ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

13.01.2025м. ДніпроСправа № 904/2332/24

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "АТБ-Маркет" (49031, м.Дніпро, проспект Олександра Поля, 40, ідентифікаційний номер юридичної особи 30487219)

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Абріс Строй" (49127, м.Дніпро, вул.Базова, буд.8, кім.8, ідентифікаційний номер юридичної особи 41590608)

про визнання грошових вимог

Суддя Суховаров А.В.

при секретарі судового засідання Рудь В.Г.

Представники:

від боржника - Ткаченко О.В. посв. адв. №0921 від 06.04.2000 (ТОВ "БК "Абріс Строй")

від кредиторів:

- Коваль О.В. посв. адв. №3073 від 03.09.2021 ( ОСОБА_1 )

- Кравцов В.В., посв. адв. №2073 від 07.06.2019 (ТОВ "БК "Солея")

- Фішелєва Г.В.,посв. адв. №1459 від 08.11.2005 (ТОВ "АТБ-Маркет")

в засіданні приймали участь - Носань Н.С., посв. №548 від 10.04.2013, розпорядник майна

ВСТАНОВИВ:

Приватне акціонерне товариство "Техносервіс 2011" звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області з заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальності "Будівельна компанія "Абріс Строй" (49127, м.Дніпро, вул.Базова, буд.8, кім.8, ідентифікаційний номер юридичної особи 41590608).

Ухвалою суду від 20.06.2024 відкрито провадження у справі №904/2332/24 за заявою Приватного акціонерного товариства "Техносервіс 2011" (18029, м.Черкаси, вул.Сумгаїтська, буд.7, ідентифікаційний номер юридичної особи 02132639) до Товариства з обмеженою відповідальності "Будівельна компанія "Абріс Строй" (49127, м.Дніпро, вул.Базова, буд.8, кім.8, ідентифікаційний номер юридичної особи 41590608) про визнання банкрутом; визнано грошові вимоги Приватного акціонерного товариства "Техносервіс 2011" на суму 1 004 843,84грн. (4 черга задоволення) та на суму 96 224,00грн. (1 черга задоволення); введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; введено процедуру розпорядження майном боржника строком на сто сімдесят календарних днів до 07.12.2024; призначено розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальності "Будівельна компанія "Абріс Строй" (49127, м.Дніпро, вул.Базова, буд.8, кім.8, ідентифікаційний номер юридичної особи 41590608) арбітражного керуючого Носань Наталію Сергіївну, свідоцтво №548 від 10.04.2013 (18001, м.Черкаси, а/с 177, реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ); зобов`язано розпорядника майна Носань Н.С. надати господарському суду відомості про результати розгляду вимог кредиторів, письмовий звіт про надіслання всім кредиторам боржника повідомлення про результати розгляду грошових вимог в порядку ч.3 ст. 44 Кодексу України з процедур банкрутства направити до господарському суду в строк до 02.08.2024; зобов`язано розпорядника майна в строк до 20.08.2024 провести інвентаризацію майна боржника та надати інвентаризаційні відомості господарському суду в 10-ти денний строк після закінчення інвентаризації.

Зазначеною вище ухвалою суд призначив попереднє засідання суду на 13.08.2024.

На виконання ухвали суду від 20.06.2024, господарський суд опублікував повідомлення на веб-сайті Верховного Суду України в мережі Інтернет за №72595 від 22.02.2024 про відкриття провадження по справі №904/2332/24 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальності "Будівельна компанія "Абріс Строй" (49127, м.Дніпро, вул.Базова, буд.8, кім.8, ідентифікаційний номер юридичної особи 41590608).

24.07.2024 до Господарського суду Дніпропетровської області надійшла заява Товариства з обмеженою відповідальністю "АТБ-Маркет" до Товариства з обмеженою відповідальності "Будівельна компанія "Абріс Строй" про визнання грошових вимог у розмірі 27 685 242,53грн. та судового збору у розмірі 4 844,80грн.

В обґрунтування поданої заяви ТОВ "АТБ-Маркет" зазначає, що ТОВ "Будівельна компанія "Абріс Строй" порушено зобов`язання в частині повного та своєчасного виконання робіт за договором генерального підряду №06-09/3 на організацію та здійснення будівництва нерухомого майна, у зв`язку з чим у ТОВ "Будівельна компанія "Абріс Строй" утворилась перед ТОВ "АТБ-Маркет" основна заборгованість та заборгованість за неустойкою, які підлягають визнанню господарським судом у справі про банкрутство ТОВ "Будівельна компанія "Абріс Строй" та внесенню до реєстру вимог кредиторів боржника в наступному порядку та розмірах - сума 14 285 242, 53 гривень (заборгованість за договором) 4 черга задоволення вимог кредиторів; сума 13 400 000 гривень (неустойка) 6 черга задоволення вимог кредиторів, 4 844,80 гривень (судовий збір) 1 черга задоволення вимог кредиторів.

Ухвалою суду від 26.07.2024 вищевказану заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "АТБ-Маркет" про визнання грошових вимог у справі №904/2332/24 прийнято до розгляду; призначено розгляд заяви в попередньому судовому засіданні 13.08.2024; зобов`язано розпорядника майна Носань Н.С. та боржника надати господарському суду відомості про результати розгляду грошових вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "АТБ-Маркет".

01.08.2024 до Господарського суду Дніпропетровської області надійшло повідомлення розпорядника майна Носань Н.С., за змістом якого кредиторські вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "АТБ-Маркет" визнано у повному обсязі.

07.08.2024 до суду надійшло клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "АТБ-Маркет" про долучення до матеріалів заяви висновку експерта за результатами проведення судової будівельно-технічної експертизи №1433-05 від 30.07.2024; підсумкову відомість і ресурсів до акту виконаних робіт № 1 від 03.06.2024; супровідний лист експерта Івченка В.В.

13.08.2024 до суду надійшли заперечення ТОВ "Будівельна компанія "Абріс Строй" на заяву з грошовими вимогами Товариства з обмеженою відповідальністю "АТБ-Маркет", за змістом яких боржник зазначає, що 15.08.2023 об`єкт незавершеного будівництва разом з будівельними матеріалам були передані на зберігання актом приймання-передачі новому генеральному підряднику ТОВ «БК «Солея», для завершення будівництва та здачі об`єкту замовнику згідно Договору генерального підряду №15-08/1 від 15.08.2023, в той час як станом на 15.08.2023 Договір генерального підряду №06-09/3 від 06.09.2021, укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю «АТБ-Маркет», як замовником, від імені та в інтересах якого на підставі договору доручення № 12-1719/0309 від 03.09.2021 та довіреності №03/09/21 від 03.09.2021 року діяло ТОВ «Рітейл-Девелопмент», та ТОВ «БК «Абріс Строй» розірвано не було. З огляду на викладені обставини, ТОВ "Будівельна компанія "Абріс Строй" зазначає, що для фіксації обсягів виконаних робіт, наданих послуг, та придбаних матеріалів й обладнання ТОВ «БК «Абріс Строй» звернулось з повідомленням (вих.№15/08-01 від 15.08.2023), про виклик замовника на 28.08.2023 року о 09-00 год. на об`єкт для передання результатів робіт й послуг, та передання придбаних матеріалів й обладнання за Договором генерального підряду №06-09/3 від 06.09.2021 на організацію та здійснення будівництва нерухомого майна. З огляду на те, що замовник у визначену дату не направив уповноваженого представника, повідомлення, яке 15.08.2023 відправлено на поштову адресу замовника за місцем його реєстрації згідно даних Єдиного державного реєстру юридичних осіб, не було отримано замовником, та повернуто органом поштового зв`язку за закінченням строку зберігання, акти приймання виконаних робіт й послуг, акти прийому-передачі придбаних матеріалів й обладнання підписані ТОВ «БК «Абріс Строй» в односторонньому порядку, із залученням незалежної підрядної організації ТОВ «БК «Солея» (код ЕДРПОУ 44954512). За змістом акту приймання-передачі КБ-2 від 28.08.2023 та Довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрати КБ-3 від 28.08.2023, вартість належним чином виконаних ТОВ «БК «Абріс Строй» робіт становить 26 336 973,60 грн. з ПДВ, вартість робіт з проектування становить 669 000,00 грн. з ПДВ, вартість придбаних та поставлених на об`єкт матеріалів та обладнання становить 750 317,39 грн. з ПДВ, вартість придбаних та поставлених на об`єкт матеріалів та обладнання вентиляції та кондиціювання становить 600 000,00 грн. з ПДВ, вартість виконаних послуг згідно Договору Генерального підряду становить 4 945 691,24 грн з ПДВ, вартість придбаного Генератора PG-R175 175KVA 140KW згідно Акту №1 становить 1 350 000, 00 грн з ПДВ, загальна вартість витрат по будівництву об`єкта становить 34 651 982,20 грн. з ПДВ.

Щодо суми грошових вимог ТОВ "АТБ-Маркет" до ТОВ "Будівельна компанія "Абріс Строй" боржник вказує наступне:

1) В актах виконаних робіт, прийнятих замовником, не враховані обсяги виконаних електромонтажних робіт, доказами виконання яких є Договір підряду № 201022-1е від 20.10.2022 про виконання електромонтажних робіт між ТОВ «Будівельна Компанія «Спайдер» та ТОВ «Будівельна компанія «Абріс Строй» та Акти приймання-передачі виконаних робіт КБ-2,КБ-3 підписані двома сторонами загальною вартістю 1 443 357,60 грн.; в актах виконаних робіт, прийнятих замовником, не враховані обсяги виконаних робіт з улаштування зовнішніх мереж електропостачання, водопостачання й зовнішньої каналізації. При цьому боржник зазначає, що згідно пункту Договору генерального підряду №06-09/3 від 06.09.2021 до загальної суми договору також включені усі та будь-які витрати та платежі, що пов`язані із розробленням проектної документації, отриманням будь-яких вихідних даних, технічних умов, інших дозволів чи погоджень, отримання будь-яких послуг чи робіт, передбачених даним договором (у тому числі але не виключно-платежі(плата) за приєднання до інженерних мереж, а тому виконання робіт з улаштування зовнішніх мереж електропостачання, водопостачання й зовнішньої каналізації є договірним зобов`язанням генпідрядника згідно Договору № 06-09/3 від 06.09.2021;

2) Доказом виконання робіт з зовнішнього водопостачання є отримання ТОВ «БК «Абріс Строй» Договору №011221 від 12.10.2021, укладеного між Державним комунальним підприємством «Розівка» та ТОВ «АТБ-Маркет» про надання послуг централізованого питного водопостачання; доказами виконання робіт з будівництва водопроводу в с.Розівка для магазину продовольчих та непродовольчих товарів «АТБ-Маркет» є Акт надання послуг №193 від 02.12.2021, підписаний ТОВ «РБ Строй» та Державним комунальним підприємством «Розівка» на суму 233 108,40 грн. та платіжні доручення ТОВ «РБ «Строй» на суму 233 108,40 грн. Також ТОВ «БК « Абріс Строй» зазначає про отримання технічних умов від 04.10.2021 на приєднання до централізованої системи водопостачання за адресою с.Розівка, Ужгородського р-ну. Оригінал Договору №011221 від 12.10.2021 з надання послуг централізованого питного водопостачання, які були передані замовнику згідно Акту приймання-передачі;

3) Доказами виконання робіт з улаштування зовнішніх мереж електропостачання є Договір №425-22-ЕПЗ від 01.11.2022 з розробки проектно-кошторисної документації «Зовнішнє електропостачання електроустановки магазину продовольчих та непродовольчих товарів, в Закарпатській обл.,Ужгородський р-н, с.Розівка», укладнений між ТОВ «БК «Абріс Строй» та ФОП Барна Руслан Михйлович на суму 14 000,00 грн.; ТОВ «БК «Абріс Строй» отримано технічні умови нестандартного приєднання до електричних мереж електроустановок від 03.11.2021 від Приватного акціонерного товариства «Закарпаттяобленерго»; ТОВ «БК «Абріс Строй» передано замовнику оригінал Договору з нестандартного приєднання до електричних мереж, але акт приймання-передачі Договору був втрачений, тому ТОВ «БК «Абріс Строй» зроблено запит до енергопостачальної організації для надання дублікату договору;

4) В актах виконаних робіт прийнятих замовником не враховані обсяги виконаних робіт з улаштування зовнішніх мереж зовнішньої каналізації, які виконувались власними силами ТОВ «БК «Абріс Строй»; перелік виконаних видів робіт врахований в актах виконаних робіт (КБ-2,КБ-3) ТОВ «Абріс Строй», факт виконання робіт можна підвередити фото звітом підприємства, чи проведенням незалежної судової експертизи,;

5) ТОВ «БК «Абріс Строй» вказує, що в актах виконаних робіт, прийнятих замовником, слід звернути увагу на обсяги і вартість виконаних робіт та ціну використаних будівельних матеріалів й обладнання, разом з тим, для надання більш детальних доказів по запереченню щодо необґрунтованості використаних кошторисних розцінок на роботи та будівельні матеріали й обладнання згідно середньоринкових по галузі в Україні, ТОВ «БК «Абріс Строй» просить надати для ознайомлення акти виконаних робіт складених ТОВ «АТБ-МАРКЕТ» у версії imd програмного комплексу АВК;

6) Проектні роботи прийняті згідно підписаного акту замовником, не в повному обсязі, про що свідчить Договір № 09/09-2021 від 09.09.2021 на розробку проектної продукції, укладений між ТОВ «М9» та ТОВ «РБ Строй». Ціна Договору складає 582 000,00 грн.

ТОВ «БК «Абріс Строй» для виконання робіт з розробки проектної продукції залучено підрядну компанію ТОВ «РБ Строй», загальна вартість виконаних робіт з розробки проектної документації становить 378 000,00 грн.

Вартість виконаних робіт згідно Договору №21/01-2022 від 21.01.2022 про проходження експертизи проектної документації, укладеного між ТОВ «БК «Абріс Строй» та ТОВ «М9», становить 30 000,00 грн. відповідно до акта надання послуг №17 від 22.11.2022.

Вартість виконаних робіт згідно Договору №10/01-2022 від 10.01.2022 з розробки проектної продукції становить 231 000,00 грн., укладеного між ТОВ «БК «Абріс Строй» та ТОВ «М9». Відповідно до Акта надання послуг №15 від 14.12.2022 вартість виконаних робіт становить суму 215 500,00 грн.

Вартість виконаних робіт між ТОВ «БК «Абріс Строй» та ТОВ «М9» з розробки технічної документації згідно договору №10/01-2022/1 від 10.01.2022 становить 27 000,00 грн., відповідно до акта надання послуг №16 від 22.11.2022 вартість робіт становить суму 27 000,00 грн.

За викладених обставин, загальна вартість проектувальних робіт ТОВ «БК «Абріс Строй» згідно Договору генерального підряда №06-09/3 від 06.09.2021 становить 650 500,00 грн.

6) загальна вартість робіт згідно Акту №2 здачі-приймання виконаних робіт та послуг за липень 2024 р. по об`єкту Замовника: з розроблення проектної документації об`єкта, місце розташування: 3акарпатська обл., Ужгородський район, с.Розівка, вул.Свободи, згідно Договору генерального підряду № 06-09/3 від 06.09.2021р. становить 4 945 691,24 грн. з ПДВ., що підтверджують наступні докази:

1. Договір №425-22-ЕПЗ від 01.11.2022 з розробки проектно-кошторисної документації «Зовнішнє електропостачання електроустановки магазину продовольчих та непродовольчих товарів, в Закарпатській обл.,Ужгородський р-н, с.Розівка» між ТОВ «БК «Абріс Строй» та ФОП Барна Руслан Михайлович. Сума Договору складає 14 000,00 грн.

Технічні умови нестандартного приєднання до електричних мереж електроустановок від 03.11.2021 від Приватного акціонерного товариства «Закарпаттяобленерго».

ТОВ «БК «Абріс Строй» було передано замовнику оригінал Договору з нестандартного приєднання до електричних мереж, але Акт приймання-передачі Договору був втрачений, тому ТОВ « БК «Абріс Строй» зробило запит до Приватного Акціонерного товариства «Закарпаттяобленерго» з метою надання дублікату договору.

2. Договір № 011221 від 12.10.2021, укладений між Державним комунальним підприємством «Розівка» та ТОВ «АТБ-Маркет» про надання послуг централізованого питного водопостачанням.

Технічні умови від 04.10.2021 на приєднання до централізованої системи водопостачання за адресою с.Розівка, Ужгородського р-ну.

Договір №011221 від 12.10.2021 з надання послуг централізованого питного водопостачання був переданий замовнику згідно Акту приймання-передачі.

3. Проект організації дорожнього руху, погоджений в департаменті патрульної Поліції МВС України.

4. Містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкта будівництва від 20.08.2021 реєстраційний номер ЄДЕССВ МU01 4477-4981-7945-4467 реєстраційний номер 45/08-19 від 20.08.2021.Чинний 2021-08-20/ Назва об`єкта будівництва: Нове будівництво магазину продовольчих та непродовольчих товарів: Адреса:89424, Закарпатська обл.,Ужгородський район, Холмівська територіальна громада, с.Розівка (станом на 01.01.2021 р.), вул.Свободи б/н-Ужгород.

5. Містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкта будівництва від 20.08.2021 р. реєстраційний номер ЄДЕССВ МU01 4477-4981-7945-4467 реєстраційний номер 45/08-19 від 20.08.2021. Чинний 2021-11-05/ Назва об`єкта будівництва: Нове будівництво магазину продовольчих та непродовольчих товарів: Адреса:89424, Закарпатська обл., Ужгородський район, Холмівська територіальна громада, с.Розівка (станом на 01.01.2021 р.), вул. Свободи б/н-Ужгород.

6. Дозвіл на виконання будівельних робіт від 11.10.2022 №ІУ09. Найменування об`єкта будівництва: Нове будівництво магазину продовольчих та непродовольчих товарів: Адреса: вул. Свободи, с. Розівка, Холмівська територіальна громада, Закарпатська обл.,Ужгородський район. Місце розташування будівництва: 89424, Закарпатська обл.,Ужгородський район, Холмівська територіальна громада, с.Розівка (станом на 01.01.2021 р.), вул. Свободи б/н-Ужгород. Цей дозвіл надано Замовнику: ТОВ «АТБ-Маркет»: Генеральному підряднику: ТОВ «Будівельна Компанія «Абріс Строй». Вид будівництва: Нове будівництво: Код об`єкта 1230.1 Торгові центри, універмаги, магазини: Проектна документація розроблена :ТОВ «М9»:Клас наслідків (відповідальності): СС»: Експертиза проекту будівництва проведена ДП «Укрдержбудекспертиза».

7) згідно Акту №1 прийому-передачі встановленого обладнання генпідрядник: ТОВ «БК «АБРІС СТРОЙ» передав Замовнику: ТОВ "АТБ-Маркет", від імені та в інтересах якого на підставі договору доручення №12-1719/0309 вiд 03.09.21p, та довіреності № 03/09/21 від 03.09.21р, діє ТОВ "РІТЕЙЛ-ДЕВЕЛОПМЕНТ" в особi заступника директора Служби будiвництва ТОВ "РІТЕЙЛ-ДЕВЕЛОПМЕНТ" Гладкого І.Л., що діє на підставі довiреності № 26/09-2 від 26.09.2023, обладнання Генератор PG-R175 175KVA 140KW вартістю 1 350 000,00 грн. з ПДВ, змонтоване на об`єкті, розташованому по вул. Свободи, с. Розівка, Ужгородського району у 3акарпатській області. Вказане обладнання придбано згідно Договору поставки № П-01-1/12/22 від 01.12.2022 між ТОВ «Проммаркетопт» та ТОВ «БК «Абріс Строй». Вартість обладнання та робіт не врахована при прийманні Замовником виконаних робіт згідно Договору генерального підряду № 06-09/3 від 06.09.2021.

8) Згідно акту приймання-передачі будівельних матеріалів та обладнання вентиляції та кондиціювання підрядник передав замовнику будівельні матеріали та обладнання вентиляції та кондиціювання за адресою Закарпатська область, Ужгородський район, с. Розівка на території Холмівської сільської ради, земельна ділянка, кадастровий номер: :14:014:0006 на загальну суму 600 000, 00 грн., згідно Договору підряду №17/10/22-1 від 17.10.2022 на поставку, монтаж та пусконалагоджувальні роботи вентиляції, кондиціювання та опалення на об`єкті: «Нове будівництво магазину продовольчих та непродовольчих товарів» за адресою: с.Розівка, вул. Свободи, земельна ділянка, кадастровий номер :14:014:0006, укладений між ТОВ «ВЕНТ-КЛІМАТ» та ТОВ «БК «Абріс Строй».

9) Актом приймання-передачі будівельних матеріалів та обладнання ТОВ «БК «Абріс Строй» передано замовнику матеріали, які придбані та поставлені на об`єкт будівництва за адресою: с.Розівка, вул. Свободи, земельна ділянка, кадастровий номер :14:014:0006, загальною вартістю 750 317,39 грн. з ПДВ; доказом наявності матеріалів та обладнання на об`єкті є фото підтвердження, та документи на придбання матеріалів.

За викладених обставин, ТОВ «БК «Абріс Строй» зазначає про безпідставність грошових вимог ТОВ «АТБ МАРКЕТ» до ТОВ «БК «Абріс Строй» та вказує, що обґрунтована сума коштів, витрачених ТОВ «БК « Абріс Строй» на об`єкт будівництва за адресою: с.Розівка, вул. Свободи, земельна ділянка, кадастровий номер :14:014:0006, становить 34 651 982, 20 грн. з ПДВ.

Щодо розірвання Договору Генерального підряду № 06-09/3 від 06.09.2021, ТОВ «БК «Абріс Строй» вказує, що ТОВ «БК «Абріс Строй» не було відомо про розірвання вказаного договору. Так, останній зазначає, що ТОВ «БК «Солея», 04 червня 2024 року о 9:14 год. сповістила ТОВ «БК «Абріс Строй», що на пульт централізованого спостереження надійшов сигнал тривоги з об`єкта охорони, у зв`язку з перебуванням на об`єкті невідомих сторонніх осіб. 07.06.2024 на об`єкт будівництва приїхали повноважні особи ТОВ «БК «Абріс Строй», але потрапити на територію об`єкту перешкоджали працівники поліції та охорони, начебто нового підрядника ТОВ «Аска-Девелопмент», проте документів підтверджуючих законність знаходження на об`єкті невідомих осіб поліція охорони не надала. По факту незаконного заволодіння об`єктом незавершеного будівництва, ТОВ «БК «Абріс Строй» звернувся до ТОВ «АТБ-Маркет» та ТОВ «Рітейл-Девелопмент» з проханням, терміново вжити заходи щодо забезпечення збереження об`єкта незавершеного будівництва та матеріальних цінностей розташованих там та недопущення втручання третіх осіб в процес добудови об`єкта до з`ясування вказаних обставин і передачі об`єкта замовнику згідно Договору генерального підряду №06-09/3 від 06.09.2021. Також, за змістом листа вих.№ 17/06-02 від 17.06.2024 ТОВ «БК «Абріс Строй», зазначає про відсутність у нього інформації щодо розірвання з ТОВ «БК «Абріс Строй» Договору генерального підряду, та, у випадку направлення відповідного листа-повідомлення про розірвання з ТОВ «БК «Абріс Строй» Договору Генерального підряду №06-09/3 від 06.09.2021, просить надати інформацію щодо дати його відправки, адресу відправки, номер трекінга листа, та підтвердження щодо його отримання ТОВ «БК «Абріс Строй». Крім того, за змістом вказаного листа ТОВ «БК «Абріс Строй» зазначає, що у випадку наявності у замовника наміру припинити Договір генерального підряду №06-09/3 від 06.09.2021, підписати Додаткову угоду, акти виконаних робіт та послуг, акти прийому-передачі придбаних матеріалів та обладнання ТОВ «БК «Абріс Строй», що зберігаються на території об`єкта будівництва за адресою: 3акарпатська обл., Ужгородський район, с. Розівка, на території Холмівської сільської ради, земельна ділянка, кадастровий номер: :14:014:0006. Також, ТОВ «БК «Абріс Строй», зазначає, що в лютому 2024 року на електрону адресу, та в липні 2024 року ТОВ «БК «Абріс Строй» направлено лист (вих.№08/07-02 від 08.07.2024) до ТОВ «АТБ-Маркет», з проханням підписати акти виконаних робіт та послуг, акти прийому-передачі матеріалів та обладнання у трьох примірниках кожен по 359 аркушів, про що свідчить квитанція про відправку та опис направлення вищезазначеного листа, проте ТОВ «АТБ-Маркет» відмовилось від підписання актів виконаних робіт та послуг, а також від приймання будівельних матеріалів та обладнання згідно направлених документів службою Укрпошти на юридичну адресу замовника. Враховуючи викладені обставини, та факт наявності листування між ТОВ «БК «Абріс Строй» та посадовою особою ТОВ «АТБ-Маркетт», ТОВ «БК «Абріс Строй» стверджує про виконання ним підрядних робіт та відсутність у ТОВ «БК «Абріс Строй» інформації щодо розірвання договору генерального підряду № № 06-09/3 від 06.09.2021.

Щодо повернення органом поштового зв`язку листа ТОВ «АТБ-Маркет» від 23.11.2023 про виклик представника ТОВ «БК «Абріс Строй» на об`єкт замовника та неявку останнього 07.12.2023, ТОВ «БК «Абріс Строй» вказує, що ТОВ «БК «Абріс Строй» завжди вело ділове спілкування з ТОВ «АТБ МАРКЕТ» через електронні адреси уповноважених представників замовника, проте на електронну та поштову адресу ТОВ «БК «Абріс Строй» за місцем регістрації листів від ТОВ «АТБ Маркет» про розірвання договору генерального підряда не надходило. Крім того, ТОВ «БК «Абріс Строй» вказує, що приймальна комісія замовника ТОВ «АТБ-маркет» на об`єкт будівництва 07.12.2023 не перебувала, оскільки станом на 07.12.2023 року об`єкт незавершеного будівництва вже знаходився під приватною охороною ТОВ «БК «Солея», згідно договору генерального підряду №15-08/1 від 15.08.2023 та Договору про надання послуг охорони майна №1019 від 07.09.2023, що свідчить про відсутність можливості для проведення комісійного приймання актів виконаних робіт ТОВ «Абріс Строй» станом на 07.12.2023.

Разом з тим, ТОВ «БК «Абріс Строй» вказує, що ТОВ «АТБ-Маркет» безпосередньо є дебітором ТОВ «БК «Абріс Строй» за іншими взаємовідносинами (правочинами) на загальну суму 5 086 581,47 грн., і непогашення такої дебіторської заборгованості з боку ТОВ «АТБ-Маркет», в тому числі, призвело до неможливості ТОВ «БК «Абріс Строй» розрахуватися з іншими контрагентами, що спричинило відкриття справи про банкрутство ТОВ «БК «Абріс Строй».

Також, посилаючись на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 07.06.2023 по справі №904/499/23, ТОВ «БК «Абріс Строй» зазначає, що дебітором по даній справі є ТОВ «РБ «Строй», оскільки на умовах укладеного між ТОВ «БК Абріс Строй» та ТОВ «РБ Строй» договору підряду на організацію та здійснення будівництва нерухомого майна №06-09/3 від 06.09.2021, ТОВ «РБ «Строй» зобов`язалось виконати роботи з розроблення проектно-кошторисної документації та будівництва об`єкта, розташованого за адрескою Закарпатська область, Ужгородський р-н., с. Розівка на території Холмківської сільської ради, земельна ділянка, кадастровий номер::14:014:0006, у зв`язку з чим ТОВ «БК «Абріс Строй» перерахованоТОВ «РБ Строй» авансові платежі, проте ТОВ «РБ Строй» свої зобов`язання за вказаним договором не виконало.

Крім того, ТОВ «БК «Абріс Строй» зазначає, що ТОВ «АТБ-Маркет» не допускає представників ТОВ «БК «Абріс Строй» та відповідних фахівців для проведення будівельної експертизи, на об`єкт будівництва за адресою: Закарпатська обл., Ужгородський р-н., с. Розівка на території Холмківської сільської ради, вул. Свободи, земельна ділянка, кадастровий номер: :14:014:0006. Також, ТОВ «БК «Абріс Строй», на виконання положень Кодексу України з процедур банкрутства та вимоги розпорядника майна, не може завершити інвентаризацію, з огляду на перешкоджання та недопуск з боку ТОВ «АТБ-Маркет» до вищезазначеного об`єкту будівництва, де залишені та фактично привласнені ТОВ «АТБ-Маркет», майно (активи) ТОВ «БК «Абріс Строй» (товарно-матеріальні цінності, запаси, існтрументи тощо). ТОВ «БК «Абріс Строй» зазначає, що листом за № 12/08-1 від 12.08.2024 ТОВ «БК «Абріс Строй» звернувся до ТОВ «АТБ-Маркет» з проханням надати доступ до об`єкту будівництва за адресою: Закарпатська обл., Ужгородський р-н., с. Розівка на території Холмківської сільської ради, вул. Свободи, земельна ділянка, кадастровий номер: :14:014:0006 для проведення інвентаризації на проведення будівельно-технічної експертизи.

Ухвалою суду від 13.08.2024 задоволено клопотання ТОВ "БК "Абріс Строй" та ТОВ "Будівельна компанія "Солея" про відкладення розгляду заяви; розгляд заяви з грошовими вимогами Товариства з обмеженою відповідальністю "АТБ-Маркет" відкладено на 09.09.2024 в режимі відеоконференції.

05.09.2024 до суду надійшла відповідь ТОВ "АТБ-Маркет" на заперечення ТОВ "БК "Абріс Строй" щодо заявлених грошових вимог, за змістом якої кредитор наполягає на правомірності заявлених ним грошових вимог.

Щодо приймання-передачі робіт за договором генерального підряду ТОВ «АТБ-Марект» вказує наступне.

Посилаючись на п. п. 8.1.1, п. 8.1.2, п. 8.1.3., п. 8.1.4 Договору генерального підряду, ТОВ «АТБ-Маркет» зазначає, що договір не передбачає направлення актів виконаних робіт шляхом надсилання на електрону адресу замовника, тому доводи ТОВ «БК «Абріс строй» про те, що підрядник направляв на електрону адресу замовника акт виконаних робіт, але замовник не підписав його та не повернув підписану копію у відповідь підряднику, суперечать умовам укладеного Договору генерального підряду№ 06-09/3. Також, ТОВ «АТБ-Маркет» зазначає про неотримання та відсутність доказів повідомлення ТОВ «АТБ-Маркет» в особі ТОВ «Рітейл-Девелопмент» стосовно передання результатів робіт та послуг, а також передання придбаних матеріалів й обладнання за Договором генерального підряду № 06-09/3 від 06 вересня 2021, яке призначено на 9-00 « 28» серпня 2023 року. Крім того, ТОВ «АТБ-Маркет» вказує, що нормами чинного законодавства не передбачено іншого порядку приймання-передачі виконаних робіт, окрім як передання підрядником замовнику, тому ТОВ «БК «Абріс Строй» не мало право передавати роботи іншій особі крім замовника, в той час як ТОВ "БК "Абріс Строй" зазначає, що 15 серпня 2023 року об`єкт будівництва разом із будівельним майданчиком були передані актом приймання-передачі новому генеральному підряднику ТОВ «БК «Солея» для завершення будівництва та здачі об`єкту Замовнику згідно договору генерального підряду №15-08/1 від 15.08.2023. Таким чином, ТОВ «АТБ-Маркет» зазначає про відсутність належних і допустимих доказів передачі замовнику належним чином оформлених документів, з яких би вбачався факт виконання ТОВ «БК «Абріс Строй» будівельно-монтажних робіт на об`єкті у визначений договором строк.

Щодо вартості робіт та вимог боржника про врахування певних видів робіт, прийняття матеріалів, обладнання та послуг ТОВ «АТБ-Маркет» вказує наступне.

Посилаючись на положення пункту 3.1. Договору генерального підряду №6-09/3 від 06 вересня 2021 в редакції Додаткової угоди № 7 від 15.08.2023, ТОВ «АТБ-Маркет» вказує, що договірна ціна є твердою та не підлягає зміні. Згідно тверджень ТОВ «АТБ-Маркет», замовником прийнято той обсяг робіт, які виконані належним чином, що зафіксовано в Акті приймання-передачі КБ-2в від 03.06.2024 та Довідці про вартість виконаних будівельних робіт та витрати КБ-3 від 03.06.2024.

Крім того, ТОВ «АТБ-Маркет» зазначає, що з метою підтвердження обсягу та вартості виконаних ТОВ «Будівельна компанія «Абріс Строй» будівельних робіт судовим експертом Івченком В.В. на замовлення ТОВ «АТБ-Маркет» проведено судову будівельно-технічну експертизу, за результатами якої підготовлений Висновок №1433-05 від 30.07.2024, згідно якого «Станом на 03.06.2024 (на час проведення дослідження) фактичні обсяги та вартість виконаних будівельних робіт ТОВ «Будівельна Компанія «Абріс Строй» з нового будівництва магазину продовольчих та непродовольчих товарів ТОВ «АТБ-Маркет» за адресою: вул. Свободи, с. Розівка, Холмківська територіальна громада, Ужгородський район, Закарпатська обл., відповідають Довідці про вартість виконаних будівельних робіт та витрати за червень 2024 року за формою № КБ-3 від 03.06.2024, Акту № 1 приймання виконаних будівельних робіт за червень 2024 року за формою № КБ-2в від 03.06.2024, Підсумковій відомості ресурсів до акту виконаних робіт № 1 від 03.06.2024, здійснених відповідно до умов договору генерального підряду на організацію та здійснення будівництва нерухомого майна від 06.09.2021 № 06-09/3 з додатковими угодами: № 1 від 22.11.2021, № 2 від 05.09.2022, № 3 від 19.10.2022, № 3/1 від 22.12.2022, № 4 від 16.03.2023, № 5 від 31.07.2023, № 6 від 31.07.2023, № 7 від 15.08.2023, укладеного між замовником-ТОВ «АТБ-Маркет» та підрядником - ТОВ «Будівельна Компанія «Абріс Строй». Разом з тим, ТОВ «АТБ-Маркет» стверджує, що обсяг робіт, про які зазначає у свої запереченнях боржник, та наполягає на їх врахуванні в загальному обсязі прийнятих робіт, не були прийняті ТОВ «АТБ-Маркет», оскільки не виконані належним чином виконані частково, не підтверджено відповідність робочому проекту, відсутні підтверджуючі документи (журнал виконання робіт, акти на приховані роботи, акти випробувань, сертифікати на матеріали тощо). Крім того, зовнішні, внутрішні мережі та обладнання повинні пройти пусконалагоджувальні роботи, замовнику не передані відповідні комплекти документів згідно з Додатком №6 до договору генерального підряду.

ТОВ «АТБ-Маркет» вказує, що ним прийнято роботи з проектування, які виконані ТОВ «М9» на замовлення ТОВ «Будівельна компанія «Абріс Строй», загальною вартістю 288 000 гривень 00 копійок (розроблення проектної документації 231 000 грн., інженерно- геологічні вишукування 27 000 грн., замовлення комплексної експертизи проектної документації 30 000 грн.), при цьому ТОВ «БК «Абріс Строй» стверджує, що відповідні роботи ТОВ «РБ Строй» виконано, проте згідно долученого ТОВ «БК «Абріс Строй» до заперечень рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 07.06.2023 по справі №904/499/23 ТОВ «РБ СТРОЙ» роботи на об`єкті будівництва в м. Розівка не виконав у визначений договором термін, внаслідок чого ТОВ «БК «Абріс Строй» договір підряду розірвано в односторонньому порядку, всі авансові платежі на загальну суму 9 572 309,40 грн. стягнуто на користь ТОВ «БК «Абріс Строй».

ТОВ «АТБ-Маркет» вказує, що умовами Договору генерального підряду № 06-09/3 від 06.09.2021 не передбачається передача від підрядника замовнику будівельних матеріалів, устаткування, обладнання тощо, а відповідно, у замовника відсутній обов`язок купувати у підрядника зазначені речі, договорів на поставку матеріалів, обладнання, устаткування між ТОВ «АТБ-Маркет» та ТОВ «БК «Абріс Строй» не укладалось, а тому, складеними ТОВ «БК «Абріс Строй» в односторонньому порядку актами приймання-передачі будівельних матеріалів та обладнання не підтверджується факт належності придбаного обладання безпосередньо до договору генерального підряду № 06-09/3 від 06.09. 2021.

Крім того, ТОВ «АТБ-Маркет» вказує, що оскільки договором генерального підряду встановлено договірну ціну в розмірі 32 971 274,96 гривень, у тому числі ПДВ 20% - 5 495 212,49 грн., яка є твердою, визначення ТОВ «БК «Абріс Строй» витрат по будівництву об`єкту в сумі 34 651 982,20 грн. є необґрунтованими.

Також, ТОВ «АТБ-Маркет» зазначає, що ТОВ «БК «Абріс Строй» врахував в суму витрат по будівництву 34 651 982,20 грн. окремо вартість виконаних послуг (отримання МУіО, отримання дозволу на початок робіт, отримання ТУ та розробка проектів на електропостачання, водопостачання, розробка проекту організації дорожнього руху) на загальну суму 4 945 691,24 грн, що не відповідає умовам договору генерального підряду, оскільки відповідно до п.3.1. цього договору до загальної ціни включені усі та будь-які витрати та платежі, що пов`язані із розробленням проектної документації, отриманням будь-яких вихідних даних, технічних умов, інших дозволів чи погоджень, отриманням будь-яких послуг чи робіт, передбачених даним договором (у тому числі але не виключно платежі (плата) за приєднання до інженерних мереж).

Щодо розірвання договору генерального підряду ТОВ "АТБ-Маркет" вказує наступне.

Генеральним підрядником з виконання робіт з будівництва об`єкта на земельній ділянці кадастровий номер :14:014:0006 є Товариство з обмеженою відповідальністю «Аска-Девелопмент» на підставі Договору генерального підряду №24-05/1 від 24.05.2024 на організацію та здійснення будівництва нерухомого майна, що свідчить про безпідставність тверджень ТОВ "Будівельна компанія "Абріс Строй" про незаконне заволодіння ТОВ «АТБ-Маркет» об`єктом незавершеного будівництва, який є власністю ТОВ «АТБ-Маркет».

Також, ТОВ "АТБ-Маркет", посилаючись на положення пункту 14.9 Договору генерального підряду №06-09/3 від 06.09.2021, та відсутність додаткових угод ТОВ «БК «АБРІС СТРОЙ», повідомлень про зміну реквізитів та/або щодо зміни поштової адреси не надсилало, зазначає, що повідомлення «АТБ-Маркет» в особі ТОВ «Рітейл-Девелопмент» від 23.11.2023 вих.№23/11/2023-1 про відмову від договору, яке направлене на юридичну адресу ТОВ «БК «Абріс Строй» та поштову адресу, зазначену у Договорі, є належним повідомленням підрядника.

Разом з тим, з огляду на відповідні докази відправлення листів (опис вкладеного до конверту, накладна «Укрпошта»), які долучені до заяви ТОВ «АТБ- Маркет» про грошові вимоги до боржника, ТОВ "АТБ-Маркет" заперечує проти тверджень ТОВ «БК «Абріс Строй» про те, що до відділення «Укрпошта» не надходило листів про розірвання договору генерального підряду №06-09/3 від 06.09.2021.

Крім того, ТОВ "АТБ-Маркет" зазначає, що ведення листування засобами електронної пошти між співробітниками замовника та підрядника з тих чи інших виробничих питань не скасовує умов укладеного між сторонами договору генерального підряду в частині офіційного листування.

Щодо доступу на об`єкт будівництва для проведення інвентаризації та будівельної експертизи ТОВ "АТБ-Маркет" вказує наступне.

ТОВ "АТБ-Маркет" заперечує проти тверджень ТОВ «БК «Абріс Строй» в частині перешкоджання ТОВ «АТБ-Маркет» у можливості доступу до цих матеріалів з огляду на те, що ТОВ «БК «Абріс Строй» не вчинило дій, спрямованих на передачу виконаних робіт та вивезення з об`єкту залишку покинутих ТОВ «БК «Абріс Строй» матеріалів та обладнання.

ТОВ «АТБ-Маркет» вказує, що у відповідь на лист ТОВ «БК «Абріс Строй» від 12/08-1 від 12.08.2024 про надання доступу на об`єкт з урахуванням встановленого судом строку на проведення інвентаризації (до 20.08.2024) запропонувало доступ 19.08.2024, а будь-яких пропозиції щодо нової (іншої) дати від ТОВ «БК «Абріс Строй» до цього моменту не надійшло. При цьому, ТОВ «АТБ-Маркет» не заперечує у наданні доступу на об`єкт та не перешкоджає у цьому.

Разом з тим, ТОВ «АТБ-Маркет» зазначає, що технічний стан об`єкту будівництва з 03.06.2024 змінився внаслідок проведення будівельних робіт ТОВ «АСКА-ДЕВЕЛОПМЕНТ», за результатом яких збільшились обсяги та вартість виконаних робіт порівняно з тим обсягом, який було зафіксовано в акті приймання передачі від 03.06.2024. Таким чином, проведення будівельно-технічної експертизи, про яку зазначає в запереченнях ТОВ «БК «Абріс Строй», з об`єктивних підстав є неможливим, оскільки станом на сьогоднішній день будівельні роботи майже завершено, об`єкт готується до приймання до експлуатації та відкриття магазину.

Щодо інших правовідносин між ТОВ «АТБ-Маркет» та ТОВ «БК «Абріс Строй» кредитор зазначає про відсутність заборгованості ТОВ «АТБ-Маркет» перед ТОВ «БК «Абріс Строй» за договорами генерального підряду №02-08/1 від 02.08.2021, №01-04/2 від 01.04.2021, з огляду на те, що ТОВ «БК «Абріс Строй» не виконано зобов`язань за вказаними договорами генерального підряду в повному обсязі, не усунуто недоліки, які були виявлені при прийнятті об`єкту під монтаж торгового обладнання та зафіксовані відповідними актами, тому зобов`язання ТОВ «АТБ-Маркет» щодо сплати підрядних робіт є такими, що не виникли.

09.09.2024 до суду надійшли додаткові пояснення ТОВ "Будівельна компанія "Абріс Строй" щодо заявлених ТОВ "АТБ-Маркет" грошових вимог, за змістом яких боржник зазначає, що листом від 12.08.2024 ТОВ «БК «Абріс Строй» звернувся до ТОВ "АТБ-Маркет" з вимогою щодо погодження дати та часу доступу представника ТОВ «БК «Абріс Строй» на об`єкт будівництва за адресою: Закарпатська обл., Ужгородський р-н., с. Розівка на території Холмківської сільської ради, вул. Свободи, земельна ділянка, кадастровий номер: :14:014:0006, за результатом розгляду якого листом від 16.08.2024 ТОВ "АТБ-Маркет" погоджено дату надання доступу на вказаний об`єкт будівництва на 19.08.2024р. о 10-00 год., а також визначено склад інвентаризаційної комісії - представник ТОВ «АТБ-Маркет», арбітражний керуючий Носань Н.В., представник ТОВ «Аска-Девелопмент», представника ТОВ «БК «Абріс Строй». Поряд з цим, ТОВ «Абріс Строй» зазначає, що лист № 16/08/2024 від 16.08.2024 був направлений ТОВ "АТБ-Маркет" в особі ТОВ «Рітейл-Девелопмент» на електрону пошту боржника 16.08.2024, у форматі PDF без належного засвідчення (накладення) Електронного цифрового підпису (ЕЦП), а також без надання документів підтверджуючих повноваження особи (підписанта). Також, ТОВ «БК «Абріс Строй» зазначає, що лист ТОВ «Рітейл-Девелопмент» №16/08/2024 від 16.08.2024, було направлено 16.08.2024, та отримано (прочитано) боржником у другій половині 16.08.2024, тобто в останній робочий день у п`ятницю, а доступ до об`єкту був призначений вже на перший робочій день понеділок, 19.08.2024 о 10:00, що, згідно тверджень ТОВ «БК «Абріс Строй», свідчить про те, що замовником не враховано значну відстань від м.Дніпро (місце реєстрації та знаходження боржника) та м.Черкаси (місцезнаходження арбітражного керуючого Носань Н.В.) до об`єкту (Закарпатська обл., Ужгородський р-н., с. Розівка на території Холмківської сільської ради), отже арбітражному керуючому та іншим членам інвентаризаційної комісії боржника потрібен значний час та зусилля, щоб встигнути дістатися до об`єкту у визначений замовником дату та час. Також, боржник зазначає про відсутність у продажу залізничних квитків сполученням Дніпро - Ужгород, що унеможливило забезпечення явки боржника 19.08.2024 о 10:00 на об`єкті. Щодо вимоги замовника про по забезпеченню вивезення належних боржнику ТМЦ з об`єкту, протягом 3-х днів з моменту проведення інвентаризації, про що зазначено в листі від 16.08.2024, ТОВ «БК «Абріс Строй» вказує про відсутність інформації щодо об`єму майна (ТМЦ), яке буде виявлено при проведенні інвентаризації, та необхідність проведення інвентаризації у строк більше ніж один день, проте за змістом вказаного листа замовником відведено один день 19.08.2024 для проведення інвентаризації. Також, ТОВ «БК «Абріс Строй», посилаючись на відсутність можливості доступу до об`єкта будівництва, вказує, що відповідальність по охороні та збереженню належних боржнику ТМЦ, які залишилися на об`єкті, несуть ТОВ «Рітейл-Девелопмент», ТОВ «АТБ-Маркет» та інші особи, які були та є відповідальними за охорону об`єкту. ТОВ «БК «Абріс Строй» вказує, що згідно приписів абз.11 ч.3 ст.44 Кодексу України з процедур банкрутства та п.2.3 розділу ІІ Положення про інвентаризацію активів та зобов`язань, затвердженого Наказом Міністерства фінансів України 02.09.2014 №879 обов`язок щодо проведення інвентаризації майна боржника, відносно якого відкрито справу про банкрутство, покладається на розпорядника майна, а склад інвентаризаційної та/або робочої інвентаризаційної комісій, визначається та затверджується розпорядчим документом керівника підприємства боржника, в той час як вказані обов`язки не підлягають виконанню третьою особою. Також, ТОВ «БК «Абріс Строй» вказує, що вже в рамках судової справи №904/2332/24, а саме із долучених ТОВ «АТБ-Маркет» документів, боржнику стало відомо про розірвання в односторонньому порядку ТОВ «АТБ-Маркет» Договору генерального підряду №06-09/3 від 06.09.2021, не погодження з актами ТОВ «БК «Абріс Строй» виконаних робіт та послуг та актами прийому-передачі матеріалів та обладнання , про наявність будівельно-технічної експертизи, з висновками якої боржник не погоджується, у зв`язку з чим останній просив ТОВ «АТБ-Маркет» надати доступ до об`єкту боржника та залученому боржником експерту для проведення незалежної будівельно-технічної експертизи, однак із змісту листа ТОВ «Рітейл-Девелопмент» №16/08/2024 від 16.08.2024 вбачається відмова боржнику та експерту, в доступі до об`єкта, з метою проведення такої експертизи, у зв`язку з чим ТОВ «БК «Абріс Строй» повторно просить надати доступ до об`єкту боржнику та залученому боржником експерту, для проведення незалежної будівельно-технічної експертизи.

За викладених обставин, ТОВ «БК «Абріс Строй» просить ТОВ «АТБ-Маркет»:

1) не перешкоджати інвентаризаційній комісії ТОВ «БК «Абріс Строй», в доступі до майна (активів, ТМЦ тощо) ТОВ «БК «Абріс Строй», яке знаходиться за адресою: Закарпатська обл., Ужгородський р-н., с. Розівка на території Холмківської сільської ради, земельна ділянка, кадастровий номер: :14:014:0006;

2) про дату та час проведення інвентаризації майна Боржника за вищезазначеною адресою, а також про склад інвентаризаційної комісії ТОВ «БК «Абріс Строй», буде повідомлено не пізніше ніж за 5 (п`ясть) календарних днів до початку такої інвентаризації;

3) не перешкоджати ТОВ «БК «Абріс Строй» та залученим фахівцям, у вивезенні належного ТОВ «БК «Абріс Строй» майна (активів, ТМЦ тощо);

4) до моменту вивезення належного ТОВ «БК «Абріс Строй» майна (активів, ТМЦ тощо), вжити заходи по охороні та збереженню такого майна (активів, ТМЦ тощо) ТОВ «БК «Абріс Строй»;

5) надати ТОВ «БК «Абріс Строй» в електронному вигляді акти виконаних та прийнятих робіт Замовником з розділом підсумкова відомість ресурсів, для складення інвентаризаційних відомостей4

6) надати ТОВ «БК «Абріс Строй» та залученому ТОВ «БК «Абріс Строй» експерту доступ до об`єкту, з метою проведення незалежної будівельно-технічної експертизи.

Крім того, боржник звертає у вагу на те, що ТОВ «АТБ-Маркет» не надано на вимогу боржника в електронному вигляді акти виконаних та прийнятих робіт з розділом підсумкової відомості ресурсів, для складання інвентаризаційних відомостей.

Також, ТОВ «БК «Абріс Строй» не погоджується з висновком судової будівельно-технічної експертизи №1433-05 від 30.07.2024, проведеної судовим експертом Івченком В.В. за замовленням Товариства з обмеженою відповідальністю "АТБ-Маркет".

Ухвалою суду від 09.09.2024 відкладено розгляд заяви з грошовими вимогами Товариства з обмеженою відповідальністю "АТБ-Маркет" на 02.10.2024.

01.10.2024 до Господарського суду Дніпропетровської області через систему "Електронний суд" надійшло клопотання ТОВ "Будівельна компанія "Абріс Строй" про долучення до матеріалів справи консультативного висновку з рецензування висновку експерта №1433-05 від 30.07.2024 року за результатами проведення судової будівельно-технічної експертизи на замовлення генерального директора ТОВ "АТБ-Маркет" Шаповалової Наталії Анатоліївни.

02.10.2024 до Господарського суду Дніпропетровської області через систему "Електронний суд" надійшли додаткові пояснення ТОВ "Будівельна компанія "Солея", за змістом яких ТОВ "Будівельна компанія "Солея" зазначає, що 15.08.2023 між Товариством з обмеженою відповідальністю «Будівельна компанія «Солея» та Товариством з обмеженою відповідальністю «АТБ-Маркет» від імені та в інтересах якого на підставі Договору доручення № 12-1719/0309 від 03.09.2021 та довіреності № 03/09/21 від 03.09.2021 діє Товариство з обмеженою відповідальністю «Рітейл Девелопмент» укладено Договір генерального підряду №15-08/1 на організацію та здійснення будівництва нерухомого майна, на виконання умов Договору, 24 серпня 2023 року ТОВ «Рітейл Девелопмент» сплачено на користь ТОВ «БК «Солея» 2 415 284 трьома траншами, що становить 42,5% від загальної вартості Договору підряду. Вказані обставини, згідно твреджень ТОВ «БК «Солея» свідчать про те, що ТОВ «БК«Абріс Строй» фактично виконані загальні будівельні роботи, а ТОВ «БК «Солея» виконувались виключно оздоблювальні роботи, оскільки ТОВ «БК «Солея» виконувало підрядні роботи на об`єкті замовника згідно Договору підряду №26/06/23 від 23.06.2023.

З огляду на те, що 02.10.2024 оголошено сигнал "Повітряна тривога" у м.Дніпро, судове засідання по справі №904/2332/24, призначене на 02.10.2024, не відбулось, у зв`язку із чим судом постановлено ухвалу про відкладення розгляду заяви з грошовими вимогами Товариства з обмеженою відповідальністю "АТБ-Маркет" на 30.10.2024.

29.10.2024 до суду надійшли додаткові пояснення Товариства з обмеженою відповідальністю "АТБ-Маркет", за змістом яких кредитор вказує, що наданий ТОВ «БК «Абріс Строй» консультативний висновок з рецензування висновку експерта №1433-05 від 30.07.2024 за результатами проведення судової будівельно-технічної експертизи на замовлення генерального директора ТОВ «АТБ-Маркет», складений 29.09.2024, не є належним доказом, в розумінні ст. ст. 73, 101 ГПК України. Також, ТОВ «АТБ-Маркет» вказує, що виконання ТОВ «БК «Абріс Строй» того чи іншого обсягу будівельних робіт не може бути встановлено на підставі факту укладання договору із ТОВ «БК «Солея». При цьому, ТОВ «АТБ-Маркет» вказує, що ТОВ «БК «Солея» не приступило до виконання зобов`язань за договором підряду №15-08/1 на організацію та здійснення будівництва нерухомого майна від 15.08.2023, та на даний час не повернуло ТОВ «АТБ-Маркет» сплачені кошти, що є підставою їх стягнення в судовому порядку.

Ухвалою суду від 30.10.2024 відкладено розгляд заяви з грошовими вимогами Товариства з обмеженою відповідальністю "АТБ-Маркет" на 04.12.2024.

27.11.2024 до суду надійшли додаткові пояснення Товариства з обмеженою відповідальністю "АТБ-Маркет", за змістом яких кредитор вказує, що станом на сьогоднішній день будівельні роботи з будівництва магазину продовольчих та непродовольчих товарів повністю завершено, об`єкт будівництва за адресою: Закарпатська обл., Ужгородський р-н, Холмківська територіальна громада, с. Розівка, вул. Свободи,46-Е прийнятий до експлуатації, що підтверджується Сертифікатом №ІУ32 від 20.09.2024, виданим Державною інспекцією архітектури та містобудування України. ТОВ «АТБ-Маркет» вказує, що після розірвання договору генерального підряду з ТОВ «БК «Абріс Строй» до виконання будівельних робіт було залучено іншу підрядну організацію - ТОВ «Аска-Девелопмент» на підставі договору генерального підряду №24-05/1 від 24.05.2024. Отже, обсяг робіт з будівництва вищезазначеного об`єкту в цілому складається з обсягу робіт, який виконало ТОВ «БК «Абріс Строй» та обсягу робіт, який виконаний ТОВ «Аска-Девелопмент». При цьому, обсяг та вартість робіт, виконаних ТОВ «БК «Абріс Строй», зазначені в Акті приймання-передачі КБ-2в від 03.06.2024 та Довідці про вартість виконаних будівельних робіт та витрати КБ-3 від 03.06.2024, та додатково підтверджено Висновком судової будівельно-технічної експертизи №1433-05 від 30.07.2024.

02.12.2024 до суду надійшли заперечення ТОВ «БК «Абріс Строй» на відповідь кредитора щодо грошових вимог, за змістом яких боржник, посилаючись на висновки Верховного Суду, викладені у постановах по справі №904/7804/16 від 25.02.2021, № 910/2051/19 від 16.03.2020, № 911/1433/18 від 13.09.2019, № 915/212/20 від 18.11.2021, зазначає, що при застосуванні замовником відмови від договору підряду з`ясуванню підлягають встановленню факти наявності чи відсутності порушення умов договору допущених підрядником, які повинен довести замовник.

Також, ТОВ «БК «Абріс Строй» викладено хронологію подій за договором підряду №16/08/2024 від 16.08.2024, що дії ТОВ «АТБ-Маркет» не підтверджують істотних порушень з боку ТОВ «БК «Абріс Строй», а саме:

- ТОВ «АТБ-Маркет» у період після 23.11.2023 та в подальшому не узгодили конкретну дату виїзду на будівельний майданчик для огляду об`єкта будівництва та підписання актів передачі, сторони не здійснили спільний огляд об`єкта будівництва за Договором підряду для врегулювання правових наслідків, що виникли у зв`язку з односторонньою відмовою від договору підряду;

- з моменту завершення строку робіт до повідомлення про відмову від договору підряду, минуло понад 9 місяців (з лютого 2023 року по листопад 2023року), тому у випадку якщо ТОВ «АТБ-Маркет» дійсно вважало, що роботи виконуються неналежно, він мав негайно ініціювати вчинення відповідних дій, чого не було здійснено;

- одностороннє підписання акту приймання-передачі робіт через півтора року після завершення строку виконання робіт (червень 2024 року) свідчить про відсутність своєчасної фіксації порушень;

- експертиза, проведена та складена 30.07.2024, не може вважатися доказом, який належним чином підтверджує порушення боржника, адже здійснена значно пізніше за виконання самих робіт. Щодо експертизи, експерт не зазначає, яка саме особа була присутня, під час проведення візуально-інструментального дослідження та не надає інформації про спосіб погодження дати та часу, проведення натурного обстеження, та забезпечення доступу до об`єкту дослідження, а отже підтвердити чи спростувати присутність, законність та підстави знаходження на об`єкті дослідження не представляється можливим. Експерт не зазначив чи був взагалі повідомлений підрядник, а якщо був повідомлений, не вказує причину відсутності такої особи, оскільки під час будівництва, об`єкт передається на баланс підрядній організації відповідно до нормативно-правових актів у галузі будівництва до моменту його здачі у експлуатацію. Тобто, для узгодження дати та часу проведення натурного обстеження об`єкту з представниками підрядника (ТОВ «БК «Абріс Строй») домовленості не було. Також, експерту на дослідження надавалась документація не у повному обсязі, про що сам експерт і зазначив. Також, відсутні будь-які зауваження експерта, щодо того, яким чином відсутність зазначених документів, буде впливати на подальші дослідження. Тобто можна підсумувати, що висновок експерта був необ`єктивний та не вірний. За змістом консультативного висновку, долученого боржником, висновок експерта, виконаний на замовлення ТОВ «АТБ-Маркет», є неповним, необґрунтованим, таким що має суперечності в частині дослідження, синтезуючої частини та висновків, та не відповідає вимогам нормативно-правових актів.

За викладених обставин, ТОВ «БК «Абріс Строй» зазначає, що «АТБ-Маркет» не надано проміжних актів перевірки ходу виконання робіт, звітів або претензій до Боржника в період виконання робіт, доказів неналежного виконання або порушення строків та будь-яких письмових повідомлень, складених до завершення строку виконання робіт.

Крім того, ТОВ «БК «Абріс Строй» зазначає, що з огляду на хронологію дій ТОВ «БК «Абріс Строй» направлено замовнику повідомлення вих.№ 15/08-01 від 15.08.2023 про виклик його уповноваженого представника на об`єкт будівництва на 28.08.2023 для передання результатів робіт й послуг, та передання придбаних матеріалів й обладнання за Договором підряду, яке направлено на поштову адресу ТОВ «Рітейл Девелопмент» за місцем їх реєстрації, згідно даних Єдиного державного реєстру юридичних осіб, але не було отримано останнім та повернулось органом поштового зв`язку «за закінченням терміну зберігання», тому, з огляду на те, що замовник не з`явився на об`єкт будівництва 28.08.2023, акти приймання виконаних робіт й послуг, акти прийому-передачі придбаних матеріалів й обладнання були підписані в односторонньому порядку, із залученням незалежної підрядної організації ТОВ «БК «Солея». Відповідно до акта приймання-передачі КБ-2 від 28.08.2023 та Довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрати КБ-3 від 28.08.2023, вартість належним чином виконаних ТОВ «БК «Абріс Строй» робіт становить 26 336 973,60 грн. з ПДВ, вартість робіт з проектування становить 669 000,00 грн з ПДВ, вартість придбаних та поставлених на об`єкт матеріалів та обладнання становить 750 317,39 грн. з ПДВ, вартість придбаних та поставлених на об`єкт матеріалів та обладнання вентиляції та кондиціювання становить 600 000,00 грн. з ПДВ, вартість виконаних послуг згідно Договору Генерального підряду становить 4 945 691,24 грн. з ПДВ, вартість придбаного Генератора PG-R175 175KVA 140KW згідно Акту № 1 становить 1 350 000,00 грн. з ПДВ. За викладених обставин, згідно розрахунків ТОВ «БК «Абріс Строй» загальна вартість витрат по будівництву об`єкта становить 34 651 982,20 грн. з ПДВ.

Також, ТОВ «БК «Абріс Строй» вказує, що 07.09.2023 між ТОВ «Захист Плюс» та ТОВ «БК «Солея» укладено договір №1019 про надання послуг охорони майна, за умовами якого ТОВ «Захист Плюс» надавало послуги охорони на об`єкті будівництва. Поряд з цим, ТОВ «БК «Абріс Строй» зазначає, що заява ТОВ «АТБ-Маркет» не містить доказів на підтвердження факту перебування представників замовника на об`єкті будівництва 07.12.2023, у зв`язку з чим боржник вважає незрозумілим обставини визначення обсягу виконаних робіт за відсутності 07.12.2023 представників замовника на об`єкті будівництва та, відповідно, визначення підстав для односторонньої відмови від договору. Крім того, у ТОВ «БК «Абріс Строй» постає питання щодо підстав для укладення 24.05.2024 договору з новим підрядником та формування розрахунку договору без належної оцінки попередньо виконаних робіт, в той час як експертиза об`єкту проведена 30.07.2024.

До того ж, ТОВ «БК «Абріс Строй» зазначає про направлення замовнику листа вих.№17/06-02 від 17.06.2024 щодо вжиття заходів по забезпеченню збереження об`єкта незавершеного будівництва та матеріальних цінностей розташованих там, недопущенню втручання третіх осіб в процес добудови об`єкта до з`ясування виниклих обставин і передачі об`єкта замовнику, надання доказів направлення ТОВ «БК «Абріс Строй» повідомлення про відмову від договору підряду, а також, за наявності бажання припинити договір, підписати Додаткову угоду, акти виконаних робіт та послуг, підписати, прийняти актами прийому-передачі придбані матеріали та обладнання ТОВ «БК «Абріс Строй», що зберігаються на території об`єкта будівництва.

Разом з тим, боржник зазначає, що ТОВ «БК «Абріс Строй» 22.02.2024 направляв до ТОВ «Рітейл-Девелопмент» лист про збільшення існуючого кошторису та договірної ціни на суму 11 780 000,00 грн. Це було обґрунтоване ростом цін на матеріали, обладнання, роботи та послуги, обумовлені економічними обставинами та воєнним станом в Україні.

Крім того, ТОВ «БК «Абріс Строй» вказує, що у листах, які було направлено ТОВ «АТБ-Маркет», підрядник неодноразово інформував замовника про затримки в постачанні матеріалів та про відсутність фінансування з боку замовника з січня 2023, крім цього фінансування по Договору було не згідно з підписаним графіком у Договорі, а із значними затримками, що позначилось на строках виконання робіт і на збільшенні загальної вартості робіт. Таким чином, ТОВ «БК «Абріс Строй» вказує, що ці обставини підтверджують те, що затримки у виконанні робіт були спричинені не тільки діями підрядника, а й обставинами, що залежать від замовника.

До того ж, ТОВ «БК «Абріс Строй» наполягає на факті ведення перемовин між замовником та підрядником щодо збільшення фінансування за Договором генерального підряду та відсутності наміру сторін договору щодо його розірвання, на підтвредження чого посилається на електронний лист ТОВ «АТБ-Маркет» щодо плану дій від від 29.03.2024 та стверджує про зустрічі керівництва ТОВ «АТБ-Маркет» ТОВ «БК «Абріс Строй» стосовно вирішення питань щодо збільшення фінансування Договору підряду.

За викладених обставин, ТОВ «БК «Абріс Строй» зазначає, що ним вчинялись дії для виконання всіх підрядник робіт. При цьому, боржник стверджує про необізнаність ТОВ «БК «Абріс Строй» про припинення ТОВ «АТБ-Маркет» дії Договору генерального підряду в односторонньому порядку, в той час як станом на травень місяць 2024 сторони на мали наміру розірвати Договір генерального підряду.

Поряд з цим, ТОВ «БК «Абріс Строй» стверджує про наявність сумнівів щодо реальних причин розірвання договірних відносин в односторонньому порядку, а саме:

- згідно Додатку № 2 до Договору генерального підряду № 24-05/1 від 24.05.2024, укладеного між ТОВ «АТБ-Маркет» та ТОВ «Аска-Девелопмент» Договірна ціна складає 34 837 500,00 грн.;

- згідно Додатку №3 Акту приймання-передачі ТОВ «АТБ-Маркет» передали, а ТОВ «Аска-Девелеопмент» прийняли будівельний майданчик. Згідно з п. 2 Додатку №3 претензії щодо стану будівельного майданчика у ТОВ «Аска-Девелопмент» відсутні;

- 30.07.2024 складений висновок експерта, відповідно до якого, огляд об`єкту дослідження був здійснений 03.06.2024 у світлий проміжок часу між 10:00 та 15:00 годинами в присутності гр. ОСОБА_2

ТОВ «БК «Абріс Строй» вказує, що ТОВ «АТБ-Маркет» не доведено належного аналізу економічної доцільності укладення нового договору підряду, що викликає сумніви щодо прозорості таких дій. Згідно тверджень боржника, дії щодо укладення нового договору підряду на значно вищу суму, можуть свідчити про недобросовісну поведінку зі сторони замовника, спрямовані на штучне відсторонення ТОВ «БК «Абріс Строй» та передачу будівництва іншій компанії на менш вигідних для бюджету умовах. Крім того, ТОВ «БК «Абріс Строй» зазначає, що директор нового підрядника ТОВ «Аска-Девелопмент» раніше обіймав посаду заступника директора по реконструкції Служби будівництва ТОВ «Рітейл Девелопмент», що викликає обґрунтовані сумніви щодо неупередженості вибору нового підрядника.

03.12.2024 до суду надійшло клопотання кредитора ОСОБА_1 про призначення почеркознавчої експертизи та технічної експертизи документів, за змістом якого ОСОБА_1 просить суд призначити почеркознавчу експертизу та технічну експертизу документів, на вирішення яких поставити наступні запитання:

- Чи виконано підпис на оригінальних примірниках Договору генерального підряду №06-09/3 від 06.09.2021 ОСОБА_3 ?

- Чи виконано підпис на оригінальних примірниках Договору поставки №10/03- 2021 від 10.03.2021?

Разом з тим, з метою проведення експертних досліджень Мацак В.С. просить суд витребувати у ТОВ «АТБ-Маркет» оригінал Договору генерального підряду №06-09/3 від 06.09.2021, а також витребувати у ПрАТ «Техносервіс 2011» оригінал Договору поставки №10/03- 2021 від 10.03.2021.

04.12.2024 до суду надійшло клопотання ТОВ "Будівельна компанія "Абріс Строй" про зобов`язання ТОВ "АТБ-Маркет" надати акти КБ-2, КБ-3 у програмному комплексі АВК.

Ухвалою суду від 04.12.2024 розгляд кредиторських вимог відкладено на 16.12.2024.

11.12.2024 до суду надійшли пояснення ТОВ "АТБ-Маркет" щодо документів, наявних в матеріалах справи.

13.12.2024 до суду надійшли додаткові пояснення ТОВ "Будівельна компанія "Абріс Строй", за змістом яких кредитор долучив до матеріалів справи копію повідомлення від 15.08.2023 про виклик замовника для передання робіт з договором генерального підряду №06-09/3 на організацію та здійснення будівництва нерухомого майна від 06.09.2021 та копію фіскального чека та опису вкаладення до цінного листа про направлення повідомлення від 15.08.2023. Також, кредитор долучив до матеріалів справи докази на підтвердження наявності ділової переписки між боржником та кредитором. До того ж, кредитор стверджує про факт ведення перемовин між ТОВ "Будівельна компанія "Абріс Строй та ТОВ "АТБ-Маркет" щодо збільшення графіку фінансування, на підтвердження чого надає графік фінансування по об`єкту замовника з доказами направлення на електронну пошту замовника.

16.12.2024 до суду надійшло клопотання ТОВ "Будівельна компанія "Абріс Строй" про долучення доказів.

В судовому засіданні 16.12.2024 господарським судом оглянуто наданий ТОВ "Будівельна компанія "Абріс Строй" оригінал опису вкладення про направлення ТОВ "АТБ-Маркет" повідомлення від 15.08.2023, оригінал фіскального чеку не надано.

16.12.2024 до суду надійшло клопотання ТОВ "Будівельна компанія "Абріс Строй", за змістом якого боржник вказує, що для аналізу об`єктивності та справедливості використаних розцінок на матеріали, механізми, роботу у підписаних актах виконаних робіт ТОВ «БК «Абріс Строй» та ТОВ«Аска-Девелопмент» існує необхідність у наданні замовником Актів КБ-2,КБ-3 у програмному комплексі АВК, з метою уникнення заниження вартості робіт, прийнятих у ТОВ «БК «Абріс Строй».

Ухвалою суду від 16.12.2024 розгляд кредиторських вимог відкладено на 26.12.2024.

24.12.2024 до Господарського суду Дніпропетровської області через систему "Електронний суд" надійшли заперечення ТОВ "АТБ-Маркет" на клопотання ТОВ "Будівельна компанія "Абріс Строй" про витребування у ТОВ "АТБ-Маркет" актів КБ-2, КБ-3 у програмному комплексі АВК.

25.12.2024 до Господарського суду Дніпропетровської області через систему "Електронний суд" надійшло клопотання ТОВ "БК "Абріс Строй" про долучення порівняльної таблиці щодо дій, спрямованих на врегулювання спору за договором генерального підряду №06-09/3 від 06.09.2021, та доказів листування між кредитором та боржником.

Ухвалою суду від 26.12.2024 у задоволенні клопотання ТОВ "Будівельна компанія "Абріс Строй" (вх.№57915/24 від 16.12.2024) про надання актів КБ-2, КБ-3 у програмному комплексі АВК відмовлено; відкладено розгляд заяви з грошовими вимогами Товариства з обмеженою відповідальністю "АТБ-Маркет" на 13.01.2025.

В судовому засіданні 13.01.2025 Товариство з обмеженою відповідальністю "АТБ-Маркет" підтримує вимоги, викладені в заяві про визнання грошових до ТОВ "Будівельна компанія "Абріс Строй", боржник заперечує проти грошових вимог заявника.

Господарським судом оглянуто в судовому засіданні 13.01.2025 докази, надані ТОВ "БК "Абріс Строй" на підтвердження направлення актів приймання-передачі виконаних робіт на адресу ТОВ"АТБ-Маркет", а також оригінали описів вкладення та посилки, надані ТОВ "АТБ-Маркет" для огляду.

За результатом дослідження матеріалів заяви з урахуванням пояснень учасників справи, господарським судом встановлено наступне.

06.09.2021 між Товариством з обмеженою відповідальністю "АТБ-Маркет" (замовником) та від імені та в інтересах якого на підставі договору доручення №12-1719/0309 від 03.09.2021 року та довіреності № 03/09/21 від 03.09.2021 року діяло ТОВ «Рітейл-Девелопмент», та Товариством з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Абріс Строй" (підрядником) укладено Договір генерального підряду №06-09/3 на організацію та здійснення будівництва нерухомого майна (далі Договір генерального підряду).

У відповідності до п.1.4. Договору доручення №12-1719/0309 від 03.09.2021, за правочинами, вчиненими повіреним від імені та в інтересах Довірителя за цим договором, права та обов`язки виникають, змінюються або припиняються у Довірителя.

Відповідно до пункту 1.1 Договору генерального підряду Товариство з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Абріс Строй" зобов`язується виконати власними, а за потреби і залученими силами роботи з розроблення проектно-кошторисної документації та будівництва об`єкта на земельній ділянці, місце розташування: Закарпатська обл., Ужгородський р-н., с. Розівка на території Холмківської сільської ради, земельна ділянка, кадастровий номер: :14:014:0006 (далі - об`єкт) відповідно до вимог затвердженої замовником проектно-кошторисної документації та наданої замовником концепції улаштування об`єктів, здати Об`єкт робочій комісії замовника у встановлений Договором генерального підряду строк після завершення усіх робіт, передбачених Договором генерального підряду, та прийняття об`єкту до експлуатації.

Замовник зобов`язується надати підряднику будiвельний майданчик та концепцiю улаштування об`єктiв, затвредити проектно-кошторисну документацію та прийняти завершений будiвництвом i прийнятий до експлуатації об`єкт i повнiстю сплатити вapтicть виконаних робiт у порядку та poзмірах, передбачених цим Договором (п.1.2 Договору генерального підряду).

Вичерпний перелік робiт (обсяги, види, зміст) їх вартість зазначаються у кошторисах (складених відповідно до ДБН), якi є невід`ємною частиною цього договору (п.1.3 Договору генерального підряду).

За умовами Додаткової угоди №2 від 05.09.2022 до Договору генерального підряду строк завершення робіт продовжено до 20 лютого 2023 року.

За умовами Додаткової угоди № 7 від 15.08.2023 до Договору генерального підряду встановлено, що договірна ціна на виконання робіт становить 32 971 274,96 гривень, у тому числі ПДВ 20% - 5 495 212,49 грн.

Загальна суму цього договору дорівнює договірній ціні, зазначеній у додатках № 2, 2/1, 2/2, 2/3, 2/4 до цього договору, що є його невід`ємною частиною. Вищезазначена договірна ціна є твердою та не підлягає зміні, окрім випадків, передбачених цим Договором. До загальної ціни включені усі та будь-які витрати та платежі, що пов`язані із розробленням проектної документації, отриманням будь-яких вихідних даних, технічних умов, інших дозволів чи погоджень, отриманням будь-яких послуг чи робіт, передбачених даним договором (у тому числі але не виключно платежі (плата) за приєднання до інженерних мереж). До загальної вартості не включаються платежі за пайову участь у розвитку інженерно-транспортної інфраструктури, що підлягають сплаті Замовником, відповідно до вимог діючого законодавства, якщо це передбачено законодавством України. У разі неможливості Підрядника здійснити будь-який платіж безпосередньо від свого імені (якщо такий платіж підлягає сплаті безпосередньо від імені Замовника) - такі платежі здійснюються Замовником, з наступним відповідним зменшенням загальної суми цього договору на розмір проведеного Замовником платежу (п.3.1 Договору генерального підряду в редакції Додаткової угоди № 7 від 15.08.2023 )

Оплата виконаних підрядних робіт здійснюється замовником у безготівковій формі шляхом перерахування грошових коштів на поточний рахунок підрядника у порядку, передбаченому у графіку фінансування відповідно до Додатку № 2 Договору генерального підряду (п.4.1. Договору генерального підряду).

Підрядник зобов`язаний протягом 30 (тридцяти) робочих днів з моменту отримання авансу надати замовнику звіт про використання підрядником отриманого авансу (п.6.13 Договору генерального підряду).

Кошториси (складені відповідно до ДБН), підписані уповноваженою на те особою Підрядника, скріплені печаткою Підрядника та перевірені Замовником надаються до кошторисного відділу Замовника не пізніше, ніж через 10 (десять) робочих днів після дати завершення робіт і передачі Об`єкта робочої комісії Замовника для монтажу торгівельного обладнання (п.8.1 Договору генерального підряду).

Акти приймання виконаних підрядних робіт за формою КБ-2в, довідки про вартість виконаних підрядних робіт за формою КБ-3, складені у програмному комплексі АВК-5, та Акт приймання виконаних робіт з розробки проектної документації (якщо таке передбачено цим договором), підписані уповноваженою на те особою Підрядника та скріплені печаткою Підрядника, надаються до кошторисного відділу Замовника, в обсязі не менше 90 (дев`яносто)% від загальної вартості робіт, не пізніше, ніж через 15 (п`ятнадцять) робочих днів після завершення робіт і передачі Об`єкта робочій комісії Замовника для монтажу торговельного обладнання (пп.8.1.1 Договору генерального підряду в редакції Додаткової угоди №3 від 19.10.2022).

Акти приймання виконаних підрядних робіт за формою КБ-2в, довідки про вартість виконаних підрядних робіт за формою КБ-3, складені у програмному комплексі АВК-5, та Акт приймання виконаних робіт з розробки технічної документації/Технічний паспорт (якщо таке передбачено цим договором), підписані уповноваженого на те особою Підрядника та скріплені печаткою Підрядника, надаються до кошторисного відділу Замовника, в обсязі не менше 3,5 (три цілих п`ять десятих) % від загальної вартості робіт, не пізніше, ніж через 30 (тридцять) календарних днів після завершення робіт і передачі Об`єкта робочій комісії Замовника для монтажу торговельного обладнання (пп.8.1.2 Договору генерального підряду в редакції Додаткової угоди №3 від 19.10.2022).

Акти приймання виконаних підрядних робіт за формою КБ-2в, довідки про вартість виконаних підрядних робіт за формою КБ-3, складені у програмному комплексі АВК-5, підписані уповноваженою на те особою Підрядника та скріплені печаткою Підрядника, надаються до кошторисного відділу Замовника, в обсязі не менше 3,5 (три цілих п`ять десятих) % від загальної вартості робіт, не пізніше, ніж через 60 (шістдесят) календарних днів після завершення робіт і передачі Об`єкта робочій комісії Замовника для монтажу торговельного обладнання (пп.8.1.3 Договору генерального підряду в редакції Додаткової угоди №3 від 19.10.2022).

Акти приймання виконаних підрядних робіт за формою КБ-2В довідки, про вартість виконаних підрядних робіт за формою КБ-1, складені у програмному комплексі АВК-5. підписані уповноваженою на те особою Підрядника та скріплені печаткою Підрядника, надаються до кошторисного відділу Замовника, в обсязі не менше 3 (трьох) % від загальної вартості робіт, не пізніше, ніж через 183 (сто вісімдесят три) календарних дні після завершення повного комплексу робіт відповідно до Графіку зобов`язань (Додаток № 1), передачі Об`єкта робочій комісії Замовника для монтажу торговельного обладнання та відсутності зауважень чи недоліків якості виконаних підрядних робіт з боку Замовника (пп.8.1.4 Договору генерального підряду).

Підрядник зобов`язаний не менш ніж за 10 (десять) робочих днів до дати закінчення робіт і передачі Об`єкта робочій комісії Замовника (підпункт 2.1.3. п.2.1. цього Договору) надати Замовнику лист про виклик робочої комісії Замовника з метою передачі їй Об`єкта для монтажу торговельного обладнання. Одночасно з вищезазначеним листом Підрядник зобов`язаний надати Замовнику повний комплект виконавчої документації щодо Об`єкта, перелік якої зазначений у додатку №6 до цього договору, що є його невід`ємною частиною (п.8.5 Договору генерального підряду).

У випадку дострокового розірвання цього договору підрядник зобов`язаний повернути Замовнику різницю між загальною сумою коштів, сплачених Замовником Підряднику за цим договором, і сумою, що дорівнює вартості належно виконаних Підрядником робіт за цим договором, протягом 10 (десяти) банківських днів і моменту розірвання цього договору, якщо інший строк не передбачено окремою угодою Сторін. За порушення Підрядником цього строку Підрядник сплачує Замовнику неустойку в розмірі 10 000, 00 (десять тисяч) грн. за кожний день прострочення. Нарахування неустойки здійснюється протягом усього періоду прострочення, незалежно від його тривалості. Сторони домовились, що строк позовної давності для стягнення цієї неустойки становитиме три роки (п.10.8 Договору генерального підряду).

Якщо Підрядник не приступає своєчасно до виконання цього Договору або виконує роботи настільки повільно, що закінчення виконання робіт Об`єкта у строк, встановлений підпунктом 2.1.2 п. 2.1 цього Договору, стає явно неможливим, Замовник має право в односторонньому порядку відмовитись від цього Договору. В цьому випадку Підрядник відшкодовує Замовнику збитки, завдані неналежним виконанням цього Договору, а також повертає Замовнику кошти у порядку, зазначеному в п. 10.8 Договору (п.10.11 Договору генерального підряду).

Одностороннє розірвання цього договору (відмова від цього договору в односторонньому порядку) допускається лише у випадках, передбачених законодавством України та цим договором. Сторона, яка ініціює одностороннє розірвання цього договору у випадках, передбачених законодавством України та цим договором, надсилає іншій Стороні письмове повідомлення про таке розірвання не менш ніж за 10 (десять) календарних днів до дати розірвання, зазначеної у такому повідомленні. У цьому випадку цей договір вважається припиненим з дати, зазначеної у такому повідомленні, а якщо це повідомлення було отримано іншою Стороною після настання такої дати, з моменту отримання іншою Стороною такого повідомлення (п.13.14 Договору генерального підряду).

Припинення цього договору не звільняє Сторони від відповідальності за невиконання або неналежне виконання ними своїх зобов`язань за цим договором (п.13.15 Договору генерального підряду).

Підрядник підтверджує, що його реквізити, зазначені у цьому договорі (у тому числі юридична адреса, фактична адреса, поштова адреса, адреси електронної пошти, банківські реквізити та ін.) є вірними. Підрядник має до них доступ і готовий приймати за ними кореспонденцію, здійснювати розрахунки тощо. У випадку зміни реквізитів Сторони, визначених у цьому договорі (у тому числі електронних адрес), відповідна Сторона зобов`язується протягом 3 (трьох) робочих днів з моменту такої зміни надіслати іншій Стороні цінним листом і описом вкладення та повідомленням про вручення поштового відправлення відповідну додаткову угоду до цього договору (із зазначенням нових реквізитів Сторони) у двох примірниках, підписану уповноваженою на те особою ініціюючої Сторони та скріплену печаткою ініціюючої Сторони. Інша Сторона протягом 3 (трьох) робочих днів з моменту отримання цієї додаткової угоди зобов`язана підписати обидва примірники цієї додаткової угоди, скріпити їх своєю печаткою та один примірник повернути ініціюючій Стороні. Сторони визнають і згодні з тим. що у випадку відсутності підписаної обома Сторонами вищезазначеної додаткової угоди до цього договору Сторона, реквізити якої змінились, не має права пред`являти іншій Стороні будь - які претензії у зв`язку з використанням іншою Стороною неактуальних реквізитів Сторони, реквізити якої змінились. Крім того, у випадку надсилання відповідною Стороною іншій Стороні вищезазначеної додаткової угоди до цього договору Сторона, реквізити якої змінились, зобов`язана відшкодувати іншій Стороні усі збитки у повному обсязі (понад сплату неустойки), завдані іншій Стороні внаслідок використання іншою Стороною неактуальних реквізитів Сторони, реквізити якої змінились (п.14.9 Договору генерального підряду).

На виконання умов Договору генерального підряду ТОВ «Рітейл-Девелопмент», яке діяло від імені та в інтересах Замовника на підставі договору доручення №12-1719/0309 від 03.09.2021 року, сплачено на банківський рахунок Підрядника ТОВ «БК «Абріс Строй», суму в загальному розмірі 32 971 274, 96 грн. у якості авансових платежів за погодженим Підрядником та Замовником Графіком фінансування (Додаток №2 (продовження) до Договору), що підтверджується наступними платіжними інструкціями:

№6252 від 01.10.2021 на суму 300 000 грн.;

№6916 від 19.10.2021 на суму 500 000 грн.;

№7241 від 03.11.2021 на суму 1 000 000 грн.;

№7692 від 17.11.2021 на суму 2 500 000 грн.;

№7862 від 01.12.2021 на суму 2 100 000 грн.;

№8420 від 16.12.2021 на суму 1 237 868 грн;

№283 від 17.01.2022 на суму 1 867 034,40 грн.;

№553 від 01.02.2022 на суму 3 055 147,20 грн.;

№3066 від 16.09.2022 на суму 5 000 000 грн.;

№3067 від 16.09.2022 на суму 4 575 595,36 грн.;

№3429 від 24.10.2022 на суму 3 000 000 грн.;

№3430 від 24.10.2022 на суму 2 804 802 грн.;

№3916 від 08.12.2022 на суму 800 000 грн.;

№3917 від 08.12.2022 на суму 747 947 грн.;

№3918 від 08.12.2022 на суму 1 000 000 грн.;

№3919 від 09.01.2023 на суму 547 947 грн.;

№4269 від 09.01.2023 на суму 800 000 грн.;

№4270 від 09.01.2023 на суму 800 000 грн.;

№4271 від 09.01.2023 на суму 334 934 грн. (а.с.33-42, т.1)

Згідно актів звірки взаєморозрахунків від 20.04.2023 за період з 01.01.2023 - 31.03.2023 та від 07.07.2023 за період з 01.04.2023 по 30.06.2023 (а.с.20, 21, т.1) між ТОВ «Рітейл- Девелопмент» та ТОВ "Будівельна компанія "Абріс Строй" заборгованість ТОВ Будівельна компанія "Абріс Строй" перед ТОВ «Рітейл- Девелопмент» за договором генерального підряду №06-09/3 від 06.09.2021 становить 32 971 274, 96 грн.

У відповідності з п.4.3. договору доручення №12-1719/0309 від 03.09.2021 року витрати, понесені Повіреним у зв`язку з оплатою вартості послуг, робіт, послуг, зазначених у п.1.1. зазначеного договору доручення, оплачуються (компенсуються) Довірителем ТОВ «АТБ-Маркет» на підставі договору доручення №12-1719/0309 від 03.09.2021 перерахувало на банківський рахунок ТОВ «Рітейл- Девелопмент» суму в загальному розмірі 32 971 274, 96 грн. витрат, пов`язаних із проведенням розрахунків з підрядником ТОВ "Будівельна компанія "Абріс Строй" за договором генерального підряду №06-09/3 від 06.09.2021, що підтверджується наступними платіжними інструкціями:

№356598 від 01.10.2021 на суму 300 000 грн;

№44406 від 19.10.2021 на суму 500 000 грн.;

№209997 від 03.11.2021 на суму 1 000 000 грн.;

№335321 від 17.11.2021 на суму 2 500 000 грн.;

№488063 від 01.12.2021 на суму 2 100 000 грн.;

№20194 від 16.12.2021 на суму 1 237 868 грн;

№308409 від 17.01.2022 на суму 1 867 034, 40 грн.;

№479582 від 01.02.2022 на суму 3 055 147, 20 грн.;

№492428 від 16.09.2022 на суму 9575595, 36 грн.;

№223810 від 24.10.2022 на суму 5 804 802 грн;

№1002 від 08.12.2022 на суму 3 095 894 грн.;

№244883 від 09.01.2023 на суму 1 934 934 грн. (а.с.22-29, т.1).

28.06.2023 Товариством з обмеженою відповідальністю «Будівельна компанія «Солея» надано Товариству з обмеженою відповідальністю «Рітейл-девелопмент» гарантійний лист (а.с.40, т.3), згідно якого ТОВ «БК «Солея» підтвердило виконання всіх без виключення фінансових та гарантійних зобов`язань, які були погоджені між ТОВ «Рітейл- Девелопмент» та ТОВ "Будівельна компанія "Абріс Строй", зокрема, за договором генерального підряду №06-09/3 на організацію та здійснення будівництва нерухомого майна, за умовами якого здійснювалось розроблення проектно-кошторисної документації та будівництво об`єкта (магазин АТБ) за адресою: Закарпатська обл., Ужгородський р-н, с.Розівка.

15.08.2023 між Товариством з обмеженою відповідальністю «Будівельна компанія «Солея» (підрядник») та Товариством з обмеженою відповідальністю «АТБ-Маркет» (замовник) від імені та в інтересах якого на підставі Договору доручення №12-1719/0309 від 03.09.2021 року та довіреності № 03/09/21 від 03.09.2021 року діє Товариство з обмеженою відповідальністю «Рітейл Девелопмент» укладено Договір генерального підряду № 15-08/1 на організацію та здійснення будівництва нерухомого майна (далі - Договір генерального підряду № 15-08/1) (а.с.5-26, т.3).

Відповідно до п.1.1. Договору генерального підряду №15-08/1 Підрядник зобов`язується виконати власними, а за потреби і залученими силами роботи з будівництва об`єкта на земельній ділянці, місце розташування: Закарпатська область, Ужгородський район, с. Розівка на території Холмківської сільської ради, земельна ділянка, кадастровий номер: :14:014:0006, (далі об`єкт), відповідно до вимог затвердженої Замовником проектно-кошторисної документації та наданої Замовником концепції улаштування об`єктів, здати об`єкт робочій комісії Замовника у встановлений цим договором строк після завершення усіх робіт, передбачених цим договором, та прийняти об`єкт до експлуатації.

Положеннями п. 1.2 та п. 1.3. Договору генерального підряду №15-08/1 Замовник зобов`язується надати Підряднику будівельний майданчик та концепцію улаштування об`єктів, затверджену проектну документацію та прийняти завершений будівництвом і прийняти до експлуатації Об`єкт, повністю сплатити вартість виконаних робіт у порядку та в розмірах, передбачених цим договором. Вичерпний перелік робіт (обсяг, види, зміст), їх вартість зазначаються у кошторисах (складених відповідно до ДБН), які є невід`ємною частиною цього Договору.

Згідно п. 1.4. Договору генерального підряду №15-08/1 Замовлення розроблення та надання Підряднику проектної документації здійснюється Замовником.

Відповідно до п. 3.1. Договору генерального підряду №15-08/1 загальна сума цього договору дорівнює договірній ціні, зазначеній у Додатку № 2 до цього Договору, що є його невід`ємною частиною. Вищезазначена договірна ціна є твердою, та не підлягає зміні окрім випадків передбачених цим Договором. До загальної суми Договору також включені усі та будь-які витрати та платежі що пов`язані з розробленням проектної документації, отриманням будь-яких вихідних даних, технічних умов, інших дозволів чи погоджень, отриманням будь-яких послуг чи робіт, передбачених даним договором (у томі числі але не виключно платежі (плата) за приєднання до інженерних мереж). До загальної вартості не включаються платежі за пайову участь у розвитку інженерно-транспортної інфраструктури, що підлягають сплаті Замовником, відповідно до вимого діючого законодавства, якщо це передбачено законодавством України. У разі не можливості Підрядника здійснити будь-який платіж безпосередньо від свого імені (якщо такий платіж підлягає сплаті безпосередньо від Замовника) такі платежі здійснюються Замовником з наступним відповідним зменшенням загальної суми цього Договору на розмір проведеного Замовником платежу.

Згідно п. 4.1. Договору генерального підряду №15-08/1 оплата виконаних підрядних робіт за цим договором здійснюється Замовником у безготівковій формі, шляхом перерахування грошових коштів на поточний рахунок Підрядника у порядку передбаченому у графіку фінансування відповідно до Додатку № 2 (продовження) до цього Договору, на підставі відповідних оригіналів рахунків Підрядника.

Відповідно до Додатку 2 до Договору генерального підряду №15-08/1 договірна ціна становить 5 683 022,06 грн. та сплачується за наступним графіком: 1 місяць серпень 2023 42,5%; 2 місяць вересень 2023 23,8%, 3 місяць жовтень 2023 18,1%. 5 місяць, грудень 2023 3,4%; 6 місяць січень 2024 3,4%

Згідно п. 6.12. Договору підряду та Додатку №14 до нього, визначено графік та порядок виконання робіт.

Так, відповідно до Додатку 14 до Договору генерального підряду №15-08/1 ТОВ «БК Солея» мали виконати наступні будівельні роботи:

20.08.2023 15.09.2023 монтаж перегородок з гіпсо-картону

08.09.2023 15.10.2023 внутрішнє оздоблення стін торгового залу

01.09.2023 21.10.2023 внутрішнє оздоблення стін (АБК)

08.09.2023 30.10.2023 - внутрішнє оздоблення стін (Склад)

01.10.2023 30.10.2023 - молярні роботи (Склад)

01.09.2023 21.09.2023 кладка керамічної плитки (Склад)

01.09.2023 15.10.2023 монтаж дверних блоків, секцій воріт, швидкісних воріт

01.10.2023 01.11.2023 облицювання фасаду

15.10.2023 30.10.2023 вимощення ганків і пандусів, огорожі

16.10.2023 30.10.2023 облицювання цоколя будівлі

16.09.2023 10.11.2023 улаштування покриття, вимощення під`їзних шляхів та парковки

15.10.2023 08.11.2023 нанесення розмітки, монтаж знаків, установка малих архітектурних форм, опор освітлення

21.10.2023 07.11.2023 монтаж вивіски АТБ

21.10.2023 08.11.2023 монтаж Біг-бордів

21.10.2023 07.11.2023 монтаж навігаційних вказівників, стели

21.10.2023 07.11.2023 установка перевантажувального комплексу

08.10.2023 05.10.2023 монтаж кондиціонерів

21.10.2023 01.11.2023 - монтаж фанкойлів

15.10.2023 30.10.2023 монтаж траси рекуперації

15.09.2023 15.11.2023 монтаж вентиляції

01.09.2023 05.11.2023 монтаж завіс вхідної групи

02.09.2023 06.11.2023 монтаж завіс в приймальній зоні

20.08.2023 13.11.2023 електропостачання

01.09.2023 13.11.2023 вентиляція і кондиціонування

15.10.2023 12.11.2023 освітлення торгової зали/території

01.09.2023 13.11.2023 монтаж систем освітлення торгової зали

21.10.2023 08.11.2023 монтаж системи освітлення території

23.10.2023 08.11.2023 монтаж регалів

17.10.2023 31.10.2023 монтаж холодильних камер

01.11.2023 12.11.2023 поставка обладнання торгового і технологічного

01.11.2023 12.11.2023 монтаж обладнання торгового і технічного

01.11.2023 12.11.2023 влаштування відділу випічки

01.11.2023 - 12.11.2023 поставка і монтаж обладнання відділу випічки.

15.08.2023 між ТОВ «Рітейл Девелопмент» та ТОВ «БК «Солея» складено акт приймання-передачі будівельного майданчика та Акт приймання-передачі документації до Договору генерального підряду №15-08/1 на організацію та здійснення будівництва нерухомого майна (а.с. 72,т.2).

Як вказує боржник, 15.08.2023 ТОВ «БК «Абріс Строй» звернулось з повідомленням за вих. № 15/08-01 від 15.08.2023 про виклик Замовника для передання результатів робіт й послуг, та передання придбаних матеріалів й обладнання за Договором генерального підряду №06-09/3 від 06.09.2021 на організацію та здійснення будівництва нерухомого майна та направлення уповноваженого представника ТОВ «АТБ-Маркет» від імені та в інтересах якого на підставі договору доручення №12-1719/0309 від 03.09.2021 та довіреності №03/09/21 від 03.09.2021 діяло ТОВ «Рітейл-Девелопмент», на будівельний майданчик за адресою: Закарпатська область, Ужгородський р-н., с. Розівка на території Холмківської сільської ради, земельна ділянка, кадастровий номер::14:014:0006 , на 9-00 « 28» серпня 2023 року (а.с.115-116, т.4).

24.08.2023 ТОВ «Рітейл Девелопмент» сплачено на користь ТОВ «БК «Солея» 42,5% від загальної вартості Договору генерального підряду №15-08/1, що становить суму 2 415 284, 00 грн. (а.с.27-29, т.3).

28.08.2023 ТОВ «БК «Абріс Строй» складений акт приймання-передачі будівельних робіт №1 за серпень 2023 року, №2 за серпень 2023 року (а.с.15-22, т.2; а.с.264 т.1 а.с.1-3 т.2), які підписані одноосібно підрядником. Приймання виконаних робіт було проведено із залученням підрядної організації Товариства з обмеженою відповідальністю «Будівельна компанія «Солея» (), про що свідчить відповідний підпис в акті приймання-передачі.

Згідно вищевказаних актів приймання-передачі будівельних робіт №1 за серпень 2023 року, №2 за серпень 2023 року та довідки про вартість виконаних робіт та витрати за серпень 2023 року, складених ТОВ «БК «Абріс Строй» вартість виконаних підрядником робіт становить суму 26 336 973, 60 грн. з ПДВ.

23.11.2023 ТОВ «Рітейл Девелопмент» звернулось до ТОВ «БК «Абріс Строй» з повідомленням вих. №23/11/2023-1 від 23.11.2023 (а.с.43-44, т.1) про відмову від договору генерального підряду №06-09/3 на організацію та здійснення будівництва нерухомого майна та про виклик підрядника для фіксації об`єму виконаних робіт. За змістом вказаного повідомлення ТОВ «Рітейл Девелопмент», посилаючись на порушення ТОВ «БК «Абріс Строй» зобов`язань в частині завершення робіт і передачу Об`єкта Замовнику після прийняття Об`єкта до експлуатації, у строки, передбачені підпунктом 2.1.3 пункту 2.1 Договору, з урахуванням Додаткової угоди №2 від 05.09.2022 до цього Договору, та Графіком виконання зобов`язань (Додаток № 1 (у новій редакції) до Договору), зазначає про відмову від договору та його припинення з 07.12.2023 у відповідності до приписів п.п. 10.11, 13.4 Договору генерального підряду №06-09/3. Разом з тим, ТОВ «Рітейл Девелопмент» запропоновано ТОВ «БК «Абріс Строй» направити свого представника на будівельний майданчик за адресою: Закарпатська обл., Ужгородський р-н., с.Розівка на території Холмківської сільської ради, земельна ділянка, кадастровий номер: :14:014:0006, о 10-00 « 07» грудня 2023 року з метою проведення приймання-передачі належним чином виконаних робіт.

Вищевказане повідомлення направлено на зазначену у Договорі генерального підряду №06-09/3 адресу ТОВ «БК «Абріс Строй» - 49000, м.Дніпо, вул. Сімферопольська, буд.21, а також за місцем реєстрації ТОВ «БК «Абріс Строй» за даними Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань 49127, м.Дніпро, вул.Базова, буд.8, кімн.8 (а.с.30-32, т.1, а.с.51-55, т.1) та не було отримано ТОВ «БК «Абріс Строй», повернулось до органу поштового зв`язку «за закінченням терміну зберігання».

Як вказує ТОВ «АТБ-Маркет», 23.11.2023 ТОВ «Рітейл Девелопмент» звернулось до ТОВ «БК «Солея» з повідомленням вих. №23/11/2023-2 від 23.11.2023 про відмову від договору генерального підряду №15-08/1 із зазначенням дати припинення з 07.12.2023 року.

23.05.2024 ТОВ «Рітейл-Девелопмент» звернулось до ТОВ «БК «Абріс Строй» з повідомленням вих. №23/05/2024 від 23.11.2023 (а.с.57, т.1) про виклик представника для передання результатів робіт за договором генерального підряду №06-09/3 на організацію та здійснення будівництва нерухомого майна від 06.09.2021, за змістом якого ТОВ «Рітейл Девелопмент» зазначає про припинення договору генерального підряду №06-09/3 з 07.12.2023, та посилаючись на положення пункту 6.7 договору, вказує про необхідність направлення уповноваженого представника ТОВ «БК «Абріс Строй» на будівельний майданчик за адресою Закарпатська обл., Ужгородський р-н., с. Розівка, на території Холмківської сільської ради, земельна ділянка, кадастровий номер: :14:014:0006 о 10-00 « 03» червня 2023 року для передання результатів виконаних робіт, обладнання та залишків матеріалів, проектної та будівельної документації.

Вищевказане повідомлення направлено на зазначену у Договорі генерального підряду №06-09/3 адресу ТОВ «БК «Абріс Строй» - 49000, м.Дніпо, вул. Сімферопольська, буд.21, а також за місцем реєстрації ТОВ «БК «Абріс Строй» за даними Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань 49127, м.Дніпро, вул.Базова, буд.8, кімн.8 (а.с.58-61, т.1) та не було отримано ТОВ «БК «Абріс Строй», повернулось до органу поштового зв`язку «за закінченням терміну зберігання».

24.05.2024 між Товариством з обмеженою відповідальністю "АТБ-Маркет" (замовником) та від імені та в інтересах якого, на підставі договору доручення №12-1719/0309 від 03.09.2021 року та довіреності № 03/09/21 від 03.09.2021 року, діяло ТОВ «Рітейл-Девелопмент», та Товариством з обмеженою відповідальністю "Аска-Девелопмент" (підрядником) укладено Договір генерального підряду №24-05/1 на організацію та здійснення будівництва нерухомого майна (далі Договір генерального підряду), (а.с.55-77,т.3) за умовами якого Товариство з обмеженою відповідальністю "Аска-Девелопмент" зобов`язується виконати власними, а за потреби і залученими силами роботи з розроблення проектно-кошторисної документації та будівництва об`єкта на земельній ділянці, місце розташування: Закарпатська обл., Ужгородський р-н., с. Розівка на території Холмківської сільської ради, земельна ділянка, кадастровий номер: :14:014:0006 (далі - об`єкт) відповідно до вимог затвердженої замовником проектно-кошторисної документації та наданої замовником концепції улаштування об`єктів, здати Об`єкт робочій комісії замовника у встановлений Договором генерального підряду строк після завершення усіх робіт, передбачених Договором генерального підряду, та прийняття об`єкту до експлуатації.

03.06.2024 ТОВ «АТБ-Маркет» в особі ТОВ «Рітейл-Девелопмент» складений акт приймання-передачі та підписаний одноосібно замовником. Приймання виконаних робіт було проведено із залученням підрядної організації ТОВ "Аска-Девелопмент" (), про що свідчить відповідний підпис в акті приймання-передачі.

Відповідно до акту№1 приймання-передачі КБ-2в за червень 2024 року від 03.06.2024 та Довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрати КБ-3 за червень 2024 року від 03.06.2024 (а.с.69-79, т.1) вартість належним чином виконаних підрядником робіт, які прийнято ТОВ «АТБ-МАРКЕТ» становить 18 398 032, 43 грн.

17.06.2024 ТОВ «БК «Абріс Строй» звернулось до ТОВ «АТБ-Маркет», ТОВ «Рітейл-Девелопмент» з листом за вих. №17/06-02 «Щодо об`єкта будівництва за земельній ділянці за адресою: Закарпатська обл., Ужгородський р-н., с. Розівка, на території Холмківської сільської ради, земельна ділянка, кадастровий номер: :14:014:0006» (а.с.186-188, т.1).

За змістом вказаного листа ТОВ «БК «Абріс Строй» вказує, що згідно п.6.1.5. Договору генерального підряду № 06-09/3 від 06.09.2021 р., ТОВ «БК «Абріс Строй» забезпечувала охорону місця виконання будівельних робіт, на якому складувались, зберігались, використовувались придбані ТОВ «БК «Абріс Строй» матеріали, техніка, обладнання, а також власний будівельний інвентар. Охорона об`єкта будівництва, та всіх матеріальних цінностей на його території здійснювалась власними силами компанії, а 15.08.2023 об`єкт будівництва разом з будівельними матеріалами були передані за актом приймання-передачі новому генеральному підряднику ТОВ «БК«Солея», для завершення будівництва та здачі об`єкту Замовнику згідно Договору генерального підряду №15-08/1 від 15.08.2023.

Як зазначає боржник, ТОВ «БК «Солея», 04 червня 2024 року о 9:14 год. сповістила ТОВ «БК «Абріс Строй», що на пульт централізованого спостереження надійшов сигнал тривоги з об`єкта охорони, згідно Договору № 1019 від 07 вересня 2023 р. про охорону нежитлового приміщення «склад-магазин АТБ» за аресою:3акарпатська обл. Ужгородський район, с.Розівка, вул. Свободи, буд. б/н., та на об`єкті були виявлені невідомі сторонні особи. 07 червня 2024 року, на об`єкт будівництва приїхали повноважні особи ТОВ «БК«Абріс Строй», але потрапити на територію об`єкту перешкоджали працівники поліції охорони начебто нового підрядника ТОВ «Аска-Девелопмент». Жодних документів підтверджуючих законність знаходження на об`єкті невідомих осіб поліція охорони не надала. По факту незаконного заволодіння об`єктом незавершеного будівництва, а також, придбаними боржником і розташованими там будівельними матеріалами, обладнанням і власним будівельним оснащенням, ТОВ «БК «Абріс Строй» просило терміново вжити заходів по забезпеченню збереження об`єкта незавершеного будівництва та матеріальних цінностей розташованих там, недопущенню втручання третіх осіб в процес добудови об`єкта до з`ясування виниклих обставин і передачі об`єкта Замовнику згідно Законодавства України та Договору генерального підряду №06-09/3 від 06.09.2021. Разом з тим, за змістом наданого листа ТОВ «БК«Абріс Строй» вказує, що ТОВ «БК «Абріс Строй» не отримувала, та не була проінформована щодо будь-яких листів, що стосуються розірвання з ним Договору генерального підряду, у зв`язку з чим просить надіслати лист-повідомлення щодо розірвання з ним Договору генерального підряду № 06-09/3 від 06.09.2021, а також, у тому випадку, якщо лист-повідомлення був відправлений раніше, просить вказати дату його відправки, адресу відправки, номер трекінга листа, та підтвердження щодо його отримання ТОВ «БК «Абріс Строй». Вказану інформацію ТОВ «БК «Абріс Строй» просить надіслати на почтове відділення №5, за адресою: 49005, м. Дніпро, вул. Героїв Крут, буд.1, яке обслуговує наше підприємство за фактичною адресою: 49005, м. Дніпро, вул. Сімферопольська, буд. 2-К, кв.109., на ім`я директора ТОВ «БК «Абріс Строй». Також, ТОВ «БК «Абріс Строй» просило надати відповідь протягом п`яти календарних днів. До того ж, за наявності у замовника наміру припинити Договір генерального підряду №06-09/3 від 06.09.2021 ТОВ «БК «Абріс Строй» просить підписати Додаткову угоду, акти виконаних робіт та послуг, підписати й прийняти актами прийому-передачі придбані матеріали ТОВ «БК «Абріс Строй», що перебувають на території об`єкта будівництва за адресою: Закарпатська обл., Ужгородський район, с. Розівка, на території Холмівської сільської ради, земельна ділянка, кадастровий номер: :14:014:0006.

Вказаний лист направлено поштовим зв`язком та отримано 20.06.2024 (а.с. 186-187, т.1)

19.06.2024 ТОВ «БК «Абріс Строй» направлено вищевказаний лист на електронну адресу ТОВ «АТБ-Маркет» (а.с.28, т.2).

Як вказує боржник, 08.07.2024 ТОВ «БК «Абріс Строй» звернулось до ТОВ «АТБ-Маркет» з листом (вих.№ 08/07-02 від 08 липня 2024) щодо підписання актів виконаних робіт та послуг, актів прийому-передачі матеріалів та обладнання у трьох примірниках кожен по 359 аркушів.

19.07.2024 ТОВ «АТБ-Маркет» в ососбі ТОВ «Рітейл-Девелопмент» направлено відповідь за вих. №19/07/2024 (а.с.115-118, т.2) на лист ТОВ «БК «Абріс Строй» №17/06-02 від 17.06.2024, за змістом якої ТОВ «АТБ-Маркет» вказує, що ТОВ «БК «Абріс Строй» порушено зобов`язання за Договором генерального підряду №06-09/3 від 06.09.2021 в частині повного та своєчасного виконання обумовлених договором робіт у строк до 20.02.2023, у зв`язку з чим ТОВ «АТБ-Маркет» в односторонньому порядку відмовився від Договору генерального підряду №06-09/3 від 06.09.2021, вказаний договір є припиненим з 07.12.2023, про що ТОВ «БК «Абріс Строй» повідомлено відповідним листом 23.11.2023. Разом з тим, ТОВ «АТБ-Маркет» зазначає, що вказаним листом ТОВ «БК «Абріс Строй» повідомлено про необхідність забезпечення явки уповноважено представника підрядника на об`єкт замовника, проте представник ТОВ «БК «Абріс Строй» не з`явився на вказаний об`єкт у визначені змовником дати. Разом з тим, ТОВ «АТБ-Маркет» зазначає про необхідність сплати на користь замовника неустойки й розмірі 10 000, 00 грн. згідно положень п.10.8 Договору генерального підряду №06-09/3 від 06.09.2021.

У липні 2024 року ТОВ «БК «Абріс Строй» складено акти здачі-приймання виконаних робіт та послуг, акти приймання-передачі будівельних матеріалів та обладнання (а.с.221-245, т.1)

30.07.2024 за замовленням ТОВ «АТБ-Маркет» судовим експертом Івченком Володимиром Володимировичем надано висновок №1433-05 (а.с.144-172, т.1) за результатами проведення судової будівельно-технічної експертизи, нового будівництва нежитлової будівлі магазину продовольчих та непродовольчих товарів, розміщеного на земельній ділянці кадастровий номер 124887400:14:014:0006 за адресою: Закарпатської обл., Ужгородський район, Холмківська територіальна громада, с.Розівка, вул. Розівка, вул. Свободи.

12.08.2024 ТОВ «БК «Абріс Строй» звернулось до ТОВ «АТБ-Маркет» з листом вих.12/08-1 від 12.08.2024 (а.с.202-204, т.2), за змістом якого ТОВ «БК «Абріс Строй» вказує, що, з метою виконання підрядних робіт за замовленням ТОВ «АТБ-Маркет» за умовами Договору генерального підряду №06-09/3 від 06.09.2021, ТОВ «БК «Абріс Строй» придбано та поставлено на об`єкт замовника матеріали, обладнання та інструменти, тому, з огляду на перебування станом на 12.08.2024 обладнання підрядника на об`єкті ТОВ «АТБ-Маркет» ТОВ «БК «Абріс Строй» просить ТОВ «АТБ-Маркет» з метою проведення інвентарізації товарно-матеріальних цінностей та будівельно-технічної експертизи надати безперешкодний доступ на об`єкт будівництва за адресою: Закарпатської обл., Ужгородський район, Холмківська територіальна громада, с.Розівка, вул. Розівка, вул. Свободи, земельна ділянка кадастровий номер 124887400:14:014:0006, а також в строк до 15.08.2024 погодити дату та час доступу на об`єкт будівництва за вищевказаною адресою.

16.08.2024 ТОВ «АТБ-Маркет» листом за вих.№16/08/2024 (а.с.205,т.2) надало відповідь на лист ТОВ «БК «Абріс Строй» вих.12/08-1 від 12.08.2024, за змістом якого ТОВ «АТБ-Маркет» зазначає, що Договір генерального підряду №06-09/3 від 06.09.2021 припинено в односторонньому порядку з 07.12.2023, ТОВ «БК «Абріс Строй» не забезпечило явку уповноваженого представника на об`єкт 03.06.2024 за викликом ТОВ «АТБ-Маркет» від 23.05.2024, у зв`язку з чим 03.06.2024 складено односторонній актом приймання-передачі виконаних ТОВ «БК «Абріс Строй». Разом з тим, ТОВ «АТБ-Маркет» вказує, що проведення будівельно - технічної експертизи на даний момент є неможливим, оскільки стан об`єкту будівництва з 03 червня 2024 року змінився внаслідок проведення будівельних робіт ТОВ «АСКА-ДЕВЕЛОПМЕНТ», в результаті чого збільшились обсяги та вартість виконаних робіт порівняно з тим обсягом, який було зафіксовано в акті приймання-передачі від 03.06.2024, тому станом на 12.08.2024 вже відсутній предмет для проведення будівельно - технічної експертизи. Поряд з цим, ТОВ «АТБ-Маркет» зазначає, що ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області відкрито провадження у справі №904/2332/24 про банкрутство ТОВ «БК «Абріс Строй» та зобов`язано розпорядника майна в строк до 20.08.2024 провести інвентаризацію майна боржника, у зв`язку з чим ТОВ «АТБ-Маркет» не заперечує проти огляду та інвентаризації товарно-матеріальних цінностей (матеріалів, обладнання, інструментів та інше), що були придбані та поставлені ТОВ «БК «Абріс Строй» на об`єкт будівництва за адресою: Закарпатська обл., Ужгородський р-н., с. Розівка на території Холмківської сільської ради, земельна ділянка, кадастровий номер: :14:014:0006, та які не було прийнято у складі належно виконаних робіт відповідно акту приймання-передачі від 03.06.2024, у зв`язку з чим ТОВ «АТБ-Маркет» зазначає про надання доступу до об`єкту 19.08.2024 о 10-00 год. для проведення інвентаризації ТМЦ ТОВ «БК «Абріс Строй» за участю представника ТОВ «АТБ-Маркет»,

Арбітражного керуючого Носань Н.В., представника ТОВ «Аска-Девелопмент», Представника ТОВ «БК «Абріс Строй». Крім того, за результатами проведеної інвентаризації ТОВ «АТБ-Маркет» вимагає забезпечити вивезення належних ТОВ «БК «Абріс Строй» ТМЦ з об`єкту протягом 3-х днів з моменту проведення інвентаризації, в той час як ТОВ «АТБ-Маркет» не приймає зазначені ТМЦ під охорону або на зберігання.

18.08.2024 ТОВ «БК «Абріс Строй» надано відповідь на лист ТОВ «АТБ-Маркет» за вих.№16/08/2024 від 16.08.2024 (а.с. 208-210, т.2), за змістом якого ТОВ «БК «Абріс Строй» вказує, що лист № 16/08/2024 від 16.08.2024 був направлений на електрону пошту боржника 16.08.2024, у форматі PDF без належного засвідчення (накладення) електронного цифрового підпису (ЕЦП), а також без надання документів підтверджуючих повноваження особи (підписанта). Також, ТОВ «БК «Абріс Строй» вказує, що вищезазначений лист ТОВ «Рітейл-Девелопмент» № 16/08/2024 від 16.08.2024, було направлено 16.08.2024, та отримано (прочитано) боржником у другій половині 16.08.2024, тобто в останній робочий день у п`ятницю, а доступ до об`єкту був призначений вже на перший робочій день понеділок, 19.08.2024 о 10:00, проте ТОВ «БК «Абріс Строй» зазначає, що 16.08.2024 о 18 год. 10 хв., за результатами перевірки наявності у продажу залізничних квитків сполученням Дніпро - Ужгород, Боржником було встановлено відсутність у продажу залізничних квитків у необхідні дати та час, що унеможливило боржнику бути присутнім 19.08.2024 о 10:00 на об`єкті. Крім того, щодо вимоги ТОВ «Рітейл-Девелопмент» про вивезення протягом 3-х днів з моменту проведення інвентаризації належних ТОВ «БК «Абріс Строй» ТМЦ останній вказує, що процес проведення інвентаризації може зайняти не один день, в той час як боржник не обізнаний щодо об`єму майна (ТМЦ), яке буде виявлено при проведенні інвентаризації, для того щоб визначитися із порядком і способом вивезення такого майна (ТМЦ). Також, ТОВ «БК «Абріс Строй» вказує, що, з огляду на фактичне обмеження ТОВ «БК «Абріс Строй» у доступі до об`єкту та своїх ТМЦ за ініціативою ТОВ «АТБ-Маркет», ТОВ «БК «Абріс Строй» вважає, що всю відповідальність по охороні та збереженню належних боржнику ТМЦ, які залишилися на об`єкті, несуть ТОВ «Рітейл-Девелопмент», ТОВ «АТБ-Маркет» та інші особи, які були та є відповідальними за охорону об`єкту. Крім того, ТОВ «БК «Абріс Строй» вказує, що згідно приписів абз.11 ч.3 ст.44 Кодексу України з процедур банкрутства та п.2.3 розділу ІІ Положення про інвентаризацію активів та зобов`язань, затвердженого Наказом Міністерства фінансів України 02.09.2014 №879 обов`язок щодо проведення інвентаризації майна боржника, відносно якого відкрито справу про банкрутство, покладається на розпорядника майна, а склад інвентаризаційної та/або робочої інвентаризаційної комісій, визначається та затверджується розпорядчим документом керівника підприємства боржника, в той час як вказані обов`язки не підлягають виконанню третьою особою. Також, ТОВ «БК «Абріс Строй» вказує, що вже в рамках судової справи №904/2332/24, а саме із долучених ТОВ «АТБ-Маркет» документів, боржнику стало відомо про розірвання в односторонньому порядку ТОВ «АТБ-Маркет» Договору генерального підряду №06-09/3 від 06.09.2021, не погодження з актами виконаних робіт та послуг та актами прийому-передачі матеріалів та обладнання, про наявність будівельно-технічної експертизи, з висновками якої боржник не погоджується, у зв`язку з чим останній просив ТОВ «АТБ-МАРКЕТ» надати доступ до об`єкту Боржника та залученому боржником експерту для проведення незалежної будівельно-технічної експертизи, однак із змісту листа ТОВ «Рітейл-Девелопмент» №16/08/2024 від 16.08.2024 вбачається відмова боржнику та експерту, в доступі до об`єкту, з метою проведення такої експертизи, у зв`язку з чим ТОВ «БК «Абріс Строй» повторно просить надати доступ до об`єкту боржнику та залученому боржником експерту, для проведення незалежної будівельно-технічної експертизи.

02.09.2024 ТОВ «БК «Абріс Строй» повторно направив лист за № 02/09-1 до ТОВ «АТБ-МАРКЕТ» (а.с.212-213, т.2), з вимогою надати в електронному вигляді акти виконаних та прийнятих робіт з розділом підсумкової відомості ресурсів, для складання інвентаризаційних відомостей.

29.09.2024 складено Консультативний висновок з рецензування висновку експерта №1433-05 від 30.07.2024 за результатами проведення судової будівельно-технічної експертизи на замовлення генерального директора ТОВ «АТБ-Маркет» від 30.07.2024 (а.с.235-249, т.2).

За результатом дослідження матеріалів справи, з урахуванням відповідних пояснень та заперечень учасників справи, господарський суд зазначає, що в процесі розгляду заяви про визнання грошових вимог ТОВ «АТБ-Маркет» у справі про банкрутство ТОВ «БК «Абріс Строй» між учасниками справи постало спірне питання в частині правомірності заявлених ТОВ «АТБ-Маркет» до ТОВ «БК «Абріс Строй» грошових вимог, з огляду на суперечливість позицій учасників справи в частині наявності підстав вважати договір генерального підряду №06-09/3 від 06.09.2021 на організацію та здійснення будівництва нерухомого майна припиненим ТОВ «АТБ-МАРКЕТ» в односторонньому порядку з 07.12.2023 та обсягу виконаних робіт ТОВ «БК «Абріс Строй» згідно договору генерального підряду №06-09/3 від 06.09.2021 на організацію та здійснення будівництва нерухомого майна.

Так, Товариство з обмеженою відповідальністю "АТБ-Маркет" стверджує про наявність заборгованості ТОВ "Будівельна компанія "Абріс Строй" перед Товариством з обмеженою відповідальністю "АТБ-Маркет" на суму 14 285 242,53 грн. основного боргу, 1 800 000, 00 грн. неустойки згідно п.10.8 договору, 11 600 00, 00 грн. неустойки згідно п.10.2 договору, що утворилась внаслідок порушення ТОВ "Будівельна компанія "Абріс Строй" зобов`язань в частині повного та своєчасного виконання робіт за договором генерального підряду №06-09/3 на організацію та здійснення будівництва нерухомого майна, тому, з огляду на порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ "Будівельна компанія "Абріс Строй", заборгованість перед Товариством з обмеженою відповідальністю "АТБ-Маркет" підлягає визнанню господарським судом у справі про банкрутство ТОВ "Будівельна компанія "Абріс Строй" та внесенню до реєстру вимог кредиторів боржника в наступному порядку та розмірах - сума 14 285 242,53 гривень (заборгованість за договором) 4 черга задоволення вимог кредиторів; сума 13 400 000 гривень (неустойка) 6 черга задоволення вимог кредиторів, 4 844,80 гривень (судовий збір) 1 черга задоволення вимог кредиторів, що стало підставою для звернення з даною заявою.

За змістом заяви про визнання грошових вимог та пояснень, наданих заявником, останній зазначає, що утворення вищевказаної заборгованості зумовлено порушенням підрядником зобов`язань за договором генерального підряду №06-09/3 на організацію та здійснення будівництва нерухомого майна від 06.03.2021, у зв`язку з чим замовник в односторонньому порядку відмовився від договору, прийняв виконані підрядні роботи за актом від 03.06.2024 в односторонньому порядку, оскільки підрядник не забезпечив явку уповноваженого представника на об`єкт замовника, та нарахував до сплати підряднику суму 14 285 242,53 грн. основного боргу, яка становить різницю між сумою сплачених замовником підрядних робіт та вартістю виконаних підрядником робіт, прийнятих замовником за актом від 03.06.2024 та підтверджується висновком експерта №1433-05 від 30.07.2024 за результатами проведення судової будівельно-технічної експертизи на замовлення генерального директора ТОВ «АТБ-Маркет», а також у відповідності до п.п.10.2, 10.8 Договору нарахував до сплати неустойку у розмірі 13 400 000, 00 грн.

Поряд з цим, за змістом заперечень та пояснень ТОВ "Будівельна компанія "Абріс Строй" останнє зазначає про необґрунтованість грошових вимог заявника, вказує про відсутність підстав для односторонньої відмови замовника від договору, стверджує про необізнаність підрядника про односторонню відмову замовника від договору генерального підряду №06-09/3 на організацію та здійснення будівництва нерухомого майна від 06.03.2021, зазначає про необґрунтованість здійсненого позивачем розрахунку вартості виконаних підрядником робіт, вважає обґрунтованою сумою витрачених на об`єкті коштівв розмірі 34 651 982, 20 грн., що підтверджується актом приймання-передачі КБ-2 від 28.08.2023 та Довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати КБ-3 від 28.08.2023, складених ТОВ "БК"Абріс Строй" в односторонньому порядку, оскільки замовник не забезпечив явку уповноваженого представника на об`єкт замовника, а наданий ТОВ «АТБ-Маркет» експертний висновок №1433-05 від 30.07.2024 вважає неналежним доказом понесених підрядником витрат, зокрема, з посиланням на Консультативний висновок з рецензування висновку експерта №1433-05 від 30.07.2024 за результатами проведення судової будівельно-технічної експертизи на замовлення генерального директора ТОВ «АТБ-Маркет» від 30.07.2024.

З огляду на викладені обставини, господарський суд зазначає наступне.

Відповідно до ч. 1 ст. 2 Кодексу України з процедур банкрутства провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, ГПК України, іншими законами України.

Пунктом 1 ч. 2 ст. 11 Цивільного кодексу України передбачено, що підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Згідно приписів ст. 193 Господарського кодексу України, суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших нормативно-правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від вчинення певної дії (негативне зобов`язання), а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку. Зобов`язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу. Зобов`язання має ґрунтуватися на засадах добросовісності, розумності та справедливості (ст. 509 ЦК України)

Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (ст. 525 ЦК України).

Зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться (ч. 1 ст. 526ЦК України).

Якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін) (ч. 1 ст. 530 ЦК України).

Виконання зобов`язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком, правом довірчої власності (ч. 1 ст. 546 ЦК України).

Неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. Штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов`язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання (ст. 549 ЦК України).

Зобов`язання припиняється частково або у повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом. Припинення зобов`язання на вимогу однієї із сторін допускається лише у випадках, встановлених договором або законом (ч. ч. 1, 2 ст. 598 ЦК України).

Зобов`язання припиняється виконанням, проведеним належним чином (ст. 599 ЦК України).

Порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання) (ст. 610 ЦК України).

У разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема: 1) припинення зобов`язання внаслідок односторонньої відмови від зобов`язання, якщо це встановлено договором або законом, або розірвання договору; 2) зміна умов зобов`язання; 3) сплата неустойки; 4) відшкодування збитків та моральної шкоди (ч. 1 ст. 611 ЦК України).

Особа, яка порушила зобов`язання, несе відповідальність за наявності її вини (умислу або необережності), якщо інше не встановлено договором або законом. Особа є невинуватою, якщо вона доведе, що вжила всіх залежних від неї заходів щодо належного виконання зобов`язання. Відсутність своєї вини доводить особа, яка порушила зобов`язання (ч. ч. 1, 2 ст. 614 ЦК України).

У разі порушення зобов`язання однією стороною друга сторона має право частково або в повному обсязі відмовитися від зобов`язання, якщо це встановлено договором або законом. Одностороння відмова від зобов`язання не звільняє винну сторону від відповідальності за порушення зобов`язання. Внаслідок односторонньої відмови від зобов`язання частково або у повному обсязі відповідно змінюються умови зобов`язання або воно припиняється (ст. 615 ЦК України).

Договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків (ч. 1 ст. 626 ЦК України).

Відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості (ч. 1 ст. 627 ЦК України).

Зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства (ч. 1 ст. 628 ЦК України).

Договір є обов`язковим для виконання сторонами (ст. 629 ЦК України).

Договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди (ч. 1 ст. 638 ЦК України).

За договором підряду одна сторона (підрядник) зобов`язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов`язується прийняти та оплатити виконану роботу. Договір підряду може укладатися на виготовлення, обробку, переробку, ремонт речі або на виконання іншої роботи з переданням її результату замовникові (ч. ч. 1, 2 ст. 837 ЦК України).

У договорі підряду визначається ціна роботи або способи її визначення. Ціна роботи у договорі підряду включає відшкодування витрат підрядника та плату за виконану ним роботу (ч. ч. 1, 3 ст. 843 ЦК України).

Ціна у договорі підряду може бути визначена у кошторисі.

Якщо робота виконується відповідно до кошторису, складеного підрядником, кошторис набирає чинності та стає частиною договору підряду з моменту підтвердження його замовником.

Кошторис на виконання робіт може бути приблизним або твердим. Кошторис є твердим, якщо інше не встановлено договором.

Зміни до твердого кошторису можуть вноситися лише за погодженням сторін.

У разі перевищення твердого кошторису усі пов`язані з цим витрати несе підрядник, якщо інше не встановлено законом.

Якщо виникла необхідність проведення додаткових робіт і у зв`язку з цим істотного перевищення визначеного приблизного кошторису, підрядник зобов`язаний своєчасно попередити про це замовника. Замовник, який не погодився на перевищення кошторису, має право відмовитися від договору підряду. У цьому разі підрядник може вимагати від замовника оплати виконаної частини роботи.

Підрядник, який своєчасно не попередив замовника про необхідність перевищення приблизного кошторису, зобов`язаний виконати договір підряду за ціною, встановленою договором.

Підрядник не має права вимагати збільшення твердого кошторису, а замовник - його зменшення в разі, якщо на момент укладення договору підряду не можна було передбачити повний обсяг роботи або необхідні для цього витрати.

У разі істотного зростання після укладення договору вартості матеріалу, устаткування, які мали бути надані підрядником, а також вартості послуг, що надавалися йому іншими особами, підрядник має право вимагати збільшення кошторису. У разі відмови замовника від збільшення кошторису підрядник має право вимагати розірвання договору (ст. 844 ЦК України).

Строки виконання роботи або її окремих етапів встановлюються у договорі підряду (ч. 1 ст. 846 ЦК України).

В обґрунтування односторонньої відмови від договору замовник посилається на приписи частини 2 ст. 849 ЦК України, п.п.10.11, 13.4 Договору генерального підряду №06-09/3, про що зазначено у відповідному повідомленні за вих.№23/11/2023-1 від 23.11.2023 про відмову від договору генерального підряду №06-09/3 на організацію та здійснення будівництва нерухомого майна та про виклик підрядника для фіксації об`єму виконаних робіт.

Відповідно до частини 2 ст.849 Цивільного кодексу України якщо підрядник своєчасно не розпочав роботу або виконує її настільки повільно, що закінчення її у строк стає явно неможливим, замовник має право відмовитися від договору підряду та вимагати відшкодування збитків.

В постанові від 02.02.2022 по справі №922/3961/20 Верховний Суд зазначив, що законність відмови замовника від договору підряду на підставі частини другої статті 849 Цивільного кодексу України у разі недоведення порушень умов договору підряду з боку підрядника не може бути виправдана безумовним правом замовника відмовитися від договору підряду на підставі частини четвертої наведеної статті.

Аналогічний правовий висновок викладено у постановах Верховного Суду від 16.03.2020 у справі N 910/2051/19, від 13.09.2019 у справі N 911/1433/18, від 18.11.2021 у справі N 915/212/20.

Таким чином, у разі відмови замовника від договору підряду з посиланням на частину другу статті 849 Цивільного кодексу України, обов`язковому дослідженню підлягає наявність чи відсутність передбачених зазначеною нормою підстав для такої відмови, зокрема щодо порушення з боку підрядника умов відповідного договору.

За змістом приписів п.10.11 Договору генерального підряду №06-09/3 якщо підрядник не приступає своєчасно до виконання цього Договору або виконує роботи настільки повільно, що закінчення виконання робіт Об`єкта у строк, встановлений підпунктом 2.1.2 п. 2.1 цього Договору, стає явно неможливим, Замовник має право в односторонньому порядку відмовитись від цього Договору. В цьому випадку Підрядник відшкодовує Замовнику збитки, завдані неналежним виконанням цього Договору, а також повертає Замовнику кошти у порядку, зазначеному в п. 10.8 Договору.

Згідно пункту 2.1 Договору генерального підряду №06-09/3 сторонами погоджено, що загальний строк виконання усіх підрядних робіт і прийняття об`єкта в експлуатацію за цим договором складає:

2.1.1. початок робіт - з моменту передачі будівельною майданчика в день підписання договору генерального підряду по акту приймання - передачі будівельного майданчика за формою, зазначеною у додатку № 3 до цього договору, що є його невід`ємною частиною;

2.1.2. початок виконання будівельно-монтажних робіт з моменту затвердження Замовником проектної документації та отриманий дозвільної документації на початок виконання будівельних робіт;

2.1.3 завершення робіт і передача Об`єкта Підрядником Замовнику після прийняття Об`єкта до експлуатації - « 18» липня 2022р.

За змістом Додатка №1 до Договору генерального підряду №06-09/3 сторони погодили наступний, обов`язковий для підрядника, графік виконання основних зобов`язань:

1. Збір вихідних даних та забезпечення розроблення робочого проекту на підставі отриманих даних (у тому числі у разі необхідності проведення отримання технічних умов; та передання розробленого робочого проекту на затвердження Замовнику) - у строк до 05.11.21р.

2. Забезпечення подання робочого проекту для проведення державної будівельної експертизи та забезпечення отримання позитивного висновку державної експертній у строк до 19.11.21р.

3. Забезпечення отримання Дозволу на будівництво - у строк до 03.12.21р.

4. Забезпечення отримання технічного паспорту на Об`єкт - у строк до 18.07.22р.

5. Завершення будівельно-монтажних робіт із забезпеченням опалення, вентиляції та кондиціюванням торгового залу за допомогою дахового кондиціонера (Руфтоп) - у строк 08.07.22 р.

6.Завершення пусконалагоджувальних робіт систем - опалення, вентиляції та кондиціюванням у строк 08.07.22р.

7. Отримання позитивного висновку «Blowerdootest» - у строк до 04.07.22р.

8. Пред`явлення закінченого будівництвом Об`єкту Робочій комісії Замовника - у строк до 18.07.22р.

9.Завершення будівельно-монтажних робіт та забезпечення працездатності холодильного обладнання та рекуперації не пізніше ніж на третій день після завершення будівельно-монтажних робіт.

10. Забезпечення отримання документів, що підтверджують прийняття закінченого будівництвом Об`єкту до експлуатації - у строк до 18.07.22р.

11. Забезпечення проведення реєстрації права власності Замовника на Об`єкт - у строк до 18.07.22р.

Додатковою угодою №2 від 05.09.2022 до Договору генерального підряду №06-09/3 сторонами погодженого Додатку №1 до Договору генерального підряду №06-09/3 у наступній редакції:

1.Збір вихідних даних та забезпечення розроблення робочого проекту на підставі отриманих даних (у тому числі у разі необхідності проведення отримання технічних умов та передання розробленого робочого проекту на затвердження Замовнику) - у строк до 05.11.21р.

2.Забезпечення подання робочого проекту для проведення державної будівельної експертизи та забезпечення отримання позитивного висновку державної експертизи -у строк до 19.11.21р.

3.Забезпечення отримання Дозволу на будівництво - у строк до 03.12.21р.

4.Завершення будівельно-монтажних робіт із забезпеченням-опалення, вентиляції та кондиціюванням торгового залу за допомогою дахового кондиціонера (Руфтоп) - у строк 10.02.23р.

5.Завершення пусконалагоджувальних робіт систем - опалення, вентиляції та кондиціюванням - у строк 10.02.23р.

6. Отримання позитивного висновку «Blowerdootest» - у строк до 10.02.23р.

7. Пред`явлення скінченого будівництвом Об`єкту Робочій комісії Замовника у строк до 20.02.23р.

8.Завершення будівельно-монтажних робіт та забезпечення працездатності холодильного обладнання та рекуперації не пізніше ніж на третій день після завершення будівельно-монтажних робіт.

9. Забезпечення отримання технічного паспорту на Об`єкт - у строк до 20.02.23р.

10.Забезпечення отримання документів, що підтверджують прийняття закінченого будівництвом Об`єкту до експлуатації - у строк до 20.02.23р.

11.Забезпечення проведення реєстрації права власності Замовника на Об`єкт - у строк до 20.02.23р.

З огляду на викладене, сторонами погоджено виконання робіт у строки, визначені Додатком №1 до Договору генерального підряду №06-09/3, в редакції Додаткової угоди №2 від 05.09.2022 до Договору генерального підряду №06-09/3, проте матеріали справи не містять доказів виконання підрядником сплачених замовником робіт у визначені договором строки, у зв`язку з чим, господарський суд дійшов висновку щодо правомірності дій замовника в частині припинення дії Договору підряду в односторонньому порядку згідно положень ч.2 ст. 849 ЦК України, про що зазначено у відповідному повідомленні вих.№23/11/2023-1 від 23.11.2023 про відмову від договору генерального підряду №06-09/3 на організацію та здійснення будівництва нерухомого майна та про виклик підрядника для фіксації об`єму виконаних робіт.

Поряд з цим, підрядник заперечує факт неналежного виконання ним підрядниках робіт, вказує, що 15.08.2023 об`єкт незавершеного будівництва разом з будівельними матеріалам були передані на зберігання актом приймання-передачі новому генеральному підряднику ТОВ «БК «Солея» для завершення будівництва та здачі об`єкту замовнику згідно Договору генерального підряду №15-08/1 від 15.08.2023, у зв`язку з чим ТОВ «БК «Абріс Строй» для фіксації обсягів виконаних за Договором генерального підряду №06-09/3 від 06.09.2021 робіт, наданих послуг, та придбаних матеріалів й обладнання 15.08.2023 звернулось з повідомленням (вих.№15/08-01 від 15.08.2023), про виклик замовника на 28.08.2023 року о 09-00 год. на об`єкт для передання результатів робіт й послуг, та передання придбаних матеріалів й обладнання за Договором генерального підряду №06-09/3 від 06.09.2021 на організацію та здійснення будівництва нерухомого майна, проте замовник у визначену дату не направив уповноваженого представника, у зв`язку з чим 28.08.2023 ТОВ «БК «Абріс Строй» підписано в односторонньому порядку, із залученням незалежної підрядної організації ТОВ «БК «Солея» акти приймання виконаних робіт й послуг, акти прийому-передачі придбаних матеріалів й обладнання, за змістом яких загальна вартість витрат по будівництву об`єкта становить 34 651 982,20 грн. з ПДВ.

Між тим, заявник стверджує, що повідомлення ТОВ «БК «Абріс Строй» (вих.№15/08-01 від 15.08.2023) не надходило на адресу підрядника.

Враховуючи викладене, господарський суд вважає за необхідне зазначити, що на підтвердження факту направлення ТОВ «БК «Абріс Строй» повідомленням за вих.№ 15/08-01 від 15.08.2023 про виклик замовника для передання результатів робіт й послуг, та передання придбаних матеріалів й обладнання за Договором генерального підряду №06-09/3 від 06.09.2021 на організацію та здійснення будівництва нерухомого майна на адресу ТОВ «АТБ-МАРКЕТ», боржником долучено до матеріалів справи копії фіскального чеку та опису вкладення до цінного листа від 15.03.2023 (а.с.116, т.4).

Господарський суд зауважує на тому, що належними доказами направлення документів адресату відповідно до Правил надання послуг поштового зв`язку є розрахунковий документ (поштова квитанція, поштова накладна з інформацією про поштове відправлення чи фінансовий чек) та опис вкладення у цінний лист з поіменним переліком документів, видані відправникові поштового відправлення (вказана правова позиція наведена у постанові Верховного Суду від 15.02.2022 у справі N 916/1093/21).

При цьому, пунктом 61 Правил надання послуг поштового зв`язку, затверджених Постановою КМУ від 05.03.2009 №270, в редакції станом на 15.08.2023, передбачено, що у разі приймання внутрішніх поштових відправлень з оголошеною цінністю з описом вкладення бланк опису заповнюється відправником у двох примірниках. Працівник поштового зв`язку повинен перевірити відповідність вкладення опису, розписатися на обох його примірниках і проставити відбиток календарного штемпеля. Один примірник опису вкладається до поштового відправлення, другий видається відправникові. На примірнику опису, що видається відправникові, працівник поштового зв`язку повинен зазначити номер поштового відправлення. За бажанням відправника на примірнику опису, що вкладається до поштового відправлення, вартість предметів може не зазначатися.

За результатом дослідження наданих ТОВ «БК «Абріс Строй» доказів, господарський суд зазначає, що боржником не надано оригінал фіскального чеку, а наданий для огляду в судовому засіданні оригінал опису вкладення не містить номеру поштового відправлення, що свідчить про те, що зазначений опис вкладення у цінний лист не відповідає вимогам пункту 61 Правил надання послуг поштового зв`язку, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 05 березня 2009 N 270, не містить необхідної інформації для встановлення факту існування певних обставин, які є належним доказом поштового відправлення, а тому не може бути взятий до уваги як належний та допустимий доказ направлення повідомлення від 15.08.2023.

За викладених обставин, матеріали справи не місять доказів звернення ТОВ «БК «Абріс Строй» до замовника з відповідним повідомленням за вих.№ 15/08-01 від 15.08.2023, що виключає наявність підстав вважати обґрунтованими твердження боржника щодо належного повідомлення замовника про необхідність забезпечення явки його представника у визначену підрядником дату, що, в свою чергу, виключає наявність підстав вважати обґрунтованою визначену підрядником загальну вартість витрат по будівництву об`єкта 34 651 982,20 грн. з ПДВ, на підставі актів приймання виконаних робіт й послуг, актів прийому-передачі придбаних матеріалів й обладнання, складених 28.08.2023 підрядником за відсутності представника замовника, якого належним чином не повідомлено про дату та час передання результатів робіт і послуг, та передання придбаних матеріалів й обладнання за Договором генерального підряду №06-09/3 від 06.09.2021 на організацію та здійснення будівництва нерухомого майна.

Разом з тим, відповідно до положень пункту 14.9 Договору генерального підряду підрядник підтверджує, що його реквізити, зазначені у цьому договорі (у тому числі юридична адреса, фактична адреса, поштова адреса, адреси електронної пошти, банківські реквізити та ін.) є вірними. Підрядник має до них доступ і готовий приймати за ними кореспонденцію, здійснювати розрахунки тощо. У випадку зміни реквізитів Сторони, визначених у цьому договорі (у тому числі електронних адрес), відповідна Сторона зобов`язується протягом 3 (трьох) робочих днів з моменту такої зміни надіслати іншій Стороні цінним листом і описом вкладення та повідомленням про вручення поштового відправлення відповідну додаткову угоду до цього договору (із зазначенням нових реквізитів Сторони) у двох примірниках, підписану уповноваженою на те особою Ініціюючої Сторони та скріплену печаткою ініціюючої Сторони. Інша Сторона протягом 3 (трьох) робочих днів з моменту отримання цієї додаткової угоди зобов`язана підписати обидва примірники цієї додаткової угоди, скріпити їх своєю печаткою та один примірник повернути ініціюючій Стороні. Сторони визнають і згодні з тим, що у випадку відсутності підписаної обома Сторонами вищезазначеної додаткової угоди до цього договору Сторона, реквізити якої змінились, не має права пред`являти іншій Стороні будь-які претензії у зв`язку з використанням іншою Стороною неактуальних реквізитів Сторони, реквізити якої змінились. Крім того, у випадку надсилання відповідною Стороною іншій Стороні вищезазначеної додаткової угоди до цього договору Сторона, реквізити якої змінились, зобов`язана відшкодувати іншій Стороні усі збитки у повному обсязі (понад сплату неустойки), завдані іншій Стороні внаслідок використання іншою Стороною неактуальних реквізитів Сторони, реквізити якої змінились.

За викладених обставин, з огляду на положення пункту 14.9 Договору генерального підряду №06-09/3, враховуючи відсутність доказів повідомлення замовника щодо зміни реквізитів та/або зміни поштової адреси підрядника, та наявність доказів направлення на юридичну адресу підрядника повідомлення №23/11/2023-1 від 23.11.2023 про відмову від договору генерального підряду №06-09/3 на організацію та здійснення будівництва нерухомого майна та виклик підрядника для фіксації об`єму виконаних робіт, а також повідомлення №23/05/2024 від 23.05.2024 про виклик на 03.06.2023 підрядника для передання результатів робіт за договором генерального підряду №06-09/3 на організацію та здійснення будівництва нерухомого майна, господарський суд дійшов висновку про обґрунтованість доводів заявника в частині належного повідомлення ТОВ «БК «Абріс Строй» про припинення дії договору з 07.12.2023 та необхідності явки уповноваженого представника ТОВ «БК «Абріс Строй» на об`єкт будівництва 07.12.2023 згідно повідомлення від 23.11.2023, а також 03.06.2023 згідно повідомлення від 23.05.2024.

З огляду на викладене, господарський суд зазначає про обґрунтованість тверджень заявника в частині вартості прийнятих підрядником робіт, яка становить суму 18 398 032, 43 грн. у відповідності до акту№1 приймання-передачі КБ-2в за червень 2024 року від 03.06.2024 та Довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрати КБ-3 за червень 2024 року від 03.06.2024 підписаних замовником із залученням підрядної організації ТОВ «Аска-Девелопмент», за відсутності уповноваженого представника підрядника, якого належним чином повідомлено про дату та час для передання результатів виконаних робіт, обладнання та залишків матеріалів проектної та будівельної документації за Договором генерального підряду №06-09/3 від 06.09.2021 на організацію та здійснення будівництва нерухомого майна.

При цьому, стосовно тверджень підрядника щодо ведення ділового спілкування між ТОВ «БК «Абріс Строй» та ТОВ «АТБ МАРКЕТ» через електронні адреси уповноважених представників замовника та відсутність доказів звернення замовника з повідомленням про односторонню відмову від Договору підряду на електронну адресу ТОВ «БК «Абріс Строй», господарський суд зазначає, що ведення листування засобами електронної пошти між співробітниками замовника та підрядника з тих чи інших виробничих питань не скасовує умов укладеного між сторонами Договору генерального підряду в частині офіційного листування, в той час як матеріалами справи підтверджується факт належного повідомлення підрядника про односторонню відмову від договору та необхідність забезпечення явки представника підрядника на об`єкт замовника у відповідності до положень п.10.2 Договору підряду, що не спростовано ТОВ «БК «Абріс Строй».

Щодо тверджень боржника про направлення ТОВ «БК «Абріс Строй» на електронні адреси уповноважених представників замовника актів виконаних робіт та послуг, актів прийому-передачі матеріалів та обладнання з посиланням на роздруківки скріншотів листування від 29.12.2023, 24.01.2024, 13.02.2023, 14.02.2023 та ведення листування між замовником та підрядником стосовно збільшення графіку фінансування за Договором, господарський суд вказує наступне.

13.12.2024 ТОВ «БК «Абріс Строй» надано додаткові пояснення (а.с.113-183, т.4), за змістом яких боржник, зазначає про листування та направлення листів та актів виконаних робіт з грудня 2023 року. Так, ТОВ «БК «Абріс Строй» вказує, що в матеріалах справи роздруковані документи в хаотичному порядку, тому ним надаються ще раз копії переписки між ТОВ «БК «Абріс Строй» та ТОВ «АТБ Маркет» в паперовій формі в хронологічному порядку. Разом з тим, ТОВ «БК «Абріс Строй» вказує, що ця переписка підтверджує ділову переписку через електрону адресу між боржником та ТОВ «АТБ-Маркет». Також, ТОВ «БК «Абріс Строй» вказує, що боржник починаючі з грудня 2023 року направляв ТОВ «АТБ-Маркет» акти виконаних робіт та послуг, акти прийому-передачі матеріалів та обладнання, які направлялись неодноразово, про що свідчать скріншоти переписки від 29.12.2023, 24.01.2024, 13.02.2023, 14.02.2023. До того ж, ТОВ «БК «Абріс Строй» звертає увагу на те, що листом за № 14-02/1 від 14.02.2024 боржник повідомляв ТОВ «АТБ Маркет» про те, що дані акти були направлені раніше на електронні адреси та залишились без відповіді. Крім того, ТОВ «БК «Абріс Строй» долучає до матеріалів справи графік фінансування з доказами відправки через електрону пошту, на підтвердження факту ведення перемовин між ТОВ «БК «Абріс Строй» та ТОВ «АТБ Маркет» щодо збільшення фінансування об`єкту за договором генерального підряду за адресою: Закарпатська область, Ужгородський р-н., с. Розівка на території Хопмківської сільської ради, земельна ділянка, кадастровий номер: :14:014:0006.

За змістом постанови Верховного Суду по справі №916/3027/21 від 21.06.2023, на яку ТОВ «БК «Абріс Строй» посилається у вищевказаних поясненнях від 13.12.2024, суд касаційної інстанції зазначив наступне.

« 31. Відповідно до частин першої, другої статті 73 ГПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: 1) письмовими, речовими і електронними доказами; 2) висновками експертів; 3) показаннями свідків.

32. Згідно зі статтею 96 ГПК України електронними доказами є інформація в електронній (цифровій) формі, яка містить дані про обставини, що мають значення для справи, зокрема електронні документи (в тому числі текстові документи, графічні зображення, плани, фотографії, відео- та звукозаписи тощо). Такі дані можуть зберігатися, зокрема, на портативних пристроях (картах пам`яті, мобільних телефонах тощо), серверах, системах резервного копіювання, інших місцях збереження даних в електронній формі (в тому числі в мережі Інтернет).

Електронні докази подаються в оригіналі або в електронній копії, засвідченій електронним цифровим підписом, прирівняним до власноручного підпису відповідно до Закону України «Про електронний цифровий підпис». Законом може бути передбачено інший порядок засвідчення електронної копії електронного доказу.

Учасники справи мають право подавати електронні докази в паперових копіях, посвідчених в порядку, передбаченому законом. Паперова копія електронного доказу не вважається письмовим доказом.

Учасник справи, який подає копію електронного доказу, повинен зазначити про наявність у нього або іншої особи оригіналу електронного доказу.

Якщо подано копію (паперову копію) електронного доказу, суд за клопотанням учасника справи або з власної ініціативи може витребувати у відповідної особи оригінал електронного доказу. Якщо оригінал електронного доказу не поданий, а учасник справи або суд ставить під сумнів відповідність поданої копії (паперової копії) оригіналу, такий доказ не береться судом до уваги.

33. Відповідно до частин першої, другої статті 5 Закону № 851-IV електронний документ - документ, інформація в якому зафіксована у вигляді електронних даних, включаючи обов`язкові реквізити документа. Склад та порядок розміщення обов`язкових реквізитів електронних документів визначається законодавством.

34. Згідно із частиною першою статті 7 Закону № 851-IV оригіналом електронного документа вважається електронний примірник документа з обов`язковими реквізитами, у тому числі з електронним підписом автора або підписом, прирівняним до власноручного підпису відповідно до Закону України «Про електронні довірчі послуги».

35. З наведених норм права вбачається, що процесуальний закон чітко регламентує можливість та порядок використання інформації в електронній формі (у тому числі текстових документів, фотографій тощо, які зберігаються на мобільних телефонах або на серверах, в мережі Інтернет) як доказу у судовій справі. Паперова копія електронного доказу не вважається письмовим доказом, однак є однією з форм, у якій учасник справи має право подати електронний доказ (частина третя статті 96 ГПК України), який, у свою чергу, є засобом встановлення даних, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи (пункт 1 частини другої статті 73 ГПК України).

36. Отже, подання електронного доказу в паперовій копії саме по собі не робить такий доказ недопустимим. Суд може не взяти до уваги копію (паперову копію) електронного доказу, у випадку якщо оригінал електронного доказу не поданий, а учасник справи або суд ставить під сумнів відповідність поданої копії (паперової копії) оригіналу. Наведений висновок є усталеним у судовій практиці (наприклад, його наведено у постановах Верховного Суду від 29 січня 2021 року у справі № 922/51/20, від 15 липня 2022 року у справі № 914/1003/21), і Велика Палата Верховного Суду не вбачає підстав для того, щоб його змінювати.

37. Поняття електронного доказу є ширшим за поняття електронного документа. Електронний документ - документ, інформація в якому зафіксована у вигляді електронних даних, включаючи обов`язкові реквізити документа, в тому числі електронний підпис. Натомість електронний доказ - це будь-яка інформація в цифровій формі, що має значення для справи. Повідомлення (з додатками), відправлені електронною поштою чи через застосунки-месенджери, є електронним доказом, який розглядається та оцінюється судом відповідно до статті 86 ГПК України за своїм внутрішнім переконанням у сукупності з іншими наявними у матеріалах справи доказами.

38. При цьому слід враховувати, що суд може розглядати електронне листування між особами у месенджері (як і будь-яке інше листування) як доказ у справі лише в тому випадку, якщо воно дає можливість суду встановити авторів цього листування та його зміст. Відповідні висновки щодо належності та допустимості таких доказів, а також обсяг обставин, які можливо встановити за їх допомогою, суд робить у кожному конкретному випадку із врахуванням всіх обставин справи за своїм внутрішнім переконанням, і така позиція суду в окремо взятій справі не може розцінюватися як загальний висновок про застосування норм права, наведених у статті 96 ГПК України, у подібних правовідносинах».

Господарський суд враховує висновки Верховного Суду, викладені у вищенаведеній постанові, проте вважає за необхідне зазначити, що в даному випадку господарський суд не досліджує питання можливості вважати допустимими докази, долучені ТОВ «БК «Абріс Строй» до матеріалів справи на підтвердження електронного листування між підрядником та замовником, натомість господарський суд досліджує питання доведеності обставин, на які посилається заявник в обґрунтування своїх пояснень. Поряд з цим, суд зазначає, що за змістом долучених до матеріалів справи роздруківки скріншотів листування не вбачається за можливе встановити факт погодження замовником та підрядником збільшення графіку фінансування.

ТОВ «БК «Абріс Строй» долучено наступні докази:

- листи ТОВ «БК «Абріс Строй» до ТОВ «АТБ Маркет», акти приймання-передачі виконаних робіт, акти приймання-передачі матеріальних цінностей, дефектні акти, договірну ціну на будівництво роботи з будівництва об`єкта на земельній ділянці, місце розташування: Закарпатська обл., ужгородський район, с.Розівка, вул. Свободи, що здійснюються в 2023 році, зведений кошторисний розрахунок вартості об`єкта будівництва роботи з будівництва об`єкта на земельній ділянці, місце розташування: Закарпатська обл., ужгородський район, с.Розівка, вул. Свободи (а.с.117-142, т.4);

- роздруківки скріншотів електронних листів ТОВ «БК «Абріс Строй» до ТОВ «АТБ Маркет», що іменуються «Розовка, акти виконаних робіт та акти прийому-передачі мат.цінностей» (а.с.143-146, т.4, а.с.151, т.4), з яких вбачається направлення підрядником 29.12.2023, 24.01.2024, 13.02.2024, 14.02.2024 на електронну адресу замовника відповідних актів у вигляді вкладених файлів;

- лист ТОВ «БК «Абріс Строй» вих.№22-01-1 від 22.02.2023 (а.с.147, т.4), згідно якого підрядник повідомляє замовника про затримку поставки сендвич-панелей, що унеможливлює виконання оздоблювальних робіт, виконання підлог з керамограніту та монтажу гкл тощо, у зв`язку з чим підрядник просить вплинути на постачальника панелей на об`єкт у найкоротші терміни;

- роздруківка скріншота електронного листа ТОВ «АТБ Маркет» до ТОВ «БК «Абріс Строй» від 23.02.2023 (а.с.148, т.4), згідно якого зазначено, що замовником повідомлено підрядника про те, що на наружні стіни будови встановлено сендвіч панелі в повному обсязі, та це не є підставою для зупинення БМР, у зв`язку з чим замовник просить терміново збільшити кількість робочого персоналу та продовжити виконання робіт, а саме скління, закінчити укладання перегородок, інженерні мережі та ін.;

- лист ТОВ «БК «Абріс Строй» до ТОВ «АТБ Маркет» вих.№03/08 від 03.08.2023 (а.с.149.т.4) щодо відсутності фінансування з січня 2023 та необхідності сплати охоронних послуг на об`єкті замовника;

- лист ТОВ «БК «Абріс Строй» до ТОВ «АТБ Маркет» вих.№09/08 від 08.08.2023 (а.с.150.т.4) щодо зняття 09.08.2023 охорони з об`єкта будівництва у зв`язку з відсутністю фінансування;

- лист ТОВ «БК «Абріс Строй» до ТОВ «АТБ Маркет» вих. №22-02/1 від 22.02.2024 (а.с.152-153, т.4), згідно якого підрядник просить узгодити збільшення існуючого кошторису та договірної ціни на суму 47 151 274, 96 грн. з урахуванням актуальних ринкових цін на матеріали, роботи, послуги та обладнання, а також надає повторно звіт про використані кошти для вирішення питання поновлення фінансування об`єкту та подальшої співпраці;

- лист ТОВ «БК «Абріс Строй» до ТОВ «АТБ Маркет» вих. №22-02/1 від 22.02.2024 (а.с.152-153, т.4), згідно якого підрядник повідомляє замовника про те, що по об`єкту будівництва, за адрескою: Закарпатська область, Ужгородський район, с. Розівка на території Холмівської сільської ради, земельна ділянка, кадастровий номер: :14:014:0006, Договір генерального підряду № 06-09/3 від 06 вересня 2021р., строк виконання будівельних робіт складає 112 календарних днів, з моменту відновлення фінансування об`єкту;

- графік виконання робіт с. Розівка, Ужгородського р-ну, Закарпатська обл. (а.с.155,т.4);

- роздруківка скріншота електронного листа ТОВ «БК «Абріс Строй» до ТОВ «АТБ Маркет» від 04.03.2024, що іменується «Графік виконання робіт с. Розівка, Ужгородський р-н, Закарпатська обл.» з вкладеним файлом (а.с.156.т.4);

- лист ТОВ «БК «Абріс Строй» до ТОВ «АТБ Маркет» вих. №08-03/1 від 08.03.2024 (а.с.157, т.4) щодо узгодження замовником графіка фінансування;

- роздруківка скріншота електронного листа ТОВ «БК «Абріс Строй» до ТОВ «АТБ Маркет» від 08.03.2024, що іменується «Графік виконання робіт с. Розівка» з вкладеним файлом (а.с.158.т.4);

- лист ТОВ «БК «Абріс Строй» до ТОВ «АТБ Маркет» вих. №11-03/1 від 11.03.2024 (а.с.159, т.4), щодо узгодження замовником графіка фінансування;

- роздруківка скріншота електронного листа ТОВ «БК «Абріс Строй» до ТОВ «АТБ Маркет» від 11.03.2024 (а.с.161,т. 4), згідно якого підрядник направляє замовнику графік фінансування, повідомляє про зміну процентів у червні 2024 року та у січні 2025 та просить надати інформацію щодо погодження графіка; лист містить вкладений файл;

- роздруківка скріншота електронного листа ТОВ «АТБ Маркет» до ТОВ «БК «Абріс Строй» від 28.03.2024, що іменується «Абрис.план» (а.с.162, т.4), лист містить вкладений файл;

- лист ТОВ «БК «Абріс Строй» до ТОВ «АТБ Маркет» вих.№31-03/1 від 31.03.2024 (а.с.163, т.4) щодо узгодження дій по об`єкту с. Розівка, Ужгородський р-н, Закарпатська обл.;

- роздруківка скріншота електронного листа ТОВ «БК «Абріс Строй» до ТОВ «АТБ Маркет» від 31.03.2024, що іменується «розівка.план дій» (а.с.164, т.4), лист містить вкладений файл;

- лист «Абрис-Строй:План действий» (а.с.165, т.4);

- лист «Абрис-Строй:План действий» (а.с.166, т.4);

- роздруківка скріншота електронного листа ТОВ «АТБ Маркет» до ТОВ «БК «Абріс Строй» від 28.03.2024, що іменується «Абрис.план» (а.с.167, т.4), лист містить вкладений файл;

- роздруківка скріншота електронного листа ТОВ «АТБ Маркет» до ТОВ «БК «Абріс Строй», що іменується «предложение по графіку» (а.с.168, т.4), згідно якого замовник направляє підряднику графік фінансування, повідомляє про зміну процентів у червні 2024 року та у січні 2025 та просить надати інформацію щодо погодження графіка; лист містить вкладений файл;

- лист з посиланням на договір №15-08/1 від 15.08.2023 (а.с.169, т.4);

- Додаток №2 до договору на організацію та здійснення будівництва нерухомого майна №15-08/1 від 15.08.2023 «Графік фінансування для об`єктів нового будівництва за договором» (а.с. 170, т.4).

З огляду на викладене, господарський суд зазначає, що долучені ТОВ «БК «Абріс Строй» докази електронного листування свідчать про звернення підрядника до замовника щодо виробничих питань та погодження нового графіка фінансування, натомість з наданих доказів не вбачається за можливе встановити факт ведення перемовин щодо узгодження нового графіка фінансування. Так, з долучених листів «Абрис-Строй:План действий» (а.с.165, 166, т.4) не містить підпису, прізвища та посади особи, якою складено вказаний документ. Крім того, долучений скріншот листування «предложения по графіку» (а.с.168, т.4), згідно якого з електронної пошти ТОВ «АТБ Маркет» направлено ТОВ «БК «Абріс Строй» вкладений файл - проект графіку фінансування, не доводить як факту направлення замовником нового графіку фінансування за договором підряду №06-09/3 від 06.09.2021, так і наявності вкладеного файлу до цього листа, а долучений боржником «Графік фінансування для об`єктів нового будівництва» (а.с. 170, т.4), є додатком №2 до договору 2023 на організацію та здійснення будівництва нерухомого майна №15-08/1 від 15.08.2023. Лист «розівка. план дій» (а.с.164, т.4), з якого вбачається, що від ТОВ «БК «Абріс Строй» направлено на електронну адресу ТОВ «АТБ Маркет» вкладений файл лист вих.№31-03/1 від 31.03.2024 (а.с.162,т.4), проте відсутні докази надання замовником відповіді на вказаний лист. З електронного листа «Поставка сендвич панелей» ТОВ «АТБ Маркет» (а.с 148,т.4), направленого 22.02.2023 на електронну адресу ТОВ «АТБ Маркет» вбачається вирішення виробничих питань, при цьому зазначений лист не містить посилань на реквізити Договору генерального підряду №06/09-3.

За викладених обставин, ТОВ «БК «Абріс Строй» надано докази, які за своїм змістом не свідчать про обставини, на які посилається боржник в обґрунтування наданих пояснень, згідно яких ТОВ «БК «Абріс Строй» стверджує про ведення перемовин щодо збільшення фінансування за договором підряду №06-09/3 від 06.09.2021, в той час як умовами Договору генерального підряду №06/09-3 передбачено твердий кошторис.

Щодо скріншотів листування стосовно направлення підрядником актів виконаних робіт, які неодноразово направлялись підрядником на електронну адресу замовника, про що стверджує боржник, господарський суд зазначає, що положення п.п.8.1.1, п.8.1.2, п.8.1.3., п.8.1.4 Договору генерального підряду №06/09-3 не передбачають направлення актів виконаних робіт шляхом надсилання на електрону адресу замовника, тому відповідні заперечення боржника щодо направлення підрядником на електрону адресу замовника Актів виконаних робіт, суперечать умовам укладеного Договору генерального підряду №06/09-3, в той час як підрядником не надано доказів направлення актів виконаних робіт та передання матеріальних цінностей у спосіб, визначений умовами укладеного із замовником договору.

Щодо наданих ТОВ «БК «Абріс Строй» доказів на підтвердження направлення на поштову адресу ТОВ «АТБ Маркет» актів приймання-передачі виконаних робіт, господарський суд вказує наступне.

У якості доказів надсилання 01.02.2024 на адресу ТОВ «Рітейл-Девелопмент» актів приймання-передачі виконаних робіт, у тому числі, і за спірним договором, ТОВ «БК «Абріс Строй» долучено до матеріалів справи копію опису вкладення, копію фіскального чеку та накладну №482.

В судовому засіданні 13.01.2025 представником боржника надано оригінали зазначених доказів для огляду.

Поряд з цим, в судовому засіданні представник ТОВ «АТБ Маркет» заперечує щодо належності вказаних доказів та зазначає, що за цим відправленням заявник отримав від боржника акти, але за іншими об`єктами будівництва, на підтвердження чого надав суду для огляду описи вкладення та поштову посилку, на якій зазначено трек-номер відправлення №482, який повністю збігається із номером накладної, наданої боржником.

За результатом дослідження наданих доказів, з урахуванням пояснень учасників справи, господарським судом встановлено, що вага поштового відправлення, зазначена у накладній, яка надана боржником, та вага поштового відправлення, зазначена на поштовій посилці, наданій для огляду кредитором, збігаються і дорівнюють 3,1 кг.

Разом з тим, господарський суд зазначає, що згідно інформації, яка розміщена мережі інтернет за посиланням https://budynok.biz.ua/skilki-vazhit-1-arkush-paperu-formatu-a4/ , та є загальнодоступною, вага одного аркушу паперу А4 становить 0,004896 кг. Як вбачається з опису вкладення, на адресу ТОВ «Рітейл-Девелопмент» направлено акти приймання-передачі виконаних робіт за Договором генерального підряду №06/09-3 у трьох примірниках по 360 аркушів, тобто загалом 1080 аркушів (360 аркушів х 3), тому вага зазначеного поштового направлення повинна скласти 5, 28768 кг (1080 аркушів х 0, 004896 кг.), що не відповідає вазі, зазначеній у документах, наданих, як кредитором, так і боржником, а інших належних доказів надсилання ТОВ «БК «Абріс Строй» актів приймання-передачі виконаних робіт на адресу ТОВ «АТБ Маркет» боржником не надано.

За викладених обставин, ТОВ «БК «Абріс Строй» не надано належних доказів на підтвердження направлення актів приймання-передачі виконаних робіт за спірним договором на поштову адресу ТОВ «АТБ Маркет», що виключає наявність підстав вважати обґрунтованими заперечення боржника з посиланням на доведеність факту направлення ТОВ «БК «Абріс Строй» на поштову адресу ТОВ «АТБ Маркет» актів приймання-передачі виконаних робіт, а тому відповідні заперечення боржника відхиляються судом.

Щодо правовідносин замовника з ТОВ «Аска-Девелопмент» на підставі договору Договору генерального підряду №24-05/1 на організацію та здійснення будівництва нерухомого майна від 24.05.2024, господарський суд зазначає про відсутність підстав для дослідження питання правомірності укладення вищевказаного договору, оскільки згідно приписів ст. 627 ЦК України замовник не обмежений у правах щодо вибору контрагента та укладення правочинів з іншими підрядниками на умовах, погоджених сторонами з урахуванням вимог Цивільного кодексу України, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості, а матеріали справи не містять як доказів невідповідності вищевказаного договору положенням чинного законодавства, так і доказів впливу Договору генерального підряду №24-05/1 на організацію та здійснення будівництва нерухомого майна від 24.05.2024, укладеного між ТОВ «Аска-Девелопмент» та ТОВ "АТБ-Маркет" на результати розгляду заяви про визнання грошових вимог ТОВ "АТБ-Маркет" до ТОВ «БК «Абріс Строй», що виникли на підставі Договору генерального підряду №06/09-3 на організацію та здійснення будівництва нерухомого майна, внаслідок порушення умов якого, у ТОВ «БК «Абріс Строй» утворилась заборгованість перед ТОВ "АТБ-Маркет", що не спростовано ТОВ «БК «Абріс Строй», а тому відповідні заперечення ТОВ «БК «Абріс Строй» щодо неправомірності укладення ТОВ "АТБ-Маркет" Договору генерального підряду №24-05/1 з новим підрядником - ТОВ «Аска-Девелопмент» відхиляються судом.

Щодо висновку експерта за результатами проведення судової будівельно-технічної експертизи №1433-05 від 30.07.2024, долученого ТОВ «АТБ Маркет» на підтвердження обґрунтованості заявлених до ТОВ «Будівельна Компанія «Абріс Строй» грошових вимог, господарський суд, з урахуванням заперечень боржника, вказує наступне.

За змістом наданого експертного висновку замовником було поставлено на вирішення наступне питання:

Чи відповідають на час проведення дослідження фактичні обсяги та вартість виконаних будівельних робіт ТОВ «Будівельна Компанія «Абріс Строй» з нового будівництва магазину продовольчих та непродовольчих товарів ТОВ «АТБ-Маркет» за адресою: вул. Свободи, с. Розівка, Холмківська територіальна громада, Ужгородський район, Закарпатська обл., Довідці про вартість виконаних будівельних робіт та витрати за червень 2024 року за формою № КБ-3 від 03.06.2024, Акту №1 приймання виконаних будівельних робіт за червень 2024 року за формою № КБ-2в від 03.06,2024, Підсумковій відомості ресурсів до акту виконаних робіт № 1 від 03.06.2024, здійснених відповідно до умов договору генерального підряду на організацію та здійснення будівництва нерухомого майна від 06.09.2021 № 06-09/3 з додатковими угодами: № 1 від 22.11.2021, № 2 від 05.09.2022, № 3 від 19.102022, № 3/1 від 22.12.2022, № 4 від 16.03.2023, № 5 від 31.07.2023, № 6 від 31.07.2023, № 7 від 15.08.2023, укладеного між замовником - ТОВ «АТБ-Маркет» та підрядником - ТОВ «Будівельна Компанія «Абріс Строй»?

Стаття 104 ГПК України передбачає, що висновок експерта для суду не має заздалегідь встановленої сили і оцінюється судом разом із іншими доказами за правилами, встановленими статтею 86 цього Кодексу. Відхилення судом висновку експерта повинно бути мотивоване в судовому рішенні.

Як і будь-які інші докази, висновок експерта оцінюється на предмет його допустимості, належності, достовірності та достатності для вирішення справи.

Господарський суд зазначає, що при перевірці й оцінці експертного висновку суд повинен з`ясовувати: чи було додержано вимоги законодавства у призначенні та проведенні судової експертизи; чи не було обставин, які виключали участь експерта у справі; компетентність експерта, якщо проведення судової експертизи доручено окремій особі, і чи не вийшов він за межі своїх повноважень; повноту відповідей на порушені питання та їх відповідність іншим фактичним даним; достатність поданих експертові об`єктів дослідження; повноту відповідей на порушені питання та їх відповідність іншим фактичним даним; узгодженість між дослідницькою частиною та підсумковим висновком судової експертизи; обґрунтованість експертного висновку та його узгодженість з іншими матеріалами справи. Аналогічні правові висновки наведені Верховним Судом у постановах: від 16.05.2018 у справі N 910/21025/16 та від 28.03.2018 у справі N 520/8973/16-ц.

Висновок експерта є рівноцінним засобом доказування у справі, наряду з іншими письмовими, речовими і електронними доказами, а оцінка його, як доказу, здійснюється судом у сукупності з іншими залученими до справи доказами за загальним правилом статті 86 ГПК України. Близька за змістом правова позиція викладена у постанові Верховного Суду від 12.02.2020 зі справи N 910/21067/17.

Відповідно до статті 1 Закону України "Про судову експертизу" судова експертиза - це дослідження на основі спеціальних знань у галузі науки, техніки, мистецтва, ремесла тощо об`єктів, явищ і процесів з метою надання висновку з питань, що є або будуть предметом судового розгляду.

За змістом наданого висновку підтверджена компетентність судового експерта Івченка І.В. (посвідчення Міністерства юстиції України № 881, діє з « 30» вересня 2020 року до « 30» вересня 2023 року, продовжений строк дії посвідчення в умовах воєнного стану), обставини, які б виключали участь експерта Івченка І.В., відсутні. Судовий експерт попереджений про відповідальність за завідомо неправдивий висновок та за відмову без поважних причин від виконання покладених на нього обов`язків за статтями 384, 385 Кримінального кодексу України.

Висновок експерта - це докладний опис проведених експертом досліджень, зроблені у результаті них висновки та обґрунтовані відповіді на питання, поставлені експертові, складений у порядку, визначеному законодавством. Предметом висновку експерта може бути дослідження обставин, які входять до предмета доказування та встановлення яких потребує наявних у експерта спеціальних знань (частини перша, друга статті 98 ГПК України).

У змісті частини першої статті 102 Господарського процесуального кодексу України унормовано, що у висновку експерта повинно бути зазначено: 6) докладний опис проведених досліджень, у тому числі методи, застосовані у дослідженні, отримані результати та їх експертна оцінка: 7) обґрунтовані відповіді на кожне питання.

Статтею 3 Закону України "Про судову експертизу" унормовано, що судово-експертна діяльність здійснюється на принципах законності, незалежності, об`єктивності і повноти дослідження.

Незалежно від виду судочинства та підстави проведення експертизи судовий експерт зобов`язаний провести повне дослідження і дати обґрунтований та об`єктивний письмовий висновок (пункт 1 частини першої статті 12 цього Закону).

За результатом проведення експертного дослідження судовим експертом Івченком І.В. надано висновок наступного змісту:

Станом на 03.06.2024 (на час проведення дослідження) фактичні обсяги та вартість виконаних будівельних робіт ТОВ «Будівельна Компанія «Абріс Строй» з нового будівництва магазину продовольчих та непродовольчих товарів ТОВ «АТБ-Маркет» за адресою: вул. Свободи, с, Розівка, Холмківська територіальна громада. Ужгородський район. Закарпатська обл., відповідають Довідці про вартість виконаних будівельних робіт та витрати за червень 2024 року за формою № КЕ-3 від 03.06.2024, Акту № 1 приймання виконаних будівельних робіт за червень 2024 року за формою № КБ-2в від 03.06.2024, Підсумковій відомості ресурсів до акту виконаних робіт № 1 від 03.06.2024, здійснених відповідно до умов договору генерального підряду на організацію та здійснення будівництва нерухомого майна від 06.09.2021 №06-09/3 з додатковими угодами: №1 від 22.11.2021, №2 від 05.09.2022, №3 від 19.102022, №3/1 від 22.12.2022, №4 від 16.03.2023, №5 від 31.07.2023, №6 від 31.07.2023, № 7 від 15.08.2023, укладеного між замовником - ТОВ «АТБ-Маркет» та підрядником - ТОВ «Будівельна Компанія «Абріс Строй».

Поряд з цим, господарський суд вважає за необхідне зазначити, що за змістом дослідницької частини вказаного експертного висновку, експертом зазначено про те, що Робочий проект «Нове будівництво магазину продовольчих та непродовольчих товарів: вул. Свободи, с, Розівка, Холмківська територіальна громада. Ужгородський район, Закарпатська область», Том 10. Зовнішні мережі водопостачання та каналізації. Шифр об`єкту 09/09-2021-ЗВК на дослідження експерту не наданий.

За викладених обставин господарський суд дійшов висновку щодо необґрунтованості висновку наданого експертом, яким проведено експертне дослідження за відсутності повного обсягу документації щодо спірного об`єкта будівництва та пояснень щодо того, яким чином відсутність вказаних документів вплине на результати експертного дослідження, що виключає наявність підстав вважати наданий експертний висновок доказом, що підтверджує визначеної замовником вартості виконаних підрядником робіт.

Поряд з цим, господарський суд зазначає, що необґрунтованість висновку експерта за результатами проведення судової будівельно-технічної експертизи №1433-05 від 30.07.2024 не свідчить про безпідставність грошових вимог заявника, оскільки вартість виконаних підрядником робіт на суму 18 398 032, 43 грн. підтверджується актом приймання-передачі КБ-2в від 03.06.2024 та Довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витрати КБ-3 від 03.06.2024, правомірність складення яких, не спростована боржником.

Щодо проведення експертизи за клопотанням ОСОБА_1 від 03.12.2024 року, господарський суд вказує наступне.

За змістом кредитора ОСОБА_1 про призначення почеркознавчої експертизи та технічної експертизи документів, останній просить суд призначити почеркознавчу експертизу та технічну експертизу документів, на вирішення яких поставити наступні запитання:

- Чи виконано підпис на оригінальних примірниках Договору генерального підряду №06-09/3 від 06.09.2021 ОСОБА_3 ?

- Чи виконано підпис на оригінальних примірниках Договору поставки №10/03- 2021 від 10.03.2021?

Разом з тим, з метою проведення експертних досліджень Мацак В.С. просить суд витребувати у ТОВ «АТБ-Маркет» оригінал Договору генерального підряду № 06-09/3 від 06.09.2021, а також витребувати у ПрАТ «Техносервіс 2011» оригінал Договору поставки №10/03- 2021 від 10.03.2021, який є предметом дослідження у заяві ПрАТ «Техносервіс 2011» про визнання грошових вимог до ТОВ «БК «Абріс Строй».

В обґрунтування заявленого клопотання ОСОБА_1 вказує, що в межах розгляду кредиторських вимог ОСОБА_1 у справі №904/2332/24 про банкрутство до ТОВ «БК «Абріс Строй» ініціюючий кредитор у своєму клопотанні ставить під сумнів достовірність підпису на договорі, який є підставою для визнання кредиторських вимог фізичної особи ОСОБА_1 із заявленою кредиторською заборгованістю в розмірі 2 000 000, 00 грн., проте в межах розгляду кредиторських вимог ТОВ «АТБ-Маркет» до ТОВ «БК «Абріс Строй», не порушується питання перевірки достовірності підписів на інших договорах, які є підставами для кредиторських вимог інших кредиторів, що згідно тверджень ОСОБА_1 ставить під сумнів об`єктивність і неупередженість судового розгляду, оскільки достовірність договорів із ТОВ «АТБ-Маркет», може викликати аналогічні питання. Крім того, в ОСОБА_1 зазначає, що відсутність перевірки цих договорів може створити переваги для окремих кредиторів на шкоду іншим, порушуючи принцип рівності сторін. Поряд з цим, ОСОБА_1 , посилаючись на відомості з Єдиного державного реєстру судових рішень, звертає увагу на те, що між ініціюючим кредитором та боржником вже виникали питання про проведення судово-почеркознавчої експертизи у справі №904/2485/23 для підтвердження того, що директором ТОВ «БК «Абріс Строй» не підписувались деякі договори, видаткові накладні та акти надання послуг. Таким чином, ОСОБА_1 стверджує про обґрунтовану необхідність проведення перевірки достовірності підписів на всіх договорах, які є підставами для кредиторських вимог, у тому числі з боку кредиторів, таких як ТОВ «АТБ-Маркет».

З огляду на викладене, господарський суд зазначає, у відповідності до частини 1 ст. 99 ГПК України суд за клопотанням учасника справи або з власної ініціативи призначає експертизу у справі за сукупності таких умов: 1) для з`ясування обставин, що мають значення для справи, необхідні спеціальні знання у сфері іншій, ніж право, без яких встановити відповідні обставини неможливо; 2) жодною стороною не наданий висновок експерта з цих самих питань або висновки експертів, надані сторонами, викликають обґрунтовані сумніви щодо їх правильності, або за клопотанням учасника справи, мотивованим неможливістю надати експертний висновок у строки, встановлені для подання доказів, з причин, визнаних судом поважними, зокрема через неможливість отримання необхідних для проведення експертизи матеріалів.

Між тим, за змістом наданого клопотання ОСОБА_1 не навів обставин, які, в розумінні ч.1 ст.99 ГПК України, свідчать про наявність сукупності умов, за наявності яких підлягає призначенню експертиза з питань, викладених ОСОБА_1 , в той час як ТОВ «АТБ-Маркет» та ТОВ «БК «Абріс Строй» не заперечується факт підписання договору генерального підряду на організацію та здійснення будівництва нерухомого майна від №06-09/3 від 06.09.2021, щодо якого ТОВ «АТБ-Маркет» звернулось із заявою про визнання грошових вимог у справі у справі №904/2332/24 про банкрутство до ТОВ «БК «Абріс Строй».

За викладених обставин, господарський суд не вбачає підстав для призначення почеркознавчої експертизи та технічної експертизи документів за клопотанням ОСОБА_1 від 03.12.2024, а тому задоволенні вищевказаного клопотання відмовляється судом.

Відповідно до статті 17 Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» суди застосовують при розгляді справ практику Європейського суду з прав людини як джерело права.

У рішенні Європейського суду з прав людини у справі «Трофимчук проти України» ЄСПЛ зазначено, що хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, це не може розумітись як вимога детально відповідати на кожен довід сторін.

Відповідно до рішення Європейського суду з прав людини у справі «Проніна проти України» суд нагадує, що п. 1 ст. 6 Конвенції зобов`язує суди давати обґрунтування своїх рішень, але це не може сприйматись як вимога надавати детальну відповідь на кожен аргумент. Межі цього обов`язку можуть бути різними в залежності від характеру рішення.

Суд враховує позицію ЄСПЛ (справи «Салов проти України», «Проніна проти України» та «Серявін та інші проти України»), де зазначено, що згідно з усталеною практикою Суду, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча п.1 ст.6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення. Хоча національний суд має певну свободу розсуду щодо вибору аргументів у тій чи іншій справі та прийняття доказів на підтвердження позицій сторін, орган влади зобов`язаний виправдати свої дії, навівши обґрунтування своїх рішень. Ще одне призначення обґрунтованого рішення полягає в тому, щоб продемонструвати сторонам, що вони були почуті. Вмотивоване рішення дає стороні можливість оскаржити його та отримати його перегляд вищестоящою інстанцією. Лише за умови винесення обґрунтованого рішення може забезпечуватись публічний контроль здійснення правосуддя.

За викладених обставин, решта доводів учасників справи, викладених у відповідних поясненнях по справі, господарський суд не бере до уваги, як такі, що не спростовують висновків суду та, з урахуванням встановлених судом обставин даної справи, не впливають на результати вирішення заяви про визнання грошових вимог.

Згідно ст. 129 Конституції України однією з засад судочинства є змагальність.

За змістом ст. 13 Господарського процесуального кодексу України встановлений такий принцип господарського судочинства як змагальність сторін, згідно з яким судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом. Кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних з вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій.

Відповідно до ст. 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи. Суд не може збирати докази, що стосуються предмета спору, з власної ініціативи, крім витребування доказів судом у випадку, коли він має сумніви у добросовісному здійсненні учасниками справи їхніх процесуальних прав або виконанні обов`язків щодо доказів.

Згідно положень ст.76 Господарського процесуального кодексу України предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Тобто, змагальність полягає в тому, що сторони у процесуальній формі доводять перед судом свою правоту, за допомогою доказів переконують суд у правильності своєї правової позиції.

Відповідно до статті 79 ГПК України наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Згідно зі статтею 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Підсумовуючи викладене, господарський суд, за результатом проведення аналізу встановлених обставини, оцінки за своїм внутрішнім переконанням наявних у справі доказів в їх сукупності та взаємозв`язку, враховуючи наведені положення цивільного і господарського законодавства та визначені процесуальним законом стандарти доказування, дійшов висновку щодо обґрунтованості грошових вимог заявника в частині наявності у Товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Абріс Строй" заборгованості перед Товариством з обмеженою відповідальністю "АТБ-Маркет" у розмірі 14 285 242, 53 грн., яка визнається господарським судом та підлягає подальшому внесенню до реєстру вимог кредиторів боржника.

Крім того, за змістом заяви про визнання грошових вимог ТОВ "АТБ-Маркет" нараховано до сплати ТОВ "Абріс Строй" неустойку у відповідності до п.10.8 Договору генерального підряду №06-09/3 від 06.09.2021 за період з 22.12.2023 по 20.06.2024 у розмірі 1 800 000, 00 грн. та неустойку у відповідності до п.10.2 Договору генерального підряду №06-09/3 від 06.09.2021 за період з з 21.02.2023 по 07.12.2023 у розмірі 11 600 000 грн., що підлягають визнанню господарським судом та подальшому внесенню до реєстру вимог кредиторів.

Разом з тим, Товариством з обмеженою відповідальністю "АТБ-Маркет" сплачено судовий збір за подання заяви про визнання грошових вимог у розмірі 4 844, 80 грн., вимоги за яким підлягають погашенню боржником у відповідній черговості.

Перевіривши здійснені заявником нарахування, господарський суд дійшов висновку щодо обґрунтованості вимог заявника в частині внесення грошових вимог ТОВ "АТБ-Маркет" до реєстру вимог кредиторів боржника у розмірах, визначених заявником.

Відповідно до статті 1 Кодексу України з процедур банкрутства кредитор - це юридична або фізична особа, а також контролюючий орган, уповноважений відповідно до Податкового кодексу України здійснювати заходи щодо забезпечення погашення податкового боргу та недоїмки зі сплати єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування у межах своїх повноважень, та інші державні органи, які мають вимоги щодо грошових зобов`язань до боржника; конкурсні кредитори - кредитори за вимогами до боржника, що виникли до відкриття провадження у справі про банкрутство і виконання яких не забезпечено заставою майна боржника.

За змістом статті 1 Кодексу України з процедур банкрутства грошовим зобов`язанням є зобов`язання боржника сплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового правочину (договору) та на інших підставах, передбачених законодавством України; кредитором, серед іншого, є юридична або фізична особа, які мають вимоги щодо грошових зобов`язань до боржника; конкурсні кредитори - кредитори за вимогами до боржника, що виникли до відкриття провадження у справі про банкрутство і виконання яких не забезпечено заставою майна боржника.

Згідно ч.1 ст.45 Кодексу України з процедур банкрутства конкурсні кредитори за вимогами, що виникли до дня відкриття провадження у справі про банкрутство, зобов`язані подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують, протягом 30 днів з дня офіційного оприлюднення оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Відлік строку на заявлення грошових вимог кредиторів до боржника починається з дня офіційного оприлюднення оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство.

За змістом ч.2 ст. 47 КУзПБ у попередньому засіданні господарський суд розглядає всі вимоги кредиторів, що надійшли протягом строку, передбаченого частиною першою статті 45 цього Кодексу, у тому числі щодо яких були заперечення боржника або розпорядника майна. За результатами попереднього засідання господарський суд постановляє ухвалу, в якій зазначається розмір та перелік усіх визнаних судом вимог кредиторів, що вносяться розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів. Розпорядник майна за результатами попереднього засідання вносить до реєстру вимог кредиторів відомості про коленого кредитора, розмір його вимог за грошовими зобов`язаннями, наявність права вирішального голосу в представницьких органах кредиторів, черговість задоволення кожної вимоги.

За змістом частини 1 статті 64 Кодексу України з процедур банкрутства кошти, одержані від продажу майна банкрута, спрямовуються на задоволення вимог кредиторів у порядку, встановленому цим Кодексом. При цьому:

1) у першу чергу задовольняються:

вимоги щодо виплати заборгованості з оплати за виконані роботи та/або надані послуги, а також інші кошти, належні гіг-спеціалістам за гіг-контрактами, укладеними згідно із Законом України "Про стимулювання розвитку цифрової економіки в Україні", та нараховані на ці суми страхові внески на загальнообов`язкове державне пенсійне страхування та інше соціальне страхування, у тому числі відшкодування кредиту, отриманого на ці цілі;

вимоги щодо виплати заборгованості із заробітної плати працюючим та звільненим працівникам банкрута, грошові компенсації за всі невикористані дні щорічної відпустки та додаткової відпустки працівникам, які мають дітей, інші кошти, належні працівникам у зв`язку з оплачуваною відсутністю на роботі (оплата часу простою не з вини працівника, гарантії на час виконання державних або громадських обов`язків, гарантії і компенсації при службових відрядженнях, гарантії для працівників, які направляються для підвищення кваліфікації, гарантії для донорів, гарантії для працівників, які направляються на обстеження до медичного закладу, соціальні виплати у зв`язку з тимчасовою втратою працездатності за рахунок коштів підприємства тощо), а також вихідна допомога, належна працівникам у зв`язку з припиненням трудових відносин, та нараховані на ці суми страхові внески на загальнообов`язкове державне пенсійне страхування та інше соціальне страхування, у тому числі відшкодування кредиту, отриманого на ці цілі;

вимоги щодо виплати заборгованості із компенсації збитків, завданих Державному бюджету України внаслідок виконання рішень Європейського суду з прав людини, постановлених проти України;

вимоги кредиторів за договорами страхування;

витрати, пов`язані з провадженням у справі про банкрутство в господарському суді;

витрати кредиторів на проведення аудиту, якщо аудит проводився за рішенням господарського суду за рахунок їхніх коштів;

2) у другу чергу задовольняються:

вимоги із зобов`язань, що виникли внаслідок заподіяння шкоди життю та здоров`ю громадян, шляхом капіталізації у ліквідаційній процедурі відповідних платежів, у тому числі до Фонду соціального страхування України за громадян, які застраховані в цьому фонді, у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України, зобов`язань із сплати страхових внесків на загальнообов`язкове державне пенсійне страхування та інше соціальне страхування, крім вимог, задоволених позачергово, з повернення невикористаних коштів Фонду соціального страхування України, а також вимоги громадян - довірителів (вкладників) довірчих товариств або інших суб`єктів підприємницької діяльності, які залучали майно (кошти) довірителів (вкладників);

3) у третю чергу задовольняються:

вимоги щодо сплати податків і зборів (обов`язкових платежів);

вимоги центрального органу виконавчої влади, що здійснює управління державним резервом;

4) у четверту чергу задовольняються вимоги кредиторів, не забезпечені заставою;

5) у п`яту чергу задовольняються вимоги щодо повернення внесків членів трудового колективу до статутного капіталу підприємства;

6) у шосту чергу задовольняються інші вимоги.

З огляду на обґрунтованість вимог заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "АТБ-Маркет", яка подана до господарського суду в межах строку, визначеного приписами ст. 45 Кодексу України з процедур банкрутства, господарський суд дійшов висновку щодо наявності підстав для визнання Товариства з обмеженою відповідальністю "АТБ-Маркет" конкурсним кредитором з грошовими вимогами до Товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Абріс Строй", які підлягають погашенню у наступній черговості:

- 1 черга - 4 844, 80 грн. (витрати по сплаті судового збору);

- 4 черга - 14 285 242,53 грн. (основний борг);

- 6 черга - 13 400 000, 00 грн. (неустойка).

Керуючись ст.ст. 234-235 Господарського процесуального кодексу України, ст.ст.44-47, 64 Кодексу України з процедур банкрутства, господарський суд -

УХВАЛИВ:

1. У задоволенні клопотання ОСОБА_1 про призначення почеркознавчої експертизи та технічної експертизи документів від 03.12.2024 відмовити.

2. Визнати грошові вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "АТБ-Маркет" (49031, м.Дніпро, проспект Олександра Поля, 40, ідентифікаційний номер юридичної особи 30487219) до Товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Абріс Строй" (49127, м.Дніпро, вул.Базова, буд.8, кім.8, ідентифікаційний номер юридичної особи 41590608) на суму 4 844, 80 грн. (судовий збір) - 1 черга задоволення вимог кредиторів, на суму 14 285 242,53 грн. (заборгованість за договором) 4 черга задоволення вимог кредиторів; 13 400 000 грн. (неустойка) 6 черга задоволення вимог кредиторів.

Ухвала набирає законної сили 13.01.2025.

Ухвала може бути оскаржена в порядку, передбаченому статтями 256, 257 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст ухвали складено 20.01.2025.

Суддя А.В. Суховаров