпису Комерційних актів, первинної бухгалтерської документації, актів звірки взаєморозрахунків та інших документів, пов`язаних із виконанням договору.

У розділі 4 договору сторонами обумовлено ціну та порядок проведення розрахунків.

Згідно з п.4.1 договору, ціна природного газу, який передається за цим договором, встановлюється наступним чином:

- ціна природного газу для Обсягу І (фіксований) становить 7 420,00 грн із урахуванням податку на додану вартість за 1 000 куб. метрів природного газу (п.4.1.1 договору);

- ціна природного газу для Обсягу ІІ становить 0,01 грн із урахуванням податку на додану вартість за 1 000 куб. метрів природного газу (п.4.1.2 договору);

- ціна природного газу для Обсягу ІІІ розраховується за такою формулою: Ціна = [(SK VTP + SK Exit fee) * X-RateEUR*10,6 + UA Entry fee * Daily booking coefficient * X-RateUSD] + податок на додану вартість, де SK VTP - середньоарифметичне значення між Bid та Offer для котирування Day-ahead згідно з даними, опублікованими у джерелі котирувань ICIS EuropeanSpotGasMarkets під заголовком SlovakiaPriceAssessment на дату, що передує дню визначення ціни у євро/МВт·год; SK Exitfee - плата за вихід із Словаччини, розрахована за допомогою тарифного калькулятора за посиланням https://tis.eustream.sk/TisWeb/#/?nav=oa.calw&lng=EN з розрахунку на 10 000 МВт·год денної потужності під час бронювання потужності на добу для кожного розрахункового місяця в точці Budіnce в євро/МВтгод; UA Entryfee - тариф на послуги транспортування природного газу для входу в газотранспортну систему України на міждержавному з`єднанні для точки входу Будінце на рівні 4,45 долара США за 1000 куб. метрів на добу без податку на додану вартість; Dailybookingcoefficient - коефіцієнт, який застосовується до тарифів на послуги транспортування природного газу для точок входу в газотранспортну систему на міждержавних з`єднаннях на регуляторний період 2020-2024 років під час замовлення потужності на добу наперед на рівні 1,45; X-RateEUR - офіційний курс гривні до євро, актуальний на дату розрахунку ціни, опублікований на офіційному веб-сайті Національного банку, у гривнях за 1 євро; X-RateUSD офіційний курс гривні до долара США, актуальний на дату розрахунку ціни, опублікований на офіційному веб-сайті Національного банку, у гривнях за 1 долар США; податок на додану вартість 20 відсотків * [(SK VTP+ SK Exitfee) * X-RateEUR*10,6 + UA Entryfee * Dailybookingcoefficient * X-RateUSD] (п. 4.1.3 договору);

Згідно з п.4.2 договору, договірна вартість розраховується і підлягає сплаті в українських гривнях у безготівковій формі на рахунок Продавця.

Договірна вартість визначається як сума вартості Обсягу І, розрахованої згідно з пунктом 4.1.1 договору, вартості Обсяг ІІ, розрахованої згідно з пунктом 4.1.2 договору, та вартості Обсягу ІІІ розрахованого згідно пункту 4.1.3. та інших витрат, які виникають при виконанні договору протягом строку його дії.

Вартість природного газу Обсягу І за кожний період передачі (розрахунковий період) розраховується як добуток Обсягу І природного газу, переданого згідно з Комерційним актом за відповідний період передачі (розрахунковий період), та ціни Обсягу І, визначеної пунктом 4.1.1 договору.

Вартість природного газу Обсягу ІІ за кожний Період передачі (Розрахунковий період) розраховується як добуток Обсягу ІІ природного газу, переданого згідно з Комерційним актом за відповідний Розрахунковий період, та ціни Обсягу ІІ, визначеної пунктом 4.1.2 договору.

Вартість природного газу Обсягу ІІІ за кожний період передачі (розрахунковий період) розраховується як сума добутків Обсягів ІІІ природного газу за кожну газову добу в розрахунковому періоді та ціни Обсягу ІІІ, визначеної пунктом 4.1.3 договору, переданого згідно з Комерційним актом за відповідний розрахунковий період (п. 4.2.1 договору).

Відповідно до п.4.3 договору, Покупець здійснює розрахунок за реалізовані обсяги природного газу в розрахунковому періоді (період часу, який розпочинається з першої газової доби місяця і триває до початку першої газової доби наступного місяця) не пізніше ніж 30 днів після закінчення розрахункового періоду.

У випадку виникнення у Покупця заборгованості за цим договором, Продавець має право зарахувати грошові кошти, отримані від Покупця в поточному періоді передачі, незалежно від призначення платежу, в рахунок погашення існуючої заборгованості Покупця (п.4.7 договору).

Пунктом 6.1 договору передбачено, що за невиконання або неналежне виконання своїх договірних зобов`язань сторони несуть відповідальність, передбачену чинним законодавством України та договором.

Згідно з п.6.3 договору, за порушення Покупцем строків проведення розрахунків за природний газ, визначених договором, крім суми заборгованості з урахуванням встановленого індексу інфляції та трьох відсотків річних за весь час прострочення. Покупець, на письмову вимогу Продавця не пізніше ніж 15 днів з моменту її отримання, зобов`язаний сплатити на користь Продавця пеню у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення, а у випадку порушення Покупцем строків оплати за природний газ більше ніж на п`ять робочих днів, Покупець зобов`язаний сплатити на користь Продавця додатково штраф, розмір якого становить 10% від суми простроченого платежу.

У пункті 6.10 договору, керуючись ст. 259 Цивільного кодексу України, сторони дійшли згоди встановити позовну давність до вимог про стягнення неустойки (штрафу, пені) тривалістю у п`ять років.

Умовами пункту 9.1 сторони підтвердили, що визнають форми електронних документів, що будуть укладатись сторонами під час дії цього договору, з дотриманням вимог щодо реєстрації кваліфікованого електронного підпису (далі КЕП)/ електронного цифрового підпису (ЕЦП) та печатки (за наявності) засобами телекомунікаційного зв`язку, підписані з використанням спеціалізованих програмних рішень, зокрема, системи обміну електронним документами «M.E.Doc», Вчасно, тощо.

Пунктом 9.2 договору визначено перелік документів, які Сторони можуть укладати в електронній формі в тому числі, але не виключно: а) цей договір, додаткові угоди, що укладаються в період дії договору і передбачають внесення будь-яких змін до його умов, додатки до Договору/додаткових угод; б) акти приймання-передачі природного газу (Комерційний акт); в) рахунки-фактури (рахунки) на оплату; г) листи, повідомлення, заяви та інші документи, які мають або можуть подаватися сторонами з метою виконання цього договору.

Відповідно до п.10.1 договору, цей договір укладено з відкладальною умовою відповідно до ч. 1 ст. 212 ЦК України та набуває чинності з дати надання Покупцем одного з видів забезпечення виконання своїх платіжних зобов`язань за договором у порядку та відповідно до підпункту 2.1.1 пункту 2.1 цього договору, та діє впродовж дії воєнного стану, а також протягом шести місяців після його припинення або скасування, а в частині здійснення розрахунків між сторонами до їх повного та належного здійснення.

Умови цього договору можуть бути змінені за домовленістю сторін шляхом укладення відповідної додаткової угоди (п.10.3 договору).

01 вересня 2022 року між сторонами укладено додаткову угоду №1 до договору, умовами якої внесено зміни до договору щодо погодженого НКРЕКП Обсягу І на період з 1 червня 2022 року по 31 грудня 2022 року, який складає 12 331,560 тис.куб.м. природного газу, в тому числі на червень 2022 року - 437,120 тис.куб.м. на липень 2022 року - 471,440 тис.куб.м., на серпень 2022 року - 552,530 тис.куб.м., на вересень 2022 року - 715,470 тис.куб.м., на жовтень 2022 року - 2 543,000 тис.куб.м., на листопад 2022 року - 3 796,000 тис.куб.м., на грудень 2022 року - 3 816,000 тис.куб.м.

17 листопада 2022 року між сторонами укладено додаткову угоду №2 до договору, на підстав якою внесено зміни до п.2.2.1 договору, визначивши погоджений НКРЕКП Обсяг І на період з 1 січня 2023 року по 31 травня 2023 року в об`ємі 11 809,320 тис.куб.м., в тому числі на січень 2023 року - 3 647,06 тис.куб.м., на лютий 2023 року - 2 507,22 тис.куб.м., на березень 2023 року - 2 292,94 тис.куб.м., на квітень 2023 року - 1 709,77 тис.куб.м., на травень 2023 року 1 652,33 тис.куб.м.

28 грудня 2022 року сторонами підписано додаткову угоду №3 до договору для постачання природного газу на наступний період, якою договір викладено в новій редакції.

Умови цієї редакції договору ідентичні умовам договору, наведеним вище.

Позатим, умовами п.2.2.1 договору в редакції додаткової угоди №3 від 28 грудня 2022 року визначено погоджений НКРЕКП Обсяг І на період з 1 червня 2022 по 31 травня 2023 в об`ємі 24 140,880 тис.куб.метрів , в тому числі на червень 2022 року - 437,120 тис.куб.метрів, на липень 2022 року - 471,440 тис.куб.метрів, на серпень 2022 року - 552,530 тис.куб.метрів, на вересень 2022 року - 715,470 тис.куб.метрів, на жовтень 2022 року - 2 543,000 тис.куб.метрів, на листопад 2022 року - 3 796,000 тис.куб.метрів, на грудень 2022 року - 3 816,000 тис.куб.метрів, на січень 2023 року - 3 647,060 тис.куб.метрів, на лютий 2023 року - 2 507,220 тис.куб.метрів, на березень 2023 року 2 292,940 тис.куб.метрів, на квітень 2023 року - 1 709,770 тис.куб.метрів, на травень 2023 року - 1 652,330 тис.куб.метрів.

1 травня 2023 року між сторонами підписано додаткову угоду №4 до договору, якою внесено зміни до п.2.2.1 договору та визначено погоджений НКРЕКП на період з 1 червня 2023 року по 30 листопада 2023 року постачання природного газу в обсязі 7 828,700 тис. куб. метрів (Обсяг I (фіксований)), в тому числі на червень 2023 року - 1 042,650 тис. куб. метрів, на липень 2023 року - 1 062,530 тис. куб. метрів, на серпень 2023 року - 1 086,830 тис. куб. метрів, на вересень 2023 року - 1 075,780 тис. куб. метрів, на жовтень 2023 року - 1 325,400 тис. куб. метрів, на листопад 2023 року - 2 235,510 тис. куб. метрів.

16 травня 2023 року між сторонами підписано додаткову угоду №5 до договору якою внесено зміни до п.2.2.1 договору та визначено погоджений НКРЕКП на період з 1 червня 2023 року по 30 листопада 2023 року постачання природного газу в обсязі 7 828,700 тис. куб. метрів (Обсяг I (фіксований)), в тому числі на червень 2023 року - 1 042,650 тис. куб. метрів, на липень 2023 року - 1 062,530 тис. куб. метрів, на серпень 2023 року - 1 086,830 тис. куб. метрів, на вересень 2023 року - 1 075,780 тис. куб. метрів, на жовтень 2023 року - 1 325,400 тис. куб. метрів, на листопад 2023 року - 2 235,510 тис. куб. метрів.

16 листопада 2023 року між сторонами підписано додаткову угоду №6 до договору якою внесено зміни до п.2.2.1 договору та визначено погоджений НКРЕКП на період з 1 червня 2023 року по 31 грудня 2023 року постачання природного газу в обсязі 10 280,680 тис.куб.метрів Обсяг I (фіксований)), в тому числі на червень 2023 року - 1 042,650 тис.куб.метрів, на липень 2023 року - 1 062,530 тис.куб.метрів, на серпень 2023 року - 1 086,830 тис.куб.метрів, на вересень 2023 року - 1 075,780 тис.куб.метрів, на жовтень 2023 року - 1 325,400 тис.куб.метрів, на листопад 2023 року - 2 235,510 тис.куб.метрів, на грудень 2023 року - 2 451,980 тис.куб.метрів.

12 грудня 2023 року між сторонами підписано додаткову угоду №7 до договору, якою внесено зміни до п.2.2.1 договору та визначено, що погоджений НКРЕКП Обсяг І (фіксований) у січні 2024 року не може перевищувати 20 % від встановленого Постановою № 2375 річного розміру нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу та складає 4 418,000 тис. куб. м. на січень 2024 року. У будь-якому разі річна сума помісячних Обсягів І у 2024 році не може перевищувати встановлений НКРЕКП річний розмір нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу для Покупця на 2024 рік.

Відповідно до матеріалів справи, вказаний договір, додаткові угоди до нього сторонами підписано в електронній формі шляхом накладення електронного цифрового підпису. Всього на виконання умов зазначеного договору позивач в період з червня 2022 року по січень 2024 року передав у власність відповідачу природний газ на загальну суму 205 602 627 грн 05 коп, в тому числі на підставі Акту приймання-передачі природного газу № 20160 від 30 листопада 2023 року позивачем передано відповідачу 541,07724 тис.м3 імпортованого природного газу, загальною вартістю 4 014 793,12грн (з ПДВ); на підставі Акту приймання-передачі природного газу №22125 від 31 грудня 2023 року - 3,57989 тис.м3 імпортованого природного газу, загальною вартістю 26 562,78грн; на підставі Акту приймання-передачі природного газу №22162 від 31 грудня 2023 року - 547,01289 тис.м3 власного природного газу, загальною вартістю 4 058 835,64грн; на підставі Акту приймання-передачі природного газу №2043 від 31 січня 2024 року - 2 240,10346 тис.м3 власного природного газу, загальною вартістю 16 621 567,67грн, котрі зі сторони споживача не підписані, однак поставка газу в зазначених об"ємах та на вказану у них вартість відповідачем не заперечується.

Всього, згідно наданого розрахунку позивачем в період з 1 червня 2022 року по 26 квітня 2024 року за договором купівлі-продажу від 21 червня 2022 року поставлено відповідачу природний газ на загальну суму 205 602 627 грн 05 коп., а відповідачем в цей період оплачено 183 881 470 грн 31 коп., тобто оплата проведена частково, що додатково підтверджується інформацією №16/2-09/61929/2024 від 24.05.2024, наданою АТ "Державний ощадний банк України" щодо надходження коштів на рахунки ТОВ "ГК "Натофгаз України" від Приватного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації ТЕРНОПІЛЬГАЗ.

Відтак, відповідачем станом на 25.10.2024 (дата звернення до суду з позовом) допущено заборгованість по оплаті за природний газ в розмірі 21 721 156,74 грн (205 602 627 грн 05 коп. - 183 881 470 грн 31 коп.).

У зв`язку із порушенням грошового зобов`язання на загальну суму 21 721 156,74 грн боргу, позивачем відповідно до умов договору та ст.625 ЦК України, було нараховано інфляційні втрати в розмірі 697 831,11грн, 3% річних в розмірі 287 886,43грн, пеню в розмірі 2 652 750,78грн та 2 302 115,68грн штрафу,

При перегляді рішення місцевого господарського суду судова колегія Західного апеляційного господарського суду керувалась таким:

Частиною першою статті 15 ЦК України визначено право кожної особи на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Пунктом 1 частини 2 статті 11 Цивільного кодексу України передбачено, що підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Зобов`язанням, за статтею 509 ЦК України, є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку. Зобов`язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу, зокрема договорів та інших правочинів.

Судами у цій справі встановлено, що між позивачем (продавець) та відповідачем (покупець) укладено договір купівлі-продажу природного газу.

Предметом апеляційного оскарження у цій справі є рішення суду першої інстанції в частині відмови в задоволенні позовних вимог щодо стягнення пені в розмірі 1 856 925,55 грн та 1 611 480,98 грн штрафу.

Так, місцевий господарський суд дійшов висновку про зменшення заявленої до стягнення пені та штрафу на 70% та присудив до стягнення з відповідача на користь позивача, зокрема, 795 825 грн 23 коп. пені та 690 634 грн 70 коп. штрафу.

Згідно з ст.610 ЦК України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

Відповідно до ч.1 ст.546 ЦК України виконання зобов`язання може забезпечуватися, серед іншого, неустойкою.

Статтею 549 ЦК України встановлено, що неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. Штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов`язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання.

За частиною третьою статті 551 Цивільного кодексу України розмір неустойки може бути зменшений за рішенням суду, якщо він значно перевищує розмір збитків, та за наявності інших обставин, які мають істотне значення.

Правовий аналіз зазначених нормативних приписів свідчить про те, що вони не є імперативними та застосовуються за визначених умов та на розсуд суду.

За відсутності в законі переліку виняткових обставин, господарський суд, оцінивши надані сторонами докази та обставини справи у їх сукупності, на власний розсуд вирішує питання про наявність або відсутність у кожному конкретному випадку обставин, за яких можливе зменшення штрафних санкцій.

При цьому винятковими є такі обставини, які дозволяють суду, а не зобов`язують його зменшити нараховані в силу закону чи договору штрафні санкції. Інакше нівелюється юридичне значення винятковості обставин та право суду на зменшення таких штрафних санкцій.

Отже, за своєю правовою природою штрафні санкції є засобами стимулювання боржника до належного виконання свого обов`язку. Тому, передбачені законодавством санкції повинні застосовуватися у разі порушення зобов`язання.

Верховний Суд зазначає, що чинним законодавством не врегульований розмір (відсоткове співвідношення) можливого зменшення штрафних санкцій. Відповідно, таке питання вирішується господарським судом згідно зі статтею 86 ГПК України, тобто за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів (постанови Верховного Суду від 05.03.2019 у справі № 923/536/18; від 10.04.2019 у справі № 905/1005/18; від 06.09.2019 у справі у справі № 914/2252/18; від 30.09.2019 у справі № 905/1742/18; від 14.07.2021 у справі № 916/878/20). Саме суд першої та апеляційної інстанцій користується певною можливістю розсуду щодо зменшення розміру штрафних санкцій (неустойки), оцінюючи розмір збитків та інші обставини, які мають істотне значення (постанови Верховного Суду від 03.03.2019 у справі № 925/74/19; від 02.06.2021 у справі № 5023/10655/11 (922/2455/20).

При цьому, реалізуючи свої дискреційні повноваження, які передбачені статтями 551 ЦК України та 233 ГК України щодо права зменшення розміру належних до сплати штрафних санкцій, суд, враховуючи загальні засади цивільного законодавства, передбачені статтею 3 ЦК України (справедливість, добросовісність, розумність) має забезпечити баланс інтересів сторін, та з дотриманням правил статті 86 ГПК України та визначати конкретні обставини справи (як-то: ступінь вини боржника, його дії щодо намагання належним чином виконати зобов`язання, ступінь виконання зобов`язання боржником; майновий стан сторін, які беруть участь у зобов`язанні; не лише майнові, але й інші інтереси сторін, дії/бездіяльність кредитора тощо), які мають юридичне значення, і з огляду на мотиви про компенсаційний, а не каральний характер заходів відповідальності з урахуванням встановлених обставин справи не допускати фактичного звільнення від їх сплати без належних правових підстав (відповідний висновок викладений у постановах Верховного Суду від 08.10.2020 у справі № 904/5645/19; від 14.04.2021 у справі № 922/1716/20).

Як було зазначено вище, позивачем за неналежне виконання грошового зобов`язання по оплаті природного газу, поставленого відповідачу у листопаді 2023 року за період з 02.01.2024 по 31.07.2024 нараховано пеню в розмірі 184 613,28грн, а також 231 419,07грн штрафу; за невиконання грошового зобов`язання по оплаті природного газу, поставленого у грудні 2023 року за період з 31.01.2024 по 31.07.2024 нараховано пеню в розмірі 570 281,44грн, а також 408 539,84грн штрафу; за невиконання грошового зобов`язання по оплаті природного газу, поставленого у січні 2024 року за період з 02.03.2024 по 31.07.2024 нараховано пеню в розмірі 1 897 856,06грн, а також 1 662 156,77грн штрафу.

Слід зазначити, що ПАТ «Тернопільгаз» виконало свій обов`язок щодо оплати основної суми зобов`язання у розмірі 183 881 470,31 грн, тоді як загальний розмір вартості спожитого природного газу за договором складає 205 602 627,05 грн, тобто, як зауважує відповідач, виконання становить 89,4%.

Варто зауважити, що період виникнення боргу є незначним (2 місяці).

Як вбачається з оборотно-сальдової відомості у період з червня 2022 року по листопад 2023 року, ПрАТ «Тернопільгаз» майже щоденно переховувалися платежі за природний газ, інколи такі платежі перераховувалися авансом, тобто до завершення строку оплати, передбаченого договором.

Колегія суддів вважає, що зазначене свідчить, що відповідач не ухилявся від виконання взятих на себе зобов`язань за договором, а добросовісно виконував договірні зобов`язання.

Судом першої інстанції було також правомірно враховано, що мораторій на відключення боржників та нарахування штрафних санкцій на заборгованість споживачів діяв до кінця 2023 року та був знятий постановою Кабінету Міністрів України № 1405 від 29.12.2023 «Про внесення змін до деяких постанов Кабінету Міністрів України щодо оплати житлово-комунальних послуг», тому ПрАТ «Тернопільгаз» не могло отримувати очікувані надходження впродовж 2022-2023 років.

Разом з тим, згідно з постановою НКРЕКП від 30.01.2024 №196 «Про зупинення дії ліцензії з розподілу природного газу, виданої ПАТ «Тернопільгаз», з 01.02.2024 Приватному акціонерному товариству по газопостачанню та газифікації «Тернопільгаз» зупинено дію ліцензії на право провадження господарської діяльності з розподілу природного газу, видану відповідно до постанови НКРЕКП від 19.06.2017 № 815.

Згідно з даними фінансової звітності за 2023 рік ПАТ «Тернопільгаз», збиток товариства склав 958,141 млн грн, за 9 місяців 2024 року - 1193,538 млн грн.

Суд зазначає, що індивідуальний характер підстав, якими у конкретних правовідносинах обумовлюється зменшення судом розміру неустойки (що підлягає стягненню за порушення зобов`язання), а також дискреційний характер визначення судом розміру, до якого суд її зменшує, зумовлюють висновок про відсутність універсального максимального і мінімального розміру неустойки, на який її може бути зменшено, що водночас вимагає, щоб цей розмір відповідав принципам верховенства права.

Саме суд першої та апеляційної інстанцій користується певною можливістю розсуду щодо зменшення розміру штрафних санкцій (неустойки), оцінюючи наявність та розмір збитків та інші обставини, які мають істотне значення (правові висновки Верховного Суду у постановах від 03.03.2021 у справі № 925/74/19, від 02.06.2021 у справі №5023/10655/11 (922/2455/20) та ін).

З огляду на викладене, реалізуючи свої дискреційні повноваження, беручи до уваги незначний період виникнення боргу, ступінь виконання зобов`язання відповідачем, відсутність доказів понесення позивачем збитків внаслідок невиконання відповідачем зобов`язань, , з огляду на надмірність розміру пені та штрафу у даних правовідносинах, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про можливість зменшення розміру заявленої пені та штрафу на 70%.

Щодо задоволення позовних вимог в частині стягнення 21 721 156 грн 74 коп. основного боргу, 697 831 грн 11 коп. інфляційних втрат, 287 886 грн 43 коп. 3% річних, та відмови в решті позову, то такі знаходяться поза межами апеляційного перегляду в розумінні ч.4 ст. 269 ГПК України, колегія суддів під час розгляду справи не встановила порушення норм процесуального права чи неправильного застосування норм матеріального права на момент ухвалення судового рішення місцевим господарським судом, що є обов`язковою підставою для скасування рішення.

Висновок апеляційного суду за результатами розгляду апеляційної скарги.

Відповідно до ч.1 ст.236 ГПК України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим.

За приписами ч. 1 ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права (ч. 1ст. 276 ГПК України).

На підставі викладеного колегія суддів Західного апеляційного господарського суду вважає, що рішення Господарського суду Тернопільської області від 23.01.2025 у справі № 921/606/24 ґрунтується на матеріалах справи та чинному законодавстві і підстав для його скасування немає, а зазначені в апеляційній скарзі доводи скаржника не обґрунтовані і не визнаються такими, що можуть бути підставою для скасування чи зміни оскаржуваного судового рішення.

Судові витрати в суді апеляційної інстанції.

Оскільки у цьому випадку суд апеляційної інстанції не змінює рішення, та не ухвалює нового рішення, розподіл судових витрат судом апеляційної інстанції не здійснюється (частина 14 статті 129 ГПК України). Відтак, згідно з ст.129 ГПК України сплачений апелянтом судовий збір за подання апеляційної скарги слід залишити за скаржником.

Керуючись ст. ст. 86, 129, 236, 254, 269, 270, 275, 276, 281, 282 ГПК України, Західний апеляційний господарський суд

УХВАЛИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз України" б/н від 17.02.2025 (вх. суду від 17.02.2025 № 01-05/409/25) залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду Тернопільської області від 23.01.2025 у справі № 921/606/24 залишити без змін.

3. Судовий збір за перегляд справи у суді апеляційної інстанції покласти на скаржника.

4. Постанова набирає законної сили з дня її ухвалення та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня її проголошення згідно зі ст.ст. 286-289 ГПК України.

5. Матеріали справи повернути до суду першої інстанції.

Повну постанову складено 07.04.2025.

Головуючий суддя Т.Б. Бонк

суддя С.М. Бойко

суддя Г.Г. Якімець