ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
_______________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

"14" січня 2025 р.м. Одеса Справа № 916/3742/24

Господарський суд Одеської області у складі судді Погребної К.Ф. при секретарі судового засідання Фатєєвої Г.В. розглянувши справу №916/3742/24

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю ЖИЛСТРОЙСЕРВИС-2 (65062, м. Одеса, Французький бульвар, буд. 60/1, офіс 12, )

до відповідача: Товариство з обмеженою відповідальністю "ФРЕШКОН" (02000, Україна, місто Київ, вулиця Теліги Олени, будинок, 25, )

про стягнення 819 684,23грн.

Представники сторін:

Від позивача: не з`явився;

Від відповідача: не з`явився;

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю ЖИЛСТРОЙСЕРВИС-2 звернулось до Господарського суду Одеської області до Товариства з обмеженою відповідальністю Південна будівельна компанія ЕКЛІПС про стягнення 819 684,23грн.

Ухвалою від 02.09.2024р. судом, у порядку ст. 174 Господарського процесуального кодексу України, позовну заяву Товариства з обмеженою відповідальністю ЖИЛСТРОЙСЕРВИС-2 було залишено без руху.

04.09.2024р. до господарського суду надійшла заява (вх. №32201/24) від Товариства з обмеженою відповідальністю ЖИЛСТРОЙСЕРВИС-2 про усунення недоліків позовної заяви.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 09.09.2024р. за даним позовом було відкрито провадження у справі №916/3742/24 в порядку загального позовного провадження.

21.10.2024р. за вх. №38106/24 до суду від Товариства з обмеженою відповідальністю ЖИЛСТРОЙСЕРВИС-2 надійшло клопотання в порядку ст. 48 ГПК України, згідно якого заявник просить суд замінити неналежного відповідача Товариство з обмеженою відповідальністю Південна будівельна компанія ЕКЛІПС на належного відповідача Товариство з обмеженою відповідальністю ФРЕШКОН.

При цьому в обґрунтування відповідного клопотання, заявник вказує, що в шапці позовної заяви було помилково зазначено контрагента Позивача з подібною на момент виникнення правовідносин назвою юридичної особи, а саме ТОВ "ПБК Екліпс" замість ТОВ "Екліпс Алюмініум". При цьому, обидві вказані юридичні особи змінили свої назви за час виникнення правовідносин між ними та Позивачем. Так, згідно витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань, Відповідачем було змінено свою назву з ТОВ "Екліпс Алюмініум" на ТОВ "Фрешкон".

Ухвалою суду від 21.10.2024р. заяву Товариства з обмеженою відповідальністю ЖИЛСТРОЙСЕРВИС-2 від 21.10.2024р. за вх.№38106/24 було задоволено, замінено відповідача Товариство з обмеженою відповідальністю Південна будівельна компанія ЕКЛІПС (65007, м. Одеса, вул. Водопровідна, буд. 10, корп. Б, ) на належного відповідача Товариство з обмеженою відповідальністю "ФРЕШКОН", (02000, Україна, місто Київ, вулиця Теліги Олени, будинок, 25, ).

Ухвалою господарського суду Одеської області від 02.12.2024р. підготовче провадження було закрито, розгляд справи призначено по суті в судовому засіданні.

Відповідач про місце, дату та час судових засідань повідомлявся судом за юридичною адресою. Відзив на позовну заяву від відповідача до суду не надходив.

Відповідно до ч.7 ст.120 ГПК України у разі відсутності заяви про зміну місця проживання ухвала про повідомлення чи виклик надсилається учасникам судового процесу, які не мають офіційної електронної адреси, та за можливості сповістити їх з допомогою інших засобів зв`язку, які забезпечують фіксацію повідомлення або виклику, за останньою відомою суду адресою і вважається врученою, навіть якщо відповідний учасник судового процесу за цією адресою більше не знаходиться або не проживає.

Відповідно до ч.9 ст. 165 Господарського процесуального кодексу України у разі ненадання відповідачем відзиву у встановлений судом строк без поважних причин, суд вирішує справу за наявними матеріалами.

Судом після повернення з нарадчої кімнати, в порядку ст. 240 ГПК України, було проголошено вступну та резолютивну частину рішення.

Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення представника позивача, суд встановив наступне.

Як вказує 18.09.2018 року між ТОВ «ЖИЛСТРОЙСЕРВИС-2» (Замовник) та ТОВ «ЕКЛІПС АЛЮМІНІУМ» (нова назва Товариства з обмеженою відповідальністю ФРЕШКОН) (Підрядник) було укладено Договір підряду №05/18-09/18 (далі Договір).

Відповідно до п.1.1. Договору, підрядник зобов`язується за дорученням Замовника, в межах договірної вартості та у встановлені цим Договором строки, на свій ризик власними чи залученими силами, з використанням власних або залучених ресурсів та матеріалів, виконати передбачені п. 1.2 цього Договору роботи по об`єкту "24-х поверховий оздоровчий комплекс з апартаментами та паркінгом за адресою: м. Одеса, Французький бульвар, 60/1" (далі - Об`єкт), а Замовник зобов`язується передати Підряднику за актом прийому-передачі будівельного майданчика будівельний майданчик та провести своєчасну оплату таких робіт згідно Додатки № 2 «Графік робіт та фінансування» до Договору Підряду № 05/18-09/18 від 18 вересня 2018 р

Пунктом 1.2 договору передбачено, що Замовник доручає, а Підрядник відповідно до п. 1.1. цього Договору приймає на себе зобов`язання щодо виконання у повному обсязі робіт з влаштування навісного вентильованого фасаду згідно з розрахунком Договірної ціни (Додаток №1), встановленої у протоколі погодження Договірної ціни (Додаток №3) та відповідно до Специфікації (Додаток №4).

Відповідно до п. 1.4. договору, при виконання робіт, сторони підписують проміжні акти виконаних робіт до 5 (п`ятого) числа місяця, наступного за звітним місяцем. По остаточному виконанню робіт на Об`єкті, Сторони підписують Акти виконаних робіт (п.1.5 договору).

Згідно п. 2.1. договору, загальна вартість матеріалів та робіт за цим Договором визначається Додатками № 1, 3 до Договору, та складає 92 083 337 грн., 00 коп., крім того, ПДВ 20 % 18 416 667 грн., 40 коп., всього з ПДВ 110 500 004 грн., 40 коп.

Пунктом п. 8.1. договору передбачено, що Підрядник гарантує якість вироблених ним робіт та якість використовуваних матеріалів (далі Підсумковий результат виконаних робіт на Об`єкті Замовника), норм та вимог, що висуваються до таких робіт та матеріалів, чинним законодавством України. Гарантія на матеріали - складає 10 (десять) років з моменту підписання Акту прийому-передачі (п.8.1.1 договору); підрядник гарантує надійність та якість виконаних підрядних робіт, якісну експлуатацію предмета підряду (п. 1.2. цього Договору) протягом 5 (п`яти) років від дати підписання Акту прийому-передачі (п.8.1.2 договору).

Відповідно до п. 8.3. договору, підрядник зобов`язаний усунути по письмовій вимозі Замовника ті недоліки неякісно виконаних робіт, які виникли протягом терміну гарантії, зумовлені виконанням робіт з порушенням чинних норм і правил, вимог та регламентів від виробника на монтаж та транспортування даних систем (передбачених Робочим Проектом), а також умов цього Договору в розумні строки, встановлені Замовником у тому випадку, якщо вони не викликані порушеннями правил експлуатації: навмисним чи ненавмисним фізичним ушкодженням конструкцій шляхом механічного, хімічного, теплового чи іншого. непередбаченого для даних конструкцій впливу, що експлуатує організацію або треті особи.

При виявленні в процесі здачі та приймання робіт або в процесі експлуатації Об`єкта недоліків (дефектів), Замовником складається акт недоліків (дефектів) із зазначенням розумних термінів їх усунення (далі Акт дефектів) (п.8.4 договору).

Згідно п. 8.5. договору, Акт дефектів складається у двох примірниках, підписується Сторонами та передається для виконання Підряднику. Недоліки (дефекти), зазначені в Акті дефектів, Підрядник усуває власний рахунок.

Пунктом 8.6. договору передбачено, що Підрядник зобов`язаний протягом 5 днів підписати Акт дефектів, або повернути його Замовнику з письмовим обґрунтуванням причин відмови від підписання. У разі не підписання Підрядником Акту дефектів протягом 5 днів і не надання письмової обґрунтованої відмови від дати закінчення 5 (п`яти) денного строку Дефектний акт вважається прийнятим до виконання Підрядником у редакції, наданій Замовником.

Позивач зазначає, що на виконання умов Договору, між сторонами були підписані Акти приймання-передачі з 26.04.2019 р. по 01.02.2022р. При цьому, спорів, стосовно порушення умов договору щодо оплати з боку Позивача або об`єму виконаних робіт Сторонами не подавалось.

Поряд з цим як вказує позивач, після виконання Відповідачем робіт та підписання вищевказаних актів, 04.12.2023 р. (в межах гарантійного строку) ним були виявлені недоліки у виконаній роботі, про що, був складений Акт дефектів та зроблена фотофіксація цих недоліків.

За посиланнями позивача, враховуючи приписи пунктів 8.4, 8.5, 8.6 Договору, він направив лист та Акт дефектів з додатками у вигляді фотофіксації, в якому просив усунути виявлені дефекти у 5-ти денний строк з дня отримання Акту.

Між тим, як вказує позивач, відповідач, у зазначений в умовах Договору строк не надав відповіді на вищезазначений лист та Акт дефектів. Лише 05.03.2024 р. Позивачем було отримано відповідь на зазначений лист, в якому Відповідач зазначив, що не мав можливості надати відповідь вчасно через повітряні тривоги та відключення світла, хоча зазначив, що отримав дефектний акт 08.12.2023р.. Також Відповідач зазначив, що не вбачає необхідності в підписанні дефектного акту «у зв`язку з відсутністю у останнього відповідних зобов`язань за Договором.»

За посилання позивача, беручи до уваги зазначені дії Відповідача, як підрядника, Позивачем було залучено ліцензованого судового експерта для визначення причин дефектів та обсягу вартості відновлювального ремонту для усунення недоліків та дефектів, допущених Відповідачем за договором.

Так, за результатами проведення судової будівельно-технічної експертизи складено висновок експерта №249/24 від 08.03.2024 р., згідно з розділом «Висновки» якого встановлено наступне:

« 1. Дослідивши надані на дослідження матеріали та об`єкт в натурі, керуючись нормативними вимогами, експерт дійшов висновку, що причина відкріплення фасадної підшивки з композитного матеріалу на об`єкті: « 24-поверховий оздоровчий комплекс з паркінгом», який розташований за адресою: м. Одеса, Французький бульвар 60/1., полягає у неналежному кріплені касет, а саме - відсутності саморізів, які вкручуються у профіль через салазку для фіксації зацепу і касети.

2. Виявлені пошкодження з`явились внаслідок неналежного виконання будівельних робіт ТОВ «ЕКЛПС АЛЮМІНІУМ» згідно договору підряду №05/18-09/18 (виконано тільки часткове вкручення саморізів), та не дотримання умов, зазначених у Робочій документації, виконаної ТОВ «Екліпс Алюмініум» на замовлення ТОВ «ЖИЛСТРОЙСЕРВІС-2».

3. Вартість відновлення до первинного стану елементів фасаду на об`єкті: « 24- поверховий оздоровчий комплекс з паркінгом» за адресою: м. Одеса, Французький бульвар 60/1, становить 673 337 грн. (шістсот сімдесят три тисячі триста тридцять сім грн.).»

Отже позивач наголошує, що в внаслідок недоліків у виконаних Відповідачем роботах, які останній відмовився усувати, Позивач зазнав збитків у розмірі 673 337 грн., оскільки саме такий розмір грошових коштів є необхідним для усунення недоліків, допущених Відповідачем.

Відповідно п. 9.6. договору, у разі якщо Підрядник у терміни, встановлені в Дефектному акті, не здійснив усунення вказаних Замовником у цьому акті недоліків (дефектів), Підрядник виплачує замовнику пеню у розмірі подвійної облікової ставки НБУ від вартості невиконаних робіт за кожний календарний день прострочення.

Позивачем відповідно до умов договору та положень ст. 625 ГПК України було нараховано відповідачу пеню в сумі 98 065,92грн., 3% річних в розмірі 14 683,68грн. та інфляційні витрати в сумі 33 597,63грн.

Дослідивши матеріали справи, проаналізувавши наявні у справі докази у сукупності та давши їм відповідну правову оцінку, суд дійшов наступних висновків:

Відповідно до ч. 1, ч. 2 ст. 509 Цивільного кодексу України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку. Зобов`язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

Згідно зі ст. 11 ЦК України цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки; підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Частиною 1 статті 626 ЦК України визначено, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Згідно зі ст. 628 ЦК України зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Як встановлено судом, 18.09.2018 року між ТОВ «ЖИЛСТРОЙСЕРВИС-2» (Замовник) та ТОВ «ЕКЛІПС АЛЮМІНІУМ» (нова назва Товариства з обмеженою відповідальністю ФРЕШКОН) (Підрядник) було укладено Договір підряду №05/18-09/18, за умовами якого підрядник зобов`язується за дорученням Замовника, в межах договірної вартості та у встановлені цим Договором строки, на свій ризик власними чи залученими силами, з використанням власних або залучених ресурсів та матеріалів, виконати передбачені п. 1.2 цього Договору роботи по об`єкту "24-х поверховий оздоровчий комплекс з апартаментами та паркінгом за адресою: м. Одеса, Французький бульвар, 60/1" (далі - Об`єкт), а Замовник зобов`язується передати Підряднику за актом прийому-передачі будівельного майданчика будівельний майданчик та провести своєчасну оплату таких робіт згідно Додатки № 2 «Графік робіт та фінансування» до Договору Підряду № 05/18-09/18 від 18 вересня 2018 р

Відповідно до ч. 1, 2 статті 837 Цивільного кодексу України передбачено, що за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов`язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов`язується прийняти та оплатити виконану роботу. Договір підряду може укладатися на виготовлення, обробку, переробку, ремонт речі або на виконання іншої роботи з переданням її результату замовникові.

Згідно із ч. 1 ст. 843 Цивільного кодексу України у договорі підряду визначається ціна роботи або способи її визначення.

У ст. 875 Цивільного кодексу України зазначено, що за договором будівельного підряду підрядник зобов`язується збудувати і здати у встановлений строк об`єкт або виконати інші будівельні роботи відповідно до проектно-кошторисної документації, а замовник зобов`язується надати підрядникові будівельний майданчик (фронт робіт), передати затверджену проектно-кошторисну документацію, якщо цей обов`язок не покладається на підрядника, прийняти об`єкт або закінчені будівельні роботи та оплатити їх. Договір будівельного підряду укладається на проведення нового будівництва, капітального ремонту, реконструкції (технічного переоснащення) підприємств, будівель (зокрема житлових будинків), споруд, виконання монтажних, пусконалагоджувальних та інших робіт, нерозривно пов`язаних з місцезнаходженням об`єкта.

Пунктом п. 8.1. договору передбачено, що Підрядник гарантує якість вироблених ним робіт та якість використовуваних матеріалів (далі Підсумковий результат виконаних робіт на Об`єкті Замовника), норм та вимог, що висуваються до таких робіт та матеріалів, чинним законодавством України. Гарантія на матеріали - складає 10 (десять) років з моменту підписання Акту прийому-передачі (п.8.1.1 договору); підрядник гарантує надійність та якість виконаних підрядних робіт, якісну експлуатацію предмета підряду (п. 1.2. цього Договору) протягом 5 (п`яти) років від дати підписання Акту прийому-передачі (п.8.1.2 договору).

Відповідно до п. 8.3. договору, підрядник зобов`язаний усунути по письмовій вимозі Замовника ті недоліки неякісно виконаних робіт, які виникли протягом терміну гарантії, зумовлені виконанням робіт з порушенням чинних норм і правил, вимог та регламентів від виробника на монтаж та транспортування даних систем (передбачених Робочим Проектом), а також умов цього Договору в розумні строки, встановлені Замовником у тому випадку, якщо вони не викликані порушеннями правил експлуатації: навмисним чи ненавмисним фізичним ушкодженням конструкцій шляхом механічного, хімічного, теплового чи іншого. непередбаченого для даних конструкцій впливу, що експлуатує організацію або треті особи.

При виявленні в процесі здачі та приймання робіт або в процесі експлуатації Об`єкта недоліків (дефектів), Замовником складається акт недоліків (дефектів) із зазначенням розумних термінів їх усунення (далі Акт дефектів) (п.8.4 договору).

Згідно п. 8.5. договору, Акт дефектів складається у двох примірниках, підписується Сторонами та передається для виконання Підряднику. Недоліки (дефекти), зазначені в Акті дефектів, Підрядник усуває власний рахунок.

Пунктом 8.6. договору передбачено, що Підрядник зобов`язаний протягом 5 днів підписати Акт дефектів, або повернути його Замовнику з письмовим обґрунтуванням причин відмови від підписання. У разі не підписання Підрядником Акту дефектів протягом 5 днів і не надання письмової обґрунтованої відмови від дати закінчення 5 (п`яти) денного строку Дефектний акт вважається прийнятим до виконання Підрядником у редакції, наданій Замовником.

Згідно з ч. 1, ч. 2 ст. 859 ЦК України, якщо договором або законом передбачено надання підрядником замовникові гарантії якості роботи, підрядник зобов`язаний передати замовникові результат роботи, який має відповідати вимогам статті 857 цього Кодексу протягом усього гарантійного строку. Гарантія якості роботи поширюється на все, що становить результат роботи, якщо інше не встановлено договором підряду.

Відповідно до ч. 3 ст. 853 ЦК України, якщо після прийняття роботи замовник виявив відступи від умов договору підряду або інші недоліки, які не могли бути встановлені при звичайному способі її прийняття (приховані недоліки), у тому числі такі, що були умисно приховані підрядником, він зобов`язаний негайно повідомити про це підрядника.

Як вбачається з справи, 04.12.2023 р. (в межах гарантійного строку) позивачем були виявлені недоліки у виконаній роботі, про що, був складений Акт дефектів та зроблена фотофіксація цих недоліків.

04.12.2023р. за вх. №109 позивачем було направлено на адерсу відповідача, лист та Акт дефектів з додатками у вигляді фотофіксації, в якому просив усунути виявлені дефекти у 5-ти денний строк з дня отримання Акту.

Листом від 21.02.2024р. за вих. №21/02-2024-1 відповідач від усунення недоліків відмовився, вказавши на відсутність у нього відповідних зобов`язань за Договором.

Якщо робота виконана підрядником з відступами від умов договору підряду, які погіршили роботу, або з іншими недоліками, які роблять її непридатною для використання відповідно до договору або для звичайного використання роботи такого характеру, замовник має право, якщо інше не встановлено договором або законом, за своїм вибором вимагати від підрядника, зокрема відшкодування своїх витрат на усунення недоліків, якщо право замовника усувати їх встановлено договором ( п. 3 ч. 1 ст. 858 ЦК України).

Частиною 3 ст. 858 ЦК України передбачено, що якщо відступи у роботі від умов договору підряду або інші недоліки у роботі є істотними та такими, що не можуть бути усунені, або не були усунені у встановлений замовником розумний строк, замовник має право відмовитися від договору та вимагати відшкодування збитків.

Відповідно до ст. 222 ЦК України, особа, якій завдано збитків у результаті порушення її цивільного права, має право на їх відшкодування. Збитками є: 1) втрати, яких особа зазнала у зв`язку зі знищенням або пошкодженням речі, а також витрати, які особа зробила або мусить зробити для відновлення свого порушеного права (реальні збитки); 2) доходи, які особа могла б реально одержати за звичайних обставин, якби її право не було порушене (упущена вигода). Збитки відшкодовуються у повному обсязі, якщо договором або законом не передбачено відшкодування у меншому або більшому розмірі. Якщо особа, яка порушила право, одержала у зв`язку з цим доходи, то розмір упущеної вигоди, що має відшкодовуватися особі, право якої порушено, не може бути меншим від доходів, одержаних особою, яка порушила право. На вимогу особи, якій завдано шкоди, та відповідно до обставин справи майнова шкода може бути відшкодована і в інший спосіб, зокрема, шкода, завдана майну, може відшкодовуватися в натурі (передання речі того ж роду та тієї ж якості, полагодження пошкодженої речі тощо), якщо інше не встановлено законом.

Відповідно до ст.611 Цивільного кодексу України у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема, відшкодування збитків.

Водночас згідно з частиною четвертою статті 882 ЦК України передання робіт підрядником і прийняття їх замовником оформляється актом, підписаним обома сторонами. У разі відмови однієї із сторін від підписання акту про це вказується в акті і він підписується другою стороною

Положеннями ст. 883 ЦК України передбачено, що підрядник відповідає за недоліки збудованого об`єкта, за прострочення передання його замовникові та за інші порушення договору (за недосягнення проектної потужності, інших запроектованих показників тощо), якщо не доведе, що ці порушення сталися не з його вини. За невиконання або неналежне виконання обов`язків за договором будівельного підряду підрядник сплачує неустойку, встановлену договором або законом, та відшкодовує збитки в повному обсязі. Суми неустойки (пені), сплачені підрядником за порушення строків виконання окремих робіт, повертаються підрядникові у разі закінчення всіх робіт до встановленого договором граничного терміну.

Відповідно до 884 ЦК України підрядник гарантує досягнення об`єктом будівництва визначених у проектно-кошторисній документації показників і можливість експлуатації об`єкта відповідно до договору протягом гарантійного строку, якщо інше не встановлено договором будівельного підряду. Гарантійний строк становить десять років від дня прийняття об`єкта замовником, якщо більший гарантійний строк не встановлений договором або законом. Підрядник відповідає за дефекти, виявлені у межах гарантійного строку, якщо він не доведе, що вони сталися внаслідок: природного зносу об`єкта або його частин; неправильної його експлуатації або неправильності інструкцій щодо його експлуатації, розроблених самим замовником або залученими ним іншими особами; неналежного ремонту об`єкта, який здійснено самим замовником або залученими ним третіми особами. Гарантійний строк продовжується на час, протягом якого об`єкт не міг експлуатуватися внаслідок недоліків, за які відповідає підрядник. У разі виявлення протягом гарантійного строку недоліків замовник повинен заявити про них підрядникові в розумний строк після їх виявлення. Договором будівельного підряду може бути встановлено право замовника сплатити передбачену договором частину ціни робіт, визначеної у кошторисі, після закінчення гарантійного строку

Зважаючи на те, що відповідач всупереч умовам Договору не усунув недоліки на Об`єкті, позивачем було залучено ліцензованого судового експерта для визначення причин дефектів та обсягу вартості відновлювального ремонту для усунення недоліків та дефектів, допущених відповідачем за договором.

За результатами проведення судової будівельно-технічної експертизи складено Висновок експерта №249/24 від 08.03.2024 р.

Вказану експертизу проводив судовий експерт Сікорська О.А.. Експерт зазначив, що обізнаний про кримінальну відповідальність за статтею 384, 385 Кримінального кодексу України.

Згідно з частинами 1, 2 статті 98 ГПК України висновок експерта - це докладний опис проведених експертом досліджень, зроблені у результаті них висновки та обґрунтовані відповіді на питання, поставлені експертові, складений у порядку, визначеному законодавством. Предметом висновку експерта може бути дослідження обставин, які входять до предмета доказування та встановлення яких потребує наявних у експерта спеціальних знань.

Так згідно висновків будівельно-технічної експертизи, судовим експертом встановлено наступне:

« 1. Дослідивши надані на дослідження матеріали та об`єкт в натурі, керуючись нормативними вимогами, експерт дійшов висновку, що причина відкріплення фасадної підшивки з композитного матеріалу на об`єкті: « 24-поверховий оздоровчий комплекс з паркінгом», який розташований за адресою: м. Одеса, Французький бульвар 60/1., полягає у неналежному кріплені касет, а саме - відсутності саморізів, які вкручуються у профіль через салазку для фіксації зацепу і касети.

2. Виявлені пошкодження з`явились внаслідок неналежного виконання будівельних робіт ТОВ «ЕКЛПС АЛЮМІНІУМ» згідно договору підряду №05/18-09/18 (виконано тільки часткове вкручення саморізів), та не дотримання умов, зазначених у Робочій документації, виконаної ТОВ «Екліпс Алюмініум» на замовлення ТОВ «ЖИЛСТРОЙСЕРВІС-2».

3. Вартість відновлення до первинного стану елементів фасаду на об`єкті: « 24- поверховий оздоровчий комплекс з паркінгом» за адресою: м. Одеса, Французький бульвар 60/1, становить 673 337 грн. (шістсот сімдесят три тисячі триста тридцять сім грн.).»

Статтею 628 Цивільного кодексу України встановлено, що зміст договору становлять умови, визначені на розсуд сторін і погодженні ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Згідно з ч. 1 ст. 631 Цивільного кодексу України строком договору є час, протягом якого сторони можуть здійснити свої права і виконати свої обов`язки відповідно до договору.

Відповідно до статті 530 Цивільного кодексу України, якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Частиною першою статті 193 Господарського кодексу України встановлено, що суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Не допускаються одностороння відмова від виконання зобов`язань, крім випадків, передбачених законом, а також відмова від виконання або відстрочка виконання з мотиву, що зобов`язання другої сторони за іншим договором не було виконано належним чином (частина 7 статті 193 Господарського кодексу України).

Згідно з ч. 1 ст. 598 ЦК України зобов`язання припиняється частково або у повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом.

Зобов`язання припиняється виконанням проведеним належним чином (стаття 599 Цивільного кодексу України).

Враховуючи викладене, оскільки у встановленому договором від 18.09.2018р. за №05/18-09/18 порядку відповідачем не усунуто недоліки на Об`єкті, матеріалами справи підтверджується вартість відновлювального ремонту для усунення відповідних недоліків та дефектів в розмірі 673 337грн. та за відсутності доказів оплати заборгованості відповідачем, суд вважає обґрунтованими позовні вимоги про стягнення з відповідача вартості завданої шкоди внаслідок невиконання гарантійних зобов`язань в сумі 673 337грн.

При цьому відповідачем встановлені судом обставини належними та допустимими доказами не спростовано.

Крім того в зв`язку з неналежним виконання відповідачем зобов`язань за договору від 18.09.2018р. за №05/18-09/18 позивачем було нараховано до стягнення відповідачу пеню в сумі 98 065,92грн.

Згідно з ч.2 ст.218 Господарського кодексу України, учасник господарських відносин відповідає за невиконання або неналежне виконання господарського зобов`язання чи порушення правил здійснення господарської діяльності, якщо не доведе, що ним вжито усіх залежних від нього заходів для недопущення господарського правопорушення. У разі якщо інше не передбачено законом або договором, суб`єкт господарювання за порушення господарського зобов`язання несе господарсько-правову відповідальність, якщо не доведе, що належне виконання зобов`язання виявилося неможливим внаслідок дії непереборної сили, тобто надзвичайних і невідворотних обставин за даних умов здійснення господарської діяльності.

Відповідно до ч.1 ст.230 Господарського кодексу України, штрафними санкціями в цьому Кодексі визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання зобов`язання. Водночас вимогами п.3 ч.1 ст.611 Цивільного кодексу України передбачено, що одним із наслідків порушення зобов`язання є сплата неустойки (штрафу, пені), а відповідно до вимог ч.2 ст.551 Цивільного кодексу України, якщо предметом неустойки є грошова сума, її розмір встановлюються договором або актом цивільного законодавства.

За правилами ч. 1 ст. 549 ЦК України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання.

Відповідно до ч. 1 ст. 546 ЦК України виконання зобов`язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком.

Відповідно до ст. 547 ЦК України правочин щодо забезпечення виконання зобов`язання вчиняється у письмовій формі. Правочин щодо забезпечення виконання зобов`язання, вчинений із недодержанням письмової форми, є нікчемним.

Відповідно до приписів ст.1 Закону України Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов`язань від 22.11.1996р. платники грошових коштів сплачують на користь одержувачів цих коштів за прострочку платежу пеню в розмірі, що встановлюється за згодою сторін.

Статтею 3 Закону України „Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов`язань встановлено, що розмір пені обчислюється від суми простроченого платежу та не може перевищувати подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня.

Відповідно п. 9.6. договору, у разі якщо Підрядник у терміни, встановлені в Дефектному акті, не здійснив усунення вказаних Замовником у цьому акті недоліків (дефектів), Підрядник виплачує замовнику пеню у розмірі подвійної облікової ставки НБУ від вартості невиконаних робіт за кожний календарний день прострочення.

Проаналізувавши здійснений позивачем розрахунок пені, заявленої до стягнення, господарський суд дійшов висновку про правильність та обґрунтованість здійсненого позивачем розрахунку пені в зв`язку з чим позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю ЖИЛСТРОЙСЕРВИС-2 в частині стягнення з відповідача пені в розмірі 98 065,92грн. підлягають задоволенню.

Також, позивач просить стягнути з відповідача 3% річних у розмірі 14 683,68 грн та інфляційні втрати у розмірі 33 597,63грн.

Згідно з ч. 2 ст. 625 Цивільного кодексу України боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений за договором або законом.

Розглянувши надані позивачем розрахунки трьох відсотків річних та інфляційних витрат суд доходить висновку, що вказані розрахунки було здійснено позивачем обґрунтовано, з урахуванням приписів чинного законодавства, у зв`язку з чим позовні вимоги в частині стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "ФРЕШКОН" трьох відсотків річних в розмірі 14 683,68грн. та інфляційних витрат в сумі 33 597,63грн. підлягають задоволенню.

Відповідно до ч.ч.1,3 ст.74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи.

Згідно зі ст.76 ГПК України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Відповідно до ст.77 ГПК України обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Докази, одержані з порушенням закону, судом не приймаються.

Згідно зі ст.78 ГПК України достовірними є докази, на підставі яких можна встановити дійсні обставини справи.

Відповідно до ст.79 ГПК України достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування. Питання про достатність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Статтею 86 ГПК України встановлено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Частинами ч.ч.1, 2, 3 ст.13 ГПК України встановлено, що судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Принцип рівності сторін у процесі вимагає, щоб кожній стороні надавалася розумна можливість представляти справу в таких умовах, які не ставлять цю сторону у суттєво невигідне становище відносно другої сторони (п.87 Рішення Європейського суду з прав людини у справі "Салов проти України" від 06.09.2005р.).

У Рішенні Європейського суду з прав людини у справі "Надточий проти України" від 15.05.2008р. зазначено, що принцип рівності сторін передбачає, що кожна сторона повинна мати розумну можливість представляти свою сторону в умовах, які не ставлять її в суттєво менш сприятливе становище в порівнянні з опонентом.

Змагальність означає таку побудову судового процесу, яка дозволяє всім особам - учасникам певної справи відстоювати свої права та законні інтереси, свою позицію у справі.

Принцип змагальності є процесуальною гарантією всебічного, повного та об`єктивного з`ясування судом обставин справи, ухвалення законного, обґрунтованого і справедливого рішення у справі.

Підсумовуючи вищезазначене, суд доходить висновку, що позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю ЖИЛСТРОЙСЕРВИС-2 є обґрунтованими, підтверджені належними доказами, наявними в матеріалах справи, наявними в матеріалах справи в зв`язку з чим підлягають задоволенню в повному обсязі.

Судові витрати зі сплати судового збору за подання позовної заяви покладаються на відповідача відповідно до приписів ст. 129 ГПК України.

Керуючись ст. ст. 129, 232, 233, 236-238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

1. Позов Товариства з обмеженою відповідальністю ЖИЛСТРОЙСЕРВИС-2 (65062, м. Одеса, Французький бульвар, буд. 60/1, офіс 12, ) до Товариства з обмеженою відповідальністю "ФРЕШКОН" (02000, Україна, місто Київ, вулиця Теліги Олени, будинок, 25, ) задовольнити повністю.

2. ??Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "ФРЕШКОН" (02000, Україна, місто Київ, вулиця Теліги Олени, будинок, 25, ) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю ЖИЛСТРОЙСЕРВИС-2 (65062, м. Одеса, Французький бульвар, буд. 60/1, офіс 12, ) вартість завданої шкоди внаслідок невиконання гарантійних зобов`язань в сумі 673 337 (шістсот сімдесят три тисяч триста тридцять сім)грн., пеню в сумі 98 065 (дев`яносто вісім тисяч шістдесят п`ять)грн. 92 коп., 3% річних в сумі 14 683 (чотирнадцять тисяч шістсот вісімдесят три)грн. 68коп., інфляційних витрат в сумі 33 597 (тридцять три тисячі п`ятсот дев`яносто сім)грн. 63коп. та судовий збір в сумі 9 836 (дев`ять тисяч вісімсот тридцять шість)грн. 21коп.

Рішення набирає законної сили в порядку, передбаченому ст. 241 ГПК України.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Відповідно до ст. ст. 254, 256 ГПК України учасники справи, особи, які не брали участі у справі, якщо суд вирішив питання про їхні права, інтереси та (або) обов`язки, мають право подати апеляційну скаргу на рішення суду першої інстанції. Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складено та підписано 24 січня 2025 р.

Суддя К.Ф. Погребна