ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

21 січня 2025 року Справа № 902/783/24

Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Петухов М.Г., суддя Мельник О.В. , суддя Олексюк Г.Є.

секретар судового засідання Приступлюк Т.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні Північно-західного апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Газенерго-Трейд"

на рішення Господарського суду Вінницької області від 13.11.2024

(ухвалене о 14:15 год. у м. Вінниці, повний текст складено 25.11.2024)

у справі № 902/783/24 (суддя Матвійчук В.В.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Газенерго-Трейд"

до Відділу освіти, культури, молоді та спорту Самгородоцької сільської ради

про визнання укладеною додаткової угоди до договору постачання електричної енергії

за участю представників сторін:

від позивача - Іванов А.В.;

від відповідача - не з`явився;

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Газенерго-Трейд" звернулось до Господарського суду Вінницької області із позовом до Відділу освіти, культури, молоді та спорту Самгородоцької сільської ради про визнання укладеною додаткової угоди до договору постачання електричної енергії.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що відповідач ухиляється від укладання додаткової угоди до Договору постачання електричної енергії № 62 від 25.04.2024. Вказує, що внесення змін є наслідком коливанням ціни на товар на ринку.

Господарський суд Вінницької області рішенням від 13.11.2024 у справі № 902/783/24 в позові відмовив.

При ухваленні вказаного рішення суд першої інстанції виходив із того, що позивачем не надано належних доказів на підтвердження коливання ціни товару (електричної енергії) на ринку, а відповідно не підтверджено наявність підстав для укладання спірної додаткової угоди.

Крім того, суд критично оцінив твердження позивача, що згідно з пп. 8 п. 5.5 Договору постачання електричної енергії № 62 від 25.04.2024 зміна істотних умов Договору у зв`язку зі зміною біржових коливань здійснюється на вимогу однієї із Сторін, тобто такий пункт носить імперативний характер.

Суд також вказав, що оскільки Договір № 62 було укладено 25.04.2024, після набрання чинності постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178, відтак, у відповідності з пунктом 3-7 розділу X "Прикінцеві та перехідні положення" Закону України "Про публічні закупівлі" норми вказаного Закону мають застосовуватись з урахуванням особливостей, визначених Постановою Кабінетом Міністрів України від 12.10.2022 № 1178.

Розглядаючи спірні правовідносини місцевий господарський суд застосував відповідні положення ст. ст. 6, 11, 627, 628, 629, 632, 638, 652, 712, 714 Цивільного кодексу України, 174, 175, 179, 185, 265 Господарського кодексу України, ст. ст. 1, 41 Закону України "Про публічні закупівлі", постанови Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178.

Не погоджуючись із зазначеним рішенням до Північно-західного апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою звернулося Товариство з обмеженою відповідальністю "Газенерго-Трейд", у якій просить рішення Господарського суду Вінницької області від 13.11.2024 у справі № 902/783/24 скасувати та ухвалити нове, яким позов задовольнити.

Апеляційна скарга обґрунтована таким.

Договір про постачання електричної енергії споживачу від 25.04.2024 № 62 укладався з урахуванням Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, які затверджені постановою КМУ від 12.10.2022 № 1178 (зі змінами та доповненнями).

Так. п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» визначено, що істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару.

Суд першої інстанції посилається на практику Верховного Суду з цього питання, судова практика з аналогічних ситуацій стосується періоду правовідносин до повномасштабного вторгнення російської федерації на територію України та введення правового режиму воєнного стану.

Саме в зв`язку з цими, непереборними обставинами й було прийнято та запроваджено вище згадані особливості.

Крім того, наголошуємо, що позивач звертався до відповідача про зміну істотних умов договору не на підставі ч. 5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі", а саме на підставі п. 7 ч. 19 Особливостей (зміна біржових котирувань), як спеціальної норми, яка діє у період воєнного стану.

Суд першої інстанції формулювання "на вимогу однієї із сторін" не визначає як імперативну норму, оскільки це свідчить, що відповідні зміни не вносяться автоматично, за замовчуванням, а внесенню таких змін повинна передувати вимога однієї сторони.

Однак, саме таке формулювання в договорі встановлює категоричне правило та чітку однозначну поведінку суб`єкта. Тобто є вимога однієї із сторін, якщо вона відхилена другою стороною це є порушенням.

За наведеного скаржник вважає, що рішення суду підлягає скасуванню, оскільки постановлене з порушенням норм процесуального права, неправильно застосовані норми матеріального права.

Відповідач не скористався правом подати відзив на апеляційну скаргу позивача, що відповідно до ч. 3 ст. 263 ГПК України не перешкоджає перегляду рішення суду першої інстанції.

В судовому засіданні Північно-західного апеляційного господарського суду 21.01.2025 представник скаржника підтримав доводи, наведені в апеляційній скарзі, стверджує, що судом першої інстанції при винесенні оскарженого рішення було порушено норми матеріального права. Пояснив, що позивач з липня 2024 року не постачає відповідачу електроенергію. Просив рішення Господарського суду Вінницької області від 13.11.2024 у справі № 902/783/24 скасувати та ухвалити нове, яким позов задовольнити.

В судове засідання 21.01.2025 представник відповідача не з`явився.

Враховуючи приписи ст.ст. 269, 273 ГПК України про межі та строки розгляду апеляційних скарг в апеляційній інстанції, той факт, що відповідач був належним чином та своєчасно повідомлений про дату, час та місце судового засідання, про що свідчить довідка про доставку електронного листа (т. 2, а. с. 19), а також те, що явка представників сторін в судове засідання обов`язковою не визнавалася, колегія суддів визнала за можливе здійснювати розгляд апеляційної скарги за відсутності представника відповідача.

Дослідивши матеріали справи, апеляційну скаргу, заслухавши пояснення представника позивача, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування місцевим господарським судом при ухваленні рішення норм матеріального та процесуального права, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу слід залишити без задоволення, а оскаржуване рішення змінити, виклавши його мотивувальну частину в редакції цієї постанови, а в решті залишити без змін, виходячи з такого.

Судом апеляційної інстанції встановлено та як убачається з матеріалів справи, що 25.04.2024 між Товариством з обмеженою відповідальністю "Газенерго-Трейд" (позивач, за Договором Постачальник) та Відділом освіти, культури, молоді та спорту Самгородоцької сільської ради (відповідач, за Договором Замовник або Споживач) укладено Договір № 62 постачання електричної енергії (далі Договорів; т. 1, а. с. 13-21).

Згідно п. 2.1 Договору Постачальник продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача, а Споживач оплачує Постачальнику вартість використаної (купованої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього Договору.

Обов`язковою умовою для постачання електричної енергії Споживачу є наявність у нього укладеного в установленому порядку з оператором системи розподілу договору про надання послуг з розподілу, на підставі якого Споживач набуває право отримувати послугу з розподілу електричної енергії (п. 2.2 Договору).

У пункті 2.3 Договору сторони визначили найменування товару: код ДК 021:20-5 Електрична енергія (Електрична енергія). Очікуваний обсяг постачання електричної енергії на період з 01.05.2024 по 31.12.2024 і становить 200 617 кВт*год та відповідає очікуваному обсягу закупівлі послуг з розподілу (передачі) електричної енергії у оператора системи.

Відповідно до п. 3.1 Договору початком постачання електричної енергії Споживачу є дата, зазначена в заяві-приєднанні, яка є додатком 1 до цього Договору.

За умовами п. 3.3 Договору постачальник за цим Договором не має права вимагати від Споживача будь-якої іншої плати за електричну енергію, що не визначена у комерційній пропозиції, яка є додатком 2 до цього Договору.

Постачальник зобов`язується поставити Споживачу електричну енергію в строк до 31.12.2024 (п. 3.4 Договору).

Згідно п. 3.5 Договору місце постачання електричної енергії: 22163, Україна, Вінницька область, с. Самгородок, межа балансової належності електроустановок замовника.

Пунктом 4.2. Договору передбачено, що Постачальник зобов`язується забезпечити комерційну якість послуг, які надаються Споживачу за цим Договором, що передбачає вчасне та повне інформування Споживача про умови постачання електричної енергії, ціни на електричну енергію та вартість послуг, що надаються, надання роз`яснень положень актів чинного законодавства, якими регулюються відносини Сторін, ведення точних та прозорих розрахунків із Споживачем, а також можливість вирішення спірних питань шляхом досудового врегулювання.

У пункті 5.1 Договору сторони визначили, що Споживач розраховується з Постачальником за електричну енергію за ціною, що визначається відповідно до механізму визначення ціни електричної енергії, згідно з обраною Споживачем комерційною пропозицією, яка є додатком 2 до цього Договору.

Ціна 1 кВт*год електричної енергії, з урахуванням тарифу на послуги з передачі електричної енергії, становить 4 грн 20 коп. з урахуванням ПДВ, у тому числі: ціна електричної енергії 2,97143 грн; тариф на послуги з передачі електричної енергії 0,52857 грн; податок на додану вартість у розмірі 20 % до ціни електричної енергії 0,70 грн.

Відповідно до п. 5.2 Договору загальна вартість всього обсягу поставки електричної енергії складає: 842 591 грн 40 коп. з ПДВ, у тому числі ПДВ 140 431 грн 90 коп.

Спосіб визначення ціни електричної енергії зазначається в комерційній пропозиції Постачальника (додаток 2 до Договору) (п. 5.3. Договору).

У п. 5.4 Договору сторони погодили, що ціна (сума) цього Договору розрахована згідно очікуваної вартості предмета закупівлі, відповідає остаточній пропозиції Учасника. При цьому, фінансування закупівлі здійснюється в межах реально затверджених видатків Замовника на дану потребу. На дату укладання Договору платіжні (бюджетні) зобов`язання виникають щодо оплати частини предмета закупівлі в межах доведеної суми (у межах кошторисних призначень), які складають: 842 591,40 грн з ПДВ. Оплата залишку предмета закупівлі відбувається виключно за наявності коштів згідно з постійним кошторисом (планом використання бюджетних коштів) при наявності відповідного бюджетного призначення (бюджетних асигнувань), з урахуванням листа інформаційного характеру Мінекономрозвитку України "Щодо планування закупівель" № 3304-04/54160-06 від 03.09.2020. Подальше виникнення зобов`язань буде збільшуватися відповідно до кошторисних призначень та може регламентуватися шляхом укладення додаткової угоди, але в будь-якому разі не може перевищувати загальної суми Договору.

Відповідно до п. 5.5 Договору порядок зміни визначається у додатку 2 (Комерційна пропозиція) договору. Істотні умови цього Договору не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема, у зв`язку із зміною біржових котирувань здійснюється на вимогу однієї із Сторін без або зі збільшенням суми договору в залежності від фінансової можливості споживача на таких умовах: Підставою для зміни умов цього Договору є біржові котирування. При цьому, Сторони Договору визначали, що під зміною біржових котирувань вони розуміють факт зміни цінових індексів на РДН в ОЕС України за даними ДП "Оператор ринку" (https://www.oree.com.ua) або місячних індексів РДД Базове навантаження у торговій зоні ОЕС України згідно з даними, що містяться на офіційному сайті ТОВ "Українська енергетична біржа", а належним обґрунтуванням і документальним підтвердженням та/або доказом зміни біржових котирувань є цінова довідка/експертний висновок та ін., Торгово-промислової палати, що порівнює розрахункові періоди на момент укладення договору або місяць останньої зміни ціни Договору та останній повний розрахунковий період, що передує ініціюванню внесення змін і здійснюється шляхом зміни ціни за одиницю товару, яка передбачена Договором. Нова (змінена) ціна за одиницю товару, обчислюється за формулою.

Керуючись принципом максимальної економії та ефективності здійснення закупівлі, Сторони у порядку, передбаченому умовами даного Договору, здійснюють узгоджену зміну ціни в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів), та у випадку зменшення середньозваженої ціни електричної енергії на ринку "на добу наперед", якщо така зміна впливає на зміну ціни на електричну енергію, що передбачена цим Договором.

У випадку досягнення згоди щодо зміни ціни на електричну енергію згідно умов цього пункту Сторони керуються п. п. 7 п. 19 Особливостей, відповідно за умови внесення таких змін сума цього Договору може як збільшуватись так і зменшуватись.

У пункті 5.6 Договору Сторони домовились, що ціна електричної енергії, розрахована відповідно до пункту 5.1 цього розділу, є обов`язковою для Сторін. Визначена на її основі вартість електричної енергії буде застосовуватись Сторонами при складанні актів приймання передачі електричної енергії, рахунків та розрахунках за товар згідно з умовами Договору.

Якщо протягом строку дії цього Договору на підставі рішень суб`єктів владних повноважень буде змінено порядок державного регулювання ціни на предмет закупівлі, збільшено тарифи на послуги, або затверджено нові тарифи, внаслідок чого виконання зобов`язань на умовах встановлених цим Договором, неминуче призведе до збитків Постачальника внаслідок заниження ціни предмета закупівлі по відношенню до економічно обґрунтованої ціни, Сторони можуть переглянути умови цього Договору щодо ціни непоставленого предмета закупівлі з метою приведення її до економічно обґрунтованого рівня (п. 5.7 Договору).

Згідно з п. 5.8 Договору у випадку наявності підстав для зміни умов цього Договору, Постачальник має право письмово звернутися до Споживача з відповідною пропозицією про зміну умов цього Договору.

Відповідно до п. 5.11 Договору загальна сума вартості Договору складається з місячних сум вартості договірних обсягів постачання електричної енергії Споживачу.

За умовами п. 5.23 Договору Сторони домовились, що датою, коли Сторони дізнались про зміну ціни на ринку, є дата формування повідомлення (на виконання вимог п.п. 3.1.1., 9.2.2. Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 312 щодо можливості зміни тарифів (цін)), або отримання Споживачем ініціативного листа про перегляд відповідної Договірної ціни, а не дата укладання додаткової угоди, чи публікації її в системі закупівель Prozorro. Факт зміни ціни на електричну енергію оформлюється відповідною додатковою угодою. Сторони мають право в такій додатковій угоді встановити, що змінена ціна починає діяти як з дати укладання додаткової угоди, дати отримання Споживачем ініціативного листа, так і з іншого періоду у разі обґрунтованих обставин. У випадку непогодження Сторони, до якої надіслано відповідний ініціативний лист з експертними висновками про обґрунтованість перегляду ціни, така Сторона надає свої заперечення у письмовій формі також з документальним підтвердженням у вигляді експертних висновків, які математично спростовують обставини коливання та зміни ціни, на які посилається ініціативна Сторона. В такому випадку Сторони мають право розірвати Договір за взаємною згодою укладанням відповідної додаткової угоди.

Відповідно до п. 6.1 Договору Споживач має право, зокрема:

- обирати спосіб визначення ціни за постачання електричної енергії на умовах зазначених у комерційній пропозиції, обраній Споживачем (пп. 1 п. 6.1 Договору);

- отримувати електричну енергію на умовах, зазначених у цьому Договорі (пп. 2 п. 6.1 Договору);

- безоплатно отримувати всю інформацію стосовно його прав та обов`язків, інформацію про ціну, порядок оплати спожитої електричної енергії, а також іншу інформацію, що має надаватись Постачальником відповідно до чинного законодавства та/або цього Договору (пп. 4 п. 6.1 Договору).

За змістом п. 7.1 Договору сторонами визначені права Постачальника, зокрема, відповідно до підпункту 9 Постачальник має право змінити ціну на електричну енергію, у тому числі внаслідок зміни регульованих складових ціни (тарифу на послуги з передачі електричної енергії) та/або змін у нормативно-правових актах щодо формування цієї ціни.

Відповідно до п. 7.2 Договору Постачальник має обов`язки, зокрема:

- надавати Споживачу інформацію про його права та обов`язки, ціни на електричну енергію, порядок оплати за спожиту електричну енергію, порядок зміни діючого Постачальника та іншу інформацію, що вимагається цим Договором та чинним законодавством, а також інформацію про ефективне споживання електричної енергії. Така інформація оприлюднюється на офіційному веб-сайті Постачальника і безкоштовно надається Споживачу на його запит (пп. 4 п. 7.2 Договору);

- публікувати на офіційному веб-сайті (і в засобах масової інформації в передбачених законодавством випадках) детальну інформацію про зміну ціни електричної енергії за 20 днів до введення її у дію (пп. 5 п. 7.2 Договору);

- протягом 3 (трьох) днів від дати, коли Постачальнику стало відомо про нездатність продовжувати постачання електричної енергії Споживачу, він зобов`язується проінформувати Споживача про його право: вибрати іншого електропостачальника та про наслідки невиконання цього; перейти до електропостачальника, на якого в установленому порядку покладені спеціальні обов`язки (постачальник "останньої надії"); на відшкодування збитків, завданих у зв`язку з неможливістю подальшого виконання Постачальником своїх зобов`язань за цим Договором (пп. 14 п. 7.2 Договору).

Договір набуває чинності з дати його підписання і діє в частині постачання електричної енергії з 01.05.2024 до 31.12.2024 (включно), а в частині розрахунків - до повного виконання Сторонами своїх обов`язків за цим Договором.

Початок постачання електричної енергії зазначається в заяві-приєднання, яка є додатком № 1 до Договору та має бути підтверджений Оператором системи розподілу у строки, передбачені ПРРЕЕ (п. 14.1 Договору).

У пункті 14.2 Договору сторони передбачили, що Постачальник має повідомити про зміну будь-яких умов Договору Споживача не пізніше, ніж за 20 днів до їх застосування з урахуванням інформації про право Споживача розірвати Договір. Постачальник зобов`язаний повідомити Споживача в порядку, встановленому законом, про будь-яке збільшення ціни і про право припинити дію договору без сплати будь-яких штрафних санкцій чи іншої фінансової компенсації Постачальнику, якщо Споживач не приймає нові умови. Належне повідомлення постачальника про намір змінити умови Договору про постачання електричної енергії Споживачу це інформація, що викладена в офіційному документальному зверненні (листі) до Споживача та/або інформація розміщена на офіційному веб-сайті Постачальника та/або інформація, яка отримана Споживачем від Постачальника засобами електронного зв`язку на контакти Споживача (повідомлення через e-mail; SMS-повідомлення через операторів стільникового зв`язку, телефонні повідомлення уповноважених представників Споживача).

Згідно з п. 14.5 Договору можливість зміни ціни застосовується Сторонами протягом усієї дії Договору. Сторони мають право актуалізувати ринкову вартість товару шляхом укладання відповідної додаткової угоди.

Факт зміни ціни на електричну енергію оформлюється відповідною додатковою угодою. Сторони мають право в такій додатковій угоді встановити, що змінена ціна починає діяти як з дати укладання додаткової угоди, дати отримання Споживачем ініціативного листа, так і з іншого періоду у разі обґрунтованих обставин (п. 14.6 Договору).

За умовами п. 14.7 Договору у випадку непогодження Сторони, до якої надіслано відповідний ініціативний лист з експертними висновками про обґрунтованість перегляду ціни, така Сторона надає свої заперечення у письмовій формі також з документальним підтвердженням у вигляді експертних висновків, які математично спростовують обставини коливання та зміни ціни, на які посилається ініціативна Сторона.

Всі зміни до цього Договору оформлюються письмовими додатковими угодами, що стають невід`ємною частиною Договору і мають переважаючу силу над положеннями Договору (п. 14.9 Договору).

Відповідно до п. 14.11 Договору сторони враховуючи територіальну віддаленість місцезнаходження Постачальника та Споживача, дійшли згоди, що документи, пов`язані з укладанням та виконанням цього Договору (договір, додаткові угоди до нього, листи, інша інформація), передані через зафіксовані у Договорі засоби електронного зв`язку (електронна пошта, факс, факсимільні копїї/сканкопії) та/або передані по факсу мають юридичну силу для Сторін до обміну оригіналами цих документів. Відтак, Сторони домовились, що юридичну силу такі документи набувають з моменту направлення їх Стороні, однак фінансові зобов`язання виникають з дати їх підписання.

Згідно з п. 14.12 Договору цей Договір, заявки, специфікації, рахунки, первинні бухгалтерські документи, додатки, додаткові угоди та інші документи за Договором можуть складатися в електронній формі та підписуватися Сторонами електронними-цифровими підписами (ЕЦП) або кваліфікованими електронними підписами (КЕП) в будь-якому з таких сервісів, які є у використанні сторін: M.E.Doc та інші (за домовленістю сторін). Електронні документи вважаються одержаними адресатом з моменту надсилання, якщо відправник не отримає автоматичне повідомлення про те, що електронний документ не надіслано.

У відповідності до п. 14.4. Договору дія цього Договору припиняється у таких випадках:

- анулювання Постачальнику ліцензії на постачання;

- банкрутства або припинення господарської діяльності Постачальником;

- у разі зміни власника об`єкта Споживача;

- у разі зміни електропостачальника.

25.04.2024 Відділом освіти, культури, молоді та спорту Самгородоцької сільської ради підписано заяву-приєднання до договору про постачання електричної енергії споживачу (Додаток № 1 до Договору; т. 1, а. с. 22-23).

Додатком № 1 до Договору сторони погодили адреси об`єктів споживання та присвоїли їм ЕІС-код точки комерційного обліку.

В комерційній пропозиції, яка є Додатком № 2 до Договору, сторони погодили, зокрема, ціну (тариф) електричної енергії, спосіб оплати, термін (строк) виставлення рахунку, порядок зміни ціни тощо (т. 1, а. с. 24-28).

Товариство з обмеженою відповідальністю "Газенерго-Трейд" листом №06/05-23 від 06.05.2024 звернулось до Відділу освіти, культури, молоді та спорту Самгородоцької сільської ради, яким повідомило про зміну ціни електричної енергії по Договору у бік збільшення до рівня 5,0520 грн з ПДВ за 1 кВт*год, у зв`язку з коливанням у березні-травні 2024 року ціни електричної енергії на ринку.

На підтвердження коливання ціни до листа № 06/05-23 від 06.05.2024 додано інформаційно-цінову довідку Хмельницької торгово-промислової палати № 22-05/396 від 01.05.2024, у якій зазначено, що середньозважена ціна електроенергії на РДН в ОЕС України за грн/кВт*год за березень 2024 року становила 2 409,0 грн; за травень 2024 року 3 304,8 грн; відсоток коливання + 37,2 % (т. 1, а. с. 82 на звороті).

Листом № 01/19-307 від 08.05.2024 Відділ освіти, культури, молоді та спорту Самгородоцької сільської ради відмовився від укладення запропонованої Додаткової угоди на викладених у ній умовах (т. 1, а. с. 83-84).

08.05.2024 Товариством з обмеженою відповідальністю "Газенерго-Трейд" надіслано Відділу освіти, культури, молоді та спорту Самгородоцької сільської ради лист, в якому зазначено, що для визначення нової ціни надається цінова довідка Хмельницької торгово-промислової палати № 22-05/396 від 01.05.2024. У даній довідці зазначено і взято до розрахунку нові (змінені) ціни показника біржових котирувань на день повідомлення про намір укласти договір (25.04.2024) та на день пропозиції зміни ціни (09.05.2024). Середньозважена ціна на ринку РДН на 25.04.2024 склала 3,25617 грн за кВт*год, а на 09.05.2024 середньозважена ціна на ринку РДН складає 4,00518 грн за кВт*год (відповідно до цінової довідки). Так позивач вимагав перегляду ціни з 29.05.2024 до рівня 5,052 грн з ПДВ.

Листом № 2005/1 від 20.05.2024 Товариство з обмеженою відповідальністю "Газенерго-Трейд" повідомило Відділ освіти, культури, молоді та спорту Самгородоцької сільської ради про можливе збільшення ціни на електричну енергію до 40%, починаючи з 10.06.2024 (т. 1, а. с. 30).

У відповідь, Відділ освіти, культури, молоді та спорту Самгородоцької сільської ради листом № 01/19-341 від 24.05.2024 повідомив Постачальника, що з метою дотримання вимог законодавства та безперешкодною реєстрацією бюджетних зобов`язань Замовника, останній не може погодитися на зміну істотних умов Договору посеред розрахункового періоду, а тому запропонував підняття ціни за одиницю товару з 01.06.2024. Разом з цим відповідач погодився на запропоновану позивачем ціну 5,0520 грн за 1 кВт*год, яка знаходиться у межах наявного коливання відносно поточної ціни за Договором (т. 1, а. с. 32).

28.05.2024 Відділ освіти, культури, молоді та спорту Самгородоцької сільської ради та Товариство з обмеженою відповідальністю "Газенерго-Трейд" уклали Додаткову угоду № 1 до Договору, за умовами якої, у зв`язку з коливанням ціни на електричну енергію на ринку енергоносіїв сторони дійшли згоди внести зміни у п. 5.1 Договору і викласти його в новій редакції, шляхом збільшення, а саме: ціна електричної енергії 3,68143 грн; тариф на послуги з передачі електричної енергії 0,52857 грн; податок на додану вартість у розмірі 20 % до ціни електричної енергії 0,842 грн. Разом з цим внесено зміни у п. 1 Комерційної пропозиції (Додаток № 2) виклавши його в новій редакції, шляхом збільшення ціни на електричну енергію з 4,20 грн за 1 кВт*год до 5,0520 грн за 1 кВт*год (т. 1, а. с. 29).

Листом № 06-09 від 06.06.2024 Товариство з обмеженою відповідальністю "Газенерго-Трейд" звернулось до Відділу освіти, культури, молоді та спорту Самгородоцької сільської ради, яким повідомило про зміну ціни електричної енергії по Договору у бік збільшення до рівня 7,92 грн з ПДВ за 1 кВт*год, у зв`язку з коливанням у травні-червні 2024 року ціни електричної енергії на ринку. У зв`язку з цим у якості додатку до даного листа позивач надіслав Додаткову угоду до Договору на постачання електричної енергії, просив погодити її, підписати, скріпити печаткою, оприлюднити на https://prozorro.gov.ua та направити 1 (один) екземпляр на адресу позивача. Також позивач повідомив, що у разі незгоди підписання додаткової угоди про зміну ціни (в сторону збільшення), Споживач може змінити електропостачальника попередивши про це чинного постачальника за 21 день, відповідно до ПРРЕЕ (т. 1, а. с. 33-37).

На підтвердження коливання ціни до листа № 06-09 від 06.06.2024 додано цінову довідку Харківської торгово-промислової палати № 661/24 від 03.06.2024, у якій зазначено, що середньозважена ціна електроенергії на РДН в ОЕС України за грн/кВт*год за травень 2024 року становила 3 304,80 грн; за червень 2024 року 5 484,30 грн; відсоток коливання + 65,95 %.

10.06.2024 у відповідь на лист № 06-09 від 06.06.2024 Відділ освіти, культури, молоді та спорту Самгородоцької сільської ради звернувся до Товариства з обмеженою відповідальністю "Газенерго-Трейд" з листом № 01/19401, в якому відмовився від укладення запропонованої Додаткової угоди.

Листом № 1406/2 від 14.06.2024 Товариство з обмеженою відповідальністю "Газенерго-Трейд" звернулося до Відділу освіти, культури, молоді та спорту Самгородоцької сільської ради, в якому наголосило, що відповідно до пп. 8 п. 5.5 Договору зміна істотних умов Договору здійснюється на вимогу однієї із Сторін, що є безумовною підставою зміни ціни Договору. Водночас, відповідно до умов Договору про зміну ціни попереджено завчасно і відповідно до пп.8 п.5.5 Договору така зміна є безумовною (т. 1, а. с. 94 на звороті -96).

Відділ освіти, культури, молоді та спорту Самгородоцької сільської ради звернувся до Товариства з обмеженою відповідальністю "Газенерго-Трейд" з листом № 01/19-420 від 18.06.2024, за змістом якого повідомив, що замовник є розпорядником бюджетних коштів, а тому не може безпідставно збільшувати ціну декілька разів за один розрахунковий період. Разом з цим звернуто увагу на те, що вартість на електроенергію постачальника "останньої надії" складає 6,93 грн/кВт*год та відповідно замовник не може здійснювати підняття ціни вище вказаної. Крім того зауважено, що замовником буде направлено звернення до НКРЕКП щодо факту порушення Товариством з обмеженою відповідальністю "Газенерго-Трейд" ліцензійних умов (т. 1, а. с. 101).

Листом № 14/06-11 від 14.06.2024 Товариство з обмеженою відповідальністю "Газенерго-Трейд" попередило відповідача, що на підставі п. 5.25 Договору припинить постачання електричної енергії з 04.07.2024 (т. 1, а. с. 102).

Відділ освіти, культури, молоді та спорту Самгородоцької сільської ради листом №01/19431 від 21.06.2024 листом повідомив Товариство з обмеженою відповідальністю "Газенерго-Трейд", що з урахуванням п. 14.3 Договору, постачання електроенергії не може бути припинено раніше 09.07.2024, позаяк Замовником повідомлення було отримане лише 18.06.2024 (т. 1, а. с. 103).

18.07.2024 відповідач звернувся до позивача з листом № 01-19-496 про направлення йому протягом трьох робочих днів з моменту отримання даного листа рахунків за розрахункові періоди (т. 1, а. с. 104).

08.08.2024 Відділ освіти, культури, молоді та спорту Самгородоцької сільської ради звернувся з листами № 01/19-609 до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг та до Офісу генерального прокурора, в яких просив здійснити перевірку законності дій та вжити відповідних заходів щодо Товариства з обмеженою відповідальністю "Газенерго-Трейд" (т. 1, а. с. 105-106).

Крім того, матеріали справи містять лист Структурної одиниці "Хмільницькі Електричні Мережі" Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" № 10-72.57-818 від 07.08.2024, відповідно до якого СО "Хмільницькі ЕМ" АТ "Вінницяобленерго" повідомляє, що згідно даних, наявних у оператора системи розподілу, постачальником електричної енергії Відділу освіти, культури, молоді та спорту Самгородоцької сільської ради в липні 2024 були:

- до 04.07.2024 ТОВ "Газенерго-Трейд";

- з 05.07.2024 по 17.07.2024 постачальник "останньої надії" ДПЗД "Укрінтеренерго";

- з 18.07.2024 ТОВ "Укренерджисістем" (т. 1, а. с. 168).

Враховуючи, що відповідач не підписує спірну Додаткової угоди про збільшення ціни на електричну енергію, позивач звернувся до суду із цим позовом.

Аналізуючи встановлені обставини справи та переглядаючи спірні правовідносини на предмет наявності правових підстав для задоволення позовних вимог, суд апеляційної інстанції приймає до уваги наступні положення діючого законодавства з урахуванням фактичних обставин справи.

Статтею 15 ЦК України передбачено, що кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

У відповідності до ст. 16 ЦК України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

В силу ст. 20 Господарського кодексу України держава забезпечує захист прав і законних інтересів суб`єктів господарювання та споживачів. Кожний суб`єкт господарювання та споживач має право на захист своїх прав і законних інтересів.

Згідно з ч. 1 та п. 1 ч. 2 ст. 11 ЦК України, цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є: договори та інші правочини.

За змістом ч. 1 ст. 174 Господарського кодексу України, господарські зобов`язання можуть виникати: з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать.

Згідно з ч. 1 ст. 626 ЦК України, договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Частиною 1 статті 627 ЦК України передбачено, що відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Частиною 7 статті 179 Господарського кодексу України передбачено, що господарські договори укладаються за правилами, встановленими Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом, іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів.

Відповідно до ч. 1 ст. 638 ЦК України, договір є укладеним, якщо сторони досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.

Звертаючись до суду із цим позовом, позивач просить визнати укладену додаткову угоду до Договору постачання електричної енергії № 62 від 25.04.2024, в редакції викладеній в прохальній частині позовної заяви, за містом якої вностяться зміни до п. 5.1. Договору (щодо ціни товару) та пункту 1 Додатку № 2 до Договору.

За приписами ч. ч. 1-2 ст. 651 ЦК України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору.

Статтею 652 ЦК України передбачено, що у разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобов`язання. Зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися настільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах. Якщо сторони не досягли згоди щодо приведення договору у відповідність з обставинами, які істотно змінились, або щодо його розірвання, договір може бути розірваний, а з підстав, встановлених частиною четвертою цієї статті, - змінений за рішенням суду на вимогу заінтересованої сторони за наявності одночасно таких умов:

1) в момент укладення договору сторони виходили з того, що така зміна обставин не настане;

2) зміна обставин зумовлена причинами, які заінтересована сторона не могла усунути після їх виникнення при всій турботливості та обачності, які від неї вимагалися;

3) виконання договору порушило б співвідношення майнових інтересів сторін і позбавило б заінтересовану сторону того, на що вона розраховувала при укладенні договору;

4) із суті договору або звичаїв ділового обороту не випливає, що ризик зміни обставин несе заінтересована сторона.

Зміна договору у зв`язку з істотною зміною обставин допускається за рішенням суду у виняткових випадках, коли розірвання договору суперечить суспільним інтересам або потягне для сторін шкоду, яка значно перевищує затрати, необхідні для виконання договору на умовах, змінених судом.

В силу ст. 654 ЦК України зміна або розірвання договору вчиняється в такій самій формі, що й договір, що змінюється або розривається, якщо інше не встановлено договором або законом чи не випливає із звичаїв ділового обороту.

Статтею 188 Господарського кодексу передбачено, що зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором. Сторона договору, яка вважає за необхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати пропозиції про це другій стороні за договором. Сторона договору, яка одержала пропозицію про зміну чи розірвання договору, у двадцятиденний строк після одержання пропозиції повідомляє другу сторону про результати її розгляду. У разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду. Якщо судовим рішенням договір змінено або розірвано, договір вважається зміненим або розірваним з дня набрання чинності даним рішенням, якщо іншого строку набрання чинності не встановлено за рішенням суду.

Апеляційний господарський суд зауважує, що внести зміни можливо лише у діючий правочин, який регулює взаємовідносини сторін.

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 № 312 затверджено Правила роздрібного ринку електричної енергії (далі Правила, ПРРЕЕ).

Згідно п.1.1 вказаних Правил, ці Правила регулюють взаємовідносини, які виникають під час купівлі-продажу електричної енергії між електропостачальником (електропостачальниками) та споживачем (для власного споживання), а також їх взаємовідносини з іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії, визначеними цими Правилами. Договір про постачання електричної енергії постачальником "останньої надії" - домовленість між постачальником "останньої надії" та споживачем, яка передбачає постачання всього обсягу фактичного споживання електричної енергії споживачем у певний період часу на термін до 90 днів постачальником "останньої надії" за цінами постачальника "останньої надії".

Відповідно до п. 3.2.5 ПРРЕЕ, ініціювання споживачем розірвання у разі зміни електропостачальника договору має відбуватися одночасно з ініціюванням ним початку процедури зміни електропостачальника, передбаченої главою 6.1 розділу VI цих Правил, або укладенням договорів, передбачених Правилами ринку, а у разі остаточного припинення користування електричною енергією - з дотриманням вимог пункту 4.27 цих Правил. У таких випадках датою припинення договору вважається дата фактичної зміни електропостачальника або набуття споживачем статусу учасника ринку двосторонніх договорів, або остаточного припинення користування електричною енергією на об`єкті за відповідними точками комерційного обліку.

Як вказано вище, згідно із п. 14.4. Договору дія цього Договору припиняється у таких випадках:

- анулювання Постачальнику ліцензії на постачання;

- банкрутства або припинення господарської діяльності Постачальником;

- у разі зміни власника об`єкта Споживача;

- у разі зміни електропостачальника.

Відповідно до листа Структурної одиниці "Хмільницькі Електричні Мережі" Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" № 10-72.57-818 від 07.08.2024 згідно даних, наявних у оператора системи розподілу, постачальником електричної енергії Відділу освіти, культури, молоді та спорту Самгородоцької сільської ради в липні 2024 були:

- до 04.07.2024 ТОВ "Газенерго-Трейд";

- з 05.07.2024 по 17.07.2024 постачальник "останньої надії" ДПЗД "Укрінтеренерго";

- з 18.07.2024 ТОВ "Укренерджисістем".

Крім того, представник позивача в судовому засіданні суду апеляційної інстанції пояснив, що постачання за Договором припинено та про припинення самого Договору з липня 2024 року.

Таким чином, апеляційний господарський суд висновує, що починаючи з 05.07.2024 у відповідача змінився постачальник електричної енергії, а відповідно з цієї дати в силу п. 3.2.5 ПРРЕЕ та п. 14.4. Договору припиналась дія Договору № 62 постачання електричної енергії від 25.04.2024.

В той же час, із позовною заявою в цій справі, позивач звернувся вже після припинення дії Договору, а саме 17.07.2024, що підтверджується відміткою поштового відділення на описі вкладення (т. 1, а. с. 41).

З огляду на припинення дії Договору, до звернення позивача до суду із цим позовом, в нього не можуть бути внесенні зміни, а тому позовні вимоги є безпідставними та не підлягають до задоволення.

Підсумовуючи викладене, суд апеляційної інстанції дійшов висновку про відмову в задоволенні позову, з огляду на те, що основний договір припинив свою дію, у зв`язку із чим до нього не можна внести зміни, шляхом укладання спірної додаткової угоди.

В той же час, суд першої інстанції розглядаючи спірні правовідносини, не з`ясував обставини щодо припинення дії Договору.

Суд апеляційної інстанції враховує принцип заборони повороту до гіршого разом із іншим правилом - quantum appellatum (скільки скарги, стільки і рішення). Правило заборони повороту означає недопустимість погіршення становища сторони, яка оскаржує судове рішення. Тобто, особа, яка оскаржує судове рішення, не може потрапити в гірше становище, порівняно із тим, що така особа досягнула в попередній інстанції в результаті своєї ж скарги.

В цьому випадку відсутнє погіршення становища сторони, яка оскаржує судове рішення (позивача), оскільки рішенням суду першої інстанції йому було відмовлено в позові, однак з інших підстав.

Відповідно до ст. 86 ГПК України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних в справі доказів.

В силу приписів ст. 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Місцевий господарський суд, розглядаючи спірні правовідносини, дійшов вірного висновку про відмову в задоволенні позову, однак із інших підстав.

Пунктом 2 частини 1 статті 275 ГПК України встановлено, що за результатами розгляду апеляційної скарги суд апеляційної інстанції має право змінити рішення.

За змістом п. 1 ч.1 ст.277 ГПК України підставами для зміни рішення є нез`ясування обставин, що мають значення для справи.

Зміна судового рішення може полягати в доповненні або зміні його мотивувальної та (або) резолютивної частини (ч.4 ст.277 ГПК України).

Суд апеляційної інстанції зауважує, що доводи апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Газенерго-Трейд" щодо невірного висновку суду про відмову в позові не підтвердилися під час апеляційного провадження.

Враховуючи вищевикладене, апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Газенерго-Трейд" слід залишити без задоволення, а рішення Господарського суду Вінницької області від 13.11.2024 у справі № 902/783/24 необхідно змінити, виклавши його мотивувальну частину в редакції цієї постанови.

Керуючись статтями 269, 270, 273, 275-279, 282 ГПК України, Північно-західний апеляційний господарський суд

УХВАЛИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Газенерго-Трейд" залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду Вінницької області від 13.11.2024 у справі № 902/783/24 змінити, виклавши його мотивувальну частину в редакції цієї постанови.

В решті рішення Господарського суду Вінницької області від 13.11.2024 у справі №902/783/24 залишити без змін.

3. Справу № 902/783/24 надіслати Господарському суду Вінницької області.

4. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду у випадках, строках та порядку встановлених статтями 286-291 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст постанови складений "23" січня 2025 р.

Головуючий суддя Петухов М.Г.

Суддя Мельник О.В.

Суддя Олексюк Г.Є.