ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
_____________________________________________________________________________
Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

12.06.2024 Справа №905/1055/20

Господарський суд Донецької області у складі судді Шилової О.М.

при секретарі судового засідання Решетицькій О.В.

розглянув у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції із застосуванням власних технічних засобів справу

за позовом Приватного акціонерного товариства «ДТЕК Павлоградвугілля», м.Павлоград Дніпропетровської області

до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю «Збагачувальна фабрика «Богучарская», м.Одеса

про зобов`язання: - поставити 1379,399т вугільного концентрату на умовах DDP залізнична станція «Бурштин» Львівської залізниці;

- повернути за власний рахунок 36379,80т рядового вугілля

за участю представників сторін:

від позивача: адвокат Лисак Т.Г., св-во серії ДН №5013 від 28.03.2018, довіреність №44-ПУ/АУП/2023 від 28.12.2023;

від відповідача: не з`явився (не викликався).

Суд перебував у нарадчій кімнаті

12.06.2024 з 13:59год до 16:47год.

СУТЬ СПОРУ:

Приватне акціонерне товариство «ДТЕК Павлоградвугілля», м.Павлоград Дніпропетровської області, звернулось до Господарського суду Донецької області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Збагачувальна фабрика «Богучарская», м.Покровськ Донецької області, про зобов`язання поставити 25167,66т вугільного концентрату та стягнення 8302016,20грн неустойки.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилався на невиконання відповідачем зобов`язання за договором №13-15/156-у від 23.12.2013 (далі Договір) поставити концентрат, отриманий в результаті збагачення переданого позивачем рядового вугілля, внаслідок чого наявні підстави для спонукання до виконання договірних обов`язків та нарахування неустойки на підставі п.7.8 Договору.

Після відкриття провадження у справі позивач надав суду:

- клопотання №8/3589 від 10.07.2020 (вх.№13047/20 від 14.07.2020, з додатками; т.1. а.с.125-249, т.2, а.с.1-59) про долучення доказів з доданими копіями залізничних накладних про відвантаження відповідачу рядового вугілля на виконання Договору та листів-заявок на відвантаження концентрату;

- відповідь б/н від 09.11.2020 на відзив (вх.№21509/20 від 12.11.2020; т.5, а.с.165-218) з доданими копіями платіжних доручень та угод про зарахування зустрічних однорідних вимог на підтвердження оплати позивачем послуг зі збагачення вугілля у період грудень 2018 року серпень 2020 року та на спростування доводів, що з вини позивача відповідач не зміг виконати зобов`язання зі збагачення вугілля. У відповіді на відзив інакше, ніж у позові, виклав розмір позовних вимог, зауваживши, що при розрахунку кількості концентрату застосував зазначені в специфікаціях і листах-заявках середні показники якості (золи та вологи концентрату) вугільної продукції; надав оновлений «Розрахунок розрахункового виходу концентрату»;

- заяву б/н від 09.11.2020 (вх.№21510/20 від 12.11.2020, з додатками; т.5, а.с.219-224) про зменшення і збільшення позовних вимог, а саме про зобов`язання відповідача поставити 24374,33т вугільного концентрату та стягнення 8530592,94грн неустойки (із зазначенням, що відповідні розрахунки надані до відповіді на відзив);

- заяву б/н від 08.02.2021 (вх.№2869/21 від 11.02.2021, з додатками; т.6, а.с.45-50) про зміну предмету позову, в якій просив суд: зобов`язати відповідача поставити 1379,399т вугільного концентрату та повернути 36379,80т рядового вугілля; повернути з Державного бюджету 122092,24грн надмірно сплаченого за подання позову судового збору;

- уточнення б/н від 09.03.2021 (вх.№4820/21 від 11.03.2021, з додатками; т.6, а.с.74-78) до заяви щодо зміни предмету позову, в яких просив суд: зобов`язати відповідача поставити 1379,399т вугільного концентрату на умовах DDP залізнична станція «Бурштин» Львівської залізниці (із зазначенням реквізитів вантажоодержувача); зобов`язати відповідача за його рахунок повернути 36379,80т рядового вугілля (із зазначенням реквізитів вантажоодержувача); повернути з Державного бюджету 122092,24грн надмірно сплаченого за подання позову судового збору; попередні заяви не приймати до розгляду.

Ухвалою від 11.01.2024 (т.6, а.с.112-113) суд:

- залишив без розгляду заяву б/н від 09.11.2020 про зменшення і збільшення позовних вимог і заяву б/н від 08.02.2021 про зміну предмету позову;

- за результатами розгляду заяви б/н від 09.03.2021 «уточнення до заяви щодо зміни предмету позову» постановив надалі виходити з того, що предметом позову у справі №905/1055/20 є: зобов`язати поставити 1379,399т вугільного концентрату на умовах DDP залізнична станція «Бурштин» Львівської залізниці та повернути за власний рахунок 36379,80т рядового вугілля;

- розгляд клопотання про повернення з Державного бюджету надмірно сплаченого при поданні позову судового збору відклав до розгляду спору по суті.

Після відкриття провадження у справі відповідач надав суду:

- відзив №64 від 28.08.2020 (вх.№16214/20 від 31.08.2020, з додатками; т.2, а.с.70-250, т.3, а.с.1-17), в якому просив відмовити у позові з огляду на таке. На дату звернення до суду за позивачем обліковувалась заборгованість понад 5млн.грн за надані відповідачем послуги зі збагачення вугілля. Систематичне грубе порушення позивачем п.п.1.1., 6.2. Договору триває з грудня 2018 року (заборгованість складала понад 2,6млн.грн) по серпень 2020 року (заборгованість склала майже 4,6млн.грн), що призвело до критичної ситуації на підприємстві відповідача: електроенергію відключили через несплату, відсутність коштів на виплату заробітної плати зумовила звільнення багатьох працівників, у т.ч. кваліфікованих, та втрату технічної можливості переробляти рядове вугілля і відвантажувати концентрат, у зв`язку з чим відповідач скористався передбаченим абз.2 п.3.3 Договору правом розміщувати вугілля на аварійному складі. Отже, останні обсяги поставки рядового вугілля (7488,8т) відповідач отримав і не переробив з вини позивача, що на думку відповідача спростовує доводи позивача про порушення строків переробки і наявність підстав для нарахування неустойки. Наголосив на помилковому посиланні у позові на п.3.2. Договору. Зауважив, що згідно з розділом 5 Договору вихід концентрату розраховується за встановленою формулою і без фактичного виконання технологічного процесу збагачення (тобто якщо один з показників формули невідомий) розрахувати точну кількість концентрату, який буде отриманий у результаті збагачення, неможливо, тому вимога поставити 25167,66т вугільного концентрату є необґрунтованою;

- клопотання №66 від 04.09.2020 (вх.№16788/20 від 07.09.2020, з додатками; т.3, а.с.19-250, т.4, а.с.1-250, т.5, а.с.1-160) про долучення до матеріалів справи копій залізничних накладних, на які відповідач послався у відзиві на позов і які підтверджують відвантаження позивачу концентрату на виконання Договору;

- клопотання №81 від 20.11.2020 (вх.№07-10/912 від 24.11.2020, з додатками, надійшло через систему «Електронний суд»; т.5, а.с.227-229), в якому зауважив, що не отримав від позивача ані підписаний акт звіряння розрахунків, ані заперечення на нього. 25.11.2020 клопотання №81 від 20.11.2020 з додатками надійшло до канцелярії суду засобами поштового зв`язку (вх.№22416/20; т.5, а.с.230-237);

- заперечення №86 від 07.12.2020 (вх.№23790/20 від 14.12.2020, з додатками; т.5, а.с.242-249а, т.6, а.с.1-30) на відповідь на відзив, в яких зазначив, що надаючи у відповіді на відзив докази оплати послуг зі збагачення вугілля, позивач вводить суд в оману, бо усі суми, на які посилається позивач, відповідач вже врахував в акті звіряння розрахунків за період 01.12.2018 25.08.2020 і з урахуванням перелічених платежів заборгованість позивача перед відповідачем за зазначений період складає 4597171,14грн, а на дату звернення до суду 5млн.грн; зауважив, що при розрахунку кількості концентрату не застосовує зазначені у специфікаціях і листах-заявках середні показники якості (золи та вологи концентрату) вугільної продукції, а лише приймає дані про середню якість вугільної продукції, в той час як позивач надав суду розрахунок розрахункового виходу концентрату, що не відповідає технології збагачення вугілля, тому є хибним;

- клопотання №87 від 07.12.2020 (вх.№23792/20 від 14.12.2020; т.6, а.с.31) зобов`язати позивача надати підписаний акт звіряння розрахунків за період 01.12.2018 25.08.2020, обґрунтоване тим, що акт звіряння містить дані про обставини, які мають значення для правильного вирішення спору, бо спростовує позовну вимогу про стягнення неустойки;

- заяву №88 від 07.12.2020 (вх.№23795/20 від 14.12.2020, з додатками; т.6, а.с.32-35), в якій просив у задоволенні позову відмовити, зазначивши, що відповідач не може вважатися таким, що прострочив виконання зобов`язань з поставки позивачу розрахункової кількості концентрату та нести відповідальність за цими зобов`язаннями, оскільки таких зобов`язань у відповідача за договором №13-15/156-У від 23.12.2013 не було, натомість позивач не вчинив дій, що прямо встановлені договором: оплатити послуги Виконавця зі збагачення вугілля;

- заяву №18 від 25.02.2021 (вх.№4302/21 від 03.03.2021, з додатками; т.6, а.с.59-64), в якій навів заперечення проти останньої редакції позовних вимог (з урахуванням зміни предмету позову) та просив у їх задоволенні відмовити повністю;

- заяву №21 від 15.03.2021 (вх.№5382/21 від 18.03.2021, з додатками; т.6, а.с.79-84), в якій повністю заперечив проти поставки позивачу 1379,399т концентрату і повернення 36379,80т рядового вугілля. Зазначив, що до теперішнього часу позивач не перерахував заборгованість за послуги зі збагачення вугілля; не надіслав підписаний акт звіряння взаємних розрахунків за період 01.12.2018 25.08.2020 (отриманий позивачем 27.08.2020). Умовами договору не передбачено повернення Виконавцем сировини Замовника. Вказав, що не має технічної можливості навантажити рядове вугілля у вагони, щоб відправити його Замовнику, це додаткові витрати, які має оплатити Замовник.

Відповідно до п.п.1, 3 ч.1 ст.129 Конституції України, ст.ст.2, 7, 13, 14, 74 Господарського процесуального кодексу (далі ГПК) України основними засадами судочинства є рівність усіх учасників судового процесу перед законом і судом, змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Дослідивши наявні у матеріалах справи документи, заслухавши представника позивача, всебічно і повно з`ясувавши всі обставини справи, оцінивши за своїм внутрішнім переконанням докази, які мають значення для вирішення спору, суд

ВСТАНОВИВ:

Фактичні обставини.

23.12.2013 Публічне акціонерне товариство «ДТЕК Павлоградвугілля» (Замовник) та Товариство з обмеженою відповідальністю «Збагачувальна фабрика «Богучарская» (Виконавець, відповідач) уклали Договір №13-15/156-у (далі Договір; т.1, а.с.18-25), згідно з п.1.1. якого Замовник зобов`язався передати (поставити) Виконавцю рядове вугілля (далі Вугілля) для збагачення, оплатити послуги Виконавця, пов`язані зі збагаченням Вугілля, та прийняти вугільну продукцію, отриману в результаті збагачення Вугілля (далі Концентрат), а Виконавець зобов`язався прийняти Вугілля, здійснити його збагачення та передати (поставити) отриманий в результаті збагачення Вугілля Концентрат Замовнику у строки та на умовах, передбачених Договором або Специфікаціями.

Замовник зобов`язався передати (поставити) Виконавцю Вугілля на умові «СРТ залізнична станція «Гродівка» Донецької залізниці» (згідно з Міжнародними правилами тлумачення торговельних термінів «Інкотермс» в редакції 2000 року) з урахуванням умов Договору. Кількість, марочний склад, якісні показники Вугілля, вантажовідправників сторони оговорюють у Специфікаціях, які є невід`ємними частинами Договору (п.1.1.1. Договору).

За умовою п.1.1.2. Договору датою поставки Вугілля Виконавцю є дата, зазначена на штемпелі станції «Гродівка» Донецької залізниці в залізничній накладній, яка свідчить про прийняття вантажу станцією.

Відповідно до п.1.1.3. Договору Виконавець зобов`язався прийняти Вугілля, збагатити його на збагачувальній фабриці-переробнику (м.Димитров, вул.Радянська, 2; далі ЗФ-переробник) та передати (поставити) отриманий в результаті збагачення Вугілля Концентрат Замовнику на умові «DDP місце призначення залізнична станція «Ладижин» Одеської залізниці та/або залізнична станція «Бурштин» Львівської залізниці та/або залізнична станція «Енергодар» Придніпровської залізниці та/або залізнична станція «Добротвор» Львівської залізниці та/або залізнична станція «Сороче» Донецької залізниці» згідно з «Інкотермс-2000» з урахуванням умов Договору. Датою відвантаження Концентрату вважається дата, зазначена на штемпелі станції «Гродівка» Донецької залізниці в залізничній накладній, яка свідчить про прийняття вантажу до перевезення. Датою виконання Виконавцем зобов`язань з поставки на викладених в п.1.1.3. Договору умовах є дата, зазначена на штемпелі станції «Ладижин» Одеської залізниці та/або станції «Бурштин» Львівської залізниці та/або станції «Енергодар» Придніпровської залізниці та/або станції «Добротвор» Львівської залізниці та/або станції «Сороче» Донецької залізниці чи іншої станції вантажоодержувача, узгодженої сторонами в Специфікації до Договору. Виконавець несе ризики, пов`язані із загибеллю, псуванням, недостачею, розкраданням Концентрату при його транспортуванні до станції вантажоодержувача. У Специфікаціях до Договору може бути узгоджена передача Концентрату Замовнику на інших умовах, передбачених «Інкотермс», з обов`язковим зазначенням моменту передачі Концентрату, особливих умов його приймання, а також розподілу транспортних витрат.

Згідно з п.1.1.5. Договору Концентрат має бути переданий (поставлений) Виконавцем Замовнику на умовах п.1.1.3. Договору за реквізитами, вказаними Замовником у листах-заявках, оригінали яких мають бути надані Виконавцю не пізніше, ніж за 2 дні до моменту очікуваного відвантаження.

Договору кількість Вугілля, що поставляється, вказується у відповідних Специфікаціях до Договору і може бути змінена за взаємним письмовим погодженням сторін (п.1.2.). Оперативні відомості про обсяг переробки і випуск готової продукції Виконавець надає Замовнику щодоби в електронному вигляді. Остаточні відомості (форма 6-ТЕК, УПД-42) про обсяг переробки та випуск готової продукції за поточний місяць Виконавець надає Замовнику не пізніше четвертого числа місяця, наступного за місяцем виконання робіт зі збагачення Вугілля (п.1.3.).

За умовою п.1.5. Договору оплату залізничного тарифу за перевезення Вугілля та Концентрату здійснює Замовник або інша юридична особа, вказана у листах-заявках.

Відповідно до п.2.1. Договору Замовник поставляє Вугілля з якісними показниками, які відповідають виробничим показникам якості вугілля шахт-виробників та узгоджені сторонами у Специфікаціях до Договору. До отримання Виконавцем вагонів з Вугіллям Замовник (або ТОВ «Вуглехімічна лабораторія», що виконує роботи з випробування Вугілля на структурних підрозділах Замовника) зобов`язаний надати (факсом або електронною поштою) Виконавцю та вантажоодержувачу протягом 24-х годин з дати відвантаження Вугілля «Реєстри відвантажених вагонів» з обов`язковим зазначенням дати відвантаження, номерів вагонів, фактичної ваги та якості (зола, волога, сірка, летючі) відвантаженого Вугілля (абз.1). Сторони погодили способи підтвердження отримання «Реєстру відвантажених вагонів» (абз.4). Показники якості, зазначені в реєстрах, є остаточними та змінам не підлягають (абз.5).

За загальним правилом, передбаченим в абз.1 п.2.3. Договору, Вугілля вважається поставленим Замовником і прийнятим Виконавцем за кількістю відповідно до ваги, вказаної в залізничних накладних.

За змістом п.3.1. Договору якість Концентрату має відповідати вимогам ДСТУ 4083-2012, технічним умовам Виконавця (ЗФ-переробника) і не перевищувати граничні якісні показники, зазначені у Специфікаціях до Договору, а також відповідати даним, зазначеним у посвідченнях про якість та в «Реєстрах відвантажених вагонів» на Концентрат, що відвантажується (абз.1). Змішування окремих марок Концентрату, передбачених стандартами, технічними умовами або тимчасовими нормами, в процесі виробництва, зберігання та навантаження не допускається (абз.2).

За умовою абз.1 п.3.2. Договору Виконавець зобов`язаний підтвердити якість Концентрату відповідним посвідченням (сертифікатом) ЗФ-переробника про якість.

Відповідно до абз.1 п.3.3. Договору Концентрат має бути відвантажений Виконавцем Замовнику на обумовлених Договором умовах протягом 1 3-х календарних днів з дати приймання Вугілля Виконавцем (вантажоодержувачем) та надання Замовником Виконавцю реквізитів відвантаження Концентрату, якщо інший строк не вказаний Замовником у листах-заявках.

За п.3.4. Договору вантажоодержувачів Концентрату у відповідному періоді поставки сторони узгоджують у Специфікаціях.

Згідно з п.3.5. Договору передача (поставка) Концентрату Виконавцем здійснюється на умові «DDP залізнична станція призначення» згідно з «Інкотермс-2000» з урахуванням умов та положень Договору.

До отримання вагонів з Концентратом Виконавець зобов`язаний забезпечити надання Замовнику та вантажоодержувачу протягом 24-х годин з дати відвантаження (зазначеної на штемпелі станції вантажовідправника в залізничній накладній), але не пізніше надходження Концентрату на станцію призначення, «Реєстри відвантажених вагонів та посвідчень про якість» з обов`язковим зазначенням дати відвантаження, номерів вагонів, фактичної ваги, якості відвантаженого Концентрату, за реквізитами, вказаними у письмових інструкціях покупця/Специфікаціях (п.3.9. Договору).

В п.3.10. Договору сторони погодили способи підтвердження отримання «Реєстру відвантажених вагонів та посвідчень про якість» (абз.1) і те, що зазначені в Реєстрах показники якості є остаточними та зміні не підлягають, крім випадків, встановлених Договором (абз.2).

За змістом абз.1 п.3.11. Договору Концентрат вважається поставленим Виконавцем і прийнятим Замовником за кількістю за даними, зазначеними в залізничних накладних з урахуванням положень Договору.

Концентрат вважається поставленим Виконавцем і прийнятим Замовником за якістю за даними, зазначеними в «Реєстрах відвантажених вагонів та посвідчень про якість», або за даними хімічного аналізу атестованої хімічної лабораторії Замовника (вантажоотримувача) з урахуванням положень Договору (п.3.12. Договору).

Згідно з п.4.2. Договору Замовник забезпечує своєчасне замовлення вагонів для Вугілля та навантаження Вугілля в люкові, не засмічені вагони. Замовник не пізніше 5-го числа місяця, наступного за звітним, надає Виконавцю Акти приймання-передачі Вугілля, які Виконавець зобов`язаний підписати та передати Замовнику протягом 2-х робочих днів з моменту їх отримання. Замовлення вагонів на перевезення Концентрату здійснює Виконавець на підставі даних, наданих Замовником відповідно до п.4.3. Договору.

За умовами п.4.3. Договору Замовник щомісяця до 16:00год 14-го числа надає Виконавцю реквізити для відвантаження Концентрату на наступний місяць з обов`язковим зазначенням платника залізничного тарифу та кількості Концентрату, що підлягає відвантаженню, на підставі чого Виконавець плануватиме перевезення Концентрату. Замовник зобов`язаний надати Виконавцю реквізити, що містять повні та правильні відомості про одержувача Концентрату (залізничні реквізити, поштову адресу) та перевізника. Замовник несе відповідальність за правильність вказаних ним реквізитів одержувача Концентрату (абз.1). Виконавець збагачує Вугілля, заповнює перевізні документи відповідно до інструкцій Замовника, що містяться у листах-заявках, та відвантажує Концентрат за реквізитами, зазначеними Замовником. Про зміну реквізитів відвантаження Концентрату Замовник зобов`язаний письмово повідомити Виконавця за один день до початку відвантаження Концентрату (абз.2).

Щомісяця до 5-го числа місяця, наступного за звітним, Замовник та Виконавець підписують акт звіряння розрахунків за Договором (п.4.5. Договору).

Згідно з п.6.1. Договору вартість послуг Виконавця зазначається у Специфікаціях до Договору за 1т Вугілля (з урахуванням ПДВ) та включає всі витрати Виконавця, пов`язані з наданням послуг за Договором, зокрема, але не виключно: вартість послуг зі збагачення, плату за користування вагонами, збір за подачу-прибирання вагонів, телеграфні збори, вартість заповнення перевізних документів тощо.

Відповідно до п.9.5. Договору передане на збагачення Вугілля та отриманий Концентрат є власністю Замовника. Передача Вугілля на збагачення не тягне за собою переходу права власності на Вугілля або отриманий Концентрат. Виконавець несе повну матеріальну відповідальність за схоронність та ризик випадкової загибелі Вугілля, переданого для збагачення Замовником на умовах Договору. Виконавець несе повну матеріальну відповідальність за схоронність та ризик випадкової загибелі Концентрату, отриманого в результаті збагачення Вугілля Замовника, до моменту передачі його Замовнику відповідно до умов Договору (абз.1). Заставна вартість Вугілля і Концентрату встановлюється сторонами у Специфікаціях до Договору (абз.2).

В п.9.7. Договору сторони обумовили, що у Специфікаціях можуть бути погоджені інші базисні умови поставки і перевезення Концентрату, мінімальна норма його відвантаження, момент переходу права власності, а також можуть бути змінені інші умови Договору; в цьому випадку умови, погоджені у Специфікаціях, мають пріоритет над відповідними умовами Договору.

Договір набуває чинності з моменту його підписання обома сторонами (дата початку дії Договору); у разі належного виконання обома сторонами своїх зобов`язань за Договором датою закінчення строку дії Договору є 31.12.2014, а в разі невиконання (неналежного виконання) сторонами (стороною) своїх зобов`язань за Договором датою закінчення строку дії Договору є дата повного та належного виконання сторонами (відповідно до умов Договору) всіх взятих на себе зобов`язань за Договором (абз.1 п.10.1. Договору). Дострокове розірвання Договору можливе за взаємною письмовою згодою сторін або з підстав, передбачених чинним законодавством України, зокрема, з ініціативи Замовника (Виконавця), оформленої у вигляді письмового повідомлення про розірвання Договору, яке має бути направлено Виконавцю (Замовнику) не пізніше 15-ти календарних днів до моменту розірвання (ст.525 ЦК України). У разі, якщо на момент отримання Замовником (Виконавцем) повідомлення про розірвання договору обов`язки Виконавця (Замовника) будуть не виконані (неналежно виконані), датою закінчення строку дії Договору є дата повного та належного виконання сторонами (відповідно до умов Договору) всіх взятих на себе зобов`язань за Договором (п.10.2. Договору).

В розділі 11 «Юридичні адреси, реквізити і підписи сторін» Договору, зокрема, зазначено: «Замовник: ПАТ «ДТЕК Павлоградвугілля», ».

В п.4 резолютивної частини ухвали від 09.06.2020 суд запропонував позивачу надати до матеріалів справи копію власного Статуту (або засвідченого витягу з нього). На дату прийняття цього рішення позивач ухвалу суду не виконав, з огляду на що суд може послуговуватися лише відомостями Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань (далі Реєстр), згідно з якими станом на 04.06.2020 за критерієм пошуку «Код » в Реєстрі значилось Приватне акціонерне товариство (ПрАТ) «ДТЕК Павлоградвугілля» (відомості про реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи, в т.ч. зміну повного і скороченого найменування з Публічного на Приватне акціонерне товариство «ДТЕК Павлоградвугілля», внесені 10.06.2016 Витяг з Реєстру № від 04.06.2020, т.1, а.с.83-94).

Отже, відбулась зміна організаційно-правової форми юридичної особи, що не свідчить про реорганізацію товариства-позивача, а Замовником за Договором є позивач у цій справі.

В п.1 Додаткової угоди від 27.12.2019 до Договору (т.1, а.с.26) Приватне акціонерне товариство «ДТЕК Павлоградвугілля» (Замовник, позивач) та Товариство з обмеженою відповідальністю «Збагачувальна фабрика «Богучарская» (Виконавець, відповідач) дійшли згоди про продовження строку дії Договору до 31.03.2020. Згідно з п.4 цієї Додаткової угоди вона набирає чинності з дати підписання обома сторонами і скріплення печатками сторін та є невід`ємною частиною Договору.

В п.п.1-5 Специфікації від 29.10.2018 до Договору (т.1, а.с.32) сторони погодили, що поставці (передачі) Замовником для збагачення Виконавцем підлягає 30000,00т Вугілля. Заставна вартість 1т Вугілля, наведеного в таблиці №1, встановлюється в розмірі 2301,60грн з ПДВ. Строк передачі (поставки) Вугілля: листопад 2018 року. Передача (поставка) Вугілля здійснюється на умові «СРТ станція «Гродівка» Донецької залізниці (код станції 482108)» в редакції «Інкотермс-2010» з урахуванням застережень, зазначених у Договорі та Специфікації. Платник залізничного тарифу: ПрАТ «ДТЕК Павлоградвугілля». Виконавець зобов`язався прийняти Вугілля, обумовлене в п.1 цієї Специфікації (таблиця №1), збагатити його на збагачувальній фабриці, зазначеній в таблиці №2 цієї Специфікації, і передати (поставити) отриманий в результаті збагачення Вугілля Концентрат Замовнику на умовах, обумовлених в листах-заявках. Заставна вартість 1т Концентрату, наведеного в таблиці №2, встановлюється в розмірі 2580,00грн з ПДВ. Поставка Концентрату здійснюється на умові «DDP місце призначення станція «Бурштин» Львівської залізниці та/або станція «Ладижин» Одеської залізниці та/або станція «Енергодар» Придніпровської залізниці» в редакції «Інкотермс-2010» з урахуванням застережень, зазначених у Договорі та Специфікації.

В п.п.1-5 Специфікації від 29.11.2018 до Договору (т.1, а.с.31) сторони погодили, що поставці (передачі) Замовником для збагачення Виконавцем підлягає 40000,00т Вугілля. Заставна вартість 1т Вугілля, наведеного в таблиці №1, встановлюється в розмірі 2301,60грн з ПДВ. Строк передачі (поставки) Вугілля: грудень 2018 року. Передача (поставка) Вугілля здійснюється на умові «СРТ станція «Гродівка» Донецької залізниці (код станції 482108)» в редакції «Інкотермс-2010» з урахуванням застережень, зазначених у Договорі та Специфікації. Платник залізничного тарифу: ПрАТ «ДТЕК Павлоградвугілля». Виконавець зобов`язався прийняти Вугілля, обумовлене в п.1 цієї Специфікації (таблиця №1), збагатити його на збагачувальній фабриці, зазначеній в таблиці №2 цієї Специфікації, і передати (поставити) отриманий в результаті збагачення Вугілля Концентрат Замовнику на умовах, обумовлених в листах-заявках. Заставна вартість 1т Концентрату, наведеного в таблиці №2, встановлюється в розмірі 2580,00грн з ПДВ. Поставка Концентрату здійснюється на умові «DDP місце призначення станція «Бурштин» Львівської залізниці та/або станція «Ладижин» Одеської залізниці та/або станція «Енергодар» Придніпровської залізниці» в редакції «Інкотермс-2010» з урахуванням застережень, зазначених у Договорі та Специфікації.

В п.п.1-5 Специфікації від 29.12.2018 до Договору (т.1, а.с.30) сторони погодили, що поставці (передачі) Замовником для збагачення Виконавцем підлягає 30000,00т Вугілля. Заставна вартість 1т Вугілля, наведеного в таблиці №1, встановлюється в розмірі 2301,60грн з ПДВ. Строк передачі (поставки) Вугілля: січень 2019 року. Передача (поставка) Вугілля здійснюється на умові «СРТ станція «Гродівка» Донецької залізниці (код станції 482108)» в редакції «Інкотермс-2010» з урахуванням застережень, зазначених у Договорі та Специфікації. Платник залізничного тарифу: ПрАТ «ДТЕК Павлоградвугілля». Виконавець зобов`язався прийняти Вугілля, обумовлене в п.1 цієї Специфікації (таблиця №1), збагатити його на збагачувальній фабриці, зазначеній в таблиці №2 цієї Специфікації, і передати (поставити) отриманий в результаті збагачення Вугілля Концентрат Замовнику на умовах, обумовлених в листах-заявках. Заставна вартість 1т Концентрату, наведеного в таблиці №2, встановлюється в розмірі 2580,00грн з ПДВ. Поставка Концентрату здійснюється на умові «DDP місце призначення станція «Бурштин» Львівської залізниці та/або станція «Ладижин» Одеської залізниці та/або станція «Енергодар» Придніпровської залізниці» в редакції «Інкотермс-2010» з урахуванням застережень, зазначених у Договорі та Специфікації.

В Додатковій угоді від 31.01.2019 (т.1, а.с.27) сторони виклали п.1 Специфікації від 29.12.2018 у новій редакції, погодивши, що поставці (передачі) Замовником для збагачення Виконавцем підлягає 10500,00т Вугілля.

В п.п.1 5 Специфікації від 31.07.2019 до Договору (т.1, а.с.33) сторони погодили, що поставці (передачі) Замовником для збагачення Виконавцем підлягає 10500,00т Вугілля. Заставна вартість 1т Вугілля, наведеного в таблиці №1, встановлюється в розмірі 1852,00грн без ПДВ / 2222,40грн з ПДВ. Строк передачі (поставки) Вугілля: серпень 2019 року. Передача (поставка) Вугілля здійснюється на умові «DDP станція «Гродівка» Донецької залізниці (код станції 482108)» в редакції «Інкотермс-2010» з урахуванням застережень, зазначених у Договорі та Специфікації. Платник залізничного тарифу: ПрАТ «ДТЕК Павлоградвугілля», код в залежності від експедитора вагонів. Виконавець зобов`язався прийняти Вугілля, обумовлене в п.1 цієї Специфікації (таблиця №1), збагатити його на збагачувальній фабриці, зазначеній в таблиці №2 цієї Специфікації, і передати (поставити) отриманий в результаті збагачення Вугілля Концентрат Замовнику на умовах, обумовлених в листах-заявках. Заставна вартість 1т Концентрату, наведеного в таблиці №2, встановлюється в розмірі 2303,00грн без ПДВ / 2763,60грн з ПДВ. Поставка Концентрату здійснюється на умові «DDP місце призначення станція «Ладижин» Одеської залізниці та/або станція «Енергодар» Придніпровської залізниці та/або станція «Бурштин» Львівської залізниці» в редакції «Інкотермс-2010» з урахуванням застережень, зазначених у Договорі та Специфікації.

В п.п.1 4, 6 Специфікації від 31.01.2020 до Договору (т.1, а.с.28-29) сторони погодили, що поставці (передачі) Замовником для збагачення Виконавцем підлягає 30000,00т Вугілля. Заставна вартість 1т Вугілля, наведеного в таблиці №1, встановлюється в розмірі 1450,80грн з ПДВ. Строк передачі (поставки) Вугілля: лютий 2020 року. Передача (поставка) Вугілля здійснюється на умові «DDP станція «Гродівка» Донецької залізниці (код станції 482108)» в редакції «Інкотермс-2010» з урахуванням застережень, зазначених у Договорі та Специфікації. Платник залізничного тарифу: ПрАТ «ДТЕК Павлоградвугілля», код в залежності від експедитора вагонів. Виконавець зобов`язується прийняти Вугілля, обумовлене в п.1 цієї Специфікації (таблиця №1), збагатити його на збагачувальній фабриці, зазначеній в таблиці №2 цієї Специфікації, і передати (поставити) отриманий в результаті збагачення Вугілля Концентрат Замовнику на умовах, обумовлених в листах-заявках. Заставна вартість 1т Концентрату, наведеного в таблиці №2, встановлюється в розмірі 1800,00грн з ПДВ. Поставка Концентрату здійснюється на умові «DDP місце призначення станція «Ладижин» Одеської залізниці та/або станція «Енергодар» Придніпровської залізниці та/або станція «Бурштин» Львівської залізниці» в редакції «Інкотермс-2010» з урахуванням застережень, зазначених у Договорі та Специфікації.

Договір, Специфікації і Додаткові угоди від 31.01.2019 та від 27.12.2019 до нього підписані представниками і скріплені печатками обох сторін.

На виконання умов Договору та Специфікацій у період 26.11.201825.02.2020 Замовник передавав, а Виконавець приймав на переробку вугілля кам`яне марок ДГр (0-200), Г(Г1)Р (0-200), що підтверджується актами приймання-передачі вугільної продукції за Договором, підписаними представниками та скріпленими печатками обох сторін (т.1, а.с.34-52 (надав позивач); т.2, а.с.86-91, 99-103, 114-118, 127-128, 139-145, 148-149, 157-158, 161-162, 169-171, 181, 183-185, 189-191, 204-205, 208-210, 217-220, 232-234 (надав відповідач)).

На підтвердження факту передачі відповідачу рядового вугілля кам`яного на збагачення позивач також надав залізничні накладні (т.1, а.с.127-249, т.2, а.с.1-25). Відповідно до граф 34 цих залізничних накладних залізничний тариф сплачував відправник (ПрАТ «ДТЕК Павлоградвугілля»).

На виконання п.3.3. Договору Замовник направляв Виконавцю листи-заявки на відвантаження Концентрату: №1/4144 від 27.07.2018, №1/4719 від 30.08.2018, №1/5301 від 27.09.2018, №1/6024 від 30.10.2018, №1/795 від 30.10.2018, №1/7035 від 29.11.2018, №1/6993 від 28.11.2018, №1/838 від 28.12.2018, №1/690 від 28.01.2019, №1/25 від 04.03.2019, №1/38 від 29.03.2019, №1/2448 від 26.04.2019, №1/3377 від 19.06.2019, №1/3419 від 21.06.2019, №1/89 від 27.06.2019, №1/78 від 27.06.2019, №1/4601 від 29.07.2019, №1/5412 від 29.08.2019, №1/141 від 27.09.2019, №1/7315 від 21.11.2019, №1/6373 від 29.10.2019, №1/118 від 29.11.2019, №1/8074 від 23.12.2019, №1/276 від 13.01.2020, №1/30 від 30.01.2020, №1/64 від 28.02.2020, №1/65 від 28.02.2020, №1/1750 від 27.03.2020 (т.2, а.с.26-53).

Зокрема, Замовник просив відвантажити Концентрат: у лютому 2020 року вантажоодержувачу «ДТЕК Бурштинська ТЕС», станція призначення «Бурштин» Львівської залізниці (лист-заявка №1/30 від 30.01.2020; т.2, а.с.50); у березні 2020 року вантажоодержувачам «ДТЕК Ладижинська ТЕС», станція призначення «Ладижин» Одеської залізниці (лист-заявка №1/64 від 28.02.2020; т.2, а.с.52) та «ДТЕК Бурштинська ТЕС», станція призначення «Бурштин» Львівської залізниці (лист-заявка №1/65 від 28.02.2020; т.2, а.с.51); у квітні 2020 року вантажоодержувачу «ДТЕК Бурштинська ТЕС», станція призначення «Бурштин» Львівської залізниці (лист-заявка №1/1750 від 27.03.2020; т.2, а.с.53). З листів-заявок вбачається, що відповідач не мав бути платником залізничного тарифу за перевезення Концентрату.

На підтвердження виконання робіт зі збагачення вугілля відповідач надав акти надання послуг: №127 від 16.12.2018, №128 від 31.12.2018, №1 від 16.01.2019, №5 від 16.02.2019, №19 від 30.06.2019, №24 від 16.07.2019, №37 від 16.08.2019, №41 від 31.08.2019, №50 від 16.09.2019, №56 від 30.09.2019, №62 від 29.10.2019, №71 від 16.11.2019, №82 від 30.11.2019, №89 від 12.12.2019, №9 від 31.01.2020, №14 від 16.02.2020, №15 від 29.02.2020 (т.2, а.с.92, 108, 119, 129, 136, 146, 159, 165, 172, 176, 179, 186, 193, 197, 211, 221, 235). Всі акти надання послуг підписані представниками обох сторін, скріплені їхніми печатками та містять посилання на Договір.

На підтвердження виконання умов Договору зі свого боку відповідач також надав акти приймання-передачі вугільної продукції за Договором, з яких вбачається, що у період 01.12.2018 29.02.2020 Виконавець передавав Замовнику Концентрат вугілля кам`яне марок ДГ 0-100 та ДГ-Г(Г1) 0-100 (т.2, а.с.104-107, 124-126, 138, 150-151, 163-164, 174-175, 188, 192, 196, 206-207, 230-231). Всі акти приймання-передачі вугільної продукції підписані представниками та скріплені печатками обох сторін.

Відвантаження Концентрату підтверджується наданими відповідачем копіями залізничних накладних за період 02.12.2018 26.02.2020 (т.3, а.с.27-250; т.4, а.с.1-250; т.5, а.с.1-145). Відповідно до граф 34 цих залізничних накладних залізничний тариф сплачував відправник (ТОВ «Збагачувальна фабрика «Богучарская»).

У період листопад 2018 року лютий 2020 року сторони щомісяця складали баланси переробки давальницької сировини (т.1, а.с.53-68), в яких відповідач підтверджував обсяг залишків не переробленого Вугілля та не відвантаженого Концентрату на кінець відповідного місяця. Всі баланси переробки давальницької сировини підписані директорами і скріплені печатками обох сторін та містять посилання на Договір.

В останньому складеному балансі переробки давальницької сировини (т.1, а.с.68) сторони підтвердили такі залишки на кінець лютого 2020 року:

- Вугілля (рядове вугілля кам`яне марки ДГр 0-200) 36379,80т з середніми показниками якості: зола 42,1%, волога 10,1%;

- Концентрат (вугілля кам`яне марок Г, ДГ 0-100) 1379,399т з середніми показниками якості: зола 23,3%, волога 15,6%.

Позиція сторін.

Позивач стверджує, що як до подання позову в цій справі, так і під час розгляду справи судом відповідач свої зобов`язання за Договором у повному обсязі не виконав: не поставив отриманий в результаті збагачення Вугілля Концентрат у кількості 1379,399т; не переробив на Концентрат і не повернув не переробленим Вугілля у кількості 36379,80т.

Заперечуючи проти останньої редакції позовних вимог, в заяві №18 від 25.02.2021 (т.6, а.с.59-61) відповідач стверджував, що правовою підставою збереження ним Вугілля є умова абз.2 п.3.3. Договору (Виконавець має право розмістити Вугілля на аварійному складі з подальшим відвантаженням Концентрату в строки, узгоджені сторонами); послався на п.4 ст.612 ЦК України (прострочення боржника не настає, якщо зобов`язання не може бути виконано внаслідок прострочення кредитора [позивача]), а також на п.7.1. Договору (у разі невиконання або неналежного виконання обов`язків за Договором винна сторона несе відповідальність за шкоду, завдану іншій стороні, та відшкодовує у повному обсязі заподіяні і документально підтверджені збитки, а також упущену вигоду) та ч.ч.2, 4 ст.343 Господарського кодексу (далі ГК) України (платник грошових коштів сплачує на користь одержувача цих коштів за прострочку платежу пеню в розмірі, що встановлюється за згодою сторін, але не може перевищувати подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня; платник зобов`язаний самостійно нараховувати пеню на прострочену суму платежу і давати банку доручення про її перерахування з наявних на рахунку платника коштів). Щодо зобов`язання повернути позивачу 36379,80т Вугілля зазначив таке: умови Договору не передбачають повернення Виконавцем сировини Замовнику; відповідач поніс витрати на прийняття Вугілля (плата за подачу-прибирання вагонів, використання техніки для вивантаження, заробітна плата вантажникам, охорона на аварійному складі) і не має технічної можливості навантажити Вугілля у вагони, щоб повернути позивачу, тож це чималі додаткові витрати, які має сплатити Замовник. Щодо зобов`язання поставити позивачу 1379,399т Концентрату повідомив, що вже переробив і відвантажив 77185,08т Концентрату безоплатно: позивач не розрахувався за збагачення Вугілля, чим систематично, грубо порушує умови Договору, що відповідач відобразив в акті звіряння взаємних розрахунків за період 01.12.2018 25.08.2020.

В складеному відповідачем акті звіряння взаємних розрахунків за період 01.12.2018 25.08.2020 (т.2, а.с.250) відображена заборгованість позивача перед відповідачем за послуги зі збагачення вугілля в розмірі 4597171,14грн. Акт звіряння підписаний лише з боку відповідача. Ухвалою від 26.11.2020 (т.5, а.с.239) суд зобов`язав позивача надати підписаний уповноваженими особами акт звіряння, отриманий з відзивом б/н від 28.08.2020, та докази направлення підписаного акта звіряння відповідачу. До прийняття рішення в цій справі позивач вимогу суду не виконав.

Правове регулювання.

Відповідно до Офіційних правил тлумачення торговельних термінів Міжнародної торгової палати (Інкотермс-2010) термін DDP поставка зі сплатою мита (... назва місця призначення) означає, що продавець здійснює поставку покупцю товару, який пройшов митне очищення для імпорту, без розвантаження з будь-якого прибулого транспортного засобу в названому місці призначення. Продавець несе всі витрати та ризики, пов`язані з доставкою товару до цього місця, включаючи (у відповідних випадках) будь-які «мита» на імпорт до країни призначення (під «митом» розуміється відповідальність за виконання та ризики виконання дій з проходження митних процедур, а також оплата витрат митного очищення, податків, митних і інших зборів).

За приписами ст.ст.6, 627 Цивільного кодексу (далі ЦК) України сторони є вільними в укладенні договору та визначенні його умов.

Відповідно до вимог ст.ст.525, 526, 629 ЦК України та ст.193 ГК України одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом; договір є обов`язковим для виконання сторонами і зобов`язання мають виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цих Кодексів, інших актів цивільного законодавства.

Згідно з ч.ч.1, 2 ст.598 ЦК України зобов`язання припиняється частково або у повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом; припинення зобов`язання на вимогу однієї із сторін допускається лише у випадках, встановлених договором або законом.

Стаття 599 ЦК України передбачає, що зобов`язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.

Відповідно до ст.837 ЦК України за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов`язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов`язується прийняти та оплатити виконану роботу (ч.1). Договір підряду може укладатися на виготовлення, обробку, переробку, ремонт речі або на виконання іншої роботи з переданням її результату замовникові (ч.2).

Отже, за правовою природою укладений сторонами цього спору Договір є договором підряду, сторона Виконавця за Договором фактично є підрядником, а спірні правовідносини регулюються Главою 61 ЦК України.

За умовами ч.1 ст.840 ЦК України якщо робота виконується частково або в повному обсязі з матеріалу замовника, підрядник відповідає за неправильне використання цього матеріалу. Підрядник зобов`язаний надати замовникові звіт про використання матеріалу та повернути його залишок.

За приписом ст.841 ЦК України підрядник зобов`язаний вживати усіх заходів щодо збереження майна, переданого йому замовником, та відповідає за втрату або пошкодження цього майна.

Ризик випадкового знищення або випадкового пошкодження (псування) матеріалу до настання строку здачі підрядником визначеної договором підряду роботи несе сторона, яка надала матеріал, а після настання цього строку сторона, яка пропустила строк, якщо інше не встановлено договором або законом (ст.842 ЦК України).

За змістом ст.846 ЦК України строки виконання роботи або її окремих етапів встановлюються у договорі підряду. Відповідно до абз.1 ч.1 ст.530 ЦК України якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Відповідно до ч.4 ст.849 ЦК України замовник має право у будь-який час до закінчення роботи відмовитися від договору підряду, виплативши підрядникові плату за виконану частину роботи та відшкодувавши йому збитки, завдані розірванням договору.

ЦК України унормовує, що у разі односторонньої відмови від договору у повному обсязі, якщо право на таку відмову встановлено договором або законом, договір є розірваним (ч.3 ст.651); у разі розірвання договору зобов`язання сторін припиняються (ч.2 ст.653).

За приписами ст.1212 ЦК України особа, яка зберегла майно у себе за рахунок іншої особи (потерпілого) без достатньої правової підстави (безпідставно набуте майно), зобов`язана повернути потерпілому це майно. Особа зобов`язана повернути майно і тоді, коли підстава, на якій воно було набуте, згодом відпала (ч.1). Положення глави 83 ЦК України застосовуються незалежно від того, чи безпідставне збереження майна було результатом поведінки набувача майна, потерпілого, інших осіб чи наслідком події (ч.2). Положення глави 83 ЦК України застосовуються також до вимог про витребування майна власником із чужого незаконного володіння (п.2 ч.3).

Згідно зі ст.1213 ЦК України набувач зобов`язаний повернути потерпілому безпідставно набуте майно в натурі (ч.1). У разі неможливості повернути в натурі потерпілому безпідставно набуте майно відшкодовується його вартість, яка визначається на момент розгляду судом справи про повернення майна (ч.2).

Висновки суду.

1) Докази виконання робіт зі збагачення Вугілля та відвантаження (перевезення) Концентрату у березні 2020 року у матеріалах справи відсутні тобто відповідач не довів виконання листів-заявок №1/64 та №1/65 від 28.02.2020.

2) З урахуванням принципу свободи договору та змісту абз.1 п.10.1., п.10.1. Договору на момент звернення позивача до суду із позовом, що розглядається, укладений сторонами цього спору Договір діяв.

3) Позивач 11.02.2021 подав заяву про зміну предмету позову б/н від 08.02.2021 (т.6, а.с.45-46) та 11.03.2021 уточнення б/н від 09.03.2021 до заяви щодо зміни предмету позову (т.6, а.с.74), в яких просив суд зобов`язати відповідача поставити 1379,399т вугільного концентрату та за власний рахунок повернути 36379,80т рядового вугілля (суд розглядає справу з урахуванням зміни предмету позову).

Суд визнає, що вказані процесуальні дії позивача свідчать про його відмову від Договору (відповідне право передбачене ч.4 ст.849 ЦК України), з огляду на що Договір є розірваним (ч.3 ст.651 ЦК України).

Суд зауважує, що передбачене ч.4 ст.849 ЦК України право замовника відмовитися від договору підряду є безумовним.

Суд також зазначає, що Замовник не довів, що прострочення Виконавця у виконанні Договору виникло не з вини Замовника: не спростував належними і допустимими доказами наявність у нього заборгованості за вже виконані відповідачем роботи; протягом розгляду справи ухилявся від звірки розрахунків, що свідчить про недобросовісність Замовника у виконанні своїх обов`язків за Договором (запропонований відповідачем акт звіряння т.2, а.с.250; ухвала суду від 26.11.2020 про зобов`язання позивача надати підписаний уповноваженими особами акт звіряння т.5, а.с.239 не виконана на момент прийняття цього рішення). З наведеного суд дійшов висновку, що ч.2 ст.849 ЦК України (яка надає замовнику право відмовитися від договору підряду та вимагати відшкодування збитків, якщо підрядник своєчасно не розпочав роботу або виконує її надто повільно) не підлягає застосуванню до правовідносин сторін, які у даному випадку регулює ч.4 ст.849 ЦК України.

4) Внаслідок розірвання Договору передбачені ним зобов`язання Замовника оплатити отриманий в результаті збагачення Вугілля Концентрат (як вже поставлений, так і той, що підлягає передачі на підставі цього рішення) підлягають виконанню (ч.4 ст.849 ЦК України), а зобов`язання Виконавця зі збагачення Вугілля є припиненим (ч.2 ст.653 ЦК України).

5) На підставі приписів ст.ст.840 (друге речення ч.1), 1212 (ч.ч.1, 2, п.2 ч.3), 1213 (ч.1) ЦК України зобов`язання Виконавця за Договором після його розірвання трансформувалися в обов`язок повернути в натурі передану йому сировину (36379,80т Вугілля) і отриманий в результаті переробки сировини, але не поставлений Концентрат у кількості 1379,399т, позаяк за умовою п.9.5. Договору і Вугілля, і Концентрат є власністю Замовника.

6) На обґрунтування висновку, наведеного в п.4, суд зазначає таке.

Підставою виникнення кондикційного зобов`язання за ст.1212 ЦК України є сукупність таких умов: 1) збереження/набуття майна однією особою за рахунок іншої; 2) відсутність для цього правової підстави або коли підстава, на якій збережене/набуте майно, згодом відпала. До таких підстав належить випадок, коли зобов`язання припинене на вимогу однієї із сторін, якщо це допускається договором або законом (зокрема, ч.4 ст.849 ЦК України).

Навіть за наявності у Замовника істотної заборгованості перед Виконавцем за виконану роботу у останнього не виникло право на притримування сировини Замовника і результату роботи в обсягах залишків, підтверджених в балансі переробки давальницької сировини за лютий 2020 року (1379,399т Концентрату і 36379,80т Вугілля), з огляду на таке.

Право відповідача на притримування передбачене ст.856 ЦК України, за приписом якої якщо замовник не сплатив встановленої ціни роботи або іншої суми, належної підрядникові у зв`язку з виконанням договору підряду, підрядник має право притримати результат роботи, а також устаткування, залишок невикористаного матеріалу та інше майно замовника, що є у підрядника.

У Специфікації від 31.01.2020 (т.1, а.с.28-29) сторони погодили найменшу за період з 2018 року заставну вартість Вугілля і Концентрату:

- заставна вартість 1т Вугілля встановлена в розмірі 1450,80грн з ПДВ,

- заставна вартість 1т Концентрату встановлена в розмірі 1800,00грн з ПДВ.

Тобто на умовах Специфікації від 31.01.2020 заставна вартість 1379,399т Концентрату дорівнює 2482918,20грн, а заставна вартість 36379,80т Вугілля 52779813,84грн, що разом складає 55262732,04грн та в 11 разів перевищує розмір заборгованості Замовника за вже отриманий ним від Виконавця Концентрат, яка за твердженням відповідача на дату звернення позивача до суду склала 5млн.грн (див. заперечення №86 від 07.12.2020 на відповідь на відзив т.5, а.с.243, зворотній бік).

Отже, вартість притриманого Виконавцем результату роботи і залишку невикористаної сировини Замовника є неспівмірною з належною Виконавцеві ціною виконаної роботи настільки, що притримування порушує передбачені ст.3 ЦК України загальні засади цивільного законодавства справедливість, добросовісність і розумність як складові елементи принципу верховенства права.

7) Договір не передбачав випадку повернення Вугілля, водночас п.1.5. Договору покладав оплату залізничного тарифу за перевезення як Вугілля, так і Концентрату на Замовника або іншу юридичну особу, вказану у листах-заявках. Крім того, за текстом Договору і Специфікацій до нього умови «Інкотермс-2010» використовуються з урахуванням умов Договору. Позивач не надав суду доказів того, що «іншою юридичною особою, вказаною у листах-заявках» є Виконавець.

З наведеного суд дійшов висновку, що вартість перевезення і Вугілля, і Концентрату, що здійснюватиметься на виконання цього рішення, має оплачувати позивач.

8) Отже, позовні вимоги є доведеними, правомірними, обґрунтованими та такими, що не спростовані відповідачем і підлягають задоволенню в тій частині, що стосується зобов`язання відповідача поставити 1379,399т Концентрату та повернути 36379,80т Вугілля; вимога зобов`язати відповідача повернути 36379,80т Вугілля саме за власний рахунок задоволенню не підлягає.

Задовольняючи позов частково, суд змінив вказану позивачем в уточненнях б/н від 09.03.2021 до заяви щодо зміни предмету позову адресу отримувача рядового вугілля (Товариства з обмеженою відповідальністю «ДТЕК Курахівська ЦЗФ») на актуальну станом на 12.06.2024 згідно з відомостями безкоштовного запиту до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань (т.6, а.с.192).

9) Докази неможливості для Виконавця повернути Замовнику Вугілля і Концентрат в натурі в матеріалах справи відсутні, з огляду на що суд не застосовує ч.2 ст.1213 ЦК України.

10) Щодо передбаченого ч.4 ст.849 ЦК України права підрядника на відшкодування збитків, завданих йому розірванням договору, суд зазначає таке.

Стаття 13 ГПК України встановлює, що судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін (ч.1); кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом (ч.3); кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних з вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій (ч.4).

Верховний Суд в ході касаційного перегляду судових рішень неодноразово звертався до категорії стандарту доказування та відзначав, що принцип змагальності забезпечує повноту дослідження обставин справи. Цей принцип передбачає покладання тягаря доказування на сторони. Одночасно цей принцип не передбачає обов`язку суду вважати доведеною та встановленою обставину, про яку сторона стверджує.

Відповідач не довів (і не намагався довести) належними і допустимими доказами:

- стверджувану у відзиві (т.2, а.с.72-73) наявність критичної ситуації на підприємстві відповідача, яка нібито стала причиною припинення виконання ним зобов`язань за Договором,

- розмір стверджуваних в заяві №18 від 25.02.2021 (т.6, а.с.61) витрат на прийняття Вугілля (плата за подачу-прибирання вагонів, використання техніки для вивантаження, заробітна плата вантажникам, охорона на аварійному складі), а також розмір додаткових витрат, які спричинить відсутність у відповідача технічної можливості навантажити Вугілля у вагони для повернення позивачу,

- самий факт відсутності технічної можливості навантажити Вугілля у вагони,

з огляду на що суд не бере такі посилання до уваги під час розгляду спору.

11) У зв`язку з тим, що після прийняття судом зміни предмету позову судовий збір є внесеним в більшому розмірі, ніж встановлено законом, і позивач подав клопотання про повернення переплати, відповідно до п.1 ч.1 ст.7 Закону України «Про судовий збір» судовий збір у розмірі 122092,24грн підлягає поверненню позивачу з Державного бюджету України; решта судового збору в сумі 4540,00грн відповідно до приписів п.2 ч.1 ст.129 ГПК України покладається на відповідача.

Керуючись ст.ст.2, 7, 11, 13-15, 33, 42, 46, 74, 76-78, 80, 86, 129, 202 (ч.1), 210, 233, 236-238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд

В И Р І Ш И В:

Позов Приватного акціонерного товариства «ДТЕК Павлоградвугілля», м.Павлоград Дніпропетровської області, до Товариства з обмеженою відповідальністю «Збагачувальна фабрика «Богучарская», м.Одеса, про зобов`язання поставити 1379,399т вугільного концентрату на умовах DDP залізнична станція «Бурштин» Львівської залізниці та повернути за власний рахунок 36379,80т рядового вугілля задовольнити частково.

Товариству з обмеженою відповідальністю «Збагачувальна фабрика «Богучарская» (65014, м.Одеса, вул.Канатна, буд.6/3; ідентифікаційний код 38471688) поставити Приватному акціонерному товариству «ДТЕК Павлоградвугілля» (51400, Дніпропетровська область, м.Павлоград, вул.Соборна, буд.76; ідентифікаційний код 00178353) отриманий в результаті збагачення вугілля концентрат (вугілля кам`яне марок Г, ДГ 0-100) у кількості 1379,399т (одна тисяча триста сімдесят дев`ять тон триста дев`яносто дев`ять кг) на умовах DDP місце призначення залізнична станція «Бурштин» регіональної філії «Львівська залізниця» Акціонерного товариства «Українська залізниця» (згідно з Міжнародними правилами тлумачення торгівельних термінів «ІНКОТЕРМС» в редакції 2000 року) за реквізитами:

- вантажоодержувач: відокремлений підрозділ «Бурштинська теплова електрична станція» Акціонерного товариства «ДТЕК Західенерго» (ідентифікаційний код 00131541);

- код вантажоодержувача 4980;

- адреса вантажоодержувача: 77112, Івано-Франківська область, м.Бурштин (пн);

- залізнична станція призначення Бурштин Львівської залізниці, код станції 388103.

Товариству з обмеженою відповідальністю «Збагачувальна фабрика «Богучарская» (65014, м.Одеса, вул.Канатна, буд.6/3; ідентифікаційний код 38471688) повернути Приватному акціонерному товариству «ДТЕК Павлоградвугілля» (51400, Дніпропетровська область, м.Павлоград, вул.Соборна, буд.76; ідентифікаційний код 00178353) рядове вугілля (вугілля кам`яне марки ДГр 0-200) у кількості 36379,80т (тридцять шість тисяч триста сімдесят дев`ять тон вісімдесят кг), яке відвантажити за реквізитами:

- вантажоодержувач: Товариство з обмеженою відповідальністю «ДТЕК Курахівська ЦЗФ» (ідентифікаційний код 33959754);

- код вантажоодержувача 1571;

- адреса вантажоодержувача: 85621, Донецька область, Мар`їнський район, село Вовчанка(п), вул.Нагорна, буд.1А;

- залізнична станція призначення Курахівка Донецької залізниці, код станції 481209.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Збагачувальна фабрика «Богучарская» (65014, м.Одеса, вул.Канатна, буд.6/3; ідентифікаційний код 38471688) на користь Приватного акціонерного товариства «ДТЕК Павлоградвугілля» (51400, Дніпропетровська область, м.Павлоград, вул.Соборна, буд.76; ідентифікаційний код 00178353) 4540,00грн судового збору.

Видати накази після набрання рішенням законної сили.

Після набрання рішенням законної сили постановити ухвалу про повернення Приватному акціонерному товариству «ДТЕК Павлоградвугілля» (51400, Дніпропетровська область, м.Павлоград, вул.Соборна, буд.76; ідентифікаційний код 00178353) з Державного бюджету України 122092,24грн переплати судового збору, перерахованого платіжним дорученням №1553971 від 08.05.2020, що утворилась у зв`язку зі зміною предмету позову.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене до Східного апеляційного господарського суду в порядку, передбаченому ст.ст.256, 257 Господарського процесуального кодексу України.

Суддя О.М. Шилова

надр. 1 прим. у справу

(сторони мають електронні кабінети)