ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"23" січня 2025 р. Справа№ 925/848/24

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Пономаренка Є.Ю.

суддів: Барсук М.А.

Євсікова О.О.

при секретарі судового засідання Муковоз В.І.,

за участю представників:

від позивача - Іванов А.В.,

від відповідача - представник не прибув,

розглянувши матеріали апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Газенерго-Трейд" на рішення Господарського суду Черкаської області від 19.09.2024 у справі №925/848/24 (суддя Зарічанська З.В., повний текст складено - 30.09.2024) за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Газенерго-Трейд" до Комунального некомерційного підприємства "Черкаський обласний психоневрологічний диспансер Черкаської обласної ради" про визнання додаткової угоди до договору постачання електричної енергії укладеною.

ВСТАНОВИВ наступне.

До Господарського суду Черкаської області надійшла позовна заява Товариства з обмеженою відповідальністю "Газенерго-Трейд" до Комунального некомерційного підприємства "Черкаський обласний психоневрологічний диспансер Черкаської обласної ради" з вимогою визнати укладеною додаткову угоду до договору постачання електричної енергії №110 від 18.03.2024 у редакції позивача.

Позовні вимоги обґрунтовані порушенням відповідачем п. 5.5 Договору в частині укладення додаткової угоди у зв`язку зі зміною коливань ціни.

Рішенням Господарського суду Черкаської області від 19.09.2024 у справі №925/848/24 у задоволені позовних вимог відмовлено повністю, з огляду на не встановлення судом підстав для зобов`язання відповідача укласти з позивачем додаткову угоду.

Не погодившись з прийнятим рішенням, позивач звернувся до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати вказане судове рішення та прийняти нове, яким позовні вимоги задовольнити повністю.

Апеляційна скарга мотивована аналогічними доводами, що й позовна заява.

Представник апелянта - позивача у справі в судовому засіданні надав пояснення, якими підтримав апеляційну скаргу.

Відповідач правом на участь представника в даному судовому засіданні не скористався, хоча про дату, час та місце судового засідання був повідомлений належним чином, про що свідчить довідка про доставку електронного документу (ухвали суду від 02.12.2024) до електронного кабінету вказаної особи.

Будь - яких заяв, клопотань щодо неможливості бути присутнім у даному судовому засіданні від відповідача до суду не надійшло.

Слід також зазначити, що явка представників сторін не визнавалася обов`язковою, певних пояснень суд не витребував.

Враховуючи належне повідомлення відповідача, а також з урахуванням того, що неявка його представника в судове засідання не перешкоджає розгляду апеляційної скарги, вона розглянута судом у даному судовому засіданні по суті з винесенням постанови.

Згідно з ч. 1 ст. 270 Господарського процесуального кодексу України у суді апеляційної інстанції справи переглядаються за правилами розгляду справ у порядку спрощеного позовного провадження з урахуванням особливостей, передбачених у Главі 1 Розділу ІV.

Частинами 1 та 2 ст. 269 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Колегія суддів, беручи до уваги межі перегляду справи у апеляційній інстанції, обговоривши доводи апеляційної скарги, проаналізувавши на підставі фактичних обставин справи застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті оскаржуваного рішення, дійшла до висновку про те, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, а оскаржуване рішення місцевого господарського суду не підлягає зміні або скасуванню з наступних підстав.

18.03.2024 КНП "Черкаський обласний психоневрологічний диспансер Черкаської обласної ради" (далі - Замовник або Споживач) та ТОВ "Газенерго-Трейд" (далі - Постачальник) підписали Договір № 110 про постачання електричної енергії споживачу. (далі - Договір)

Цей договір про постачання електричної енергії (далі - Договір) є господарським договором, за яким передбачається постачання замовленого обсягу споживання електричної енергії Споживачу Постачальником. (п. 1.1. Договору)

Умови цього Договору розроблені відповідно до Цивільного та Господарського кодексів України, законів України "Про публічні закупівлі", "Про запобігання корупції", "Про ринок електричної енергії" та Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою НКРЕКП від 14.03.2018 р. №312 (далі - ПРРЕЕ), що є однаковими для всіх споживачів. (п. 1.3. Договору)

За цим Договором Постачальник продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача, а Споживач оплачує Постачальнику вартість використаної (купованої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього Договору. (п. 2.1. Договору)

Споживач розраховується з Постачальником за електричну енергію за ціною, що визначається відповідно до механізму визначення ціни електричної енергії, згідно з обраною Споживачем комерційною пропозицією, яка є додатком 2 до цього Договору.

Ціна 1 кВт*год електричної енергії, з урахуванням тарифу на послуги з передачі електричної енергії, становить 4,17 грн. (чотири гривні 17 копійок) з урахуванням ПДВ, у тому числі:

- ціна електричної енергії - 2,94643 грн.;

- тариф на послуги з передачі електричної енергії - 0,52857 грн.;

- податок на додану вартість у розмірі 20 % до ціни електричної енергії - 0,695 грн. (п. 5.1. Договору)

Загальна вартість всього обсягу поставки електричної енергії складає: 340 550,00 грн. (триста сорок тисяч п`ятсот п`ятдесят грн. 00 коп.), крім того ПДВ 68 110,00 грн. (шістдесят вісім тисяч сто десять грн. 00 коп.), разом з ПДВ - 408 660,00 грн. (чотириста вісім тисяч шістсот шістдесят грн. 00 коп.). (п. 5.2. Договору)

Спосіб визначення ціни електричної енергії зазначається в комерційній пропозиції Постачальника (додаток 2 до Договору). (п. 5.3. Договору)

У п. 5.4. Договору сторони погодили, що ціна (сума) цього Договору розрахована згідно очікуваної вартості предмета закупівлі, відповідає остаточній тендерній пропозиції Учасника. При цьому, фінансування закупівлі здійснюється в межах реально затверджених видатків Замовника на дану потребу. На дату укладання Договору платіжні (бюджетні) зобов`язання виникають щодо оплати частини предмета закупівлі в межах доведеної суми (у межах кошторисних призначень), які складають 408660,00 грн (Чотириста вісім тисяч шістсот шістдесят) грн з ПДВ. Оплата залишку предмета закупівлі відбувається виключно за наявності коштів згідно з постійним кошторисом (планом використання бюджетних коштів) при наявності відповідного бюджетного призначення (бюджетних асигнувань), з урахуванням листа інформаційного характеру Мінекономрозвитку України "Щодо планування закупівель" № 3304-04/54160-06 від 03.09.2020 року. Подальше виникнення зобов`язань буде збільшуватися відповідно до кошторисних призначень та може регламентуватися шляхом укладення додаткової угоди, але в будь-якому разі не може перевищувати загальної суми Договору. (п. 5.4. Договору)

Відповідно до п. 5.5. умови цього Договору, не відрізняються від змісту тендерної пропозиції за результатами аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі. Порядок зміни визначається у додатку 2 (Комерційна пропозиція) договору. Істотні умови цього Договору не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема, сторони передбачили, що зміна істотних умов Договору у зв`язку зі зміною біржових котирувань здійснюється на вимогу однієї із Сторін без або зі збільшенням суми договору в залежності від фінансової можливості споживача на таких умовах: Підставою для зміни умов цього Договору є біржові котирування. При цьому, Сторони Договору визначали, що під зміною біржових котирувань вони розуміють факт зміни цінових індексів на РДН в ОЕС України за даними ДП "Оператор ринку" (https://www.oree.com.ua) або місячних індексів РДД Базове навантаження у торговій зоні ОЕС України згідно з даними, що містяться на офіційному сайті ТОВ "Українська енергетична біржа", а належним обґрунтуванням і документальним підтвердженням та/або доказом зміни біржових котирувань є цінова довідка/експертний висновок та ін. Торгово-промислової палати та здійснюється шляхом зміни ціни за одиницю товару, яка передбачена Договором. Нова (змінена) ціна за одиницю товару, обчислюється за вказаною формулою.

Керуючись принципом максимальної економії та ефективності здійснення закупівлі, Сторони у порядку, передбаченому умовами даного Договору, здійснюють узгоджену зміну ціни в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів), та у випадку зменшення середньозваженої ціни електричної енергії на ринку "на добу наперед", якщо така зміна впливає на зміну ціни на електричну енергію, що передбачена цим Договором.

У випадку досягнення згоди щодо зміни ціни на електричну енергію згідно умов цього пункту Сторони керуються п. п. 7 п. 19 Особливостей, відповідно за умови внесення таких змін сума цього Договору може як збільшуватись так і зменшуватись.

Якщо протягом строку дії цього Договору на підставі рішень суб`єктів владних повноважень буде змінено порядок державного регулювання ціни на предмет закупівлі, збільшено тарифи на послуги, або затверджено нові тарифи, внаслідок чого виконання зобов`язань на умовах встановлених цим Договором, неминуче призведе до збитків Постачальника внаслідок заниження ціни предмета закупівлі по відношенню до економічно обґрунтованої ціни, Сторони можуть переглянути умови цього Договору щодо ціни непоставленого предмета закупівлі з метою приведення її до економічно обґрунтованого рівня. (п. 5.7. Договору)

У випадку наявності підстав для зміни умов цього Договору, Постачальник має право письмово звернутися до Споживача з відповідною пропозицією про зміну умов цього Договору. (п. 5.8. Договору)

Сторони домовились, що датою, коли Сторони дізнались про зміну ціни на ринку, є дата формування повідомлення (на виконання вимог п.п. 3.1.1., 9.2.2. Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою НКРЕКП від 14.03.2018 р. № 312 щодо можливості зміни тарифів (цін)), або отримання Споживачем ініціативного листа про перегляд відповідної Договірної ціни, а не дата укладання додаткової угоди, чи публікації її в системі закупівель Prozorro.

Факт зміни ціни на електричну енергію оформлюється відповідною додатковою угодою. Сторони мають право в такій додатковій угоді встановити, що змінена ціна починає діяти як з дати укладання додаткової угоди, дати отримання Споживачем ініціативного листа, так і з іншого періоду у разі обґрунтованих обставин.

У випадку непогодження Сторони, до якої надіслано відповідний ініціативний лист з експертними висновками про обґрунтованість перегляду ціни, така Сторона надає свої заперечення у письмовій формі також з документальним підтвердженням у вигляді експертних висновків, які математично спростовують обставини коливання та зміни ціни, на які посилається ініціативна Сторона.

В такому випадку Сторони мають право розірвати Договір за взаємною згодою укладанням відповідної додаткової угоди. (п. 5.23. Договору)

Договір набуває чинності з дати його підписання і діє в частині постачання електричної енергії з 19.03.2024р. до 31.12.2024р. (включно), а в частині розрахунків - до повного виконання Сторонами своїх обов`язків за цим Договором.

Початок постачання електричної енергії зазначається в заяві-приєднання, яка є додатком № 1 до Договору та має бути підтверджений Оператором системи розподілу у строки, передбачені ПРРЕЕ. (п. 14.1. Договору)

Можливість зміни ціни застосовується Сторонами протягом усієї дії Договору. Сторони мають право актуалізувати ринкову вартість товару шляхом укладання відповідної додаткової угоди. (п. 14.5. Договору)

Факт зміни ціни на електричну енергію оформлюється відповідною додатковою угодою. Сторони мають право в такій додатковій угоді встановити, що змінена ціна починає діяти як з дати укладання додаткової угоди, дати отримання Споживачем ініціативного листа, так і з іншого періоду у разі обґрунтованих обставин. (п. 14.6. Договору)

У випадку непогодження Сторони, до якої надіслано відповідний ініціативний лист з експертними висновками про обґрунтованість перегляду ціни, така Сторона надає свої заперечення у письмовій формі також з документальним підтвердженням у вигляді експертних висновків, які математично спростовують обставини коливання та зміни ціни, на які посилається ініціативна Сторона. (п. 14.7. Договору)

Всі зміни до цього Договору оформлюються письмовими додатковими угодами, що стають невід`ємною частиною Договору і мають переважаючу силу над положеннями Договору. (п. 14.9. Договору)

18.03.2024 відповідач підписав Заяву-приєднання до договору про постачання електричної енергії споживачу.

Також сторони підписали Додаток № 2 до Договору про постачання електричної енергії споживачу № 110 від 18 березня 2024 р., в якому визначили, зокрема, умови ціни (тарифу) електричної енергії, порядку зміни ціни, які відповідають положенням, встановленим в Договорі.

02.04.2024 ТОВ "Газенерго-Трейд" звернулось до відповідача з листом, в якому повідомило про зміну ціни електричної енергії в сторону збільшення до рівні 5,040 грн з ПДВ за 1 кВт/год з 01.04.2024 року. У зв`язку з цим у якості додатку до даного листа позивач надіслав Додаткову угоду до Договору на постачання електричної енергії, просив погодити її, підписати, скріпити печаткою, оприлюднити на https://prozorro.gov.ua та направити 1 (один) екземпляр на адресу позивача. Також позивач повідомив, що у разі незгоди підписання додаткової угоди про зміну ціни (в сторону збільшення), Споживач може змінити електропостачальника попередивши про це чинного постачальника за 21 день, відповідно до ПРРЕЕ.

У відповідь, 04.04.2024 відповідач надіслав позивачу лист, в якому відмовився від укладення запропонованої Додаткової угоди на викладених у ній умовах.

17.04.2024 позивач надіслав відповідачу лист, в якому зазначив, що для визначення нової ціни ним надається цінова довідка Хмельницької ТПП №22-05/322 від 17.04.2024 р. У даній довідці зазначено і взято до розрахунку нові (змінені) ціни показника біржових котирувань на день повідомлення про намір укласти договір, а саме 06.03.2024р. та на день пропозиції зміни ціни, 17.04.2024р. Середньозважена ціна на ринку РДН на 06.03.2024р. склала 2 615,99 грн, а на 17.04.2024р. середньозважена ціна на ринку РДН складає 4 445,64 грн. (відповідно до цінової довідки). Так позивач вимагав перегляду ціни з 08.05.2024р. до рівня 5,334 грн. з ПДВ.

У відповідь, 19.04.2024 відповідач надіслав позивачу лист, в якому зазначив, що розглянув діяльність позивача на ринку електричної енергії та встановив, що спостерігається значно нижчий рівень цін, аніж позивачем пропонується відповідачу як Замовнику, в тому числі протягом квітня ціна знижується. Відповідач також зазначив, що Замовник є бюджетною установою не може та не зобов`язаний укладати угоди, що завдають шкоди бюджету. Угоди на підставі вказаних позивачем умов Договору можуть укладатися лише за домовленістю сторін, а не на вимогу лише однієї сторони.

22.04.2024 позивач звернувся до відповідача з листом, в якому наголосив, що відповідно до п.п.8 п.5.5. Договору зміна істотних умов Договору здійснюється на вимогу однієї із Сторін, що є безумовною підставою зміни ціни Договору. ТОВ "Газенерго-Трейд" на Вашу вимогу і відповідно до умов Договору про зміну ціни з 08.05.2024р. попереджено завчасно, а саме 17.04.2024 р. і відповідно до п.п.8 п.5.5. Договору така зміна є безумовною. Тому повторно вимагаємо (відповідно до умов Договору (п.п.8 п.5.5.)) підписати проект Додаткової угоди до Договору.

02.05.2024 позивач звернувся до відповідача з листом, в якому повідомив про зміну ціни електричної енергії в сторону збільшення до рівня 5,4780 грн. з ПДВ за 1 кВт/год з 23.05.2024 року та попередив, у випадку відмови від укладання Додаткової угоди до Договору № 110 від 18.03.2024р про збільшення ціни з 23.05.2024р., про припинення постачання електричної енергії відповідачу за 21 день від дати надсилання даного повідомлення, а саме з 23.05.2024р. (останній день постачання), крім того, позивач повідомив відповідача про право змінити електропостачальника попередивши про це чинного постачальника за 21 день, відповідно до ПРРЕЕ.

06.05.2024 у відповідь на лист від 22.04.2024, відповідач звернувся до позивача з листом, в якому зазначив: "... Замовник повідомив Вам аргументацію щодо документального обґрунтування зміни ціни, а також дії за яких може погодитися на зміну ціни. При цьому Замовник також самостійно відслідковує рівень коливання ціни на ринку. Замовник не несе відповідальності за дії Постачальника за яких ціна пропозиції у процедурі закупівлі була зниженою відносно середньозваженої. Окрім того відсутні законодавчі норми, що зобов`язують вносити зміни до договору з метою приведення ціни у відповідність до середньозваженої, а також Замовник не може підіймати ціну без належних підстав, оскільки такі дії призведуть до незаконних перевитрат бюджету...

...У зв`язку з чим пропонуємо укласти додаткову угоду на збільшення ціни за одиницю товару на вказаний відсоток з 01.05.2024р., а саме до 4,44 грн. за 1 кВт.год, відсоток коливання застосовується лише до ціни на електричну енергію без врахування тарифів та ПДВ..."

07.05.2024 у відповідь на лист від 02.05.2024 відповідач звернувся до позивача з листом, в якому відмовився від укладення запропонованої Додаткової угоди та повідомив, що за ініціювання розірвання Договору Замовник не має заперечень щодо розірвання Договору з 01.06.2024.

09.05.2024, у відповідь на лист від 07.05.2024, позивач звернувся до відповідача з листом, в якому попередив відповідача про те, що якщо Замовником не буде укладено додаткову угоду відповідно до передбаченої Договором вимоги і у відповідності із визначеною формулою, ТОВ "Газенерго-Трейд" від подальшого виконання Договору отримає збитки. Це слугує підставою (відповідно до ч. 3 п. 14.3. Договору) для розірвання Договору. Відповідне повідомлення було надано в листі №02/05-14 від 02.05.2024 і відповідно буде припинено постачання електроенергії з 23.05.2024 року. Додатковою підставою розірвання Договору є і факт неодноразової відмови Замовника щодо зміни істотних умов Договору (ч. 4 п. 14.3 Договору).

14.05.2024 відповідач звернувся до позивача з листом, в якому просив переробити акти виконаних робіт за квітень 2024 року у відповідності з цінової пропозицією договору № 110 від 18.03.2024 - 4,17 грн за 1 кВт*год з урахуванням ПДВ.

15.05.2024 позивач звернувся до відповідача з листом, в якому зазначив: "...У зв`язку із розбіжностями, які виникли між Сторонами щодо укладення Додаткової угоди про зміну ціни в сторону збільшення за 1 кВт/год електричної енергії, а також беручи до уваги факт зростання вартості електроенергії від початку дії Договору понад 37 %, (що робить не можливим постачання електроенергії по діючій ціні), змушені Вас попередити про припинення дії Договору в частині постачання електричної енергії з 23 травня 2024 року (останній день постачання)."

Додатком до зазначеного листа є Додаткова угода до Договору № 110 від 18.03.2024р. про постачання електричної енергії споживачу, відповідно до п. 1 якої, сторони домовились достроково припинити дію Договору № 110 від 18.03.2024р. про постачання електричної енергії.

Водночас, така додаткова угода підписана лише позивачем.

16.05.2024 у відповідь на лист позивача від 09.05.2024, відповідач повідомив, що він належно повідомлений про розірвання Договору з 23.05.2024.

21.05.2024 відповідач звернувся до позивача з листом, в якому зазначив: "У відповідь на Ваш лист № 16/05-11 від 15.05.2024р. щодо укладення Додаткової угоди про розірвання Договору №№ 110 від 18.03.2024рр. (далі - Договір) відмічаємо, що дане розірвання було попередньо узгоджено сторонами. Замовником буде підписано необхідну угоду по фактичному завершенню періоду постачання, а також отримання та оплати рахунків за поставлену електричну енергію у відповідності до узгоджених угод Договору. Також вимагаємо надання рахунків на оплату за розрахунковий період квітень у відповідності до ціни визначеної умовами затвердженими обома сторонами Договору. Надання таких рахунків необхідно здійснити протягом 3-х робочих днів з моменту отримання Вами цього листа, в протилежному випадку Замовником буде направлено звернення щодо оскарження Ваших дій/бездіяльності до НКРЕКП, в тому числі щодо факту порушення Вами ліцензійних умов."

12.06.2024 відповідач звернувся до позивача з листом про направлення йому протягом трьох робочих днів з моменту отримання даного листа рахунків за розрахункові періоди квітень та травень.

22.07.2024 відповідач звернувся з листами до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг та до Офісу генерального прокурора, в яких просив здійснити перевірку законності дій та вжити відповідних заходів до ТОВ "Газенерго-Трейд".

Також до справи додані Акти приймання-передачі електричної енергії:

- від 17.04.2024 № РН-0001886 підписаний обома сторонами про постачання відповідачу у березні 2024 року 4700.000000 кВт*год електричної енергії по ціні 3.47500 грн без ПДВ на загальну суму з ПДВ 19 599 грн;

- № РН-0002506 підписаний лише позивачем про постачання відповідачу у квітні 2024 року 9100.000000 кВт*год електричної енергії по ціні 3.78000 грн без ПДВ на загальну суму з ПДВ 41 277,60 грн;

- № РН-0003074 підписаний лише позивачем про постачання відповідачу у травні 2024 року 7000.000000 кВт*год електричної енергії по ціні 4.56500 грн без ПДВ на загальну суму з ПДВ 38 346 грн.

За доводами позивача, відмова відповідача від підписання спірної Додаткової угоди є безпідставною, суперечить умовам Договору, Правилам роздрібного ринку електричної енергії, затвердженим постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 312, оскільки значні коливання цін на ринку електричної енергії створили такі умови, при яких постачання електричної енергії по цінам Договору робить неможливим його здійснення з боку позивача, оскільки є збитковим.

Відповідно до ч. 1 ст. 628 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України), зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості. (ч. 1 ст. 627 ЦК України)

Ціна в договорі встановлюється за домовленістю сторін. У випадках, встановлених законом, застосовуються ціни (тарифи, ставки тощо), які встановлюються або регулюються уповноваженими органами державної влади або органами місцевого самоврядування. Зміна ціни після укладення договору допускається лише у випадках і на умовах, встановлених договором або законом. Зміна ціни в договорі після його виконання не допускається. (ч. 1-3 ст. 632 ЦК України)

Згідно з ч. 2 ст. 189 Господарського кодексу України (далі - ГК України), ціна є істотною умовою господарського договору. Ціна зазначається в договорі у гривнях. Ціни у зовнішньоекономічних договорах (контрактах) можуть визначатися в іноземній валюті за згодою сторін.

Зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. (ч. 1 ст. 651 ЦК України)

У разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобов`язання. Зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися настільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах. (ч. 1 ст. 652 ЦК України)

За договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов`язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов`язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання. До договору постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, положення про договір поставки, якщо інше не встановлено законом або не випливає із суті відносин сторін. (ч. 1, 2 ст. 714 ЦК України)

З матеріалів справи випливає, що Договір між сторонами укладено за результатами проведення відкритих торгів.

Відповідно до ч. 4 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі", умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі або узгодженої ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов`язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції/пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі.

Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії. (п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі").

Сторони передбачили у п. 5.5. випадки, за яких істотні умови можуть змінюватися після підписання Договору. Зокрема, зазначеним пунктом передбачена можливість зміни істотних умов Договору, зокрема, у зв`язку зі зміною біржових котирувань на вимогу однієї із сторін, що, за твердженням позивача і стало підставою для ініціювання укладення Додаткової угоди.

Зі змісту спірної Додаткової угоди випливає, що підписанням такої угоди позивач вимагає збільшити ціну за електричну енергію з 4,17 грн до 5,334 грн, тобто на 27,9 %.

Із системного аналізу наведених норм Цивільного кодексу України, Господарського кодексу України та Закону України "Про публічні закупівлі" випливає, що ціна товару є істотною умовою договору про закупівлю. Зміна ціни товару в договорі про закупівлю після виконання продавцем зобов`язання з передачі такого товару у власність покупця не допускається.

Зміна ціни товару в бік збільшення до передачі його у власність покупця за договором про закупівлю можлива у випадку збільшення ціни такого товару на ринку, якщо сторони договору про таку умову домовились. Якщо сторони договору про таку умову не домовлялись, то зміна ціни товару в бік збільшення у випадку зростання ціни такого товару на ринку можлива, лише якщо це призвело до істотної зміни обставин, в порядку статті 652 ЦК, якщо вони змінилися настільки, що якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах.

У будь-якому разі ціна за одиницю товару не може бути збільшена більше ніж на 10% від тієї ціни товару, яка була визначена сторонами в договорі за результатами процедури закупівлі, незалежно від кількості та строків зміни ціни протягом строку дії договору. Тобто під час дії договору про закупівлю сторони можуть неодноразово змінювати ціну товару в бік збільшення за наявності умов, встановлених у статті 652 ЦК та пункті 2 частини п`ятої статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі", проте загальне збільшення такої ціни не повинно перевищувати 10% від тієї ціни товару, яка була визначена сторонами при укладенні договору за результатами процедури закупівлі.

В іншому випадку не досягається мета Закону України "Про публічні закупівлі", яка полягає в забезпеченні ефективного та прозорого здійснення закупівель, створенні конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобіганні проявам корупції в цій сфері та розвитку добросовісної конкуренції, оскільки продавці з метою перемоги можуть під час проведення процедури закупівлі пропонувати ціну товару, яка нижча за ринкову, а в подальшому, після укладення договору про закупівлю, вимагати збільшити цю ціну, мотивуючи коливаннями ціни такого товару на ринку.

В обґрунтування можливості збільшення ціни за електричну енергію у зв`язку із зміною біржових котирувань всупереч положенням п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі", позивач посилається на пп. 7 п. 19 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 №1178 (далі - Особливості), відповідно до якого, істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пунктів 10 і 13 (крім підпунктів 13 та 15 пункту 13) цих особливостей, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS, регульованих цін (тарифів), нормативів, середньозважених цін на електроенергію на ринку "на добу наперед", що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни.

Суд першої інстанції обґрунтовано відмітив, що з викладеної норми випливає, що Особливостями встановлено випадки, в яких сторони можуть змінювати істотні умови договору про закупівлю, до яких належить ціна товару, проте, не межі, в яких таке збільшення може здійснюватися.

Крім цього, Керуючись Особливостями здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування затверджених Постановою Кабінету Міністрів України №1178 від 12.10.2022 р. (далі - Особливості), Законом України "Про публічні закупівлі", ЦК України, ГК України зміни до умов договору вносяться відповідно до згоди сторін або у випадку якщо такі зміни є обов`язковими згідно законодавства.

Позивачем не доведено, що такі зміни є обов`язковими згідно законодавства або наявності згоди сторін на них.

Крім того, закони (в т.ч. Закон України "Про публічні закупівлі") мають вищу юридичну силу перед постановами Кабінету Міністрів України (зокрема Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування).

Отже, першочерговому застосуванню підлягають положення п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі", які передбачають імперативне обмеження збільшення ціни товару в межах 10% від передбаченої в Договорі ціни товару.

Як уже встановлено судом, умовами спірної Додаткової угоди передбачено збільшення ціни електричної енергії на 27,9 %. Таке підвищення сторонами договору ціни суперечить вимогам та меті Закону України "Про публічні закупівлі". Зокрема, таке збільшення ціни по суті нівелюватиме інститут публічних закупівель, як засіб забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у цій сфері, запобігання проявам корупції та розвитку добросовісної конкуренції.

Стосовно позивача про те, що згідно з п. 5.5. Договору зміна істотних умов Договору у зв`язку зі зміною біржових коливань здійснюється на вимогу однієї із Сторін, тобто даний пункт носить імперативний характер, слід зазначити наступне.

Формулювання "на вимогу однієї зі сторін" свідчить про те, що відповідні зміни не вносяться автоматично, за замовчуванням, а внесенню таких змін повинна передувати вимога однієї із сторін, проте наведене не визначає обов`язок іншої сторони прийняти такі зміни. Необхідність укладення додаткової угоди про зміну ціни передбачає домовленість сторін, що виключає обов`язковість чи то імперативність умови договору.

Таким чином, оскільки ні договором, ні законом не встановлено обов`язок Споживача підписувати Додаткову угоду про внесення змін до Договору в редакції, наведеній позивачем, тому в силу приписів ч. 1 ст. 651 Цивільного кодексу України відсутні підстави для внесення таких змін у судовому порядку, а в разі укладення такої угоди, такі зміни до Договору суперечили б приписам п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі".

За наведених вище обставин, суд першої інстанції дійшов вірного висновку щодо відсутності підстав для задоволення позову про визнання укладеною додаткової угоди.

Доводи апеляційної скарги, які є ідентичними доводам позовної заяви, наведених вище обставин не спростовують.

З урахуванням всіх обставин справи в їх сукупності, колегія суддів дійшла висновку про те, що оскаржуване рішення місцевого господарського суду прийнято з повним, всебічним та об`єктивним з`ясуванням обставин, які мають значення для справи, а також з дотриманням норм матеріального і процесуального права, у зв`язку з чим, правові підстави для задоволення апеляційної скарги відсутні.

Оскільки, у задоволенні апеляційної скарги відмовлено, відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України, витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на позивача (апелянта).

Керуючись ст.ст. 240, 269, 275, 281 - 284 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Газенерго-Трейд" залишити без задоволення, а рішення Господарського суду Черкаської області від 19.09.2024 у справі №925/848/24 - без змін.

2. Судові витрати зі сплати судового збору за подачу апеляційної скарги покласти на її заявника - позивача у справі.

3. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку шляхом подання касаційної скарги до Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня складання її повного тексту.

Повний текст постанови (враховуючи перебування судді Барсук М.А. у відпустці 30.01.2025-31.01.2025) складено: 03.02.2025 року.

Головуючий суддя Є.Ю. Пономаренко

Судді М.А. Барсук

О.О. Євсіков