ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28.01.2025м. ДніпроСправа № 904/1671/24

За первісним позовом Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Криворіжгаз", м. Кривий Ріг, Дніпропетровська область

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Тріанта", м. Кривий Ріг, Дніпропетровська область

про стягнення 100 918,46 грн. заборгованості за необлікований (донарахований) об`єм природного газу

та за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Тріанта", м. Кривий Ріг, Дніпропетровська область

до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Криворіжгаз", м. Кривий Ріг, Дніпропетровська область

про визнання недійсним рішення комісії оформлене протоколом №01/01 від 16.01.2024

Суддя Красота О.І.

за участю секретаря судового засідання Куц І.І.

Представники:

від Позивача (Відповідача за зустрічним позовом): Байда В.В., дов. від 01.07.2024;

від Відповідача (Позивача за зустрічним позовом): Ямковий В.І., ордер серія АЕ

№ 1283583 від 18.04.2024;

СУТЬ СПОРУ:

Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Криворіжгаз" звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Тріанта" і просить суд стягнути заборгованість за необлікований (донарахований) об`єм та обсяг природного газу і його вартість у розмірі 100 918,46 грн.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що 18.01.2022 представниками Позивача за адресою розташування об`єкту ТОВ "Тріанта": вул. Мистецька, 2А, м. Кривий Ріг, при здійсненні перевірки комерційного вузла обліку газу складено акт про порушення № 005684, відповідно до якого встановлено порушення п.п. 1 п. 3 гл. 2 розділу XI Кодексу ГРС, а саме: пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно. Відповідно до протоколу № 8082 від 18.01.2022, для направлення лічильника газу на позачергову повірку лічильник газу, встановлено обмінний фонд. Відповідачем, в порушення норм Кодексу ГРС, не було надано Позивачу інформації щодо результатів проведення позачергової повірки лічильника, що унеможливлювало здійснення розгляду акту про порушення №КR 005684 від 18.01.2022, адже згідно з п. 7 гл. 9 розділу Х Кодексу ГРС, до отримання результатів експертизи або позачергової чи експертної повірки розрахунок необлікованого або облікованого частково об`єму природного газу внаслідок порушення не здійснюється. 16.01.2024 на засіданні постійно діючої комісії з розгляду актів про порушення та визначення перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування природного газу, що не є побутовим у присутності представника Відповідача задоволено акт про порушення та надано акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості. Позивачем здійснено нарахування необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу згідно п.п. 1 п. 4 гл. 4 розділу XI Кодексу ГРС за період з 01.01.2022 по 18.01.2022 за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання з урахуванням цілодобового режиму роботи згідно додатку 4 до Типового договору розподілу природного газу в обсязі 2 643,85 м3 на суму 100 918,46 грн. Згідно акту-розрахунку від 16.01.2024, строк оплати вартості необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу 15 днів з дати отримання даного акту-розрахунку. 01.03.2024 із супровідним листом за № Сл-67-0124 Відповідачу направлено рахунок на оплату № 3 від 16.01.2024, акт надання послуг № ЕК000000007 від 16.01.2024 та акт-розрахунок від 16.01.2024. Однак, сплату за донарахований обсяг природного газу згідно умов Договору та вимог Кодексу газорозподільних систем Відповідач не здійснив.

Ухвалою суду від 22.04.2024 (суддя Бондарєв Е.М.) прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі; вирішено розглядати справу за правилами спрощеного позовного провадження без виклику (повідомлення) учасників за наявними в матеріалах справи документами.

01.05.2024 від Відповідача надійшло клопотання про визнання поважними причини пропуску п`ятиденного строку для подання заперечень щодо розгляду справи в порядку спрощеного позовного провадження та розгляд справи за правилами загального позовного провадження.

07.05.2024 від Відповідача надійшов відзив на позов, в якому він проти позовних вимог заперечує та просить суд відмовити у задоволенні позовних вимог, а також стягнути з Позивача судові витрати з оплати професійної правничої допомоги у розмірі 40 000,00 грн.

07.05.2024 від Товариства з обмеженою відповідальністю "Тріанта" надійшла зустрічна позовна заява, в якій воно просить суд:

- визнати недійсним рішення постійно діючої комісії АТ "Криворіжгаз" з розгляду актів про порушення та визначення перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування природного газу споживачу, що не є побутовим, оформленого протоколом від 16.01.2024 про задоволення акта про порушення від 18.01.2022 № 41 та здійснення перерахунку (донарахування) Товариству з обмеженою відповідальністю "Тріанта" необлікованих (донарахованих) об`ємів та обсягів природного газу в розмірі 2 643,85 куб.м за період з 01.01.2022 по 18.01.2022, вартістю 100 918,46 грн., оформлене протоколом від 16.01.2024 № 01/01 та актом-розрахунком необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 16.01.2024;

- стягнути з Відповідача за зустрічним позовом судові витрати.

Зустрічний позов обґрунтовано тим, що вказане рішення прийняте з порушенням вимог діючого законодавства, а тому є таким, що підлягає скасуванню. Обмежувальний термін для розгляду актів про порушення, визначений відповідною редакцією Кодексу ГРМ, є преклюзивним строком, а його порушення оператором ГРМ повинно тягнути за собою визнання рішення комісії з розгляду актів недійсним. Протиправність оспорюваного рішення полягає в тому, що АТ "Криворіжгаз" порушено строки розгляду акту про порушення та вимоги пункту 8 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРМ. Будь-яких доказів, які б могли свідчити про пропуск АТ "Криворіжгаз" двомісячного строку для проведення засідання комісії з розгляду акта про порушення, що передбачений абзацом 1 пункту 8 глави 5 розділу XI Кодексу ГРМ, з поважних причин або у зв`язку з очікуванням результатів експертизи ЗВТ, як це передбачено наведеною нормою, матеріали та обставини справи не містять, а Відповідачем за зустрічним позовом у встановленому процесуальним законом порядку таких доказів не надано. Таким чином, недотримання Відповідачем за зустрічним позовом без поважних причин обов`язку розглянути акт про порушення у строки, визначені Кодексом ГРМ, та порушення таких строків є невиконанням вимог Кодексу ГРМ, що, у свою чергу, тягне за собою його відповідальність за такі порушення шляхом визнання недійсним рішення комісії. Крім того, з 01.08.2023 та станом на 16.01.2024 (тобто на день розгляду постійно діючою комісією АТ "Криворіжгаз" Акту про порушення № КR 005684 від 18.01.2022) Відповідач за зустрічним позовом втратив та не мав статусу оператора ГРМ на території міста Кривого Рогу (крім житлового масиву Інгулець, Інгулецького району), яким з 01.08.2023 стало Товариство з обмеженою відповідальністю "Газорозподільні мережі України", яке із вказаної дати набуло всіх прав і обов`язків, визначених Кодексом ГРМ на території здійснення діяльності ТОВ "Тріанта" як споживача природного газу.

Ухвалою суду від 13.05.2024 прийнято зустрічну позовну заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Тріанта" до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Криворіжгаз" про визнання недійсним рішення комісії оформлене протоколом №01/01 від 16.01.2024 для спільного розгляду з первісним позовом Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Криворіжгаз" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Тріанта" про стягнення 100 918,46 грн. заборгованості за необлікований (донарахований) об`єм природного газу; вирішено здійснювати розгляд справи № 904/1671/24 за правилами загального позовного провадження з повідомленням учасників справи; призначено підготовче засідання, яке відбудеться 03.06.2024 об 11:00 год.

29.05.2024 від Позивача (Відповідача за зустрічним позовом) надійшов відзив на зустрічну позовну заяву, в якому він просить суд:

- відмовити у задоволенні зустрічних позовних вимог у повному обсязі;

- первинні позовні вимоги задовольнити повністю;

- стягнути з ТОВ "Тріанта" на користь АТ "Криворіжгаз" заборгованість за необлікований (донарахований) об`єм та обсяг природного газу і його вартість у розмірі 100 918,46 грн.

03.06.2024 у підготовчому засіданні оголошено перерву до 01.07.2024 об 11:30 год.

04.06.2024 від Відповідача (Позивача за зустрічним позовом) надійшла відповідь на відзив на зустрічну позовну заяву, в якій він просить суд задовольнити зустрічну позовну заяву у повному обсязі.

01.07.2024 у підготовчому засіданні суд, без виходу до нарадчої кімнати, оголосив протокольну ухвалу про проведення наступного судового засідання із проведенням у режимі відеоконференції за участю представників сторін поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів в системі відеоконференцзв`язку ЄСІТС (ВКЗ).

Ухвалою суду від 01.07.2024 закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті в засіданні на 05.08.2024 о 15:30 год.

Згідно з розпорядженням керівника апарату за № 440 від 13.09.2024 призначено проведення повторного автоматизованого розподілу справи № 904/1671/24 у зв`язку із тимчасовим відстороненням судді Бондарєва Е.М. від здійснення правосуддя.

Відповідно до повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями справу № 904/1671/24 передано для розгляду судді Красоті О.І.

Ухвалою суду від 18.09.2024 прийнято справу № 904/1671/24 до свого провадження; вирішено здійснювати розгляд справи за правилами загального позовного провадження; призначено підготовче засідання на 10.10.2024 об 11:00 год.

23.09.2024 від Відповідача (Позивача за зустрічним позовом) надійшло клопотання про участь у судовому засіданні 10.10.2024 об 11:00 год. в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів. Крім того, представник Відповідача (Позивача за зустрічним позовом) просив суд проводити всі інші судові засідання в режимі відеоконференції.

27.09.2024 від Позивача (Відповідача за зустрічним позовом) надійшло клопотання про участь у судовому засіданні 10.10.2024 об 11:00 год. в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів.

Ухвалою суду від 01.10.2024 клопотання Позивача (Відповідача за зустрічним позовом) про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду задоволено; клопотання Відповідача (Позивача за зустрічним позовом) про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду задоволено; судове засідання у справі, призначене на 10.10.2024 об 11:00 год., вирішено провести в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду із забезпеченням її проведення для Позивача (Відповідача за зустрічним позовом) та Відповідача (Позивача за зустрічним позовом) з використанням власних технічних засобів у підсистемі відеоконференцзв`язку ЄСІТС.

Представник Позивача (Відповідача за зустрічним позовом) (в режимі відеоконференції) у підготовчому засіданні 10.10.2024 надав пояснення щодо первісних позовних вимог.

Ухвалою суду від 10.10.2024 відкладено підготовче засідання на 31.10.2024 о 10:00 год. та вирішено провести його в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду із забезпеченням її проведення для Позивача (Відповідача за зустрічним позовом) і Відповідача (Позивача за зустрічним позовом) з використанням власних технічних засобів у підсистемі відеоконференцзв`язку ЄСІТС.

Представник Відповідача (Позивача за зустрічним позовом) (в режимі відеоконференції) у підготовчому засіданні 31.10.2024 надав пояснення щодо первісних та зустрічних позовних вимог.

Ухвалою суду від 31.10.2024 відкладено підготовче засідання на 05.12.2024 о 10:00 год. та вирішено провести його в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду із забезпеченням її проведення для Позивача (Відповідача за зустрічним позовом) і Відповідача (Позивача за зустрічним позовом) з використанням власних технічних засобів у підсистемі відеоконференцзв`язку ЄСІТС.

03.12.2024 від Позивача (Відповідача за зустрічним позовом) надійшло клопотання про участь у судовому засіданні 05.12.2024 о 10:00 год. в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів.

Представник Відповідача (Позивача за зустрічним позовом) (в режимі відеоконференції) у підготовчому засіданні 05.12.2024 надав пояснення щодо первісних та зустрічних позовних вимог.

Ухвалою суду від 05.12.2024 закрито підготовче провадження; призначено справу до судового розгляду по суті на 28.01.2025 о 12:00 год. та вирішено провести судове засідання в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду із забезпеченням її проведення для Позивача (Відповідача за зустрічним позовом) і Відповідача (Позивача за зустрічним позовом) з використанням власних технічних засобів у підсистемі відеоконференцзв`язку ЄСІТС.

Представник Позивача (Відповідача за зустрічним позовом) у судовому засіданні 28.01.2025 (в режимі відеоконференції) первісні позовні вимоги підтримав у повному обсязі та просив суд їх задовольнити; у задоволенні зустрічних позовних вимог просив суд відмовити.

Представник Відповідача (Позивача за зустрічним позовом) у судовому засіданні 28.01.2025 (в режимі відеоконференції) зустрічні позовні вимоги підтримав у повному обсязі та просив суд їх задовольнити; у задоволенні первісних позовних вимог просив суд відмовити.

Справу відповідно до статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод розглянуто судом протягом розумного строку.

У порядку ст. 240 Господарського процесуального кодексу України у судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, оцінивши надані докази в їх сукупності, господарський суд

ВСТАНОВИВ:

01.01.2016 між Публічним акціонерним товариством "Криворіжгаз", яке надалі змінило найменування на Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Криворіжгаз", (далі АТ "Криворіжгаз", Оператор ГРМ) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Тріанта" (далі ТОВ "Тріанта", Споживач) укладено Заяву-приєднання № 094210Е6АОАР016 до умов договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим) на умовах Типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2498 (далі - Договір).

18.01.2022 представниками АТ "Криворіжгаз" за адресою розташування об`єкту ТОВ "Тріанта": вул. Мистецька, 2А у м. Кривий Ріг, при здійсненні перевірки комерційного вузла обліку газу складено акт про порушення № 005684, відповідно до якого встановлено порушення п.п. 1 п. 3 гл. 2 розділу ХІ Кодексу ГРС, а саме: пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.

Відповідно до протоколу № 8082 від 18.01.2022 щодо направлення ЗВТ на позачергову повірку було зазначено: Встановлено обмінний фонд. Позачергова повірка має бути проведена протягом не більше десяти робочих днів з дати складання протоколу про направлення на позачергову повірку.

Пунктом 13 протоколу № 8082 визначено, що сторона відповідальна за цілісність пакувального пакету та своєчасну доставку ЗВТ на позапланову повірку споживач; про дату, час та місце проведення позачергової повірки необхідно заздалегідь письмово повідомити АТ "Криворіжгаз".

20.01.2022 на адресу АТ "Криворіжгаз" надійшов лист за № 43 від 19.01.2022 від ТОВ "Тріанта", згідно з яким останнє повідомило, що незалежна повірка ЗВТ Elster ВК-G6МТ (заводський № 38310333), який було знято на позапланову повірку відповідно до протоколу № 8082 від 18.01.2022, буде проведена у ТОВ "Експертно-технологічний центр "Еталон" за адресою: м. Київ, вул. Михайла Котельникова, 53А, прим. 28, впродовж 10 робочих днів з 18.01.2022.

24.01.2022 АТ "Криворіжгаз" направило на адресу ТОВ "Тріанта" лист за № 50102.4.4-Сл-1678-0122 від 24.01.2022, яким повідомило, що не заперечує проти проведення позачергової повірки лічильника газу ЗВТ Elster ВК G 6МТ № 38310333 у ТОВ "Експертно-технологічний центр "Еталон". Однак, у кур`єрській накладній вказано, що ТОВ "Тріанта" від отримання вказаного листа відмовилось.

03.02.2022 АТ "Криворіжгаз" направило на адресу ТОВ "Тріанта" лист за № 50102.4.4-Сл-2064-0222 від 02.02.2022, згідно з яким останньому необхідно у строк до 07.02.2022 повідомити АТ "Криворіжгаз" про результати проведеної повірки лічильника газу та надати відповідні документи на електронну пошту. Однак, у кур`єрській накладній вказано, що отримувач за адресою відсутній (зачинено).

13.06.2022 АТ "Криворіжгаз" направило на адресу ТОВ "Тріанта" лист за № 50102.4.4-Сл-5421-0622 від 10.06.2022, згідно з яким останньому необхідно у строк до 17.06.2022 повідомити АТ "Криворіжгаз" про результати проведеної повірки лічильника газу та надати відповідні документи на електронну пошту. Однак, у кур`єрській накладній вказано, що ТОВ "Тріанта" від отримання вказаного листа відмовилось.

АТ "Криворіжгаз" зазначає, що ТОВ "Тріанта" не було надано АТ "Криворіжгаз" інформації щодо результатів проведення позачергової повірки лічильника, що унеможливлювало здійснення розгляду акту про порушення № 005684 від 18.01.2022, адже згідно з п. 7 гл. 9 розділу Х Кодексу ГРС, до отримання результатів експертизи або позачергової чи експертної повірки розрахунок необлікованого або облікованого частково об`єму природного газу внаслідок порушення не здійснюється.

05.12.2023 представником АТ "Криворіжгаз" направлено до ТОВ "Експертно-технологічний центр "Еталон" адвокатський запит з метою встановлення інформації щодо результатів проведення позапланової повірки ЗВТ Elster ВК-G6МТ (заводський № 38310333).

21.12.2023 представником АТ "Криворіжгаз" отримано відповідь на вищезазначений адвокатський запит, зі змісту якої вбачається, що за результатами проведеної повірки лічильника газу Elster ВК-G6МТ № 38310333 визнано непридатним до подальшого використання, про що свідчить Довідка про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки № 39-01-8/0022 від 26.01.2022.

Листом за № Сл-12946-1223 від 26.12.2023 АТ "Криворіжгаз" повідомило ТОВ "Тріанта" про те, що розгляд акту про порушення № 005684 від 18.01.2022, у зв`язку з необхідністю додаткових пояснень, перенесено на 16.01.2024. Вказаний лист ТОВ "Тріанта" отримало 22.01.2024.

16.01.2024 на засіданні постійно діючої комісії з розгляду актів про порушення та визначення перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування природного газу, що не є побутовим у присутності представника ТОВ "Тріанта" задоволено акт про порушення та надано акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 16.01.2024. Вказане рішення оформлене протоколом № 01/01 від 16.01.2024.

АТ "Криворіжгаз" здійснено нарахування необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу згідно з п.п. 1 п. 4 гл. 4 розділу ХІ Кодексу ГРС за період з 01.01.2022 по 18.01.2022 за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання з урахуванням цілодобового режиму роботи згідно додатку 4 до Типового договору розподілу природного газу в обсязі 2643,85 м3 на суму 100 918,46 грн.

АТ "Криворіжгаз" було здійснено розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу за період з 01.01.2022 року 07 годин 00 хвилин по 18.01.2022 року 17 годин 10 хвилин тривалістю 418,17 годин.

Згідно з актом-розрахунком необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості на підставі акту про порушення № 005684 від 18.01.2022 розраховано необлікований (донарахований) об`єм та обсяг природного газу 2977,37 м3. За період розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, віднято об`єм природного газу, фактично сплачений протягом періоду порушення: 333,52 м3. Таким чином, необлікований (донарахований) об`єм та обсяг природного газу становить 2643,85 м3 на суму 100 918,46 грн.

У Додатку № 4 до Типового Договору розподілу природного газу, який підписаний ТОВ "Тріанта", найменування ГСО, номінальні витрати природного газу на одиницю ГСО та режим роботи ГСО, які необхідні для розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

На об`єкті споживача ТОВ "Тріанта" за адресою: вул. Землячки, 2а, встановлено котел Котел Stropuva IDEAL 60 у кількості 1 шт. з режимом роботи у 24 години на добу, номінальна потужність згідно з технічною характеристикою котлів 7.12 м3/год.

Згідно з актом-розрахунком від 16.01.2024 строк оплати вартості необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу 15 днів з дати отримання даного акту-розрахунку.

01.03.2024 АТ "Криворіжгаз" із супровідним листом за № Сл-67-0124 від 16.01.2024 направлено ТОВ "Тріанта" рахунок на оплату № 3 від 16.01.2024, акт наданих послуг № ЕК000000007 від 16.01.2024 та акт-розрахунок від 16.01.2024. Однак, сплату за донарахований обсяг природного газу відповідно до умов Договору та вимог Кодексу газорозподільних систем ТОВ "Тріанта" не здійснило.

У зв`язку з цим АТ "Криворіжгаз" звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом до ТОВ "Тріанта" і просить суд стягнути заборгованість за необлікований (донарахований) об`єм та обсяг природного газу і його вартість у розмірі 100 918,46 грн.

У свою чергу, ТОВ "Тріанта" звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області із зустрічною позовною заявою до АТ "Криворіжгаз" і просить суд визнати недійсним рішення постійно діючої комісії АТ "Криворіжгаз" з розгляду актів про порушення та визначення перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування природного газу споживачу, що не є побутовим, оформленого протоколом від 16.01.2024 про задоволення акта про порушення від 18.01.2022 № 41 та здійснення перерахунку (донарахування) Товариству з обмеженою відповідальністю "Тріанта" необлікованих (донарахованих) об`ємів та обсягів природного газу в розмірі 2 643,85 куб.м за період з 01.01.2022 по 18.01.2022, вартістю 100 918,46 грн., оформлене протоколом від 16.01.2024 № 01/01 та актом-розрахунком необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 16.01.2024.

Ухвалюючи рішення, господарський суд виходив з таких підстав.

Згідно з пунктом 1 глави 9 розділу Х Кодексу газорозподільних систем (далі - Кодекс ГРС) суміжні суб`єкти ринку природного газу, зокрема Оператор ГРМ та споживач, під час введення в експлуатацію або протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових, у тому числі в разі позаштатної ситуації чи виникнення спірних питань щодо результатів вимірювань об`єму природного газу, мають право здійснювати з дотриманням вимог цього Кодексу перевірку комерційного ВОГ та його складових щодо:

1) відповідності умовам експлуатації та узгодженій проєктній документації чи умовам договору;

2) працездатності та/або придатності ЗВТ до застосування на підставі результатів перевірки їх метрологічних характеристик, зокрема загальної похибки вимірювання;

3) відсутності ознак пошкодження ЗВТ та/або пошкодження пломб;

4) відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та/або несанкціонованого газопроводу;

5) перевірки стану підвідного газопроводу, зокрема способу прокладання та відсутності можливості відбору газу поза вузлом обліку, в тому числі шляхом обстеження газопроводів приладовим методом на предмет відсутності підключень до підземних та надземних підвідних, розподільчих та транзитних газових мереж поза комерційним ВОГ, візуального обстеження способів монтажу і обв`язки газового та газорегулюючого обладнання;

6) відсутності несанкціонованого підключення газових приладів, внаслідок чого може перевищуватися діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу).

Пунктом 2 глави 6 розділу Х Кодексу ГРС передбачено, що протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових Оператор ГРМ та споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) проводять такі спільні дії:

контрольне зняття показань ЗВТ (лічильника газу);

перевірку комерційного ВОГ та його складових відповідно до вимог цього Кодексу, зокрема контрольний огляд вузла обліку;

монтаж/демонтаж ЗВТ на повірку (періодичну, позачергову, експертну), експертизу та/або ремонт.

Відповідно до п. 4 гл. 6 розділу Х Кодексу ГРС за збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені, що має бути зафіксовано у відповідному акті про пломбування.

Згідно з абз. 2 п. 6 гл. 9 розділу Х Кодексу ГРС якщо під час перевірки комерційного ВОГ (за умови відсутності ознак порушень, передбачених розділом ХІ цього Кодексу) між сторонами виникає сумнів щодо результатів вимірювання об`єму природного газу та/або метрологічних характеристик комерційного ВОГ чи його складових, за домовленістю сторін або за ініціативою однієї зі сторін Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути ініційована їх позачергова чи експертна повірка у порядку, визначеному цим розділом.

Пунктом 7 глави 9 розділу Х Кодексу ГРС передбачено, що у разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак нижченаведених порушень представник Оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема про:

1) пошкодження пломб;

2) пошкодження ЗВТ (лічильника газу);

3) наявність зміни параметрів параметризації обчислювача чи коректора об`єму газу;

4) непрацездатність комерційного ВОГ чи його складових та/або його (їх) невідповідність умовам експлуатації чи узгодженій проєктній документації або умовам договору;

5) наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ;

6) наявність несанкціонованого газопроводу;

7) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок чого перевищується діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу).

Розрахунок необлікованого або облікованого частково об`єму природного газу внаслідок порушення здійснюється за наявності акта про порушення та у порядку, визначеному в розділі ХІ цього Кодексу.

При виявленні ознак пошкодження пломб (крім факту їх відсутності чи розірвання пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломбу) та/або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, що має бути зазначено в акті про порушення, за домовленістю сторін або за ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути ініційована їх експертиза у порядку, визначеному цим розділом. При виявленні ознак пошкодження ЗВТ (лічильника газу) за умови відсутності ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ за ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути ініційована його позачергова чи експертна повірка у порядку, визначеному цим розділом. До отримання результатів експертизи або позачергової чи експертної повірки розрахунок необлікованого або облікованого частково об`єму природного газу внаслідок порушення не здійснюється.

Якщо за результатами експертизи та/або позачергової чи експертної повірки підтверджено наявність порушення, у всіх випадках за відсутності дублюючого ВОГ (ЗВТ) об`єм розподіленого в точці вимірювання природного газу за період порушення та відсутності комерційного ВОГ (ЗВТ) розраховується у порядку, визначеному розділом XI цього Кодексу, зі складанням акта про порушення.

Згідно з п. 5 гл. 11 розділу Х Кодексу ГРС позачергова або експертна повірка має бути проведена протягом не більше десяти робочих днів з дати складання протоколу про направлення на позачергову чи експертну повірку, або з дати отримання споживачем (суміжним суб`єктом ринку газу) листа Оператора ГРМ про проведення повірки (якщо ініціатором був Оператор ГРМ), або з дати отримання Оператором ГРМ заяви споживача (суміжного суб`єкта ринку газу), якщо ініціатором був споживач.

Пунктом 10 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС передбачено, що споживач (несанкціонований споживач) зобов`язаний бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення, на якому буде розглядатися складений на нього акт про порушення.

Згідно з п. 11 гл. 5 розділу ХІ Кодексу ГРС за результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.

Відповідно до пп. 1 п. 4 гл. 4 розділу ХІ Кодексу ГРС у разі виявлення Оператором ГРМ пропущення строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача, несправності лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску), що сталася внаслідок його пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться з урахуванням такого:

при визначенні лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску) непридатними до застосування за результатами позачергової або експертної повірки, а також при пропущенні строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача об`єм переданого (прийнятого) газу розраховується за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання перерахунок проводиться за період з дати виходу з ладу ЗВТ (з дати початку прострочення періодичної повірки) до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ. У разі якщо дату виходу з ладу ЗВТ неможливо достовірно визначити, перерахунок проводять з початку розрахункового періоду до дати встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ.

Згідно з пунктом 11 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу в повному обсязі має бути компенсована споживачем (несанкціонованим споживачем) Оператору ГРМ. При цьому вартість природного газу визначається за цінами закупівлі природного газу Оператором ГРМ протягом періоду необлікованого природного газу.

Щодо тверджень ТОВ "Тріанта" про відсутність у АТ "Криворіжгаз" статусу Оператора ГРМ станом на дату засідання комісії з розгляду актів про порушення.

28.07.2023 Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - НКРЕКП) прийнято постанову № 1388 "Про зупинення дії ліцензії з розподілу природного газу, виданої АТ "Криворіжгаз", яка набрала чинності з 01.08.2023.

Так, пунктом 1 цієї постанови визначено зупинити Акціонерному товариству "Оператор газорозподільної системи "Криворіжгаз" () дію ліцензії на право провадження господарської діяльності з розподілу природного газу, виданої відповідно до постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 29 червня 2017 року № 845, у зв`язку з передачею цілісного майнового комплексу з розподілу природного газу іншому суб`єкту господарювання, який отримав відповідну ліцензію.

Однак, відповідно до п. 1.3 Порядку ліцензування видів господарської діяльності, державне регулювання яких здійснюється Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, затвердженого постановою НКРЕКП від 03.03.2020 № 548:

ліцензіат - суб`єкт господарювання, який має ліцензію на право провадження господарської діяльності у сферах енергетики та комунальних послуг;

зупинення дії ліцензії - тимчасове припинення суб`єкту господарювання права на провадження виду господарської діяльності, на який йому видано ліцензію, повністю або частково (у межах частини виду господарської діяльності або місць провадження господарської діяльності), шляхом прийняття НКРЕКП рішення про зупинення дії ліцензії повністю або частково, про що робиться запис у ліцензійному реєстрі;

припинення дії (анулювання) ліцензії - позбавлення суб`єкта господарювання права на провадження виду господарської діяльності, на який йому видано ліцензію, шляхом прийняття НКРЕКП рішення про припинення дії (анулювання) ліцензії, про що робиться запис у ліцензійному реєстрі.

Відповідно до визначення термінів, що вживаються в Кодексі ГРС, наведених у п. 4 глави 1 розділу І цього Кодексу, Оператор газорозподільної системи (далі - Оператор ГРМ) суб`єкт господарювання, що на підставі ліцензії здійснює діяльність з розподілу природного газу газорозподільною системою, яка знаходиться у його власності або користуванні відповідно до законодавства, та здійснює щодо неї функції оперативно-технологічного управління.

Отже, зупинення дії ліцензії не позбавляє ліцензіата статусу Оператора ГРМ як такого, адже ліцензія, у даному випадку, не анулюється Регулятором, тобто є дійсною.

Таким чином, АТ "Криворіжгаз", як Оператор ГРМ, було правомірно здійснено розгляд акту про порушення № 005684 від 18.01.2022 та прийнято рішення про його задоволення в порядку, визначеному положеннями розділу ХІ Кодексу ГРС, адже ТОВ "Тріанта" здійснювався відбір природного газу, що обліковувався лічильником, непридатним до експлуатації (обсяг розподіленого природного газу не обліковувався або обліковується некоректно), ще в період, коли дія ліцензії АТ "Криворіжгаз" на розподіл природного газу не було зупинено та на момент виявлення порушення, про що було складено відповідний акт.

Щодо строків розгляду акту про порушення.

Згідно з пунктом 8 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення. Засідання комісії з розгляду акта про порушення має бути проведено Оператором ГРМ не пізніше двомісячного строку з дня складання акта про порушення (крім випадку очікування результатів експертизи ЗВТ, яка проводиться суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється Законом України "Про судову експертизу").

Однак, відповідно до пункту 7 глави 9 розділу Х Кодексу ГРС у разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак нижченаведених порушень представник Оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема про:

1) пошкодження пломб;

2) пошкодження ЗВТ (лічильника газу);

3) наявність зміни параметрів параметризації обчислювача чи коректора об`єму газу;

4) непрацездатність комерційного ВОГ чи його складових та/або його (їх) невідповідність умовам експлуатації чи узгодженій проєктній документації або умовам договору;

5) наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ;

6) наявність несанкціонованого газопроводу;

7) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок чого перевищується діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу).

Розрахунок необлікованого або облікованого частково об`єму природного газу внаслідок порушення здійснюється за наявності акта про порушення та у порядку, визначеному в розділі ХІ цього Кодексу.

При виявленні ознак пошкодження пломб (крім факту їх відсутності чи розірвання пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломбу) та/або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, що має бути зазначено в акті про порушення, за домовленістю сторін або за ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути ініційована їх експертиза у порядку, визначеному цим розділом. При виявленні ознак пошкодження ЗВТ (лічильника газу) за умови відсутності ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ за ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути ініційована його позачергова чи експертна повірка у порядку, визначеному цим розділом. До отримання результатів експертизи або позачергової чи експертної повірки розрахунок необлікованого або облікованого частково об`єму природного газу внаслідок порушення не здійснюється, як це визначено положеннями абзацу 10 пункту 7 глави 9 Розділу Х Кодексу ГРС.

Таким чином, Кодексом ГРС чітко визначено порядок здійснення розрахунку не облікованого або облікованого частково об`єму природного газу при виявленні такого порушення як пошкодження ЗВТ (лічильника газу), а саме лише після отримання результатів позачергової чи експертної повірки лічильника, та за умови відсутності ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ.

Акт про порушення № 005684 від 18.01.2022 з приводу виявлення пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або роботи комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживача) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно, було розглянуто комісією АТ "Криворіжгаз" за вимогами Кодексу ГРС з урахуванням норми, викладеної у пункту 7 глави 9 розділу Х Кодексу ГРС, а саме: до отримання результатів експертизи або позачергової чи експертної повірки розрахунок не облікованого або облікованого частково об`єму природного газу внаслідок порушення не здійснюється.

Разом з тим, ТОВ "Тріанта" посилається на висновки Верховного Суду, викладені у постанові від 07.07.2023 у справі № 911/3342/21, однак вказана постанова містить, зокрема висновок: "Верховний Суд у складі суддів об`єднаної палати Касаційного господарського суду, проаналізувавши зміст абзацу першого пункту 8 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРМ (у редакції постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 1469 від 29.07.2020) та судову практику щодо застосування вказаної норми права, а також враховуючи суспільно значущі обставини, які виникають у суспільстві, наприклад такі як погіршення епідеміологічного стану в країни (поширенням на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, як було у справі № 914/993/21), проведення бойових дій (введено воєнний стан в країни, що є у даний час в Україні), тобто такі обставини, на які не можливо вплинути, та які є поза межами волевиявлення осіб, що повинні дотримуватись, передбачених абзацом першим пункту 8 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРМ, строків, вважає за необхідне зазначити, що судам у кожному конкретному випадку необхідно встановлювати обставини, за яких засідання комісії відбулося з пропуском строку встановленого абзацом першим пункту 8 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРМ, тобто надавати оцінку відповідним доказам у справі та в залежності від поважності причин попуску такого строку ухвалювати відповідне рішення щодо визнання/не визнання недійсним рішення комісії.".

Таким чином, суд доходить висновку, що у справі № 904/1671/24 відсутні підстави для визнання недійсним рішення комісії з розгляду акту про порушення з підстав пропуску двомісячного строку, передбаченого п. 8 гл. 5 розділу ХІ Кодексу ГРС, адже п. 7 гл. 9 розділу Х Кодексу ГРС забороняє здійснення розрахунку необлікованого об`єму природного газу до отримання результатів позачергової або експертної повірки лічильника.

Крім того, відповідно до п. 10 гл. 5 розділу ХІ Кодексу ГРС споживач (несанкціонований споживач) зобов`язаний бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення, на якому буде розглядатися складений на нього акт про порушення. За неможливості бути присутнім на засіданні особисто споживач (несанкціонований споживач) має право дати письмову згоду у довільній формі на проведення засідання без його присутності або у присутності його уповноваженої особи.

Згідно з п. 11 гл. 5 розділу ХІ Кодексу ГРС за результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.

Як вбачається з матеріалів справи, засідання комісії з розгляду акту про порушення № 005684 від 18.01.2022 призначалось 27 разів та 26 разів відкладалось у зв`язку із неявкою споживача та/або його представника, а також відсутністю в АТ "Криворіжгаз" результатів повірки лічильника газу (протоколи засідання комісії з розгляду актів про порушення та листи-запрошення на засідання комісії з доказами направлення).

Як встановлено судом вище, 18.01.2022 представниками АТ "Криворіжгаз" за адресою розташування об`єкту ТОВ "Тріанта": вул. Мистецька, 2А у м. Кривий Ріг, при здійсненні перевірки комерційного вузла обліку газу складено акт про порушення №005684, відповідно до якого встановлено порушення п.п. 1 п. 3 гл. 2 розділу ХІ Кодексу ГРС, а саме: пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.

20.01.2022 на адресу АТ "Криворіжгаз" надійшов лист за № 43 від 19.01.2022 від ТОВ "Тріанта", згідно з яким останнє повідомило, що незалежна повірка ЗВТ Elster ВК-G6МТ (заводський № 38310333), який було знято на позапланову повірку відповідно до протоколу № 8082 від 18.01.2022, буде проведена у ТОВ "Експертно-технологічний центр "Еталон" за адресою: м. Київ, вул. Михайла Котельникова, 53А, прим. 28, впродовж 10 робочих днів з 18.01.2022.

21.12.2023 представником АТ "Криворіжгаз" отримано відповідь від ТОВ "Експертно-технологічний центр "Еталон" на адвокатський запит, зі змісту якої вбачається, що за результатами проведеної повірки лічильника газу Elster ВК-G6МТ №38310333 визнано непридатним до подальшого використання, про що свідчить Довідка про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки № 39-01-8/0022 від 26.01.2022.

16.01.2024 на засіданні постійно діючої комісії з розгляду актів про порушення та визначення перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування природного газу, що не є побутовим у присутності представника ТОВ "Тріанта" задоволено акт про порушення та надано акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 16.01.2024. Вказане рішення оформлене протоколом № 01/01 від 16.01.2024.

Таким чином, комісією АТ "Криворіжгаз" з розгляду актів про порушення, з урахуванням всіх наведених вище обставин та посилань на положення чинного законодавства України, якими врегульовано правовідносини між сторонами у справі, було прийнято правомірне та обґрунтоване рішення про задоволення акту про порушення № 005684 від 18.01.2022, з урахуванням положень Кодексу ГРС, після отримання результатів позачергової повірки у присутності споживача та його представника.

З огляду на викладене, суд доходить висновку, що первісні позовні вимоги підлягають задоволенню, а у задоволенні зустрічних позовних вимог слід відмовити.

Відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України судовий збір за подання первісної позовної заяви покладається на ТОВ "Тріанта"; судові витрати за зустрічною позовною заявою покладаються на ТОВ "Тріанта".

Керуючись ст.ст. 73, 74, 76-79, 86, 129, 232, 233, 236-238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

Первісний позов задовольнити у повному обсязі.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Тріанта" (50027, Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. Мистецька, 2А, ідентифікаційний код в ) на користь Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Криворіжгаз" (50051, Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, пр. Металургів, 1, ідентифікаційний код в ) заборгованість за необлікований (донарахований) об`єм та обсяг природного газу і його вартість у розмірі 100 918,46 грн., судовий збір у розмірі 3 028,00 грн.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

У задоволенні зустрічного позову відмовити у повному обсязі.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закритті апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного провадження.

Апеляційну скаргу на рішення суду може бути подано протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення до Центрального апеляційного господарського суду.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Суддя О.І. Красота

Повне рішення складено

30.01.2025