УХВАЛА

12 березня 2025 року

м. Київ

cправа № 916/3461/23

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:

Зуєва В.А. - головуючого, Берднік І.С., Міщенка І.С.

секретаря судового засідання - Дерлі І.І.

за участю представників учасників:

позивача (відповідача за зустрічним позовом) - Шайко С.В.

відповідача (позивача за зустрічним позовом) - не зв`явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Укр Газ Ресурс "

на постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 12.11.2024 (у складі колегії суддів: Філінюк І.Г. (головуючий), Аленін О.Ю., Принцевська Н.М.)

та рішення Господарського суду Одеської області від 29.05.2024 (суддя Щавинська Ю.М.)

за первісним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю " Укр Газ Ресурс"

до Комунального підприємства "Одесміськелектротранс"

про стягнення 1 319 423,17 грн,

та за зустрічним позовом Комунального підприємства "Одесміськелектротранс"

до Товариства з обмеженою відповідальністю " Укр Газ Ресурс "

про визнання недійсними додаткових угод та стягнення 3 637 091,36 грн

ВСТАНОВИВ:

Короткий зміст та підстави позовних вимог

10.08.2023 Товариство з обмеженою відповідальністю "Укр Газ Ресурс" (далі - ТОВ "Укр Газ Ресурс", Товариство, Скаржник) звернулося до Господарського суду Одеської області з позовом до Комунального підприємства "Одесміськелектротранс" (далі - КП "Одесміськелектротранс), в якому просить суд стягнути 3 % річних у сумі 218 157,15 грн, інфляційні втрати у сумі 1 101 266,02 грн за період з 02.06.2022 по 28.06.2023, судовий збір у сумі 19 791,35 грн та витрати на правову допомогу у сумі 62 000 грн.

Позов обґрунтовано несвоєчасним виконанням КП "Одесміськелектротранс" зобов`язань щодо оплати поставленої ТОВ "Укр Газ Ресурс" електричної енергії за Договором про постачання електричної енергії споживачу №Т/СЕГ-П/2021/мн1 (далі - Договір).

13.10.2023 до суду надійшла зустрічна позовна заяву КП "Одесміськелектротранс", у якій підприємство просить суд:

- визнати недійсною додаткову угоду №5 від 17.05.2021 до договору про постачання електричної енергії №Т-СЕГ-П/2021/мн1;

- визнати недійсною додаткову угоду №7 від 17.09.2021 до договору про постачання електричної енергії №Т-СЕГ-П/2021/мн1;

- визнати недійсною додаткову угоду №9 від 07.10.2021 до договору постачання електричної енергії №Т-СЕГ-П/2021/мн1;

- визнати недійсною додаткову угоду №10 від 22.11.2021 до договору постачання електричної енергії №Т-СЕГ-П/2021/мн1;

- стягнути з ТОВ "Укр Газ Ресурс" на користь КП "Одесміськелектротранс" безпідставно сплачені кошти в розмірі 3 637 091,36 грн.

Зустрічний позов обґрунтовано тим, що внаслідок підписання додаткових угод №№ 3,5,7,9,10 після укладання Договору його початкова ціна збільшена на 43,7 %, що свідчить про порушення положень частини четвертої статті 36 Закону України "Про публічні закупівлі".

Короткий зміст рішень судів попередніх інстанцій

Рішенням Господарського суду Одеської області від 29.05.2024 первісний позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Укр Газ Ресурс" задоволено частково: стягнуто з КП "Одесміськелектротранс" на користь ТОВ "Укр Газ Ресурс" інфляційне збільшення у сумі 509 716,15 грн, 3% річних у сумі 100 973,08 грн, судовий збір у сумі 9 160,34 грн. В задоволенні решти первісного позову відмовлено.

Зустрічну позовну заяву Комунального підприємства "Одесміськелектротранс" задоволено частково:

- визнано недійсною додаткову угоду №5 від 17.05.2021 до договору постачання електричної енергії Споживачу №Т-СЕГ-П/2021/мн1;

- визнано недійсною додаткову угоду №7 від 17.09.2021 до договору постачання електричної енергії Споживачу №Т-СЕГ-П/2021/мн1;

- визнано недійсною додаткову угоду №9 від 07.10.2021 до договору постачання електричної енергії Споживачу №Т-СЕГ-П/2021/мн1;

- визнано недійсною додаткову угоду №10 від 22.11.2021 до договору постачання електричної енергії Споживачу №Т-СЕГ-П/2021/мн1;

- стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Укр Газ Ресурс" на користь Комунального підприємства "Одесміськелектротранс" грошові кошти у сумі 3 637 091,34 грн, судовий збір у сумі 65 292,37 грн. В задоволенні решти зустрічного позову відмовлено.

За результатами апеляційного перегляду за апеляційними скаргами ТОВ "Укр Газ Ресурс" та КП "Одесміськелектротранс" рішення суду першої інстанції постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 12.11.2024 залишено без змін.

При ухваленні зазначених рішень суди виходили з наступного.

Щодо первісного позову.

Спір в рамках первісного позову виник внаслідок прострочення сплати КП "Одесміськелектротранс" спожитої у листопаді 2021 року електричної енергії в обсязі 2 466 255 кВт/год. Оплата відповідачем за первісним позовом була проведена 29.06.2023.

З урахуванням висновків щодо недійсності додаткових угод та фактичною наявністю переплати станом на момент виставлення рахунку на оплату за спожиту у листопаді 2021 року електричну енергію суди виснували про підтверджену заборгованість у сумі 3 133 943,45 грн.

Враховуючи зазначене, суд за допомогою системи "Ліга 360" зробив власний розрахунок 3% річних та інфляційних втрат за період з 02.06.2022 по 28.06.2023, за результатом підрахунку сума 3% річних становить 100 973,08 грн, сума інфляційних втрат становить 509 716,15 грн, з огляду на що вимоги позивача за первісним позовом задоволені частково.

Щодо зустрічного позову

Суди встановили, що фактично загальне збільшення ціни за одиницю електричної енергії склало з 2,0135 грн до 2,8926 грн за 1 кВт/год з ПДВ, що становить 43,60 % від початкової ціни товару, визначеної сторонами при укладенні договору про закупівлю. При цьому додатковою угодою №3, якою визначено ціну за 1 кВт/год з ПДВ на рівні 2,136384 грн, ціну фактично збільшено на 6,1%, натомість додатковою угодою №5 ціну визначено на рівні 2,235012 грн та збільшено фактично на 10,99% порівняно із ціною, визначеною у додатковій угоді №3.

Судами враховано висновки Великої Палати Верховного Суду у справі № 922/2321/22 щодо неможливості відповідно до пункту 2 частини п`ятої статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі" № 922-VIII (далі - Закон № 922-VIII) збільшення ціни за одиницю товару більше ніж на 10 % від тієї ціни товару, яка була визначена сторонами при укладенні договору за результатами процедури закупівлі, незалежно від кількості та строків зміни ціни протягом строку дії договору.

З огляду на викладене суди дійшли висновку, що додаткові угоди № 5, 7, 9, 10 до Договору суперечать наведеним вище нормам Цивільного кодексу України та Закону № 922-VIII та підлягають визнанню недійсними.

ТОВ "Укр Газ Ресурс" не погодилося з такими судовими рішеннями та оскаржило їх у судовому порядку.

Короткий зміст та узагальнені доводи касаційної скарги, позиція інших учасників справи

У своїй касаційній скарзі Товариство просить Суд:

- скасувати постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 12.11.2024 та рішення Господарського суду Одеської області від 29.05.2024 у справі № 916/3461/23 та прийняти нове рішення про задоволення первісного позову та про відмову у задоволенні зустрічного позову;

- передати справу № 916/3461/23 на розгляд Великої Палати Верховного Суду для формування Верховним Судом висновку щодо питання застосування частини першої статті 44 Закону України "Про публічні закупівлі".

У відзиві на касаційну скаргу КП "Одесміськелектротранс" просить Суд залишити її без задоволення, а оскаржувані судові рішення - без змін.

Обставини, встановлені судами попередніх інстанцій

01.03.2021 між КП "Одесміськелектротранс" (Споживач) та ТОВ "Укр Газ Ресурс" (Постачальник) укладено Договір, відповідно до умов якого Постачальник постачає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача, а Споживач оплачує Постачальнику вартість використаної (купованої) електричної енергії.

Згідно пунктів 2.1, 2.2. Договору очікуваний загальний обсяг споживання електричної енергії складає 37 070 000 кВт*год (згідно Додатку № 3) та відповідає очікуваному обсягу закупівлі послуг з розподілу електричної енергії у оператора системи розподілу. Обсяги закупівлі електричної енергії можуть бути зменшені залежно від реального фінансування видатків та фактичної потреби.

Відповідно до пункту 3.1. Договору постачання електричної енергії Споживачу здійснюється Постачальником на підставі поданої Споживачем Заяви-приєднання, яка є Додатком № 1 до цього Договору

Пунктом 5.2. Договору визначено, що загальна ціна цього Договору складає 62 200 370,833333 грн без ПДВ, крім того ПДВ 12 440 074,166666 грн, разом ціна Договору становить 74 640 445,00 грн з ПДВ.

Ціна за одиницю товару (1 кВт/год. електричної енергії) становить 1,677916666 грн без ПДВ, ПДВ 0,335583333 грн, разом з ПДВ 2,0135 грн.

У відповідності до пункту 5.3. Договору ціна за одиницю товару (електричної енергії) має зазначатися Постачальником у рахунках про оплату електричної енергії за цим Договором, у тому числі у разі її зміни.

Пунктом 5.4 Договору визначено, що зміна ціни за одиницю товару (електричної енергії) може відбуватися відповідно до умов статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі" за умови, що зазначені зміни не призведуть до збільшення ціни Договору, визначеної пунктом 5.2 Договору.

Як вбачається з матеріалів справи, у подальшому сторони уклали ряд додаткових угод до Договору про зміну ціни електричної енергії:

- додаткову угоду № 1 від 31.03.2021, якою узгоджено змінити ціну в бік зменшення до 2,013492 грн за 1 кВт/год;

- додаткову угоду № 3 від 01.04.2021, згідно якої, з урахуванням довідки Харківської Торгово-промислової палати №783/21 від 30.03.2021, сторони дійшли згоди внести зміни до підпунктів 2.1, 5.2 Договору та встановити ціну Договору на рівні 74 640 148,44 грн, а ціну за одиницю товару (1 кВт/год електричної енергії) з 01.04.2021 - 2,136384 грн з ПДВ;

- додаткову угоду № 5 від 17.05.2021, згідно якої, з урахуванням довідки Харківської Торгово-промислової палати №1038/21 від 29.04.2021, сторони дійшли згоди внести зміни до підпунктів 2.1, 5.2 Договору та встановити ціну за одиницю товару (1 кВт/год електричної енергії) з 17.05.2021 - 2,235012 грн з ПДВ.

- додаткову угоду № 7 від 17.09.2021, згідно якої, з урахуванням довідки Харківської Торгово-промислової палати від 16.09.2021, сторони дійшли згоди внести зміни до підпунктів 2.1, 5.2 Договору та встановити ціну за одиницю товару (1 кВт/год електричної енергії) з 17.09.2021 - 2,423052 грн з ПДВ.

- додаткову угоду № 9 від 07.10.2021, згідно якої, з урахуванням довідки Харківської Торгово-промислової палати №2420/21 від 07.10.2021, сторони дійшли згоди внести зміни до підпунктів 2.1, 5.2 Договору та встановити ціну за одиницю товару (1 кВт/год електричної енергії) з 07.10.2021 - 2,629872 грн з ПДВ.

- додаткову угоду № 10 від 22.11.2021, згідно якої, з урахуванням довідки Харківської Торгово-промислової палати №2644/21 від 22.10.2021, сторони дійшли згоди внести зміни до підпунктів 2.1, 5.2 Договору та встановити ціну за одиницю товару (1 кВт/год електричної енергії) 15.11.2021 - 2,8926 грн з ПДВ.

За таких обставин внаслідок укладення додаткових угод ціна товару за Договором зросла з 2,0135 грн до 2,8926 грн за 1 кВт/год.

Як вже зазначалося, оспорюваними у справі судовими рішеннями частково задоволено зустрічну позовну заяву Комунального підприємства "Одесміськелектротранс" та визнано недійсними додаткові угоди № 5, № 7, № 9 і № 10 до договору постачання електричної енергії Споживачу №Т-СЕГ-П/2021/мн1 та, як наслідок, стягнуто з ТОВ "Укр Газ Ресурс" грошові кошти у сумі 3 637 091,34 грн.

Такі судові рішення обґрунтовані висновками Великої Палати Верховного Суду у справі № 922/2321/22 щодо неможливості відповідно до пункту 2 частини п`ятої статті 41 Закону № 922-VIII збільшення ціни за одиницю товару більше ніж на 10 % від тієї ціни товару, яка була визначена сторонами при укладенні договору за результатами процедури закупівлі, незалежно від кількості та строків зміни ціни протягом строку дії договору.

З огляду на викладене суди дійшли висновку, що додаткові угоди № 5, 7, 9, 10 до Договору суперечать наведеним вище нормам Цивільного кодексу України, Закону № 922-VIII та підлягають визнанню недійсними.

Розгляд справи Верховним Судом

Касаційне провадження у справі відкрито 24.01.2025 на підставі пунктів 1, 3 частини другої статті 287 Господарського процесуального кодексу України та призначено її розгляд у судовому засіданні 12.03.2025.

11.03.2025 від Скаржника надійшло клопотання про зупинення касаційного провадження у справі до закінчення перегляду у касаційному порядку Великою Палатою Верховного Суду справи № 920/19/24. Серед іншого, ТОВ "Укр Газ Ресурс" послалося на зупинення до розгляду вказаної справи Верховним Судом касаційного провадження у ряді інших справ та додало відповідні копії ухвал у справах № 910/8478/24, № 916/5780/23, № 918/684/24.

За результатами розгляду клопотання Скаржника та доданих копій процесуальних документів Суд зазначає наступне.

Ухвалою від 29.01.2025 на розгляд Великої Палати Верховного Суду передано справу № 920/19/24 за позовом керівника Конотопської окружної прокуратури Сумської області в інтересах держави в особі Управління освіти Конотопської міської ради Сумської області до Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергетичне партнерство" про визнання недійсними додаткових угод до договору публічної закупівлі та стягнення коштів у сумі 692 623,48 грн.

При цьому колегія суддів Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду обґрунтувала необхідність відступити від висновків, викладених у постанові Великої Палати Верховного Суду від 24.01.2024 у справі №922/2321/22, які врахували суди попередніх інстанцій при ухваленні рішень у цій справі № 916/3461/23.

Відповідно до пункту 7 частини першої статті 228 Господарського процесуального кодексу України суд може за заявою учасника справи, а також із власної ініціативи зупинити провадження у справі у випадку перегляду судового рішення у подібних правовідносинах (в іншій справі) у касаційному порядку палатою, об`єднаною палатою, Великою Палатою Верховного Суду.

З огляду на подібність правовідносин у справі № 916/3461/23 та у справі № 920/19/24 з урахуванням критеріїв, визначених у пунктах 39, 96, 97 постанови Великої Палати Верховного Суду від 12.10.2021 у справі №233/2021/19, колегія суддів вважає за необхідне зупинити касаційне провадження за касаційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Укр Газ Ресурс" на постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 12.11.2024 та рішення Господарського суду Одеської області від 29.05.2024 у справі № 916/3461/23 до закінчення перегляду Великою Палатою Верховного Суду справи №920/19/24.

Керуючись статтями 228, 229, 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, Верховний Суд

УХВАЛИВ:

Касаційне провадження за касаційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Укр Газ Ресурс" на постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 12.11.2024 та рішення Господарського суду Одеської області від 29.05.2024 у справі № 916/3461/23 зупинити до закінчення перегляду Великою Палатою Верховного Суду справи №920/19/24.

Ухвала набирає законної сили з моменту її постановлення, є остаточною і оскарженню не підлягає.

Головуючий В. Зуєв

Судді І. Берднік

І. Міщенко