ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

17 лютого 2025 року Справа № 906/145/24

Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Петухов М.Г., суддя Олексюк Г.Є. , суддя Філіпова Т.Л.

секретар судового засідання Приступлюк Т.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні Північно-західного апеляційного господарського суду апеляційну скаргу фізичної особи-підприємця Долговської Вікторії Анатоліївни

на рішення Господарського суду Житомирської області від 17.12.2024

(ухвалене о 15:40 год. у м. Житомирі, повний текст складено 24.12.2024)

у справі № 906/145/24 (суддя Соловей Л.А.)

за позовом фізичної особи-підприємця Долговської Вікторії Анатоліївни

до Акціонерного товариства "Житомиробленерго"

про визнання недійсним та скасування рішення

за участю представників сторін:

від позивача - Довгалюк Р.О.;

від відповідача - Приведьон В.М.

ВСТАНОВИВ:

Фізична особа-підприємець Долговська Вікторія Анатоліївна звернулась до Господарського суду Житомирської області з позовом до Акціонерного товариства "Житомиробленерго", в якому просила визнати недійсним та скасувати рішення АТ "Житомиробленерго", яке оформлене протоколом засідання комісії з розгляду актів про порушення ПРРЕЕ від 27.12.2023 №8/12-23, прийнятого на підставі акту про порушення від 23.11.2023 №03284-23, в тому числі на підставі якого застосовано до ФОП Долговської В.А. оперативно-господарську санкцію у вигляді нарахування вартості необлікованої електричної енергії внаслідок порушення ПРРЕЕ, в обсязі 14 908кВт.год. електроенергії, вартістю 108 411 грн 48 коп.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що рішення комісії Коростенського РЕМ АТ "Житомиробленерго", оформлене протоколом №8/12-232 від 27.12.2023 засідання комісії з розгляду актів про порушення ПРРЕЕ, є неправомірним, оскільки суть виявлених порушень не передбачають здійснення донарахування (перерахунок) обсягів електричної енергії.

Крім того, відповідачем невірно обраховано вартість необлікованої електричної енергії.

Господарський суд Житомирської області рішенням від 17.12.2024 у справі № 906/145/24 в позові відмовив.

При ухваленні вказаного рішення суд першої інстанції виходив із того, що матеріалами справи підтверджуються порушення, зафіксовані у акті про порушення ПРРЕЕ від 23.11.2023 №03284-23 і оператором системи розподілу були виконані всі вимоги приписів ПРРЕЕ стосовно порядку проведення перевірки, складання акта про порушення та визначення обсягів електричної енергії та вартості, яка нараховується споживачу.

Суд вказав, що позивачем не доведено невідповідності спірного рішення вимогам чинного законодавства.

Розглядаючи спірні правовідносини місцевий господарський суд застосував відповідні положення ст. ст. 11, 509 Цивільного кодексу України, ст. ст. 173, 175, 193, 275 Господарського кодексу України, ст. ст. 4, 45, 77 Закону України "Про ринок електричної енергії", п. п. 1.1.1., 1.1.2, 5.5.5, 8.1.1., 8.2.5., 8.2.6., 8.4.1., 8.4.2., 8.4.10., 8.4.12 Правил роздрібного ринку електричної енергії (далі - ПРРЕЕ), затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 14.03.2018 №312.

Не погоджуючись із зазначеним рішенням до Північно-західного апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою звернулася фізична особа-підприємець Долговська Вікторія Анатоліївна, у якій просить рішення Господарського суду Житомирської області від 17.12.2024 у справі № 906/145/24 скасувати та ухвалити нове, яким позов задовольнити.

Апеляційна скарга обґрунтована таким.

Суд не надав належної оцінки обставинам справи, оскільки оскаржене рішення містить розбіжності в застосуванні різних джерел для визначення, такого показника, як сила струму.

Відповідачем при визначенні розміру кабелю допущені порушення, а саме визначено зовнішній розмір кабелю, а також мікрометр використовувався з порушенням паспорту мікрометру МК 25-1. Зразок кабелю представниками відповідача не вилучався. Тому заміри, здійсненні таким мікрометром не можуть вважатись достовірними, а відповідно акт про порушення (ПРРЕЕ) від 29.03.2023 № 03284-23 належним та допустимим доказом.

Відповідачем при розрахунку вартості необлікованої електричної енергії взято до уваги середньозважену ціну, а не показник середньомісячних витрат на компенсацію незапланованих втрат електричної енергії.

Відповідач жодним чином не обґрунтував, з урахуванням фактичних обставин справи, підстави для застосування пп. 3, а не пп. 2 п. 8.4.8 ПРРЕЕ.

У відзиві на позовну заяву відповідач зазначає, що в Акті № 585930 про пломбування та технічну перевірку вузла обліку електричної енергії, та в п. 9 Акту про порушення ПРРЕЕ № 03284-23 від 23.11.2023 було зазначено застереження, щодо подальшого розкрадання електричної енергії, однак в Акті від 23.11.2023 № 585930 про пломбування та технічну перевірку вузла обліку електричної енергії у побутового споживача, відсутні дані застереження.

Відповідач подав суду апеляційної інстанції відзив, в якому вважає, що рішення суду першої інстанції є законним, обґрунтованим та ухваленим відповідно до норм матеріального і процесуального права, з таких підстав.

Відповідно до договірних відносин в паспорті точки (точок) розподілу (передачі) електричної енергії ФОП Долговська В.А., на вказаний об`єкт дозволена потужність становить 5 кВт. Встановлено запобіжник, автомат (АВ) на 25 А, про що також відображено в однолінійній схемі електрозабезпечення.

В п.3 Акту про порушення ПРРЕЕ відображена інформація про комутаційний апарат та автоматичний вимикач /запобіжник на 25 А. Самовільне підключення здійснено перерізом проводу ВВГ 2,5 мм-2 про, що зазначено в п. 4 Акту про порушення ПРРЕЕ.

Розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії по акту № 03284- 23 від 23.11.2023 р. здійснено відповідно до вимог п.п. 7 п.8.4.2, п.п.3 п.8.4.8 та п.8.4.12 ПРРЕЕ за формулою, у зв`язку з підключенням електроустановки до однієї фази.

Відповідач достовірно визначив вихідні параметри самовільного підключення (переріз проводу, силу струму) та правомірно здійснив розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії.

Розрахунок вартості не облікованої електричної енергії проведено відповідно до вимог п. 8.4.7 ПРРЕЕ виходячи з : вартості середньомісячних витрат оператора системи на купівлю однієї кіловат-години (кВт·год) електричної енергії на компенсацію незапланованих втрат електричної енергії, її передачі та розподілу у період порушення споживачем цих Правил (Ц, грн/кВт·год); величини розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії (W доб, кВт·год); кількості днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил (Д, день).

Відповідач обґрунтував з урахуванням фактичних обставин справи, підстави застосування у розрахунку п. 8.4.8 ПРРЕЕ.

В Акті № 585930 про пломбування та технічну перевірку вузла обліку електричної енергії, та в п. 9 Акту про порушення ПРРЕЕ № 03284-23 від 23.11.2023 було зазначено застереження, щодо подальшого розкрадання електричної енергії, та необхідності встановити виносний щит КДЄ на фасад магазину, замінити індикатори магнітного впливу.

За наведеного, просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення суду - без змін.

В судовому засіданні Північно-західного апеляційного господарського суду 17.02.2025 представник скаржника підтримав доводи, наведені в апеляційній скарзі. Просив рішення Господарського суду Житомирської області від 17.12.2024 у справі № 906/145/24 скасувати та ухвалити нове, яким позов задовольнити.

Представник відповідача в судовому засіданні заперечив проти доводів та вимог апеляційної скарги. Просить суд відмовити в задоволенні апеляційної скарги, а оскаржене рішення суду першої інстанції залишити без змін.

Дослідивши матеріали справи, апеляційну скаргу, заслухавши пояснення представників сторін, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування місцевим господарським судом при ухвалені рішень норм матеріального та процесуального права, колегія суддів вважає, що в задоволенні апеляційної скарги слід відмовити, а оскаржене рішення суду першої інстанції залишити без змін, виходячи з такого.

Судом апеляційної інстанції встановлено та як убачається з матеріалів справи, що на підставі заяви-приєднання від 14.08.2020 фізична особа-підприємець Долговська Вікторія Анатоліївна приєдналась до умов договору споживача про розподіл електричної енергії з переліком ЕІС-кодів, серед яких значиться об`єкт по вул. Центральна, 23, с.Грозине, Коростенський район, Житомирська область (т.1, а. с. 10).

Відповідно до п.1.1 Типового договору споживача про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії договір споживача про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії, цей договір є публічним договором приєднання, який встановлює порядок та умови розподілу (передачі) електричної енергії споживачам як послуги Оператора системи. Цей договір укладається сторонами з урахуванням статей 633, 634, 641, 642 Цивільного кодексу України шляхом приєднання споживача до умов цього договору згідно з заявою-приєднання, що є додатком 1 до цього договору (т. 1, а. с. 46-50).

Відповідно до акту про пломбування №325134-22 від 17.03.2023 (електричний лічильник №9549813 за адресою: вул.Центральна, 23, с.Грозине, Коростенський район, Житомирська область) позивач прийняла на відповідальне зберігання пломбу АТ ШОЕ 75807010, встановлену на ввідний АВ-023 та зобов`язалася нести повну відповідальність щодо неї. Акт від 17.03.2023 про пломбування засобів обліку підписано позивачем без зауважень (т.1, а.с.61-62).

23.11.2023 при перевірці електроустановки за адресою: вул.Центральна, 23 в с.Грозине Коростенського району Житомирської області, представниками АТ "Житомиробленерго" було виявлено факт порушення ФОП Долговською В.А. п.п.7 п.8.4.2. "Правил роздрібного ринку електричної енергії", шляхом самовільного підключення струмоприймачів та електропроводки до електромережі, що не є власністю оператора системи з порушенням схеми обліку. Поза розрахунковим приладом обліку. Самовільне підключення здійснено на ділянці від межі розподілу до лічильника, монтуванням точки за Р/Ш 0,23кв. Споживач підписала вказаний акт без зауважень, про що зазначено в акті про порушення. (т.1, а.с.67-68).

Відповідно до протоколу №8/12-23 від 27.12.2023 в присутності представника позивача комісія з розгляду актів про порушення ПРРЕЕ вирішила визнати акт про порушення ПРРЕЕ №03284-23 від 23.11.2023 правомірним, а позивачку причетною до порушення ПРРЕЕ та провести нарахування у відповідності до вимог п.8.4.12, виходячи із сили струму навантаження електроустановки при підключенні всіх наявних на об`єкті споживача струмоприймачів на максимальну потужність, за період від дати останнього акта про пломбування та технічної перевірки вузла обліку електричної енергії до дня виявлення порушення. Режим роботи 12 годин 7 днів на тиждень. Сума вартості спожитої необлікованої електричної енергії, яка нарахована позивачці внаслідок порушення ПРРЕЕ, склала 108 411 грн 48 коп. ФОП Долговська В.А. від підпису протоколу відмовилась (т. 1, а. с. 69-70).

У зв`язку з відмовою ФОП Долговської В.А. від отримання рахунку на відшкодування вартості необлікованої електроенергії №8575 від 27.12.2023, АТ "Житомиробленерго" засобами поштового зв`язку направлено позивачу зазначений рахунок, а також претензію від 27.12.2023, копію протоколу №8/12-23 від 27.12.2023 засідання комісії з розгляду акту про порушення ПРРЕЕ №03284-23, розрахунок до акту про порушення ПРРЕЕ (т.1, а. с. 56-60).

Аналізуючи встановлені обставини справи та переглядаючи спірні правовідносини на предмет наявності правових підстав для задоволення позовних вимог, суд апеляційної інстанції приймає до уваги такі положення діючого законодавства з урахуванням фактичних обставин справи.

Статтею 15 ЦК України передбачено, що кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

У відповідності до ст. 16 ЦК України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

В силу ст. 20 Господарського кодексу України держава забезпечує захист прав і законних інтересів суб`єктів господарювання та споживачів. Кожний суб`єкт господарювання та споживач має право на захист своїх прав і законних інтересів.

Згідно з ст. 509 ЦК України зобов`язанням є таке правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Відповідно до ст. 526 ЦК України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Зазначена норма кореспондується з приписами ст. 193 Господарського кодексу України.

У відповідності до ч. 1, 7 ст. 193 Господарського кодексу України суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Не допускається одностороння відмова від виконання зобов`язання, крім випадків, передбачених законом, а також відмова від виконання або відстрочка виконання з мотиву, що зобов`язання другої сторони за іншим договором не було виконано належним чином.

Відповідно до ч. 1 ст. 275 Господарського кодексу України за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергію) споживачеві (абоненту), який зобов`язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується. Окремим видом договору енергопостачання є договір постачання електричної енергії споживачу. Особливості постачання електричної енергії споживачам та вимоги до договору постачання електричної енергії споживачу встановлюються Законом України "Про ринок електричної енергії".

Як визначено преамбулою Закону України "Про ринок електричної енергії", його норми визначають правові, економічні та організаційні засади функціонування ринку електричної енергії, регулюють відносини, пов`язані з виробництвом, передачею, розподілом, купівлею-продажем, постачанням електричної енергії для забезпечення надійного та безпечного постачання електричної енергії споживачам з урахуванням інтересів споживачів, розвитку ринкових відносин, мінімізації витрат на постачання електричної енергії та мінімізації негативного впливу на навколишнє природне середовище.

Відповідно до ч. 6 ст. 56 Закону України "Про ринок електричної енергії" постачання електричної енергії електропостачальниками здійснюється з дотриманням правил роздрібного ринку.

Частиною 3 ст. 58 Закону України "Про ринок електричної енергії" встановлено, що споживач зобов`язаний, зокрема, дотримуватися правил технічної експлуатації, правил безпеки під час експлуатації власних електроустановок, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, та умов укладених договорів.

Учасники ринку, які порушили нормативно-правові акти, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, несуть відповідальність згідно із законом. Правопорушеннями на ринку електричної енергії є, зокрема, недотримання вимог нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, несанкціоноване втручання в роботу об`єктів електроенергетики тощо (ст. 77 Закону України "Про ринок електричної енергії").

Споживачем, згідно з п. 84 ч. 1 ст. 1 Закону України "Про ринок електричної енергії", є фізична особа, у тому числі фізична особа-підприємець, або юридична особа, що купує електричну енергію для власного споживання.

Надаючи правову кваліфікацію спірним правовідносинам, судами встановлено, що взаємовідносини, які виникають під час купівлі-продажу електричної енергії між електропостачальником (електропостачальниками) та споживачем (для власного споживання), а також їх взаємовідносини з іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії врегульовані Законом України "Про ринок електричної енергії", а також Правилами роздрібного ринку електричної енергії, затвердженими постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №312 від 14.03.2018.

Згідно із пунктом 1.1.1 Правил роздрібного ринку електричної енергії (в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідночин) учасниками роздрібного ринку є: електропостачальники, оператор системи передачі, оператори систем розподілу, у тому числі оператори малих систем розподілу, споживачі, основні споживачі, субспоживачі, виробники електричної енергії, які підпадають під визначення розподіленої генерації, та інші учасники ринку, які надають послуги, пов`язані з постачанням електричної енергії споживачу з метою використання ним електричної енергії на власні потреби.

Ці Правила є обов`язковими для виконання усіма учасниками роздрібного ринку.

Відповідно до п. 1.1.2 ПРРЕЕ учасниками роздрібного ринку електричної енергії (учасники роздрібного ринку) є електропостачальники, оператор системи передачі, оператори систем розподілу, оператори малих систем розподілу, споживачі, основні споживачі, субспоживачі, виробники електричної енергії, які підпадають під визначення розподіленої генерації, та інші учасники ринку, які надають послуги, пов`язані з постачанням електричної енергії споживачу, з метою використання ним електричної енергії на власні потреби.

За змістом пункту 1.2.1. ПРРЕЕ на роздрібному ринку електричної енергії споживання та використання електричної енергії для потреб електроустановки споживача здійснюється за умови забезпечення розподілу/передачі та продажу (постачання) електричної енергії на підставі договорів про розподіл/передачу, постачання електричної енергії, надання послуг комерційного обліку, які укладаються відповідно до цих Правил, Кодексу системи передачі, Кодексу систем розподілу та Кодексу комерційного обліку.

Відповідно до пункту 5.5.5 глави 5.5 розділу V ПРРЕЕ споживач зобов`язаний, серед іншого:

- здійснювати оплату рахунків, виставлених на підставі актів про порушення цих Правил та умов договору;

- дотримуватися правил технічної експлуатації, правил безпеки під час експлуатації власних електроустановок, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, та умов укладених договорів;

- забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх електроустановок та електроприладів згідно з вимогами нормативно-технічних документів та нормативно-правових актів України;

- забезпечувані збереження і цілісність установлених на його території та/або об`єкті (у його приміщені) розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування;

- невідкладно повідомляти оператора системи та постачальника послуг комерційного обліку про недоліки в роботі засобу вимірювання;

- своєчасно вживати відповідних заходів для усунення виявлених порушень;

- не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані оператору системи та/або споживачу (основному споживачу), у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача.

Відповідно до п. 8.2.5 ПРРЕЕ у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів безоблікового споживання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача (представника споживача) або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки, оформлюється акт про порушення згідно з формою, наведеною в додатку 9 до цих Правил.

Акт про порушення складається представниками оператора системи, які мають таке право згідно з посадовою інструкцією, пройшли відповідне навчання та інструктаж, після пред`явлення ними службових посвідчень.

В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил необхідні для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії параметри, що характеризують електроустановку споживача, схему підключення електроустановки споживача та її графічне зображення із зазначенням, ЕІС код площадки комерційного обліку, за якою виявлено порушення (за наявності), та у разі виявлення порушень, зазначених у пункті 8.4.2 глави 8.4 цього розділу:

меж балансової належності;

перерізів та матеріалу всіх проводів (кабелів), наявних у схемі підключення;

номінальної сили струму спрацювання комутаційних апаратів, задіяних у схемі підключення;

фазування лічильника на дату оформлення акта про порушення.

Особа, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки, має пред`явити представникам оператора системи документ, що посвідчує її особу. Відповідні дані, що посвідчують особу, зазначаються в акті про порушення (крім випадку складення акта у присутності споживача). У разі відмови особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки, пред`являти представникам оператора системи документ, що посвідчує її особу, відповідна відмова особи має фіксуватися відеозйомкою, про що зазначається в акті про порушення.

Споживачі, представники оператора системи, інші особи, присутні при перевірці, під час здійснення перевірки електроустановок мають право здійснювати фото- та відеозйомку для фіксації виявлених порушень та/або відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення та пред`являти документ, що посвідчує його особу, про що зазначається в акті про порушення.

В акті про порушення заповнюються всі графи та рядки без пропусків. Виправлення чи підчищення не допускаються. Текст повинен бути однозначним, без можливості подвійного тлумачення. Якщо графи та рядки акта про порушення не стосуються виявленого порушення, у них проставляються прочерки.

В акті зазначаються заходи, яких було вжито або яких необхідно вжити для усунення допущених порушень.

Акт про порушення складається у двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві.

Акт про порушення підписується представником (представниками) оператора системи, який (які) брали участь у перевірці, та споживачем (представником споживача) або іншою особою, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки.

У разі відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписати акт про порушення або залишення ним місця порушення в акті про порушення робиться відповідний запис. У цьому разі акт про порушення вважається дійсним, якщо його підписали більше одного уповноваженого представника оператора системи та незаінтересована особа (представник житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувача або управителя будинку, виборна особа будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представник органу місцевого самоврядування, інший споживач тощо) за умови посвідчення цієї особи або більше одного уповноваженого представника оператора системи, а відмова споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення підтверджується відеозйомкою.

До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в цьому акті.

Представники оператора системи перед складанням акта про порушення зобов`язані повідомити споживача про його право внести пояснення та зауваження до акта, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.

Облік бланків актів про порушення ведеться оператором системи у пронумерованому, прошнурованому та скріпленому печаткою журналі.

Акти про порушення та документи, що підтверджують факт їх отримання споживачем, повинні зберігатися оператором системи протягом трьох років з дня оформлення акта про порушення.

Верховний Суд у постанові у справі №912/1133/21 від 21.06.2022 дійшов висновку, що законодавцем визначено дві окремі та незалежні одна від одної умови дійсності акта про порушення у разі відмови, зокрема, іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки підписати такий акт, а саме: 1) якщо його підписали більше одного уповноваженого представника оператора системи та незаінтересована особа (представник житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувача або управителя будинку, виборна особа будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представник органу місцевого самоврядування, інший споживач тощо) за умови посвідчення цієї особи; 2) якщо його підписали більше одного уповноваженого представника оператора системи, а відмова споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення підтверджується відеозйомкою.

У відповідності до п. 8.2.6 ПРРЕЕ на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Комісія з розгляду актів про порушення створюється оператором системи і має складатися не менше, ніж з 3 уповноважених представників оператора системи.

Споживач має право бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення.

Споживач має бути повідомлений оператором системи про місце, час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 7 календарних днів до призначеної дати засідання.

Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу.

У разі причетності споживача до порушення цих Правил у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електричної енергії. У такому разі разом з протоколом споживачу надаються розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії з посиланням на відповідні пункти глави 8.4 цього розділу та розрахункові документи для оплати необлікованої електричної енергії та/або збитків.

Як установлено судом апеляційної інстанції вище, 23.11.2023 представниками АТ "Житомиробленерго" здійснено перевірку об`єкта споживача ФОП Долговської В.А. за адресою: с.Грозине, вул.Центральна, 23, магазин о/р НОМЕР_1 . При здійсненні даної перевірки представниками відповідача виявлено недотримання вимог підпункту п.п.7 п.8.4.2 ПРРЕЕ, а саме - самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електромережі, що не є власністю оператора системи, з порушенням схеми обліку, про що складено Акт про порушення ПРРЕЕ №03284-23 від 23.11.2023.

Суд апеляційної інстанції вказує, що Акт про порушення ПРРЕЕ №03284-23 від 23.11.2023 відповідає вимогам, котрі встановлені ПРРЕЕ і містить фіксацію порушення передбаченого підпунктом 7 пункту 8.4.2 ПРРЕЕ, а саме: самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електромережі, що не є власністю оператора системи, з порушенням схеми обліку та схематично зазначено самовільне позаоблікове підключення електроустановки споживача.

Крім того, із матеріалів справи вбачається, що самовільне підключення виконано споживачем приховано. Для виявлення прихованого самовільного підключення та місця підключення до електричної мережі, були застосовані технічні прилади, які зазначені в п.6 Акту про порушення ПРРЕЕ №03284-23 від 23.11.2023 та візуально.

Також, слід зазначити, що підписавши без зауважень Акт про порушення ПРРЕЕ №03284-23 від 23.11.2023, позивач фактично визнала факт самовільного позаобліковаго підключення електроустановки споживача на момент виявлення такого порушення та складання згаданого Акту.

Апеляційний господарський суд вказує, що в акті №585930 про пломбування та технічну перевірку вузла обліку електричної енергії та в п.9 акту про порушення ПРРЕЕ №03284-23 від 23.11.2023 було зазначено застереження щодо подальшого розкрадання електричної енергії, та необхідності встановити виносний щит КДЄ на фасад магазину, змінити індикатори магнітного впливу, відтак суперечність, як вказує позивач, у документах, складених представниками відповідача, відсутня (т. 1, а. с. 65-68).

Протилежні доводи скаржника спростовуються наведеними вище доказами, наявними у матеріалах господарської справи.

Відповідно до акту розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін по об`єкту: 62Z326 нежитлова будівля, магазин-кафе (т.1, а.с.87) межа розподілу балансової належності електромереж встановлюється на контрактних приєднаннях ввідної КЛ-0,23 до проводів ПЛ-0,4 кВ Л-1 від КТП 3-150 опора №14. Оператор системи відповідає за технічний стан та експлуатацію елементів електричних мереж до межі розподілу балансової належності. Споживач (позивач) несе відповідальність за технічний стан та експлуатацію елементів електричних мереж після межі розподілу балансової належності, внутрішньої освітлюваної мережі та електрообладнання, за збереження приладу обліку та пломб на ньому (додаток №6.1 до договору №08-1212 від 14.08.2020).

Щодо нарахування споживачу обсягу та вартості необлікованої електроенергії, апеляційний господарський суд вказує таке.

Згідно із ч. 1 ст. 235 Господарського кодексу України за порушення господарських зобов`язань до суб`єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов`язання, що використовуються самими сторонами зобов`язання в односторонньому порядку.

Частиною 1 статті 237 Господарського кодексу України встановлено, що підставою для застосування оперативно-господарських санкцій є факт порушення господарського зобов`язання другою стороною. Оперативно-господарські санкції застосовуються стороною, яка потерпіла від правопорушення, у позасудовому порядку та без попереднього пред`явлення претензії порушнику зобов`язання.

За змістом статей 216, 217, 218, 235, 236, 237 Господарського кодексу України рішення постачальника електричної енергії про нарахування вартості необлікованої спожитої електроенергії є саме оперативно-господарською санкцією.

Вирішуючи спір про застосування енергопостачальником до споживача електричної енергії оперативно-господарської санкції у вигляді стягнення вартості електроенергії, необлікованої внаслідок порушення споживачем ПКЕЕ, суди повинні дослідити обставини щодо вчинення споживачем такого порушення, а також перевірити правильність визначення енергопостачальником розміру застосованої санкції у відповідності з вимогами Методики.

Відповідно до п. 8.4.1. ПРРЕЕ оператор системи визначає обсяг та вартість електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення цих Правил та/або виявлення фактів безоблікового споживання електричної енергії, самовільного підключення до об`єктів електроенергетики і споживання електричної енергії без засобів вимірювальної техніки, відповідно до вимог цієї глави.

За змістом пп.7 п.8.4.2 ПРРЕЕ визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному цими Правилами, у разі виявлення такого порушення, зокрема, самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електромережі, що не є власністю оператора системи, з порушенням схеми обліку.

Відповідно до п.8.4.12 ПРРЕЕ у разі виявлення у непобутового споживача порушень, зазначених у підпунктах 6-8 пункту 8.4.2 цієї глави, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії через проводи (кабелі), якими здійснене самовільне підключення (W доб.с.п., кВт·год), розраховується за формулою:

W доб.с.п. = P с.п. · t вик.с.п.,

де P с.п. - потужність самовільного підключення (кВт), що розраховується за формулами:

у разі підключення до однієї фази: P с.п. = І · U ном.фаз. · cos

у разі підключення до трьох фаз: P с.п. = 3 · І · U ном.фаз. · cos

де

І - сила струму, що може протікати по колу самовільного підключення, визначена виходячи:

з найменшого допустимого струму, який може протікати через поперечну площу перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення до електричної мережі, згідно з главою 1.3 ПУЕ, А;

з найменшої сили струму спрацювання комутаційних апаратів, що задіяні у схемі самовільного підключення до електричної мережі (за умови, що зазначена сила струму спрацювання менша сили струму, визначеної виходячи з поперечної площі перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення до електричної мережі, та допустимого тривалого струму, який може ними протікати згідно з главою 1.3 ПУЕ), А.

У разі непроведення вимірів поперечної площі перерізу всіх проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення до електричної мережі, потужність самовільного підключення (P с.п., кВт) визначається виходячи з допустимого тривалого струму, що може протікати через мінімальний діаметр електропроводки, згідно з положеннями глави 1.3 ПУЕ (за умови, що зазначена сила струму менша сили струму спрацювання комутаційних апаратів, що задіяні у схемі самовільного підключення до електричної мережі).

За згодою сторін сила струму може бути визначена виходячи із сили струму навантаження електроустановки при підключенні всіх наявних на об`єкті споживача струмоприймачів на максимальну потужність або з максимальної сили струму навантаження струмоприймачів, підключених до схеми самовільного підключення на момент виявлення порушення, на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології;

U ном.фаз.- номінальна фазна напруга, кВ;

cos - косинус кута між фазною напругою U фаз та струмом навантаження, який протікає тією самою фазою, визначений на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології. У разі відсутності у представників оператора системи відповідних засобів вимірювальної техніки приймається рівним 0,9;

t вик.с.п. - час використання самовільного підключення протягом доби (приймається рівним 12 год/добу).

Поперечна площа перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення до електричної мережі, визначається на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології.

Комутаційні апарати, що задіяні у схемі самовільного підключення до електричної мережі, можуть вилучатися оператором системи для направлення їх на експертизу для встановлення фактичної сили струму їх спрацювання, про що зазначається в акті про порушення.

Суд апеляційної інстанції вказує, що відповідно до договірних правовідносин в паспорті точки (точок) розподілу (передачі) електричної енергії (додаток №2 до договору) на вказаний об`єкт дозволена потужність становить 5 кВт, а тип встановленого запобіжника 25 А (т.1, а.с.52).

Також, в пункті 3 акту про порушення ПРРЕЕ відображена інформація про комутаційний апарат та автоматичний вимикач/запобіжник на 25А.

Суд апеляційної інстанції відмічає, що місцевий господарський суд роблячи висновок про дозволену потужність на об`єкт споживача у розмірі 5 кВт, лише спростовував доводи позивача про відсутність підтверджуючих документів щодо фактичної сили струму та відсутність інформації про силу струму, а не використовував вказану потужність при перевірці розрахунку вартості необлікованої електричної енергії, і відповідно, жодних розбіжностей судом не було допущено.

Відповідно до положень глави 1.3 Правил улаштування електроустановок Затверджених Наказом Міністерства енергетики та вугільної промисловості України від 21.07.2017 № 476 (Таблиця 1.3.4) допустимий тривалий струм для проводів і шнурів з мідними жилами із гумовою та полівінілхлоридною ізоляцією- підключення до однієї фази одного двожильного проводу перерізом 2,5 мм-2, сила струму становить 25 А.

В п.1 Акту зазначено відомості про засоби вимірювання електричної енергії: заводський №9549813, тип - НІК 2102-02.М2.

Також в п. 4 Акту про порушення ПРРЕЕ зазначено використання мікрометру для вимірювання перерізу проводу (кабелю):

- від вихідних клем лічильника матеріал проводу (кабелю) ВВГ, переріз становить 2,5 кв. мм.;

- до вхідних клем лічильника матеріал проводу (кабелю) АВВГ, переріз становить 16,0 кв. мм. ;

- самовільне підключення матеріал проводу (кабелю) ВВГ, переріз становить 2,5 кв. мм.

При замірі кабелю застосовувався засіб вимірювальної техніки МК 25-1 (Мікрометр) ; Інвентаризаційний номер G 4180607 ; Дата повірки ІІІ/23.

Посилання позивача на невірне використання відповідачем мікрометру МК 25-1 не приймаються судом апеляційної інстанції, оскільки позивачем не підтверджено документально порушення умов його використання, а також з тих підстав, що відповідно до стандартів замір проводиться саме щодо жил кабелю (його струмопровідних елементів), а не всього діаметру кабелю (з ізоляцією).

Крім того, в п. 6 Акту вказано, що самовільне підключення виконано споживачем приховано. Для виявлення прихованого самовільного підключення та місця його підключення до електричної мережі здійснювалося: штанга ПС 1 М, сигналізатор прихованої проводки Е 121 "Дятел", візуально.

Вказаним спростовуються доводи позивача про використання відповідачем органолептичного методу виявлення прихованого самовільного підключення.

Тому, однофазне Рс.п.=25А*0,22кВ*0,9; Рс.п.=4,95кВт.

W доб.с.п = 4,95кВт*12год/доб; W доб.с.п = 59,40кВт/год.

Початкова дата - 17.03.2023 (дата останньої перевірки ЗВТ);

Кінцева дата - 23.11.2023 (дата складання акту про порушення ПРРЕЕ);

Кількість робочих днів -250;

Сила струму І,А 25,00;

U ном.фаз.-0,22 (220V);

Кількість фаз - 1;

cos ф-0,9.

З огляду на вказане відповідач достовірно визначив вихідні параметри самовільного підключення (переріз проводу, силу струму) та правомірно здійснив розрахунок обсягу необлікованої електричної енергії.

Відповідно до п. 8.4.7. ПРРЕЕ розрахунок вартості необлікованої електричної енергії здійснюється виходячи з:

вартості середньомісячних витрат оператора системи на купівлю однієї кіловат-години (кВт·год) електричної енергії на компенсацію незапланованих втрат електричної енергії, її передачі та розподілу у період порушення споживачем цих Правил (Ц, грн/кВт·год);

величини розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії (W доб, кВт·год);

кількості днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил (Д, день).

Кількість днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням цих Правил, розкладається на складові відповідно до кількості днів (Д i, день) у кожному календарному місяці (ціновому періоді), протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням цих Правил, таким чином, щоб виконувалось рівняння (1)

де

n - кількість календарних місяців (цінових періодів), протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням цих Правил.

Вартість необлікованої електричної енергії (В но, грн) розраховується за формулою

(2)

де

Ц i - середня вартість витрат оператора системи на купівлю однієї кіловат-години (кВт·год) електричної енергії на компенсацію незапланованих втрат електричної енергії, її передачі та розподілу протягом i-того календарного місяця (цінового періоду) (грн/кВт·год), яка визначається виходячи з суми середньої ціни купівлі електричної енергії оператором системи на балансуючому ринку та тарифів на послуги з передачі та розподілу електричної енергії (для споживача відповідного класу напруги) протягом i-того календарного місяця (цінового періоду), грн/кВт·год.

У разі приєднання електроустановки споживача до електричних мереж оператора системи передачі тариф на послуги з розподілу електричної енергії приймається рівним нулю;

W i - обсяг споживання електричної енергії, що відповідає i-тому календарному місяцю (ціновому періоду), кВт·год, що розраховується за формулою

W i = W доб · Д i, (3)

де

- W доб розрахункова величина добового споживання електричної енергії, кВт·год;

- Д i кількість днів, визначена відповідно до рівняння 1 цієї глави.

Оператор системи щомісяця оприлюднює в засобах масової інформації та/або на власному офіційному вебсайті інформацію про середню ціну купівлі електричної енергії на балансуючому ринку протягом календарного місяця (Ц, грн/кВт·год). Під час проведення розрахунку вартості необлікованої електричної енергії не враховується наявність у споживача пільг з оплати спожитої електричної енергії.

Апеляційний господарський суд зауважує, що на підтвердження ціни купівлі електричної енергії на балансуючому ринку, матеріали справи містять копії: повідомлення про укладання договору про врегулювання небалансів електричної енергії від 02.05.20119; повідомлення про внесення змін до типової форми договору про врегулювання небалансів електричної енергії від 11.07.2019; наказу ДП "НЕК "Укренерго" від 08.07.2019 № 366; договору про врегулювання небалансів електричної енергії, затвердженого наказом ДП "НЕК "Укренерго" від 08.07.2019 № 366; актів з 31.03.2023 по 30.11.2023; рахунків-фактури з 16.03.2023 по 15.11.2023, платіжних інструкції з 20.03.2023 по 07.12.2023 (т. 2, а. с. 66-151).

Крім того, відповідачем долучено до матеріалів справи і службові записки щодо визначення вартості необлікованої електроенергії за період березень-листопад 2023 року (т. 2, а. с. 24-32).

Отже, відповідачем документально підтверджено діючі тарифи на послуги з розподілу електричної енергії на відповідний період для АТ "Житомиробленерго".

В свою чергу, відповідач не робив власного контррозрахунку саме вартості необлікованої електричної енергії, а лише навів свій розрахунок однієї із базових величин для такого розрахунку.

Відповідно до пп.2 п.8.4.8 ПРРЕЕ кількість днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил, визначається виходячи з кількості робочих днів електроустановки споживача (крім випадків фіксації засобами комерційного або технічного обліку кількості днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил), якщо споживач здійснив самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі з порушенням схеми обліку, вчинив інші дії, що призвели до споживання необлікованої електричної енергії, виявити які представники оператора системи під час проведення контрольного огляду засобу комерційного обліку мали можливість, - з дня останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку або технічної перевірки (якщо технічну перевірку було проведено після останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку) до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у шести календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення.

Отже, АТ "Житомиробленерго" правомірно здійснило нарахування вартості необлікованої електричної енергії, починаючи з 17.03.2023 (дата останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку ФОП Долговської В.А.).

Тому, суд апеляційної інстанції не вбачає порушень при здійсненні відповідачем розрахунку обсягу та вартості електричної енергії.

Враховуючи викладене, апеляційний господарський суд погоджується із висновком місцевого господарського суду про те, що наявними в матеріалах справи доказами підтверджуються порушення, зафіксовані у акті про порушення від ПРРЕЕ від 23.11.2023 №03284-23, а позивачем не доведено невідповідності спірного рішення вимогам чинного законодавства.

Крім того, апеляційний господарський суд вказує, що звертаючись до суду із цим позовом, позивач просила визнати недійсним та скасувати рішення АТ "Житомиробленерго", яке оформлене протоколом засідання комісії з розгляду актів про порушення ПРРЕЕ від 27.12.2023 №8/12-23.

Поряд з цим, суд зазначає, що не відповідає законодавству одночасне визнання недійсним та скасування рішення загальних зборів юридичної особи. Такі вимоги за своєю суттю є альтернативними, оскільки мають різні правові наслідки, зокрема, через різницю у часі дії такого акта. У разі визнання акта недійсним у суду немає потреби скасовувати його, оскільки визнання його недійсним означає, що він не створює правових наслідків з моменту його вчинення. Скасування ж акта означає втрату чинності таким актом на майбутнє з моменту набрання чинності відповідним судовим рішенням.

Також, апеляційний господарський суд бере до уваги, що Європейський суд з прав людини у рішенні від 10.02.2010 у справі "Серявін та інші проти України" зауважив, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях, зокрема, судів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод (далі - Конвенція) зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожний аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною залежно від характеру рішення.

У справі "Трофимчук проти України" (№ 4241/03, §54, ЄСПЛ, 28.10.2010) ЄСПЛ також зазначив, що хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, це не може розумітись як вимога детально відповідати на кожен довід.

Колегія суддів апеляційної інстанції з огляду на викладене зазначає, що надано вичерпну відповідь на всі істотні питання, що виникають при кваліфікації спірних відносин як у матеріально-правовому, так і у процесуальному сенсах.

Відповідно до ст. 86 ГПК України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних в справі доказів.

В силу приписів ст. 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Зважаючи на вказане, судова колегія зазначає, що доводи скаржника, викладені в апеляційній скарзі, не спростовують встановлених обставин справи, а тому не приймаються судом апеляційної інстанції до уваги.

Відповідно до ст. 276 ГПК України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Враховуючи вищевикладене, рішення Господарського суду Житомирської області від 17.12.2024 у справі № 906/145/24 слід залишити без змін, а апеляційну скаргу фізичної особи-підприємця Долговської Вікторії Анатоліївни - без задоволення.

Керуючись статтями 269, 270, 273, 275-279, 282 ГПК України, Північно-західний апеляційний господарський суд

УХВАЛИВ:

1. Апеляційну скаргу фізичної особи-підприємця Долговської Вікторії Анатоліївни залишити без задоволення, а рішення Господарського суду Житомирської області від 17.12.2024 у справі № 906/145/24 - без змін.

2. Справу № 906/145/24 надіслати Господарському суду Житомирської області.

3. Постанова набирає законної сили з дня її ухвалення та може бути оскаржена до Верховного Суду у випадках, строках та порядку встановлених статтями 286-291 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст постанови складений "24" лютого 2025 р.

Головуючий суддя Петухов М.Г.

Суддя Олексюк Г.Є.

Суддя Філіпова Т.Л.