ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05.12.2024 року м.Дніпро Справа № 908/1276/21(908/3009/23)

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Мороза В.Ф. - доповідач,

суддів: Паруснікова Ю.Б., Чередка А.Є.

секретар судового засідання Жолудєв А.В.

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю СТ КОМПЛЕКС

на ухвалу Господарського суду Запорізької області від 23.05.2024 (суддя Юлдашев О.О.)

у справі № 908/1276/21 (908/3009/23)

за позовом - Товариства з обмеженою відповідальністю АРЕДДІТУМ-ІНВЕСТ

до відповідача: Товариство з обмеженою відповідальністю ПРОФЕНЕРГОГРУП

про стягнення суми

в межах справи №908/1276/21 про банкрутство - Товариства з обмеженою відповідальністю «АРЕДДІТУМ-ІНВЕСТ»

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду Запорізької області від 24.10.2023 позов задоволено. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю ПРОФЕНЕРГОГРУП (адреса: 49017, м. Дніпро, провулок Добровольців, 17; ) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю АРЕДДІТУМ-ІНВЕСТ, код ЄДР 43097025 (69081, м. Запоріжжя, вул. Привокзальна, 21) заборгованість у розмірі 3 623 805 (три мільйони шістсот двадцять три тисячі вісімсот п`ять) грн. 32 коп., з яких: 2 288 288 (два мільйони двісті вісімдесят вісім тисяч двісті вісімдесят вісім) грн. 62 коп. основного боргу, 196 227 (сто дев`яносто шість тисяч двісті двадцять сім) грн. 41 коп. - 3% річних, 1 139 289 (один мільйон сто тридцять дев`ять тисяч двісті вісімдесят дев`ять) грн. 29 коп. - втрат від інфляції, судовий збір у розмірі 54 357 (п`ятдесят чотири тисячі триста п`ятдесят сім) грн. 09 коп.

На виконання вказаного рішення видано накази.

03.04.2024 до Господарського суду Запорізької області надійшла заява стягувача - Товариства з обмеженою відповідальністю АРЕДДІТУМ-ІНВЕСТ про звернення стягнення на грошові кошти, що належать особі, яка має заборгованість перед боржником.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 23.05.2024 заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "АРЕДДІТУМ-ІНВЕСТ" про звернення стягнення на кошти, які належать особі, яка має заборгованість перед боржником у справі задоволено. Звернуто стягнення на кошти у розмірі 1 001 891,95 грн. (один мільйон одна тисяча гривень вісімсот дев`яносто одна гривня 95 копійок) на рахунках, що належні товариству з обмеженою відповідальністю «СТ КОМПЛЕКС» (49000, м. Дніпро, вул. Панікахи, буд. 2; код в ), яке має заборгованість перед товариством з обмеженою відповідальністю «ПРОФЕНЕРГОГРУП» (49017, м. Дніпро, провулок Добровольців, буд. 17; код в ), в рахунок виконання рішення суду від 24.10.2023 у справі 908/1276/21(908/3009/23) та виконавчого документу, а саме: наказу 908/1276/21(908/3009/23) від 30.11.2023, виданого Господарським судом Запорізької області, про стягнення з товариства з обмеженою відповідальністю «ПРОФЕНЕРГОГРУП» (49017, м. Дніпро, провулок Добровольців, буд. 17; код в ) на користь товариства з обмеженою відповідальністю «АРЕДДІТУМ-ІНВЕСТ» (69081, м. Запоріжжя, вул. Привокзальна, буд. 21, код в ) 3 623 805 (трьох мільйонів шестисот двадцяти трьох тисяч восьмисот п`яти) грн. 32 коп., з яких 2 288 288 (два мільйони двісті вісімдесят вісім тисяч двісті вісімдесят вісім) грн. 62 коп. основного боргу, 196 227 (сто дев`яносто шість тисяч двісті двадцять сім) грн. 41 коп. 3% річних, 1 139 289 (один мільйон сто тридцять дев`ять тисяч двісті вісімдесят дев`ять) грн. 29 коп. втрат від інфляції, судовий збір у розмірі 54 357 (п`ятдесят чотири тисячі триста п`ятдесят сім) грн. 09 коп.

Не погодившись з вказаною ухвалою Товариством з обмеженою відповідальністю «СТ КОМПЛЕКС» подано апеляційну скаргу, згідно якої просить скасувати ухвалу господарського суду Запорізької області від 23.05.2024 у справі № 908/1276/21 (908/3009/23) та ухвалити нове рішення, про відмову в задоволенні заяви.

В обґрунтування поданої скарги апелянт зазначає, що ухвала суду першої інстанції прийнята при неповному з`ясуванні обставин, що мають значення для справи, за невідповідності висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, встановленим обставинам справи, неправильному застосуванні норм матеріального права та з порушенням норм процесуального права.

Апеляційна скарга мотивована тим, що:

- сума заборгованості (1001 891,95 грн.), що заявлена ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП» до стягнення з ТОВ «СТ КОМПЛЕКС» не є безспірною, тому відсутні правові підстави для застосування положень ст.336 Господарського процесуального кодексу України;

- в період з 13.07.2020р. по 28.10.2021р. між ТОВ «СТ КОМПЛЕКС» (Замовник) та ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП» (Підрядник) були укладені 5 договорів на виконання підрядних електромонтажних робіт на об`єктах Замовника. На виконання своїх зобов`язань за вище зазначеними договорами ТОВ «СТ КОМПЛЕКС» були здійснені попередні оплати на користь Підрядника - ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП», що підтверджується відповідними платіжними інструкціями, а саме: - №7796 від 20.10.2021 - 700 000,00 грн. за договором №30/07 від 13.07.2021р. - №7191 від 19.07.2021 - 581 000,00 грн. за договором №09/04 від 09.04.2021р. - №7878 від 27.10.2021- 63 000,00 грн. за договором №09/04 від 09.04.2021р - №7636 від 01.10.2021 - 546 000,00 грн. за договором №30/04 від 30.04.2021р. - №8462 від 21.12.2022 - 90 000,00 грн. за договором №30/04 від 30.04.2021 р. - №8341 від 11.02.2022 - 500 000,00 грн. за договором №05/05 від 05.05.2021 р. - №7917 від 02.11.2021 - 350 000,00 грн. за договором №28/10 від 28.10.2021 р. Отже, ТОВ «СТ КОМПЛЕКС» відповідно до договорів підряду на виконання електромонтажних робіт, укладених з ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП» №30/07 від 13.07.2021, №09/04 від 09.04.2021, №30/04 від 30.04.2021, №05/05 від 05.05.2021, №28/10 від 28.10.2021р. перерахувало на поточний рахунок ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП» попередню оплату на загальну суму 2 830 000,00 (два мільйона вісімсот тридцять тисяч) гривень. Таким чином, ТОВ «СТ КОМПЛЕКС» виконало свої зобов`язання за даними договорами;

- відповідно до укладених договорів Підрядник мав зобов`язання виконати електромонтажні роботи, передбачені договором, передати результати робіт Замовнику за актом приймання-передачі виконаних робіт, а Замовник мав зобов`язання сплатити Підряднику виконані роботи в строки, встановлені договором. Отже, незважаючи на те, що ТОВ «СТ КОМПЛЕКС» здійснив попередню оплату та виконав інші свої зобов`язання за договорами, укладеними з ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП», то останній з незрозумілих причин не надав жодної відповіді на запити про причини невиконання робіт та не усунув виявлені недоліків на об`єктах, де виконав підрядні роботи частково. Таким чином, на сьогодні, ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП» не виконав підрядні роботи у повному обсязі на жодному з п`яти об`єктів відповідно до укладених договорів;

- Акти виконаних робіт, які є первинним документом, що підтверджує фактично виконані роботи підрядником, не надходили від ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП» і, відповідно, їх не існує. Хоча умовами укладених договорів (п.8.2) передбачено, що «Акти приймання виконаних підрядних робіт за формою КБ-2в, довідки про вартість виконаних підрядних робіт за формою КБ-3, складені у програмному комплексі АВК-5, підписані уповноваженою на те особою Підрядника та скріплені печаткою Підрядника надаються Замовнику не пізніше ніж через 15 робочих днів після завершення робіт»;

- факт беззаперечності заборгованості ТОВ «СТ КОМПЛЕКС» перед ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП» не може підтверджуватися односторонніми актами звірок взаємних розрахунків за договорами підряду №05/05 від 05.05.2021, №09/04 від 09.04.2021, №30/04 від 30.04.2021, №28/10 від 28.10.2021, №13/07 від 13.07.2020, оскільки звірка розрахунків між сторонами не проводилась.

Процесуальний хід розгляду справи відображений у відповідних ухвалах Центрального апеляційного господарського суду.

Хронологія надходження інших процесуальних документів до суду.

27.09.2024 до Центрального апеляційного господарського суду від ТОВ АРЕДДІТУМ-ІНВЕСТ надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому останній просить скаргу залишити без задоволення, а оскаржувану ухвалу без змін.

В судовому засіданні 05.12.2024 приймав участь представник ТОВ «СТ КОМПЛЕКС» (апелянта). Позивач (стягувач) ТОВ АРЕДДІТУМ-ІНВЕСТ та ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП» (відповідач), будучи повідомленими про дату, час та місце розгляду справи, уповноважених представників не направили.

Водночас, в призначений ухвалою Центрального апеляційного господарського суду час секретар судового засідання намагався вийти на зв`язок з представником позивача в режимі відеоконференції, поза межами приміщення суду, з використанням власних технічних засобів, за допомогою програми EasyCon, однак представник позивача на зв`язок не вийшов, про що складено Акт «Щодо відсутності можливості проведення судового засідання в режимі відеоконференції».

Колегія суддів зазначає, що відповідно до ч. 1 ст. 6 Конвенції кожен має право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом, який вирішить спір щодо його прав та обов`язків цивільного характеру або встановить обґрунтованість будь-якого висунутого проти нього кримінального обвинувачення.

У рішеннях від 28.10.1998 у справі «Осман проти Сполученого королівства» та від 19.06.2001 у справі «Креуз проти Польщі» Європейський суд з прав людини роз`яснив, що реалізуючи пункт 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод щодо доступності правосуддя, держави-учасниці цієї Конвенції вправі встановлювати правила судової процедури, в тому числі й процесуальні заборони й обмеження, зміст яких полягає в запобіганні безладного руху в судовому процесі.

У рішеннях Європейського суду з прав людини у справах "Ryabykh v.Russia" від 24.07.2003, "Svitlana Naumenko v. Ukraine" від 09.11.2014 зазначено, що право на справедливий судовий розгляд, гарантоване ч. 1 ст. 6 Конвенції, повинно тлумачитись у світлі Преамбули Конвенції, яка проголошує верховенство права спільною спадщиною Високих Договірних Сторін.

Обов`язок швидкого здійснення правосуддя покладається, в першу чергу, на відповідні державні судові органи. Розумність тривалості судового провадження оцінюється в залежності від обставин справи та з огляду на складність справи, поведінку сторін, предмет спору. Нездатність суду ефективно протидіяти недобросовісно створюваним учасниками справи перепонам для руху справи є порушенням частини першої статті 6 згаданої Конвенції (рішення ЄСПЛ від 08.11.2005 у справі "Смірнова проти України", рішення ЄСПЛ від 27.04.2000 у справі "Фрідлендер проти Франції").

«Розумність» строку визначається окремо для кожної справи. Для цього враховують її складність та обсяг, поведінку учасників судового процесу, час, необхідний для проведення відповідної експертизи (наприклад, рішення Суду у справі «G. B. проти Франції»), тощо. Отже, поняття «розумний строк» є оціночним, суб`єктивним фактором, що унеможливлює визначення конкретних строків судового розгляду справи, тому потребує нормативного встановлення.

Точкою відліку часу розгляду справи протягом розумного строку умовно можна вважати момент подання позовної заяви до суду.

Роль національних суддів полягає у швидкому та ефективному розгляді справ (&51 рішення Європейського суду з прав людини від 30.11.2006 у справі "Красношапка проти України").

Отже, при здійсненні правосуддя судом мають враховуватися не тільки процесуальні строки, визначені ГПК України, а й рішення ЄСПЛ, як джерела права, зокрема, в частині необхідності забезпечення судового розгляду впродовж розумного строку.

Відповідно до ч. 1 ст. 12-1 Закону України "Про правовий режим воєнного стану" в умовах правового режиму воєнного стану суди, органи та установи системи правосуддя діють виключно на підставі, в межах повноважень та в спосіб, визначені Конституцією України та законами України.

Згідно ч. 2 ст. 12-1 Закону України "Про правовий режим воєнного стану" повноваження судів, органів та установ системи правосуддя, передбачені Конституцією України, в умовах правового режиму воєнного стану не можуть бути обмежені.

Відтак, органи судової влади здійснюють правосуддя навіть в умовах воєнного стану.

Відповідно до ч. 3 ст. 2 ГПК України основними засадами (принципами) господарського судочинства є: 1) верховенство права; 2) рівність усіх учасників судового процесу перед законом і судом; 3) гласність і відкритість судового процесу та його повне фіксування технічними засобами; 4) змагальність сторін; 5) диспозитивність; 6) пропорційність; 7) обов`язковість судового рішення; 8) забезпечення права на апеляційний перегляд справи; 9) забезпечення права на касаційне оскарження судового рішення у визначених законом випадках; 10) розумність строків розгляду справи судом; 11) неприпустимість зловживання процесуальними правами; 12) відшкодування судових витрат сторони, на користь якої ухвалене судове рішення.

Згідно ч. 1 ст. 43 ГПК України учасники судового процесу та їх представники повинні добросовісно користуватися процесуальними правами; зловживання процесуальними правами не допускається.

Суд звертає увагу на висновки Європейського суду з прав людини, викладені у рішенні від 07.07.1989 у справі "Юніон Аліментаріа Сандерс С.А. проти Іспанії", відповідно до якого заявник зобов`язаний демонструвати готовність брати участь на всіх етапах розгляду, що стосуються безпосередньо його, утримуватися від використання прийомів, які пов`язані із зволіканням у розгляді справи, а також максимально використовувати всі засоби внутрішнього законодавства для прискорення процедури слухання.

Обов`язком заінтересованої сторони є прояв особливої старанності при захисті власних інтересів (рішення Європейського суду з прав людини від 04.10.2001 у справі "Тойшлер проти Германії" (Тeuschler v. Germany).

Тобто сторона повинна демонструвати зацікавленість у найшвидшому вирішенні її питання судом, брати участь на всіх етапах розгляду, що безпосередньо стосуються її, для чого має утримуватись від дій, що можуть безпідставно затягувати судовий процес, а також максимально використовувати всі засоби внутрішнього законодавства для прискорення процедури слухання.

Велика Палата Верховного Суду в постанові від 28.10.2021 у справі № 11-250сап21 акцентувала увагу на тому, що ЄСПЛ неодноразово висловлював позицію, згідно з якою відкладення розгляду справи має бути з об`єктивних причин і не суперечити дотриманню розгляду справи у розумні строки. Так, у рішенні у справі «Цихановський проти України» (Tsykhanovsky v. Ukraine) ЄСПЛ зазначив, що саме національні суди мають створювати умови для того, щоб судове провадження було швидким та ефективним. Зокрема, національні суди мають вирішувати, чи відкласти судове засідання за клопотанням сторін, а також чи вживати якісь дії щодо сторін, чия поведінка спричинила невиправдані затримки у провадженні. Суд нагадує, що він зазвичай визнає порушення пункту 1 статті 6 Конвенції у справах, які порушують питання, подібні до тих, що порушуються у цій справі. Аналогічну позицію висловлено у рішеннях ЄСПЛ «Смірнова проти України» (Smirnov v. Ukraine, Application N 36655/02), «Карнаушенко проти України» (Karnaushenko v. Ukraine, Application N 23853/02).

Як відзначив Верховний Суд у постановах від 12.03.2019 у справі № 910/12842/17, від 01.10.2020 у справі № 361/8331/18, від 07.07.2022 у справі № 918/539/16 відкладення розгляду справи є правом та прерогативою суду, основною умовою для якого є не відсутність у судовому засіданні представників сторін, а неможливість вирішення спору у відповідному судовому засіданні.

Таким чином, згідно усталеної судової практики та позиції ЄСПЛ відкладення розгляду справи можливе з об`єктивних причин, як-то неможливість вирішення спору у відповідному судовому засіданні чи недостатність матеріалів для розгляду справи та ухвалення законного і обґрунтованого рішення.

Пунктом 2 ч. 3 ст. 202 ГПК України визначено, що якщо учасник справи або його представник були належним чином повідомлені про судове засідання, суд розглядає справу за відсутності такого учасника справи у разі повторної неявки в судове засідання учасника справи (його представника) незалежно від причин неявки.

Частиною 12 ст. 270 ГПК України передбачено, що неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.

Враховуючи положення ст. 7, 13, 14, 42-46 ГПК України, зокрема, щодо того, що учасники справи мають рівні права, якими вони повинні користуватися добросовісно, та несуть ризик настання тих чи інших наслідків, зумовлених невчиненням ними процесуальних дій, з огляду на те, що суд не визнавав обов`язковою явку учасників справи, а в матеріалах справи містяться докази їх повідомлення про час та місце проведення судового засідання по розгляду апеляційної скарги, приймаючи до уваги скорочені строки розгляду апеляційної скарги на ухвалу суду першої інстанції, визначені ч. 2 ст. 273 ГПК України, зважаючи на необхідність дотримання розумних строків провадження, обставини сприяння судом у наданні учасникам судового процесу достатнього часу для належної підготовки своєї позиції та викладення її в поданих процесуальних документах, а також в забезпеченні участі в судових засіданнях, в тому числі в режимі відеоконференції, і цими правами вони розпоряджаються на власний розсуд, констатуючи достатність матеріалів для апеляційного перегляду справи, колегія суддів вважає можливим здійснити перевірку ухвали суду першої інстанції в апеляційному порядку за наявними матеріалами та без участі представників позивача та відповідача.

Судом апеляційної інстанції було здійснено всі необхідні дії, що сприяли в реалізації сторонами принципу змагальності та диспозитивності.

Представник ТОВ СТ КОМПЛЕКС в судовому засіданні 05.12.2024 просив суд скасувати оскаржувану ухвалу та прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні заяви стягувача в повному обсязі.

Апеляційний господарський суд, заслухавши пояснення представника апелянта, дослідивши наявні у справі докази, оцінивши повноту та об`єктивність встановлених обставин та висновки місцевого господарського суду, перевіривши правильність застосування норм матеріального та процесуального права, вважає, що апеляційну скаргу належить задовольнити з наступних підстав.

Як встановлено судом першої інстанції, рішенням Господарського суду Запорізької області від 24.10.2023 позов задоволено. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю ПРОФЕНЕРГОГРУП (адреса: 49017, м. Дніпро, провулок Добровольців, 17; ) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю АРЕДДІТУМ-ІНВЕСТ, код ЄДР 43097025 (69081, м. Запоріжжя, вул. Привокзальна, 21) заборгованість у розмірі 3 623 805 (три мільйони шістсот двадцять три тисячі вісімсот п`ять) грн. 32 коп., з яких: 2 288 288 (два мільйони двісті вісімдесят вісім тисяч двісті вісімдесят вісім) грн. 62 коп. основного боргу, 196 227 (сто дев`яносто шість тисяч двісті двадцять сім) грн. 41 коп. - 3% річних, 1 139 289 (один мільйон сто тридцять дев`ять тисяч двісті вісімдесят дев`ять) грн. 29 коп. - втрат від інфляції, судовий збір у розмірі 54 357 (п`ятдесят чотири тисячі триста п`ятдесят сім) грн. 09 коп.

На виконання вказаного рішення видано накази.

03.04.2024 до суду надійшла заява стягувача - ТОВ «АРЕДДІТУМ-ІНВЕСТ» про звернення стягнення на грошові кошти, що належать особі, яка має заборгованість перед боржником.

Відповідно до поданої заяви заявник просить суд звернути стягнення на грошові кошти у сумі 1 001 891,95 гривень на рахунках, що належать Товариству з обмеженою відповідальністю СТ КОМПЛЕКС (код ЄДРПОУ 36206990, адреса: 49000, м. Дніпро, вул. Панікахи, 2), яке має заборгованість перед Товариством з обмеженою відповідальністю ПРОФЕНЕРГОГРУП (адреса: 49017, м. Дніпро, провулок Добровольців, 17; ), в рахунок виконання рішення Господарського суду Запорізької області від 24.10.2023 у справі № 908/1276/21(908/3009/23) та виконавчого документу - наказу Господарського суду Запорізької області від 30.11.2023 у справі №908/1276/21(908/3009/23) про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю ПРОФЕНЕРГОГРУП (адреса: 49017, м. Дніпро, провулок Добровольців, 17; ) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю АРЕДДІТУМ-ІНВЕСТ, код ЄДР 43097025 (69081, м. Запоріжжя, вул. Привокзальна, 21) заборгованість у розмірі 3 623 805 (три мільйони шістсот двадцять три тисячі вісімсот п`ять) грн. 32 коп., з яких: 2 288 288 (два мільйони двісті вісімдесят вісім тисяч двісті вісімдесят вісім) грн. 62 коп. основного боргу, 196 227 (сто дев`яносто шість тисяч двісті двадцять сім) грн. 41 коп. - 3% річних, 1 139 289 (один мільйон сто тридцять дев`ять тисяч двісті вісімдесят дев`ять) грн. 29 коп. - втрат від інфляції, судовий збір у розмірі 54 357 (п`ятдесят чотири тисячі триста п`ятдесят сім) грн. 09 коп.

Заявник зазначає, що наказ від 30.11.2023 у даній справі переданий Стягувачем для примусового виконання приватному виконавцю Виконавчого округу Дніпропетровської області Лисенко Юрію Олександровичу, яким 06.12.2023 року відкрито виконавче провадження 73526091.

На теперішній час виконавче провадження 73526091 триває, рішення суду від 24.10.2023 року не виконано, що підтверджується Інформацією про виконавче провадження 73526091 від 26.03.2024.

Як вбачається з матеріалів справи, листом №ПЕГ-0205 від 21.03.2024 ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП» повідомило приватного виконавця Лисенка Ю.О., що ТОВ «СТ КОМПЛЕКС» має заборгованість перед ним, а саме: за договором підряду №05/05 від 05.05.2021 в сумі 185 000,00 грн., за договором підряду №09/04 від 09.04.2021 в сумі 262 884,59 грн., за договором підряду №30/04 від 30.04.2021 в сумі 144 000,00 грн., за договором підряду №28/10 від 28.10.2021 в сумі 110 007,36 грн., за договором підряду №13/07 від 13.07.2020 в сумі 300 000,00 грн., до якого були додані підписані з боку ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП» акт звірки взаємних розрахунків за вказаними договорами.

ТОВ «СТ КОМПЛЕКС» до суду подало заперечення на заяву Стягувача про звернення стягнення на грошові кошти, що належать особі, яка має заборгованість перед боржником, які зводяться до незгоди із фактом наявності заборгованості перед ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП» за наведеними вище договорами підряду. При цьому факт укладання таких договорів із ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП» та проведення оплати за ними, представник ТОВ «СТ КОМПЛЕКС» не заперечує.

Однак, доказів відсутності заборгованості перед ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП» за договорами підряду: №05/05 від 05.05.2021 в сумі 185 000,00 грн., №09/04 від 09.04.2021 в сумі 262 884,59 грн., №30/04 від 30.04.2021 в сумі 144 000,00 грн., №28/10 від 28.10.2021 в сумі 110 007,36 грн., №13/07 від 13.07.2020 в сумі 300 000,00 грн., ТОВ «СТ КОМПЛЕКС» до суду не надало, вимоги ухвали суду від 18.04.2024 не виконало.

Суд виснував, що надані ТОВ «СТ КОМПЛЕКС» копії платіжних інструкцій підтверджують дані актів звірки взаємних розрахунків, які додані до листа ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП» №ПЕГ-0205 від 21.03.2024, що вказує на достовірність даних, які містяться в них.

Проаналізувавши надані Стягувачем докази в порядку 76-79, 86 Господарського процесуального кодексу України, суд дійшов висновку про доведеність факту наявності безспірної заборгованості ТОВ «СТ КОМПЛЕКС» в розмірі 1 001 891,95 грн. перед ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП», звернувши за заявою ТОВ «АРЕДДІТУМ-ІНВЕСТ» стягнення на ці кошти в рахунок виконання рішення суду від 24.10.2023 у справі 908/1276/21(908/3009/23).

Надаючи оцінку спірним правовідносинам, оскаржуваному судовому рішенню та доводам апеляційної скарги, апеляційний суд зазначає наступне.

Відповідно до ст. 129-1 Конституції України судове рішення є обов`язковим до виконання. Держава забезпечує виконання судового рішення у визначеному законом порядку. Контроль за виконанням судового рішення здійснює суд.

Конституційний Суд України у рішенні від 13.12.2012 №18-рп/2012 зазначив, що виконання судового рішення є невід`ємною складовою права кожного на судовий захист.

Заходами примусового виконання рішень є, зокрема, звернення стягнення на кошти, інше майно (майнові права) боржника, у тому числі якщо вони перебувають в інших осіб або належать боржникові від інших осіб (п. 1 ч. 1 ст. 10 Закону України "Про виконавче провадження" (Закон № 1404-VIII).

Так, Верховний Суд в постанові від 21.09.2022 у справі № 910/11124/19 досліджував питання щодо звернення стягнення на грошові кошти, що належать особі в межах заборгованості такої особи перед боржником та дійшов наступних висновків.

Виконуючи рішення суду, виконавець має право звернути стягнення на майно боржника, що перебуває в інших осіб, а також на майно та кошти, що належать боржнику від інших осіб. На належні боржникові у разі передачі від інших осіб кошти, що перебувають на рахунках у банках та інших фінансових установах, стягнення звертається виконавцем на підставі ухвали суду в порядку, встановленому цим Законом. За ухилення від виконання розпоряджень виконавця особа, в якої перебуває майно боржника, несе відповідальність відповідно до закону (частини перша, четверта та п`ята статті 53 Закону № 1404-VIII).

Порядок звернення стягнення на грошові кошти, що належать іншим особам, визначено статтею 336 ГПК України. Так, суд, що розглядав справу як суд першої інстанції, може за заявою стягувача або державного чи приватного виконавця звернути стягнення на грошові кошти, які належать особі, яка має заборгованість перед боржником, яка не оспорюється зазначеною особою або підтверджена судовим рішенням, яке набрало законної сили. Заява розглядається судом протягом десяти днів з дня її надходження. Суд розглядає заяву про звернення стягнення на грошові кошти, що належать особі, яка має заборгованість перед боржником, в судовому засіданні з викликом такої особи та учасників справи, проте їх неявка не перешкоджає розгляду справи за умови належного їх повідомлення про дату, час і місце розгляду справи. За заявою стягувача суд може накласти арешт на грошові кошти, які перебувають на рахунках (вкладах) чи на зберіганні у банках, інших фінансових установах і належать особі, яка має заборгованість перед боржником, яка не оспорюється зазначеною особою або підтверджена судовим рішенням, яке набрало законної сили. Про задоволення заяви про звернення стягнення на грошові кошти, що належать особі, яка має заборгованість перед боржником, або про відмову у її задоволенні суд постановляє ухвалу. У разі задоволення заяви судове рішення може бути виконано шляхом звернення стягнення на грошові кошти, що належать особі в межах заборгованості такої особи перед боржником. Звернення стягнення на грошові кошти, що належать особі, яка має заборгованість перед боржником, є підставою для визнання виконавчого документа, за яким боржник виступає стягувачем, таким, що не підлягає виконанню в розмірі стягнутої суми.

Відповідно до правової позиції Великої Палати Верховного Суду, висловленої у постанові від 08.11.2019 у справі № 910/7023/19 особа, яка має заборгованість перед боржником, що не оспорюється нею або підтверджена судовим рішенням, яке набрало законної сили, набуває статусу боржника саме у виконавчому провадженні, розпочатому виконавцем на виконання судового рішення, в силу ухвали суду про задоволення заяви стягувача, а не в межах окремих майнових відносин між стягувачем та такою особою.

Також, у висновку Верховного Суду, наведеному у постанові від 22.07.2021 у справі № 905/1642/19 вказано, що подана в порядку статті 336 ГПК України виконавцем чи стягувачем заява про звернення стягнення на грошові кошти, що належать особі, яка має заборгованість перед боржником, є по суті вимогою про стягнення коштів з такої особи з визначених законом підстав, що у разі її задоволення судом має відповідати та забезпечувати досягнення мети виконавчого провадження - реальне виконання судового рішення, шляхом стягнення грошових коштів з особи, яка має заборгованість перед боржником.

У цій судовій процедурі процесуальний закон, визначаючи її ініціатора, у статті 336 ГПК України ототожнює виконавця та стягувача, презюмуючи єдність їх мети у застосуванні цього заходу.

Системний аналіз приписів частини першої статті 336 ГПК України свідчить про те, що такий спеціальний порядок звернення стягнення на грошові кошти передбачений законодавцем задля неупередженого, ефективного, своєчасного та в повному обсязі вчинення виконавчих дій, виключно, з метою фактичного виконання рішення суду.

З огляду на положення вказаних норм, під час розгляду заяви про звернення стягнення на грошові кошти, що належать іншим особам відповідно до частини першої статті 336 ГПК України, предметом дослідження суду має бути факт наявності заборгованості, що підтверджується належними доказами, які відповідають вимогам статей 76-79 ГПК України, зокрема, це може бути відповідне рішення суду, або факт беззаперечності заборгованості особи, якій належать кошти, на які стягувач чи виконавець просить звернути стягнення.

Послідовна та стала правова позиція щодо предмета дослідження у даній категорії справ щодо застосування положень статті 336 ГПК України висловлена у постанові об`єднаної палати Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 17.04.2020 у справі №910/5300/17, постановах Верховного Суду від 23.07.2018 у справі № 925/1048/17, від 11.09.2019 у справі № 902/1260/15, від 01.08.2019 у справі № 927/313/18, від 06.02.2020 у справі № 913/381/18, від 13.10.2020 у справі № 913/526/17.

Водночас, остаточне рішення за результатами розгляду заяви, поданої в порядку, передбаченому статтею 336 ГПК України, має бути прийняте з урахуванням усіх обставин справи та відомостей про всіх учасників процесу. Подібний висновок викладений у постанові Верховного Суду від 17.01.2023 у справі № 904/1182/20.

Верховний Суд у постанові від 13.08.2021 у справі № 910/20504/16 зазначив, що виходячи з положень ч. 2 ст. 336 ГПК України, під час розгляду такої заяви судам необхідно враховувати, що факт наявності заборгованості не обов`язково має бути підтверджено судовим рішенням. Якщо немає такого рішення суд має надати власну оцінку доводам заявника щодо наявності відповідної заборгованості, її розміру, а також з`ясувати обставини не пропуску строку позовної давності для відповідної вимоги боржника до особи, яка має заборгованість перед ним.

Спірність заборгованості з урахуванням положень чинного законодавства визначають не за суб`єктивним ставленням кредитора чи боржника до неї, у такому спорі суд повинен перевірити доводи сторін у повному обсязі й установити та зазначити в рішенні, чи справді на момент звернення особи із заявою в порядку ст. 336 ГПК України боржник мав заборгованість перед кредитором, тобто чи була заборгованість взагалі чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначає заявник, та чи не було не вирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру на момент такого звернення.

При цьому згідно положень ч. 8 ст. 336 ГПК України у разі задоволення заяви судове рішення може бути виконано шляхом звернення стягнення на грошові кошти, що належать особі в межах заборгованості такої особи перед боржником.

Судом встановлено, що рішенням Господарського суду Запорізької області від 24.10.2023 стягнуто з ТОВ ПРОФЕНЕРГОГРУП на користь ТОВ АРЕДДІТУМ-ІНВЕСТ заборгованість у розмірі 3 623 805 грн. 32 коп., з яких: 2 288 288 грн. 62 коп. основного боргу, 196 227 грн. 41 коп. - 3% річних, 1 139 289 грн. 29 коп. - втрат від інфляції, судовий збір у розмірі 54 357 грн. 09 коп., на виконання якого видано, зокрема, наказ від 30.11.2023, який переданий Стягувачем для примусового виконання приватному виконавцю Виконавчого округу Дніпропетровської області Лисенко Юрію Олександровичу, яким 06.12.2023 року відкрито виконавче провадження 73526091.

На теперішній час виконавче провадження 73526091 триває, рішення суду від 24.10.2023 року не виконано, що підтверджується Інформацією про виконавче провадження 73526091 від 26.03.2024.

Листом №ПЕГ-0205 від 21.03.2024 ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП» повідомило приватного виконавця Лисенка Ю.О., що ТОВ «СТ КОМПЛЕКС» має заборгованість перед ним, а саме: за договором підряду №05/05 від 05.05.2021 в сумі 185 000,00 грн., за договором підряду №09/04 від 09.04.2021 в сумі 262 884,59 грн., за договором підряду №30/04 від 30.04.2021 в сумі 144 000,00 грн., за договором підряду №28/10 від 28.10.2021 в сумі 110 007,36 грн., за договором підряду №13/07 від 13.07.2020 в сумі 300 000,00 грн., до якого були додані підписані з боку ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП» акти звірки взаємних розрахунків за вказаними договорами.

Як вже було зазначено, відповідно до ст. 53 Закону України №1404-VIII визначено, що виконавець має право звернути стягнення на майно боржника, що перебуває в інших осіб, а також на майно та кошти, що належать боржнику від інших осіб. Зазначені особи зобов`язані подати на запит виконавця у визначений ним строк відомості про належне боржнику майно, що перебуває у них, та майно чи кошти, які вони повинні передати боржнику.

Разом з тим, матеріали справи не містять листування приватного виконавця Лисенко Ю.О. з ТОВ «СТ КОМПЛЕКС» щодо наявності у останнього належних ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП» грошових коштів та існування непогашеної суми заборгованості.

Слід зауважити, що суд, здійснюючи правосуддя на засадах верховенства права, забезпечує кожному право на справедливий суд та повагу до інших прав і свобод, гарантованих Конституцією і законами України, а також міжнародними договорами, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України (стаття 2 Закону України "Про судоустрій і статус суддів").

Основними засадами судочинства, закріпленими у ст. 129 Конституції України, є, зокрема, законність, рівність усіх учасників судового процесу перед законом і судом, змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Частиною 1 статті 2 ГПК України унормовано, що завданням господарського судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів, пов`язаних із здійсненням господарської діяльності, та розгляд інших справ, віднесених до юрисдикції господарського суду, з метою ефективного захисту порушених, невизнаних або оспорюваних прав і законних інтересів фізичних та юридичних осіб, держави.

Відповідно до ч.ч. 1, 2, 3 ст. 13 ГПК України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Згідно ст. 14 ГПК України до принципів господарського судочинства також належить диспозитивність господарського судочинства, суть якого полягає у тому, що суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках. Збирання доказів у господарських справах не є обов`язком суду, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Як передбачено ст.ст. 73, 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

За положеннями ч. 1 ст. 73 ГПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

В свою чергу, як передбачено ч.ч. 1, 3 ст. 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи.

Велика Палата Верховного Суду у постанові від 20.06.2021 у справі № 814/803/17 зазначила, що визначальним принципом господарського судочинства є змагальність сторін.

Необхідність доводити обставини, на які учасник справи посилається як на підставу своїх вимог і заперечень в господарському процесі, є складовою обов`язку сприяти всебічному, повному та об`єктивному встановленню усіх обставин справи, що передбачає, зокрема, подання належних доказів, тобто таких, що підтверджують обставини, які входять у предмет доказування у справі, з відповідним посиланням на те, які обставини цей доказ підтверджує (правова позиція Верховного Суду викладена у постановах від 05.02.2019 у справі №914/1131/18, від 26.02.2019 у справі № 914/385/18, від 10.04.2019 у справі № 904/6455/17, від 05.11.2019 у справі № 915/641/18).

Апеляційний суд зауважує, що звертаючись із заявою про звернення стягнення на кошти, що належать боржнику, позивачем (заявником) Товариством з обмеженою відповідальністю "АРЕДДІТУМ-ІНВЕСТ" до заяви про звернення стягнення на кошти, які належать Товариству з обмеженою відповідальністю «СТ КОМПЛЕКС», як особі, яка має заборгованість перед боржником (відповідачем по справі № 908/1276/21 (908/3009/23) - Товариством з обмеженою відповідальністю «ПРОФЕНЕРГОГРУП»), всупереч встановлених принципів доказування обставин, не було надано до суду першої інстанції жодних доказів, на підтвердження вказаного боргу.

Судом встановлено, що ТОВ «СТ КОМПЛЕКС» до суду подало заперечення на заяву Стягувача про звернення стягнення на грошові кошти, що належать особі, яка має заборгованість перед боржником, які, на думку суду, зводяться до недоведеності наявності з боку Позивача заборгованості ТОВ «СТ КОМПЛЕКС» за відповідними договорами підряду.

Також, матеріалами справи підтверджується, що в період з 13.07.2020р. по 28.10.2021р. між ТОВ «СТ КОМПЛЕКС» (Замовник) та ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП» (Підрядник) були укладені 5 договорів на виконання підрядних електромонтажних робіт на об`єктах Замовника, а саме:

1. Договір №13/07 від 13.07.2020 р. виконання електромонтажних робіт із обладнання освітлення торгівельного залу, АБК, складу, зовнішнього освітлення на об`єкті Замовника, що розташований за адресою: Харківська область, м. Вовчанськ, вулиця Соборна, 70, 70/А. Умовами цього Договору встановлено: Пункт 1.1. Підрядник зобов`язується виконати власними, а за потреби - і залученими силами із застосуванням власних матеріалів (кабельно-провідникова продукція, ввідно -розподільчий пристрій, автоматика фурнітура, тощо) підрядні електромонтажні роботи на об`єкті Замовника відповідно до вимог, передбачених цим договором, а також додатками до нього, та передати результати робіт, Замовнику за актом приймання-передачі виконаних робіт. Пункт 1.2. Замовник зобов`язується надати Підряднику доступ до об`єкта та прийняти результати виконаних робіт і повністю сплатити вартість виконаних робіт у порядку та розмірах, передбачених цим договором. Пункт 2.1.1- завершення робіт і передача об`єкта Підрядником Замовнику до 01 грудня 2021 року. Пунктом 3.1 - Загальна сума договору складає 1 000 000,00 (один мільйон) гривень з урахуванням ПДВ. Пунктом 3.2 Порядок оплати по кожному із об`єктів: 70% загальної вартості попередня оплата на підставі рахунку-фактури Підрядника протягом 10 банківських днів; 30% загальної вартості договору оплачуються протягом 30 календарних днів з дня підписання акту приймання-передачі робіт та не підлягає зміні, окрім випадків передбачених цим договором. Пунктом 6.1.2 - Підрядник зобов`язаний виконати підрядні роботи належним чином відповідно до умов цього Договору. Пункт 6.1.17 Підрядник зобов`язується надати Замовнику всю кошторисну, дозвільну документацію на роботи, що ним виконуються згідно цього договору, не пізніше ніж за 10 днів до закінчення строку виконання робіт по договору. Пункт 8.1 Акти приймання виконаних підрядних робіт підписані уповноваженою на те особою Підрядника та скріплені печаткою Підрядника надаються Замовнику в день завершення виконання робіт. Пункт 8.2. - Якщо при здаванні-прийманні виконаних підрядних робіт виявляються недоліки якості виконаних підрядних робіт, які виникли з вини Підрядника, недоліки якості матеріалів, виробів, обладнання, конструкцій, наданих Підрядником, Замовник має право не приймати виконані підрядні роботи та затримати їх оплату до усунення Підрядником своїми силами та за свій рахунок зазначених недоліків. Зазначені недоліки Підрядник зобов`язаний усунути протягом 5 (п`яти) робочих днів з моменту отримання письмової вимоги Замовника про таке усунення. Замовник також має право усунути зазначені недоліки за власний рахунок або за рахунок коштів, що підлягають сплаті Підряднику на підставі актів приймання виконаних підрядних робіт ( з відповідним автоматичним зміненням загальної суми цього договору). Пункт 8.4. -…Усунення недоліків підтверджується відповідною відміткою Замовника в акті про недоліки об`єкта, скріпленою підписом уповноваженої на те особи Замовника та печаткою Замовника (із зазначенням дати усунення зауважень). Пункт 9.2- Підрядник гарантує надійність і якість виконаних підрядних робіт, нормальну експлуатацію предмета підряду протягом 2 (двох) років;

2. Договір №09/04 від 09.04.2021 р. поставка та монтаж ввідно-розподільчого пристрою, кабельно - провідникової продукції, автоматики, фурнітури, виконання електромонтажних робіт на об`єкті Замовника, що розташований за адресою: Дніпропетровська область, м. Першотравенськ, вулиця Горького, 4- Б. Умовами цього Договору встановлено: Пункт 1.1. Підрядник зобов`язується виконати власними, а за потреби - і залученими силами поставку та монтаж ввідно - розподільчого пристрою, кабельно-провідникової продукції, автоматики, фурнітури, виконання електромонтажних робіт відповідно до вимог наданих Замовником проектно-кошторисної документації та концепції улаштування об`єктів ТОВ « АТБ-МАРКЕТ», здати роботи Замовнику у встановлений цим Договором строк після завершення усіх робіт, передбачених цим договором. Пункт 1.2. Замовник зобов`язується надати Підряднику доступ до об`єкта та прийняти результати виконаних робіт і повністю сплатити вартість виконаних робіт у порядку та розмірах, передбачених цим договором. Пункт 2.1 Строк постачання обладнання та виконання робіт: початок робіт через 5 робочих днів з дати отримання попередньої оплати згідно умов договору, але в будь-якому випадку не пізніше 5 .09.2021 року і до 05.11. 2021 року включно. Пунктом 3.1 - Загальна сума договору дорівнює договірній ціні, що є його невід`ємною частиною та складає 906 884,59 (дев`ятсот шість тисяч вісімсот вісімдесят чотири тисячі гривень 59 копійок) гривень з урахуванням ПДВ. Пунктом 4.1 Оплата виконаних підрядних робіт та поставленого обладнання за цим Договором здійснюється Замовником у безготівковій формі шляхом перерахування грошових коштів на поточний рахунок Підрядника у наступному порядку: - 70% загальної договірної вартості робіт згідно умов договору попередня оплата протягом 15 календарних днів з моменту отримання від Підрядника рахунку-фактури на оплату, але не раніше липня 2021 року. - 30% загальної договірної вартості робіт згідно умов договору - протягом 30 календарних днів з дня підписання акту виконаних робіт КБ2Б між Замовником та Підрядником на весь обсяг робіт; Пунктом 6.1.2 - Підрядник зобов`язаний поставити обладнання, виконати та здати роботи у строк, передбачений цим договором. Пункт 6.1.16 Підрядник зобов`язується повернути Замовнику проектну документацію та концепцію улаштування об`єктів Замовника протягом 5 робочих днів після завершення робіт або з моменту дострокового розірвання цього договору... Пункт 8.2 Акти приймання виконаних підрядних робіт за формою КБ-2в, довідки про вартість виконаних підрядних робіт за формою КБ-3, складені у програмному комплексі АВК-5, підписані уповноваженою на те особою Підрядника та скріплені печаткою Підрядника надаються Замовнику не пізніше ніж через 15 робочих днів після завершення робіт. Пункт 8.4. - Якщо при здаванні-прийманні виконаних підрядних робіт виявляються недоліки якості виконаних підрядних робіт, які виникли з вини Підрядника, недоліки якості матеріалів, виробів, обладнання, конструкцій, наданих Підрядником, Замовник має право не приймати виконані підрядні роботи та затримати їх оплату до усунення Підрядником своїми силами та за свій рахунок зазначених недоліків. Зазначені недоліки Підрядник зобов`язаний усунути протягом 5 (п`яти) робочих днів з моменту отримання письмової вимоги Замовника про таке усунення. Замовник також має право усунути зазначені недоліки за власний рахунок або за рахунок коштів, що підлягають сплаті Підряднику на підставі актів приймання виконаних підрядних робіт (з відповідним автоматичним зміненням загальної суми цього договору). Пункт 9.1 - Підрядник гарантує надійність і якість виконаних підрядних робіт, нормальну експлуатацію предмета підряду протягом 2 (двох) років. Гарантійний строк 2 роки на обладнання, що постачається відповідно до цього договору, починається з дати прийняття виконаних робіт. Гарантія якості обладнання поширюється на усі комплектуючі обладнання;

3. Договір №30/04 від 30.04.2021 р. поставка та монтаж ввіднорозподільчого пристрою, кабельно - провідникової продукції, автоматики, фурнітури, виконання електромонтажних робіт на об`єкті Замовника, що розташований за адресою: м. Чернівці, вулиця Ярослава Мудрого, 192-В. Умовами цього Договору встановлено: Пункт 1.1. Підрядник зобов`язується виконати власними, а за потреби - і залученими силами поставку та монтаж ввідно - розподільчого пристрою, кабельнопровідникової продукції, автоматики, фурнітури, виконання електромонтажних робіт відповідно до вимог наданих Замовником проектно-кошторисної документації та концепції улаштування об`єктів ТОВ « АТБ-МАРКЕТ», здати роботи Замовнику у встановлений цим Договором строк після завершення усіх робіт, передбачених цим договором. Пункт 1.2. Замовник зобов`язується надати Підряднику доступ до об`єкта та прийняти результати виконаних робіт і повністю сплатити вартість виконаних робіт у порядку та розмірах, передбачених цим договором. Пункт 2.1 Строк постачання обладнання та виконання робіт: початок робіт через 5 робочих днів з дати отримання попередньої оплати згідно умов договору, але в будь-якому випадку не пізніше 01 жовтня 2021 року і до 01 грудня 2021 року включно. Пунктом 3.1 - Загальна сума договору дорівнює договірній ціні, що є його невід`ємною частиною та складає 780 000,00 (сімсот вісімдесят тисяч) гривень з урахуванням ПДВ. Пунктом 4.1 Оплата виконаних підрядних робіт та поставленого обладнання за цим Договором здійснюється Замовником у безготівковій формі шляхом перерахування грошових коштів на поточний рахунок Підрядника у наступному порядку: - 70% загальної договірної вартості робіт згідно умов договору попередня оплата протягом 15 календарних днів з моменту отримання від Підрядника рахункуфактури на оплату, але не раніше серпня 2021 року. - 30% загальної договірної вартості робіт згідно умов договору - протягом 10 календарних днів з дня підписання акту виконаних робіт КБ2Б між Замовником та Підрядником на весь обсяг робіт. Пунктом 6.1.2 - Підрядник зобов`язаний поставити обладнання, виконати та здати роботи у строк, передбачений цим договором. Пункт 6.1.16 Підрядник зобов`язується повернути Замовнику проектну документацію та концепцію улаштування об`єктів Замовника протягом 5 робочих днів після завершення робіт або з моменту дострокового розірвання цього договору ... Пункт 8.2 Акти приймання виконаних підрядних робіт за формою КБ-2в, довідки про вартість виконаних підрядних робіт за формою КБ-3, складені у програмному комплексі АВК-5, підписані уповноваженою на те особою Підрядника та скріплені печаткою Підрядника надаються Замовнику не пізніше ніж через 15 робочих днів після завершення робіт. Пункт 8.4. - Якщо при здаванні-прийманні виконаних підрядних робіт виявляються недоліки якості виконаних підрядних робіт, які виникли з вини Підрядника, недоліки якості матеріалів, виробів, обладнання, конструкцій, наданих Підрядником, Замовник має право не приймати виконані підрядні роботи та затримати їх оплату до усунення Підрядником своїми силами та за свій рахунок зазначених недоліків. Зазначені недоліки Підрядник зобов`язаний усунути протягом 5 (п`яти) робочих днів з моменту отримання письмової вимоги Замовника про таке усунення. Замовник також має право усунути зазначені недоліки за власний рахунок або за рахунок коштів, що підлягають сплаті Підряднику на підставі актів приймання виконаних підрядних робіт (з відповідним автоматичним зміненням загальної суми цього договору). Пункт 9.1 - Підрядник гарантує надійність і якість виконаних підрядних робіт, нормальну експлуатацію предмета підряду протягом 2 (двох) років. Гарантійний строк 2 роки на обладнання, що постачається відповідно до цього договору, починається з дати прийняття виконаних робіт. Гарантія якості обладнання поширюється на усі комплектуючі обладнання.

4. Договір №05/05 від 05.05.2021 р. поставка та монтаж ввідно - розподільчого пристрою, кабельно - провідникової продукції, автоматики, фурнітури, виконання електромонтажних робіт на об`єкті Замовника, що розташований за адресою: Вінницька область, м. Бар, вулиця Боні Сфорці,8. Умовами цього Договору встановлено: Пункт 1.1. Підрядник зобов`язується виконати власними, а за потреби - і залученими силами поставку та монтаж ввідно - розподільчого пристрою, кабельно-провідникової продукції, автоматики, фурнітури, виконання електромонтажних робіт відповідно до вимог наданих Замовником проектно-кошторисної документації та концепції улаштування об`єктів ТОВ « АТБ-МАРКЕТ», здати роботи Замовнику у встановлений цим Договором строк після завершення усіх робіт, передбачених цим договором. Пункт 1.2. Замовник зобов`язується надати Підряднику доступ до об`єкта та прийняти результати виконаних робіт і повністю сплатити вартість виконаних робіт у порядку та розмірах, передбачених цим договором. Пункт 2.1 Строк постачання обладнання та виконання робіт: початок робіт через 5 робочих днів з дати отримання попередньої оплати згідно умов договору і до 03.12.2021 року включно. Пунктом 3.1 - Загальна сума договору дорівнює договірній ціні, що є його невід`ємною частиною та складає 685 000,00 (шістсот вісімдесят п`ять тисяч) гривень з урахуванням ПДВ. Пунктом 4.1 Оплата виконаних підрядних робіт та поставленого обладнання за цим Договором здійснюється Замовником у безготівковій формі шляхом перерахування грошових коштів на поточний рахунок Підрядника у наступному порядку: - 70% загальної договірної вартості робіт згідно умов договору попередня оплата протягом 15 календарних днів з моменту отримання від Підрядника рахунку-фактури на оплату, але не раніше липня 2021 року. - 30% загальної договірної вартості робіт згідно умов договору - протягом 10 календарних днів з дня підписання акту виконаних робіт КБ2Б між Замовником та Підрядником на весь обсяг робіт. Пунктом 6.1.2 - Підрядник зобов`язаний поставити обладнання, виконати та здати роботи у строк, передбачений цим договором. Пункт 6.1.16 Підрядник зобов`язується повернути Замовнику проектну документацію та концепцію улаштування об`єктів Замовника протягом 5 робочих днів після завершення робіт або з моменту дострокового розірвання цього договору... Пункт 8.2 Акти приймання виконаних підрядних робіт за формою КБ-2в, довідки про вартість виконаних підрядних робіт за формою КБ-3, складені у програмному комплексі АВК-5, підписані уповноваженою на те особою Підрядника та скріплені печаткою Підрядника надаються Замовнику не пізніше ніж через 15 робочих днів після завершення робіт. Пункт 8.4. - Якщо при здаванні-прийманні виконаних підрядних робіт виявляються недоліки якості виконаних підрядних робіт, які виникли з вини Підрядника, недоліки якості матеріалів, виробів, обладнання, конструкцій, наданих Підрядником, Замовник має право не приймати виконані підрядні роботи та затримати їх оплату до усунення Підрядником своїми силами та за свій рахунок зазначених недоліків. Зазначені недоліки Підрядник зобов`язаний усунути протягом 5 (п`яти) робочих днів з моменту отримання письмової вимоги Замовника про таке усунення. Замовник також має право усунути зазначені недоліки за власний рахунок або за рахунок коштів, що підлягають сплаті Підряднику на підставі актів приймання виконаних підрядних робіт (з відповідним автоматичним зміненням загальної суми цього договору). Пункт 9.1 - Підрядник гарантує надійність і якість виконаних підрядних робіт, нормальну експлуатацію предмета підряду протягом 2 (двох) років. Гарантійний строк 2 роки на обладнання, що постачається відповідно до цього договору, починається з дати прийняття виконаних робіт. Гарантія якості обладнання поширюється на усі комплектуючі обладнання;

5. Договір №28/10 від 28.10.2021 р. поставка товарів та виконання робіт з будівництва електричних мереж електропостачання магазину продовольчих та непродовольчих товарів, нежилі приміщення (група приміщень №57 та №61 в літері «А») на об`єкті за адресою: м. Київ, проспект Леся Курбаса, 2/13. Умовами цього Договору встановлено: Пункт 1.1. Підрядник зобов`язується виконати власними, а за потреби - і залученими силами поставку товарів та роботи з будівництва електричних мереж електропостачання магазину продовольчих та непродовольчих товарів, нежилі приміщення (група приміщень №57 та №61 в літері «А») на об`єкт Замовника відповідно до вимог, наданих Замовником, проектно-кошторисної документації ЦН-0987-20-ЕП та концепції улаштування об`єктів ТОВ « АТБ-МАРКЕТ», здати роботи Замовнику у встановлений цим Договором строк після завершення усіх робіт, передбачених цим договором. Пункт 1.2. Замовник зобов`язується надати Підряднику доступ до об`єкта виконання робіт, проектно-кошторисної документації ЦН-0987-20-ЕП, вимоги до робіт, прийняти виконані належним чином роботи і повністю сплатити вартість поставленого обладнання та виконаних робіт у порядку та розмірах, передбачених цим договором. Пункт 2.1 Строк постачання обладнання та виконання робіт: протягом 2-х місяців з дня підписання цього Договору. Пунктом 3.1 - Загальна сума договору дорівнює договірній ціні, що є його невід`ємною частиною та складає 460 007,37 (чотириста шістдесят тисяч сім гривень 37 копійок) гривень з урахуванням ПДВ. Пунктом 4.1 Оплата виконаних підрядних робіт та поставленого обладнання за цим Договором здійснюється Замовником у безготівковій формі шляхом перерахування грошових коштів на поточний рахунок Підрядника у наступному порядку: - 350 000,00 (триста п`ятдесят тисяч) - попередня оплата протягом 15 календарних днів з моменту отримання від Підрядника рахунку-фактури на оплату. - остаточний розрахунок протягом 30 календарних днів з моменту підписання акту виконаних робіт між Замовником та Підрядником на весь обсяг робіт. Пунктом 6.1.2 - Підрядник зобов`язаний поставити обладнання, виконати та здати роботи у строк, передбачений цим договором. Пункт 6.1.16 Підрядник зобов`язується повернути Замовнику проектну документацію та концепцію улаштування об`єктів Замовника протягом 5 робочих днів після завершення робіт або з моменту дострокового розірвання цього договору... Пункт 8.2 Акти приймання виконаних підрядних робіт за формою КБ-2в, довідки про вартість виконаних підрядних робіт за формою КБ-3, складені у програмному комплексі АВК-5, підписані уповноваженою на те особою Підрядника та скріплені печаткою Підрядника надаються Замовнику не пізніше ніж через 15 робочих днів після завершення робіт. Пункт 8.4. - Якщо при здаванні-прийманні виконаних підрядних робіт виявляються недоліки якості виконаних підрядних робіт, які виникли з вини Підрядника, недоліки якості матеріалів, виробів, обладнання, конструкцій, наданих Підрядником, Замовник має право не приймати виконані підрядні роботи та затримати їх оплату до усунення Підрядником своїми силами та за свій рахунок зазначених недоліків. Зазначені недоліки Підрядник зобов`язаний усунути протягом 5 (п`яти) робочих днів з моменту отримання письмової вимоги Замовника про таке усунення. Замовник також має право усунути зазначені недоліки за власний рахунок або за рахунок коштів, що підлягають сплаті Підряднику на підставі актів приймання виконаних підрядних робіт (з відповідним автоматичним зміненням загальної суми цього договору). Пункт 9.1 - Підрядник гарантує надійність і якість виконаних підрядних робіт, нормальну експлуатацію предмета підряду протягом 2 (двох) років. Гарантійний строк 2 роки на обладнання, що постачається відповідно до цього договору, починається з дати прийняття виконаних робіт. Гарантія якості обладнання поширюється на усі комплектуючі обладнання.

Судом встановлено, що на виконання своїх зобов`язань за вище зазначеними договорами ТОВ «СТ КОМПЛЕКС» були здійснені попередні оплати на користь Підрядника - ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП», що підтверджується відповідними платіжними інструкціями, а саме: - №7796 від 20.10.2021 - 700 000,00 грн. за договором №30/07 від 13.07.2021р.; - №7191 від 19.07.2021 - 581 000,00 грн. за договором №09/04 від 09.04.2021р.; - №7878 від 27.10.2021- 63 000,00 грн. за договором №09/04 від 09.04.2021р.; - №7636 від 01.10.2021 - 546 000,00 грн. за договором №30/04 від 30.04.2021р.; - №8462 від 21.12.2022 - 90 000,00 грн. за договором №30/04 від 30.04.2021 р.; - №8341 від 11.02.2022 - 500 000,00 грн. за договором №05/05 від 05.05.2021 р.; - №7917 від 02.11.2021 - 350 000,00 грн. за договором №28/10 від 28.10.2021 р.

Отже, ТОВ «СТ КОМПЛЕКС» відповідно до договорів підряду на виконання електромонтажних робіт, укладених з ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП» №30/07 від 13.07.2021, №09/04 від 09.04.2021, №30/04 від 30.04.2021, №05/05 від 05.05.2021, №28/10 від 28.10.2021р. перерахувало на поточний рахунок ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП» попередню оплату на загальну суму 2 830 000,00 (два мільйона вісімсот тридцять тисяч) гривень.

Як вбачається з актів звірки взаємних розрахунків між ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП» і ТОВ «СТ КОМПЛЕКС», що містяться в матеріалах справи, останнє має заборгованість перед першим, а саме: за договором підряду №05/05 від 05.05.2021 в сумі 185 000,00 грн., за договором підряду №09/04 від 09.04.2021 в сумі 262 884,59 грн., за договором підряду №30/04 від 30.04.2021 в сумі 144 000,00 грн., за договором підряду №28/10 від 28.10.2021 в сумі 110007,36 грн., за договором підряду №13/07 від 13.07.2020 в сумі 300 000,00 грн..

Акти звірки підписані лише з боку ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП».

Суд першої інстанції зазначив, що надані ТОВ «СТ КОМПЛЕКС» копії платіжних інструкцій підтверджують дані актів звірки взаємних розрахунків, які додані до листа ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП» №ПЕГ-0205 від 21.03.2024, у зв`язку з чим дійшов висновку про достовірність даних що містяться в них.

При цьому суд зауважив, доказів відсутності заборгованості перед ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП» за договорами підряду: №05/05 від 05.05.2021 в сумі 185 000,00 грн., №09/04 від 09.04.2021 в сумі 262 884,59 грн., №30/04 від 30.04.2021 в сумі 144 000,00 грн., №28/10 від 28.10.2021 в сумі 110 007,36 грн., №13/07 від 13.07.2020 в сумі 300 000,00 грн., ТОВ «СТ КОМПЛЕКС» до суду не надало

Щодо цих висновків колегія суддів акцентує увагу, що доказів наявності заборгованості ТОВ «СТ КОМПЛЕКС» перед ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП» за згаданими договорами не було надано суду і самим стягувачем, в той час як відповідно до Верховного Суду від 04.07.2019 у справі № 908/1932/18 за загальним правилом обов`язок (тягар) доказування певних обставин покладається на особу, яка посилається на ці обставини. Доказування полягає не лише в поданні особами доказів, а й у доведенні їх переконливості. Розподіл між сторонами тягаря доказування визначається предметом спору.

Також слід наголосити, що сторони не можуть будувати власну позицію на тому, що вона є доведеною, доки інша сторона її не спростує.

У постанові Верховного Суду від 27.05.2020 року у справі № 2-879/13 зауважено на тому, що сторони не можуть будувати власну позицію на тому, що вона є доведеною, доки інша сторона її не спростує (концепція негативного доказу), оскільки за такого підходу сама концепція змагальності втрачає сенс (див. також пункт 43 постанови Верховного Суду від 23.10.2019 у справі № 917/1307/18).

ТОВ "АРЕДДІТУМ-ІНВЕСТ" не наведено також доказів звернення до ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП» для отримання документів, які обґрунтовують наявність заборгованості перед останнім у ТОВ «СТ КОМПЛЕКС», як і не представлено суду доказів неможливості отримання цих доказів самостійно.

Заявник взагалі не зазначає про вчинення таких дій, що вказує на те, що ним не здійснено всіх доступних заходів у збиранні доказів, обов`язок щодо чого, перш за все, покладається на зацікавлену сторону.

Більше того, роблячи висновок про обґрунтованість поданої заяви лише на підставі актів звірки взаємних розрахунків між ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП» і ТОВ «СТ КОМПЛЕКС», які з боку останнього не підписані, не визнаються та оспорюються, суд першої інстанції не врахував положення ч. 1 ст. 77 ГПК України, відповідно до яких обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Так, за приписами ст. 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні», відповідно до якої підставою для бухгалтерського обліку господарських операцій є первинні документи.

Первинні документи можуть бути складені у паперовій або в електронній формі та повинні мати такі обов`язкові реквізити: назву документа (форми); дату складання; назву підприємства, від імені якого складено документ; зміст та обсяг господарської операції, одиницю виміру господарської операції; посади і прізвища (крім первинних документів, вимоги до яких встановлюються Національним банком України) осіб, відповідальних за здійснення господарської операції і правильність її оформлення; особистий підпис або інші дані, що дають змогу ідентифікувати особу, яка брала участь у здійсненні господарської операції.

Залежно від характеру господарської операції та технології обробки облікової інформації до первинних документів можуть включатися додаткові реквізити (печатка, номер документа, підстава для здійснення операції тощо).

Первинні документи, створені автоматично в електронній формі програмним забезпеченням інформаційно-комунікаційної системи, застосовуються у бухгалтерському обліку за умови наявності накладеного електронного підпису чи печатки з дотриманням вимог законодавства про електронні документи та електронний документообіг.

Первинні документи, складені в електронній формі, застосовуються у бухгалтерському обліку за умови дотримання вимог законодавства про електронні документи та електронний документообіг.

Права і обов`язки сторін, які виникають за результатами здійснення господарської операції, оформленої первинним документом відповідно до вимог цього Закону, не залежать від факту відображення її в регістрах та на рахунках бухгалтерського обліку.

У разі складання та зберігання первинних документів і регістрів бухгалтерського обліку з використанням електронних засобів оброблення інформації підприємство зобов`язане за свій рахунок виготовити їх копії на паперових носіях на вимогу інших учасників господарських операцій, а також правоохоронних органів та відповідних органів у межах їх повноважень, передбачених законами.

Господарський суд не врахував, що в матеріалах справи відсутні будь-які належні та допустимі докази (первинні документи), які підтверджують факт заборгованості ТОВ «СТ КОМПЛЕКС» перед ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП» за відповідними договорами.

Натомість як зазначає апелянт, ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП», отримавши грошові кошти в якості попередньої оплати від ТОВ «СТ КОМПЛЕКС» за укладеними договорами, не виконало повного обсягу підрядних робіт за жодним із вище зазначених договорів підряду.

Так, «щодо підрядних робіт в рамках договору №13/07 від 13.07.2020 р. на об`єкті, розташованому в м. в м. Вовчанськ по вулиці Соборна, 70, 70-А в Харківській області:

17 січня 2022 та 28 січня 2022 на адресу ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП» на електрону пошту () були направлені листи, в яких зазначено, що відповідно до договору №13/07 від 13.07.2020 р. не усунуті недоліки, зазначені в акті перевірки від служби ПБ на об`єкті, розташованому в м. Вовчанськ по вулиці Соборна, 70, 70-А та прохання надати інформацію щодо термінів усунення цих недоліків.

Ці листи були залишені ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП» без відповіді і, відповідно, жодні недоліки не були усунуті.

24.02.2024р. почалося повномасштабне вторгнення РФ на територію України. Через шквальні обстріли прикордонне місто Вовчанськ було частково зруйновано. Отже, підрядні електромонтажні роботи на цьому об`єкті не були завершені через воєнні дії РФ, тобто ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП» не виконало електромонтажні роботи на цьому об`єкті навіть у рамках отриманої попередньої оплати.

Не маючи, жодного первинного документу, який би підтверджував факт виконання підрядних робіт згідно з Договором №13/07 від 13.07.2020 р. ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП» неправомірно стверджує про те, що існує борг з боку Замовника - ТОВ «СТ КОМПЛЕКС» на суму 300 000,00 гривень, який зазначений в акті звірки взаємних розрахунків.

Щодо підрядних робіт в рамках договору №30/04 від 30.04.2021 р. на об`єкті, розташованому в м. Чернівці по вулиці Ярослава Мудрого, 192-В та договору №09/04 від 09.04.2021 на об`єкті за адресою: Дніпропетровська область, м. Першотравенськ, вулиця Горького, 4-Б:

28.10.2022 року на електрону пошту ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП» () був направлений лист, в якому зазначено, що не усунуті недоліки по видам підрядних робіт в рамках договору №30/04 від 30.04.2021 р., що зазначені в акті огляду об`єкта комісією. Відсутні акумулятори для забезпечення безперебійне живлення та інше електрообладнання.

Відповіді на запити Замовника від ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП» не були надіслані, недоліки не усунуті.

За договорами №30/04 від 30.04.2021 та №09/04 від 09.04.2021 ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП» не підготовлено і не надано ТОВ «СТ КОМПЛЕКС» (як Замовнику) Акти виконаних робіт, як це передбачено п. 8.2 зазначених договорів, але в акті звірки взаємних розрахунків за цими договорами ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП» зазначив борг у сумі 144 000,00 гривень та 262 884,59 гривень, відповідно.

Щодо підрядних робіт в рамках договору №05/05 від 05.05.2021 на об`єкті, розташованому в м. Бар по вулиці Боні Сфорці,8 у Вінницькій області та договору №28/10 від 28.10.2021 р. на об`єкті, якій знаходиться у м. Києві по проспекту Леся Курбаса, 2/13%

Після отримання попередньої оплати ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП» не виконали жодних видів робіт, які були передбачені зазначеними договорами.

ТОВ «СТ КОМПЛЕКС» довелося проводити додаткові перемовини з власниками зазначених об`єктів, змінювати види, ціну та строки виконання підрядних робіт.

Так, на об`єкті, що знаходиться у м. Києві по проспекту Леся Курбаса, 2/13 на сьогодні роботи виконані самостійно ТОВ «СТ КОМПЛЕКС»: замість проведення додаткової електричної кабельної лінії виконані роботи щодо встановлення та підключення автономного генератору для виробництва електроенергії, в результаті ціна договору змінилася в бік зниження на 370 000,00 гривень.

В акті звірки взаємних розрахунків за договором №28/10 від 28.10.2021 ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП» зазначив борг у сумі 110 007,37 гривень.

На об`єкті, що знаходиться в м. Бар по вулиці Боні Сфорці,8 у Вінницькій області на теперішній час досягнуті домовленості з власником об`єкту про подовження строків виконання робіт. ТОВ «СТ КОМПЛЕКС» проводить переговори з іншим підрядником про укладення відповідного договору та виконання необхідного обсягу робіт у встановлені строки.

В акті звірки взаємних розрахунків за договором №05/05 від 05.05.2021, складеними ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП» в односторонньому порядку, зазначений борг у сумі 185 000,00 гривень.

Відповідно до укладених договорів Підрядник мав зобов`язання виконати електромонтажні роботи, передбачені договором, передати результати робіт Замовнику за актом приймання-передачі виконаних робіт, а Замовник мав зобов`язання сплатити Підряднику виконані роботи в строки, встановлені договором.

Отже, незважаючи на те, що ТОВ «СТ КОМПЛЕКС» здійснив попередню оплату та виконав інші свої зобов`язання за договорами, укладеними з ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП», то останній з незрозумілих причин не надав жодної відповіді на запити про причини невиконання робіт та не усунув виявлені недоліків на об`єктах, де виконав підрядні роботи частково.

Таким чином, на сьогодні, ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП» не виконав підрядні роботи у повному обсязі на жодному з п`яти об`єктів відповідно до укладених договорів».

Колегія суддів зауважує, що Акти виконаних робіт ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП», які є первинним документом, що можуть підтвердити виконані підрядником на відповідну суму роботи, про які згадується в актах звірки взаєморозрахунків, в матеріалах справи відсутні.

Хоча за умовами укладених договорів (п.8.2) передбачено, що «Акти приймання виконаних підрядних робіт за формою КБ-2в, довідки про вартість виконаних підрядних робіт за формою КБ-3, складені у програмному комплексі АВК-5, підписані уповноваженою на те особою Підрядника та скріплені печаткою Підрядника надаються Замовнику не пізніше ніж через 15 робочих днів після завершення робіт».

Тобто заявником взагалі не доведений факт укладання та ступень виконання таких договорів.

Крім того, слід зазначити, що фактично єдиними доказами, що обґрунтовують наявність підстав для звернення стягнення на кошти ТОВ «СТ КОМПЛЕКС», - є копія листа ПЕГ-0205 від 21.03.2024, яким ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП» повідомило приватного виконавця Лисенка Ю.О., що ТОВ «СТ КОМПЛЕКС» має заборгованість перед ним, а саме: за договором підряду №05/05 від 05.05.2021 в сумі 185 000,00 грн., за договором підряду №09/04 від 09.04.2021 в сумі 262 884,59 грн., за договором підряду №30/04 від 30.04.2021 в сумі 144 000,00 грн., за договором підряду №28/10 від 28.10.2021 в сумі 110 007,36 грн., за договором підряду №13/07 від 13.07.2020 в сумі 300 000,00 грн.

Поряд з цим, суд першої інстанції не врахував, що акт звірки розрахунків сам по собі не може підтверджувати існування відповідного грошового зобов`язання, оскільки стала практика Верховного Суду засвідчує правову позицію, що акт звірки взаємних розрахунків не є майновою дією боржника, не свідчить про проведення певної господарської операції; сам по собі акт звірки розрахунків не є належним доказом факту здійснення будь-яких господарських операцій, оскільки не є первинним бухгалтерським обліковим документом; акт звірки може вважатися доказом у справі в підтвердження певних обставин, зокрема в підтвердження наявності заборгованості суб`єкта господарювання, її розміру, визнання боржником такої заборгованості тощо, однак, за умови, що інформація, відображена в акті підтверджена первинними документами (позиція викладена у постановах Верховного Суду від 05.04.2018 у справі № 910/9004/13, від 19.04.2018 у справі № 905/1198/17, від 05.03.2019 у справі № 910/1389/18, від 04.12.2019 у справі №916/1727/17, від 23.09.2021 у справі № 910/866/20, від 05.09.2023 у справі № 917/1283/21).

При цьому судом відхиляються заперечення ТОВ "АРЕДДІТУМ-ІНВЕСТ", викладені у відзиві, зокрема, з посиланням на ч. 10 ст. 81 ГПК України, позаяк господарський суд у даній справі, у формуванні висновку про доведеність факту наявності безспірної заборгованості ТОВ «СТ КОМПЛЕКС» на загальну суму 3 623 805,32 грн перед ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП», не керувався приписами даної статті, а вважав таку обставину більш вірогідною.

Тут доцільно наголосити, що Верховний Суд в ході касаційного перегляду судових рішень неодноразово звертався загалом до категорії стандарту доказування та відзначав, що принцип змагальності забезпечує повноту дослідження обставин справи. Цей принцип передбачає покладання тягаря доказування на сторони. Одночасно цей принцип не передбачає обов`язку суду вважати доведеною та встановленою обставину, про яку сторона стверджує. Така обставина підлягає доказуванню таким чином, аби задовольнити, як правило, стандарт переваги більш вагомих доказів, тобто коли висновок про існування стверджуваної обставини з урахуванням поданих доказів видається більш вірогідним, ніж протилежний (постанови Верховного Суду від 02.10.2018 у справі № 910/18036/17, від 23.10.2019 у справі № 917/1307/18, від 18.11.2019 у справі № 902/761/18, від 04.12.2019 у справі № 917/2101/17). Аналогічний стандарт доказування застосовано Великою Палатою Верховного Суду у постанові від 18.03.2020 у справі № 129/1033/13-ц (провадження № 14-400цс19).

Таким чином, сама концепція доказування по принципу вірогідності будується саме на підставі поданих сторонами доказів, а в даному випадку такі позивачем (стягувачем) не було подано, як і не зазначено поважних причин їх неподання (неможливості подання), адже факт їх відсутності у ТОВ "АРЕДДІТУМ-ІНВЕСТ" через те, що останнє не є стороною спірного правочину, не позбавляло його як кредитора ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП», звернутися до останнього для отримання більш повної та деталізованої інформації та її документального підтвердження.

Апеляційний суд звертає увагу, що у справі № 908/1276/21 (908/3009/23) предметом дослідження суду є факт наявності заборгованості, що підтверджується належними доказами, які відповідають вимогам статей 76-79 ГПК України, для чого під час розгляду заяви стягувача суду необхідно надати оцінку доводам заявника щодо наявності відповідної заборгованості, її розміру, а також доводам протилежної сторони, яка може заперечувати як розмір боргу так і факт його існування.

Натомість суд першої інстанції при розгляді заяви про звернення стягнення на грошові кошти, що належать особі, яка має заборгованість перед боржником обмежився лише цитуванням доводів заявника, не дослідивши всіх обставин справи та не встановивши дійсності зазначених підстав.

Господарський суд не встановив дійсну природу правовідносин між ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП» і ТОВ «СТ КОМПЛЕКС» та чи акти виконаних робіт: за договором підряду №05/05 від 05.05.2021 на суму 185 000,00 грн., - за договором підряду №09/04 від 09.04.2021 на суму 262 884,59 грн., - за договором підряду №30/04 від 30.04.2021 на суму 144000,00 грн., - за договором підряду №28/10 від 28.10.2021 на суму 110 007,36 грн., - за договором підряду №13/07 від 13.07.2020 на суму 300 000,00 грн., взагалі існують та підтверджують саме реальні господарські операції, відображені в них, а не складені суто формально.

Зокрема, суду для цього також належало пересвідчитися у проведенні та відображенні в бухгалтерському та податковому обліку згаданих операцій в розмірі 3 623 805,32 грн, їх фіксації у поданій до контролюючих органів фінансовій та податковій звітності тощо.

Натомість за поданими у матеріали справи доказами з урахуванням пояснень ТОВ «СТ КОМПЛЕКС» видається достатньо сумнівним факт виконання ТОВ «ПРОФЕНЕРГОГРУП» робіт загальною вартістю 3 623 805,32 грн, а тому укладені договори підряду та правовідносини, що склались за ними, підлягали більш ретельній та детальній перевірці судом першої інстанції при вирішенні питання про звернення стягнення на грошові кошти, що належать особі, яка має заборгованість перед боржником.

Згідно ч.ч. 1, 2, 5 ст. 236 ГПК України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

Ухвалу Господарського суду Запорізької області від 23.05.2024 цим вимогам не відповідає, оскільки судом було допущено порушення норм процесуального права, не з`ясовано всіх обставин, що мають значення для справи та не досліджено всі важливі докази та доречні аргументи скаржника, які зазначалися ним в якості заперечень, в результаті чого зроблено передчасні висновки, які не відповідають фактичним обставинам справи, а саме про наявність підстав, з якими пов`язується можливість задоволення заяви про звернення стягнення на грошові кошти, які належать особі, яка має заборгованість перед боржником.

Відповідно до ч. 1 ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Натомість ч. 4 ст. 269 ГПК України передбачено, що суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

Принцип справедливості судового розгляду (ст. 6 Конвенції) в рішеннях ЄСПЛ трактується як належне відправлення правосуддя, право на доступ до правосуддя, рівність сторін, змагальний характер судового розгляду справи, обґрунтованість судового розгляду тощо.

У справі Bellet v. France Суд зазначив, що: «стаття 6 § 1 Конвенції містить гарантії справедливого судочинства, одним з аспектів яких є доступ до суду. Рівень доступу, наданий національним законодавством, має бути достатнім для забезпечення права особи на суд з огляду на принцип верховенства права в демократичному суспільстві. Для того, щоб доступ був ефективним, особа повинна мати чітку практичну можливість оскаржити дії, які становлять втручання у її права".

ЄСПЛ неодноразово висловлював позицію стосовно того, що одним із елементів права на справедливий суд є право на виправлення судової помилки, включаючи право на скасування неправосудного рішення та прийняття правового рішення по справі.

Суд має пересвідчитися, чи провадження в цілому, включаючи спосіб збирання доказів, було справедливим, як того вимагає п. 1 ст. 6 (див., mutatismutandis, рішення у справі «Шенк проти Швейцарії» (Schenk v. Switzerland) від 12.07.1988, серія A № 140, с. 29, п. 46).

Відповідно до п. 48 Рішення Європейського суду з прав людини у справі "Мала проти України" від 03.07.2014, остаточне 17.11.2014: "Більше того, принцип справедливості, закріплений у статті 6 Конвенції, порушується, якщо національні суди ігнорують конкретний, доречний та важливий довід, наведений заявником (див. рішення у справах "Проніна проти України" (Pronina v. Ukraine), заява № 63566/00, п. 25, від 18.07.2006, та "Нечипорук і Йонкало проти України" (Nechiporuk and Yonkalo v. Ukraine), заява № 42310/04, п. 280, від 21.04.2011).

Відповідно до ч. 1 та 2 ст. 277 ГПК України підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є: 1) не з`ясування обставин, що мають значення для справи; 2) недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; 3) невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, встановленим обставинам справи; 4) порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права. Неправильним застосуванням норм матеріального права вважається: неправильне тлумачення закону, або застосування закону, який не підлягає застосуванню, або незастосування закону, який підлягав застосуванню. Порушення норм процесуального права може бути підставою для скасування або зміни рішення, якщо це порушення призвело до неправильного вирішення справи.

Встановлені апеляційним судом обставини підтверджують обґрунтованість доводів апелянта та дають підстави для скасування ухвали Господарського суду Запорізької області від 23.05.2024 у справі №908/1276/21(908/3009/23) з постановленням нового судового рішення - про відмову у задоволенні заяви ТОВ "АРЕДДІТУМ-ІНВЕСТ" про звернення стягнення на кошти, які належать особі, яка має заборгованість перед боржником у справі.

Частиною 14 статті 129 ГПК України визначено, якщо суд апеляційної, касаційної інстанції, не передаючи справи на новий розгляд, змінює рішення або ухвалює нове, цей суд відповідно змінює розподіл судових витрат.

У відповідності до приписів ст. 129 ГПК України судові витрати зі сплати судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на стягувача, шляхом їх стягнення на користь скаржника.

Керуючись статтями 129, 233-236, 269, 270, 275, 277, 282, 336 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю СТ КОМПЛЕКС на ухвалу Господарського суду Запорізької області від 23.05.2024 у справі № 908/1276/21 (908/3009/23) задовольнити.

Ухвалу Господарського суду Запорізької області від 23.05.2024 у справі №908/1276/21(908/3009/23) скасувати.

У задоволенні заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "АРЕДДІТУМ-ІНВЕСТ" про звернення стягнення на кошти, що належать особі, яка має заборгованість перед боржником у справі - відмовити.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "АРЕДДІТУМ-ІНВЕСТ" (69081, м. Запоріжжя, вул. Привокзальна, 21, ) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю СТ КОМПЛЕКС (49000, м. Дніпро, вул. Панікахи, буд. 2; ) судові витрати зі сплати судового збору за подання апеляційної скарги в розмірі 3 028,00 грн.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття, порядок і строки оскарження визначені ст.ст. 286-289 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст постанови підписано 27.12.2024

Головуючий суддя В.Ф. Мороз

Суддя Ю.Б. Парусніков

Суддя А.Є. Чередко