ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
_______________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

"21" січня 2025 р.м. Одеса Справа № 923/1350/20

Господарський суд Одеської області у складі судді Найфлейш В.Д.,

При секретарі судового засідання Прахт І.Є.

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали справи №923/1350/20

за заявою Кредитора - Головного управління ДПС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м. Севастополі

до боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "РІКАДА", м.Херсон код 36130639

про банкрутство

Представники сторін:

Відповідач 2 - Олійник О.М. (зал 2)

Представник відповідача - Хомко С.В. (зал 2) - Представник відповідача 2

Арбітражний керуючий - Косенко Сергій Георгійович (поза межами суду)

ВСТАНОВИВ:

Постановою Господарського суду Херсонської області від 12.05.2021р. припинено процедуру розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "РІКАДА" (код 36130639), припинено повноваження розпорядника майна Косенко Сергія Георгійовича у справі № 923/1350/20, визнано боржника - Товариство з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "РІКАДА" (код 36130639, м. Херсон вул. Університетська 132А) банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, строк якої не може перевищувати 12 місяців, призначено ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "РІКАДА" (код 36130639, м. Херсон вул. Університетська 132А) арбітражного керуючого Косенка Сергія Георгійовича (свідоцтво № 645 від 26.03.2013, м. Херсон проїзд Військовий 6, каб. № 209, реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ).

Арбітражний керуючий Косенко С.Г. 08.11.2021р. звернувся до суду з позовною заявою про покладення субсидіарної відповідальності до відповідачів ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 .

Ухвалою суду від 10.11.2021р. відкрито провадження за заявою ліквідатора про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями боржника на осіб, що були засновниками та виконували повноваження керівників товариства - ОСОБА_1 , ОСОБА_2 та ОСОБА_3 за правилами загального позовного провадження у межах справи про банкрутство № 923/1350/20.

Актом прийому - передачі справу №923/1350/20 передано Господарському суду Одеської області.

Протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями справу №923/1350/20 передано судді Найфлейшу В.Д.

Ухвалою суду від 15.06.2023р. прийнято справу №923/1350/20 до свого провадження.

20.09.2024р. від відповідача ОСОБА_2 надійшли додаткові пояснення по справі.

23.09.2024р. від ОСОБА_2 надійшло клопотання про витребування доказів.

Ухвалою суду від 24.09.2024р. заяву ОСОБА_2 про витребування доказів - задоволено частково, витребувано у ТОВ «Фрідом Фінанс Україна» (01010, м. Київ, вул. Московська, буд. 32/2; ) копії документів, на підставі яких 29.04.2016 р. з рахунку ТОВ «Шеваль Компані» () № НОМЕР_2 на рахунок ТОВ «Торговий дім «Рікада» № НОМЕР_3 було зараховано цінні папери емітента ТОВ «КУА «Еско-Капітал» та копії документів, на підставі яких 29.04.2016 р. з рахунку ТОВ «Торговий дім «Рікада» № НОМЕР_3 на рахунок ТОВ «Славія-Інвест» () № НОМЕР_4 було перераховано цінні папери емітента ТОВ «КУА «Еско-Капітал», витребувано у ТОВ «Славія-Інвест» (01010, місто Київ, вулиця Московська, будинок 24, квартира 47; ) наступну інформацію: 1. копії документів, на підставі яких 29.04.2016 р. з рахунку ТОВ «Торговий дім «Рікада» № НОМЕР_3 на рахунок ТОВ «Славія-Інвест» () № НОМЕР_4 було перераховано цінні папери емітента ТОВ «КУА «Еско-Капітал»; 2. якщо перерахування вказаних цінних паперів відбувалось на платній основі, чи здійснювало ТОВ «Славія-Інвест» оплату на користь ТОВ «Торговий дім «Рікада» за цінні папери емітента ТОВ «КУА «Еско-Капітал»? 3. якщо така оплата здійснювалась, надати копії підтверджуючих документів; 4. якщо така оплата не здійснювалась, повідомити чи обліковується/ обліковувалась в бухгалтерському обліку заборгованість перед ТОВ «Торговий дім «Рікада» за цінні папери емітента ТОВ «КУА «Еско Капітал» та в якому розмірі?.

22.10.2024р. від ТОВ «Фрідом Фінанс Україна» надійшли пояснення, згідно яких витребувані докази неможливо надати у зв?язку з їх вилученням в рамках слідчих дій.

14.01.2025р. від відповідача ОСОБА_2 надійшли додаткові пояснення по справі.

21.01.2025р. арбітражним керуючим надано до суду клопотання про витребування інформації у Бюро економічноі? безпеки Украі?ни, яке протокольною ухвалою суду від 21.01.2025р. відхилено, у зв?язку з тим, що не передбачено ГПК України, оскільки кримінальне провадження не пов`язано з господарським судочинством.

Представники сторін повідомлені про дату та час судового засідання належним чином. Відзивів та заперечень щодо позовної заяви до суду не надходило.

У судовому засіданні 21.01.2025р. було проголошено вступну та резолютивну частини рішення суду.

Розглянувши матеріали позовної заяви, заслухавши пояснення представників сторін, суд встановив:

Ліквідатор за наявності ознак банкрутства боржника з вини його засновників (учасників, акціонерів) або інших осіб, у тому числі з вини керівника боржника, для забезпечення реалізації принципу безсумнівної повноти дій ліквідатора у ліквідаційній процедурі, подає таку заяву (про покладення субсидіарної відповідальності) не раніше ніж після завершення реалізації об`єктів ліквідаційної маси та розрахунків з кредиторами на підставі вчинення такої реалізації у ліквідаційній процедурі при наявності обставин недостатності повного погашення кредиторської заборгованості банкрута.

Аналогічна правова позиція щодо субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями боржника викладена, зокрема у постановах Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 09.10.2019 у справі № 910/21232/16 та від 12.02.2020 у справі № 922/2391/16.

Так, у 2016 році засновником ТОВ «Торговии? дім «Рікада» був ОСОБА_1 , директором ОСОБА_2 . З 08.01.2019р. засновником та директором є ОСОБА_3 .

Згідно аналізу фінансового стану підприємства ТОВ «Торговии? дім «Рікада» має ознаки надкритичної неплатоспроможності, відсутність фінансової звітності унеможливлює здійснення аналізу фінансового становища боржника відповідно до методики, при цьому наявні ознаки доведення підприємства до банкрутства, а також приховування стійкої фінансової неспроможності, у підприємства відсутня можливість погасити у повному обсязі кредиторську заборгованість за рахунок майна і грошових коштів.

Ліквідатором було встановлено, що у квітні 2019 року було проведено позапланову невиі?зну документальну перевірку ТОВ «Торговии? дім «Рікада» з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства по взаємовідносинах з ТОВ «Шеваль Компані» (код 39662039) щодо купівлі-продажу цінних паперів за період 2016-2017 років.

За результатом вказаноі? перевірки було встановлено зниження доходу за 2016 р. у сумі 149 985 000,00 грн.

Вказаною перевіркою виявлено, що 29.04.2016 р. між ТОВ «Торговии? дім «Рікада» в и?ого особі директора ОСОБА_4 (Покупець) та ТОВ «Шеваль Компані» в особі директора ОСОБА_5 (Продавець) було укладено договір №БВ80/2-16 купівлі- продажу цінних паперів емітента ТОВ «Компанія з управління активами «Еско- Капітал» у кількості 15000 штук.

Таким чином, ліквідатор посилається на те, що вказаною перевіркою виявлено порушення, а саме безоплатне отримання цінних паперів, що в подальшому призвело до виникнення податкового боргу у товариства, несплата якого у подальшому стала підставою для порушення справи про банкрутство.

Однак, як зазначено відповідачем ОСОБА_2 в матеріалах кримінального провадження містилась виписка про операції з цінними пaпepами за період з 26.04.2016 по 26.12.2018 по депозитарному рахунку ТОВ «Торговий дім «Рікада» № НОМЕР_3 (Депозитарна установа ТОВ «Фрідом Фінанс Україна» (попередня назва - ТОВ «Фінансова компанія «УKPAHET») ). Відповідно до зазначеної виписки 29.04.2016 р. з рахунку ТОВ «Шеваль Компані» № НОМЕР_2 на рахунок ТОВ «Торговий дім «Рікада» № НОМЕР_3 було зараховано цінні папери емітента ТОВ «КУА «Еско-Капітал» у кількості 15000 штук загальною номінальною вартістю 15 000 000 грн. В той же день 29.04.2016 р. вказані цінні папери у кількості 15000 штук загальною номінальною вартістю 15 000 000 грн було перераховано з рахунку ТОВ «Торговий дім «Рікада» № НОМЕР_3 на рахунок ТОВ «Славія-Інвест» () № 403964- НОМЕР_5 .

Так, згідно висновку судової економічної експертизи №89-ек від 20.01.2021, залученої до матеріалів справи, документально підтверджується зарахування на депозитарний рахунок ТОВ «Торговий дім «Рікада» № НОМЕР_3 , відкритому у депозитарній установі ТОВ «Фрідом Фінанс Україна», цінних паперів емітента ТОВ «КУА «Еско-Капітал» від ТОВ «Шевель Компані» у кількості 15000шт. загальною номінальною вартістю 15000000грн. та сумою правочину 149985000грн. Також, згідно виписки по вищевказаному депозитарному рахунку зазначені цінні папери списані на рахунок ТОВ «Славія-Інвест», що відповідно також може впливати на формування фінансового результату, але податковою перевіркою рух цінних паперів та пов`язаних з ним господарських операцій після зарахування на депозитарний рахунок ТОВ «Торговий дім «Рікада» не перевірявся та у встановленій фінансового результату не враховувався.

Крім того, ТОВ «Фрідом Фінанс Україна» надано опис речей, які були вилучені на підставі ухвали слідчого судді, серед яких розпорядження між ТОВ «ТД «Рікада» та ТОВ «Славія-Інвест» на 1 арк., розпорядження між ТОВ «ТД «Рікада» та ТОВ «Шеваль Компані» на 1 арк., Договір №№БВ80/2-16 від 29.04.2016 р. на 3 арк. з актом прийому передачі, Договір №№БВ80/3-16 від 29.04.2016 р. на 3 арк. з актом прийому передачі.

Тобто, через рахунок в цінних паперах належнии? ТОВ «Торговии? дім «Рікада» було проведено цінні папери від ТОВ «Шеваль Компані» до ТОВ «Славія-Інвест».

Таким чином, в даному випадку є факт вибуття активів боржника, проте ліквідатором не вжито заходів щодо і?х повернення та реалізаціі? з подальшим задоволенням вимог кредитора, що є обов`язковою передумовою звернення із заявою про покладення субсидіарноі? відповідальності.

Касаційнии? господарськиий суд у складі Верховного Суду в постанові від 17.06.2020 у справі № 924/669/17 сформував наступну правову позицію з цього приводу.

Ліквідатор за наявності ознак банкрутства боржника з вини його засновників (учасників, акціонерів) або інших осіб, у тому числі з вини керівника боржника, для забезпечення реалізації принципу безсумнівної повноти дій ліквідатора у ліквідаційній процедурі, подає таку заяву (про покладення субсидіарної відповідальності) не раніше ніж після завершення реалізації об`єктів ліквідаційної маси та розрахунків з кредиторами на підставі вчинення такої реалізації у ліквідаційній процедурі при наявності обставин недостатності повного погашення кредиторської заборгованості банкрута.

Верховний Суд у Постанові від 19.06.2024 р. у cправі № 906/1155/20 діи?шов наступного висновку:

Передчасне звернення з вимогами про покладення субсидіарної відповідальності у справі про банкрутство - до здійснення задоволення вимог кредиторів за рахунок коштів, отриманих за наслідками реалізації всіх виявлених у боржника активів, з встановленням факту недостатності майна, виключає розгляд, дослідження, оцінку та встановлення осіб, винних у правопорушенні з доведення боржника до банкрутства, тобто виключає визначення суб`єктів та суб`єктивної сторони відповідного правопорушення.

Відповідно до п. 3 ч. 2 ст. 7 Кодексу України з процедур банкрутства, Господарський суд розглядає спори, стороною в яких є боржник, за правилами, визначеними Господарським процесуальним кодексом України. За результатами розгляду спору суд ухвалює рішення.

Враховуючи те, що ліквідатором не вжито всіх заходів щодо повернення та виявлення майна банкрута, а обов?язковою передумовою звернення до суду із заявою про покладення субсидіарної відповідальності є сформована ліквідаційна маса та недостатність майна для погашення вимог кредиторів, суд приходить до висновку, що позовну заяву подано передчасно, що є підставою для відмови у задоволенні позову у повному обсязі.

Керуючись ст.ст. 73, 74, 77, 232, 233, 236, 237, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд-

ВИРІШИВ:

В задоволенні позовної заяви ліквідатора арбітражного керуючого Косенко С.Г. про покладення субсидіарної відповідальності до відповідачів ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 - відмовити.

Інформацію по справі, що розглядається можна отримати на сторінці суду на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет за веб-адресою: http://od.arbitr.gov.ua

Рішення набирає законної сили після закінчення двадцятиденного строку з дня складання його повного тексту і може бути оскаржено в апеляційному порядку до Південно-західного апеляційного господарського суду протягом 20 днів.

Повний текст рішення складено 31.01.2025р.

Суддя В.Д. Найфлейш