ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
_____________________________________________________________________________
Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

17.12.2024 Справа №910/9433/24

Господарський суд Донецької області, у складі судді Демідової П.В., при секретарі судового засідання Курило Є.П., розглянувши в судовому засіданні матеріали справи №910/9433/24

за позовом: Підприємства електромереж зовнішнього освітлення «Міськсвітло», м.Полтава,

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю «Вольт Постач», м.Слов`янськ, Краматорський р-н, Донецька область,

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Північно-Східного офісу Держаудитслужби в особі Управління Північно-Східного офісу Держаудитслужби в Полтавській області, м.Полтава,

про визнання недійсною додаткової угоди №4 від 30.09.2022 та стягнення безпідставно сплачених коштів в сумі 113 603,03грн.

Представники сторін:

від позивача: не з`явився;

від відповідача: не з`явився;

від третьої особи: не з`явився.

СУТЬ СПРАВИ:

Позивач, Підприємство електромереж зовнішнього освітлення «Міськсвітло», звернувся до Господарського суду міста Києва з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю «Вольт Постач» про визнання недійсною додаткової угоди №4 від 30.09.2022 та стягнення безпідставно сплачених коштів в сумі 113 603,03грн.

В обґрунтування заявлених вимог позивач посилається на те, що додаткова угода №4 від 30.09.2022 укладена з відповідачем в порушення п.5.3 договору та п.2 ч.5 ст.41 Закону України «Про публічні закупівлі» в частині перевищення допустимого ліміту збільшення ціни за одиницю товару, що призвело до збитків підприємства на суму 113 603,03грн зайвої сплати коштів, у зв`язку з чим додаткова угода підлягає визнанню недійсною, а безпідставно сплачені кошти підлягають поверненню.

Господарський суд міста Києва ухвалою від 05.08.2024 визначив позовну заяву Підприємства електромереж зовнішнього освітлення «Міськсвітло» з доданими до неї документами передати за підсудністю до Господарського суду Донецької області, у зв`язку з тим, що згідно відомостей з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на дату звернення до суду з позовом офіційною адресою місцезнаходження відповідача є вул.Батюка, буд.50, м.Слов`янськ, Донецька обл.

09.09.2024 супровідним листом від 22.08.2024 матеріали справи №910/9433/24 надійшли до Господарського суду Донецької області.

Згідно з протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 09.09.2024, вказану справу передано на розгляд судді Демідовій П.В.

Господарський суд ухвалою від 10.09.2024 прийняв позовну заяву до розгляду та відкрив провадження у справі 910/9433/24; визначив здійснювати розгляд справи за правилами загального позовного провадження; підготовче засідання призначив на 03.10.2024 року о 12:00 год; залучив до участі у справі, в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору Північно-Східний офіс Держаудитслужби в особі Управління Північно-Східного офісу Держаудитслужби в Полтавській області на стороні позивача.

26.09.2024 від третьої особи через підсистему» «Електронний суд» надійшли пояснення щодо позову, в яких вона підтримала заявлені позовні вимоги, зазначаючи, що додаткова угода №4 укладена з порушенням вимог п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону № 922, в частині максимального збільшення ціни за одиницю товару, що підтверджується актом Управління Східно-Північного офісу Держаудитслужби в Полтавській області від 06.07.2023 № 201603-22/18.

Господарський суд ухвалою від 03.10.2024 відклав підготовче засідання на 05.11.2024 року о 12:30 год.

У зв`язку з перебуванням судді Демідової Поліни Віталіївни у відпустці на дату розгляду справи, підготовче засідання призначене на 05.11.2024 року о 12:30год, не відбулось. Листом від 05.11.2024 повідомлено учасників справи, що про дату та час наступного підготовчого засідання буде повідомлено додатково.

Господарський суд ухвалою від 07.11.2024 продовжив строк підготовчого провадження на 30 днів; призначив підготовче засідання на 19.11.2024 року об 11:30 год.

Господарський суд ухвалою від 19.11.2024 закрив підготовче провадження по справі №910/9433/24 та призначив розгляд справи по суті на 17.12.2024 року об 11:20год.

16.12.2024 від позивача через підсистему «Електронний суд» надійшла заява про розгляд справи без участі представника.

Представники сторін та третьої особи в судове засідання не з`явились, про дату та час розгляду справи були повідомлені шляхом направлення ухвали суду від 19.11.2024 до електронних кабінетів, та згідно довідок, сформованих у системі «Діловодство спеціалізованого суду» ухвала доставлена сторонам та третій особі - 19.11.2024.

Відповідно до п.2 ч.6 ст.242 ГПК України днем вручення судового рішення є день отримання судом повідомлення про доставлення копії судового рішення до електронного кабінету особи.

Враховуючи зазначене, сторони та третя особа є такими, що належним чином повідомлені про розгляд справи.

З`ясувавши фактичні обставини справи, докази на їх підтвердження, виходячи з фактів, встановлених у процесі розгляду справи, суд,-

ВСТАНОВИВ:

10.12.2021 Підприємством електромереж зовнішнього освітлення «Міськсвітло» на веб-сайті «Prozorro» оприлюднено оголошення про проведення відкритих торгів UA-2021-12-10-013089-c із закупівлі електричної енергії в обсязі 4 426 418кВт*год, з очікуваною вартістю 21 910 769,10грн, зі строком поставки до 31 грудня 2022. Кінцевий строк подання тендерних пропозицій 10 січня 2022; дата та час проведення електронного аукціону 24 січня 2022.

Згідно з протоколом розгляду тендерних пропозицій UA-2021-12-10-013089-c було подано 9 тендерних пропозицій від наступних учасників: ТОВ «Вольт Постач», ТОВ «Оператор енергії», ТОВ «Вєк Технолоджі», ТОВ «Енерджі «Маркетс Ассістант», ТОВ «Полтаваенергозбут», ТОВ «Євроенерготрейд», ТОВ «Енерго Збут Транс», ТОВ «Енергоінвестпроект» та ТОВ «Паверсток».

Відповідно до протоколу розкриття тендерних пропозицій/пропозицій UA-2021-12-10-013089-c пропозиція ТОВ «Вольт Постач» в сумі 18 458 163,00грн з ПДВ визначена такою, що відповідає кваліфікаційним критеріям, встановленим в тендерній документації та підстави для відмови, установлені ст.17 Закону України «Про публічні закупівлі» відсутні.

24.02.2022 на веб-сайті «Prozorro» опубліковано повідомлення про намір укласти договір про закупівлю UA-2021-12-10-013089-c з переможцем процедури закупівлі -Товариством з обмеженою відповідальності «Вольт Постач» за ціною 18 458 163,00грн.

15.03.2022 між Підприємством електромереж зовнішнього освітлення «Міськсвітло» (споживач, позивач) та Товариством з обмеженою відповідальності «Вольт Постач» (постачальник, відповідач) укладено договір №110322ПЕЗОМ про постачання електричної енергії споживачу.

Згідно з п.1.1 договору, договір є публічним договором приєднання, який встановлює порядок та умови постачання електричної енергії як товарної продукції споживачу постачальником електричної енергії та укладається сторонами, з урахуванням статей 633, 634, 641, 642 Цивільного кодексу України, шляхом приєднання споживача до умов договору.

Пунктом 2.1 договору передбачено, що постачальник зобов`язується поставити споживачу у терміни та на умовах визначених договором електричну енергію, код ДК 021:2015-09310000-5-електрична енергія в обсягах і порядку передбачених договором для забезпечення потреб електроустановок споживача, а споживач сплачує постачальнику за використану електричну енергію у розмірі, строки, порядку та на умовах передбачених договором.

Початком постачання електричної енергії споживачу є дата, зазначена в заяві-приєднанні, яка є додатком 1 до договору (п.3.1 договору).

Відповідно до п.п.5.1, 5.2 договору загальна ціна договору становить 18 458 163,00грн (вісімнадцять мільйонів чотириста п`ятдесят вісім тисяч сто шістдесят три грн. 00коп), в т.ч. ПДВ 3 076 360,00 грн (три мільйона сімдесят шість тисяч триста шістдесят грн. 50коп), в тому числі: за рахунок коштів місцевого бюджету - 17 069 081,56грн, з ПДВ; за рахунок коштів підприємства - 1 389 081,44грн, з ПДВ. Очікуваний обсяг постачання електричної енергії на 2022 рік становить 4 426 418кВт*год. Ціна за одиницю товару - за 1 кВт*год електричної енергії розраховується відповідно до додатку 3 до договору та складає: 3,475 грн. (три грн. 475 коп.) без ПДВ, крім того ПДВ 20% - 0,69499 грн (нуль грн. 69499 коп.). Всього з ПДВ 4,16999 грн (чотири гр. 16999 коп.). Ціна за одиницю товару включає в себе вартість послуг оператора системи передачі щодо надання послуг з передачі електричної енергії, які необхідні для виконання договору. Ціна електричної енергії не включає вартість послуг з розподілу електричної енергії. Вказані послуги оплачуються споживачем самостійно.

Пунктами 5.3, 5.4 договору передбачено, що ціна за одиницю товару за договором може змінюватися з дотриманням сторонами норм, передбачених ч.5 статті 41 Законом України «Про публічні закупівлі». Зміну ціни за одиницю товару сторони оформлюють шляхом підписання додаткової угоди до договору, яка набуває чинності з дати її підписання, якщо інше не передбачено додатковою угодою, та є невід`ємною частиною договору. Ціна за одиницю товару може збільшуватись протягом дії договору до 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку, за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі. У цьому випадку зміна ціни за одиницю товару здійснюється у такому порядку: зміна ціни за одиницю товару допускається за умови надання постачальником документального підтвердження факту коливання ціни такого товару на ринку. Така зміна ціни за одиницю товару повинна бути фінансово та економічно обґрунтованою в письмовому вигляді, з наданням документу від постачальника із зазначенням опису причин та обставин, які вплинули на зміну ціни із додатковим наданням документу від уповноваженого на те органу (Торгово-промисловою Палатою України (або її структурними підрозділами), що свідчитиме про рівень ціни товару у відповідному регіоні. Під коливанням ціни за одиницю товару на ринку слід розуміти будь-яку зміну ціни за одиницю товару у наданих документах, порівняно із ціною за одиницю товару за одиницю товару, визначеної у п.5.2 до договору, але не більше ніж на 10%. На підставі документів, наданих постачальником споживачу, сторони розраховують ціна за одиницю товару за формулою визначення ціни товару, вказаною у додатку 3.

В подальшому, якщо протягом року відбувається коливання ціни за одиницю товару на ринку в сторону збільшення, постачальник повинен письмово звернутись до споживача та надати новий пакет документів, який обґрунтовує збільшення ціни по зазначеному діапазону порівняно з ціною, встановленою у п.5.2 цього договору (п.5.7 договору).

Місячна вартість електричної енергії визначається як добуток ціни, що визначено у п.5.2 договору, на кількість електричної енергії, реалізованої у відповідному місяці. Загальна вартість електричної енергії за договором визначається, як сума місячних вартостей електричної енергії (п.5.8 договору). Розрахунковим періодом за договором є календарний місяць (п.5.9 договору). Ціна спожитої у розрахунковому періоді електроенергії має зазначатися постачальником у рахунках про оплату електричної енергії за цим договором (п.5.10 договору).

Згідно з п.п.5.13, 5.14, 5.15, 5.16 договору, прийом-передача електричної енергії, поставленої постачальником та прийнятої споживачем у розрахунковому періоді оформляється шляхом підписання сторонами щомісячних актів приймання-передачі (далі - акт), які є підставою для остаточних розрахунків між сторонами. По закінченню розрахункового періоду постачальник зобов`язаний надати для підписання споживачу акт приймання-передачі електричної енергії не пізніше 12-го числа місяця наступного за розрахунковим. Споживач зобов`язаний розглянути та підписати вказаний акт у строк, що не перевищує 10 (десяти) робочих днів або дати вмотивовану відмову від підписання такого акту, у цей же строк. Моментом оплати вважається день надходження грошових коштів на рахунок постачальника. Оплата вартості використання електричної енергії споживач здійснює на підставі ч.1 ст.49 Бюджетного кодексу України лише за фактично використану електричну енергію, згідно акта приймання-передачі електричної енергії на підставі отриманих від постачальника рахунків про оплату. Оплата вартості електричної енергії за договором здійснюється споживачем виключно шляхом перерахування коштів на рахунок постачальника із спеціальним режимом використання (далі - спецрахунок). Оплата вважається здійсненою після того, як на спецрахунок постачальника надійшла вся сума коштів, що підлягає сплаті за спожиту електричну енергію відповідно до умов договору. Оплата рахунків, згідно акта приймання-передачі електричної енергії за договором має бути здійснена споживачем у строк, який не може бути меншим (десяти) банківських днів з моменту отримання їх споживачем. Сканкопії вищезазначених документів направляються постачальником електронною поштою з послідуючим надсиланням оригіналів у строк, що не перевищує 3 (трьох) днів.

Договір вважається укладеним та дійсним з моменту його підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення їх підписів печатками (у разі їх наявності) та набуває чинності з 15.03.2022 і діє до 31.12.2022, а в частині проведення розрахунків до їх повного здійснення (п.13.1 договору).

Умови договору про закупівлю не повинні відрізнятись від змісту тендерної пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі, крім випадку перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі. Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватись після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків передбачених частиною 5 статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» (п.13.2 договору).

Пунктом 13.3 договору передбачено, що зміни та доповнення до договору мають юридичну силу за умов, якщо вони оформлені письмово і підписані уповноваженими представниками сторін та завірені печатками у разі їх наявності.

Невід`ємною частиною договору є: заява-приєднання до договору про постачання електричної енергії споживачу (додаток 1 до договору); орієнтовний план-графік постачання електричної енергії (додаток 2 до договору); комерційна пропозиція (додаток 3 до договору) (п.14.1 договору).

Відповідно до заяви-приєднання, яка є додатком №1 до договору про постачання електричної енергії споживачу №110322ПЕЗОМ від 15.03.2022 ПЕЗО «Міськсвітло» 15.03.2022 приєдналось до умов договору про постачання електричної енергії споживачу, початок постачання визначено з 01.04.2022. Додатком до вказаної заяви є перелік точок комерційного обліку.

Згідно з орієнтовним планом-графіком постачання електричної енергії, який є додатком №2 до договору про постачання електричної енергії споживачу №110322ПЕЗОМ від 15.03.2022, загальний обсяг постачання електричної енергії 4 426 418 кВт*год; місце поставки: згідно заяви приєднання. Кількість електроенергії по місяцях орієнтовно складає: 611093кВТ*год лютий 2022; 399020кВт*год березень 2022; 334015кВт*год квітень 2022; 267838кВт*год травень 2022; 182292кВт*год червень 2022; 275867кВт*год липень 2022; 211652кВт*год серпень 2022; 338819кВт*год вересень 2022; 401864кВт*год жовтень 2022; 613013кВт*год листопад 2022; 790945кВт*год грудень 2022.

Комерційною пропозицією, яка є додатком №3 до договору про постачання електричної енергії споживачу №110322ПЕЗОМ від 15.03.2022 врегульовано питання щодо: ціни за фактично спожиту електроенергію (без урахування ПДВ); спосіб оплати; термін надання рахунку за спожиту електроенергію та строк його оплати; визначення способу оплати послуг з розподілу; розмір пені за порушення строку оплати або штраф; розмір компенсації споживачу за недодержання постачальником якості надання комерційних послуг; розмір штрафу за дострокове розірвання договору у випадках, не передбачених умовами договору; термін дії договору та умови пролонгації; можливість надання пільг, субсидій.

Так, ціна за фактично спожиту електричну енергію (без урахування ПДВ) розраховується за формулою: Цфакт=Цкуп+Тп+Впост+Ппост, де Цкуп фактична ціна купівлі електричної енергії електропостачальником на всіх сегментах ринку; Тп тариф на передачу електричної енергії оператора системи передач (НЕК «Укренерго»), затверджений регулятором; Впост витрати постачальника (плата за послуги оператора ринку, адміністратора розрахунків, оператора комерційного обліку, організатора аукціону; внески на регулювання НКРЕКП; витрати на фінансову гарантію та банківські послуги передбачені Правилами ринку; та інші обов`язкові витрати постачальника згідно з нормативними документами); Ппост складова прибутковості постачальника; Рнб вартість неустойки за недотримання споживачем замовлених обсягів споживання електричної енергії у розрахунковому періоді. Сума податку на додану вартість (ПДВ) нараховується згідно Податкового кодексу України.

Термін надання рахунку за спожиту електроенергію та строк його оплати: протягом 10 банківських днів після підписання сторонами акта приймання-передачі товару та отримання рахунку від постачальника споживач перераховує на поточний рахунок (спецрахунок) постачальника 100% ціни фактично поставленого товару.

Термін дії договору та умови пролонгації: до 31.12.2022; дія поговору про закупівлю може бути продовжена на строк, достатній для проведення процедури закупівлі на початку наступного року, в обсязі, що не перевищує 20% суми, визначеної в початковому договорі про закупівлю, укладеному у попередньому році, якщо видатки на досягнення цієї цілі затверджено в установленому порядку.

ТОВ «Вольт Постач» звернулось до Підприємства електромереж зовнішнього освітлення «Міськсвітло» з листом вих№22_09-00028 від 22.09.2022 року «Щодо зміни регульованого тарифу та збільшення ціни за одиницю», в якому повідомило про підвищення ціни на електричну енергію з 01.09.2022 до 4,54475грн/кВт*год з ПДВ, згідно ч.3 ст.631 Цивільного кодексу України. До вказаного листа долучена, зокрема консультативно-аналітична довідка Торгово-промислової палати від 22.09.2022 №1377/08.0-7.3 щодо зміни середньозваженої ціни електричної енергії в торговій зоні ОЕС України на ринку «на добу наперед».

ТОВ «Вольт Постач» звернулось до Підприємства електромереж зовнішнього освітлення «Міськсвітло» з листом вих№22_09-00030/2 від 27.09.2022 року «Щодо зміни регульованого тарифу та збільшення ціни за одиницю», в якому повідомило про підвищення ціни на електричну енергію з 11.09.2022 до 4,95694грн/кВт*год з ПДВ, згідно ч.3 ст.631 Цивільного кодексу України. До вказаного листа долучена, зокрема консультативно-аналітична довідка Торгово-промислової палати від 26.09.2022 №1405/08.0-7.3 щодо зміни середньозваженої ціни електричної енергії в торговій зоні ОЕС України на ринку «на добу наперед».

29.09.2022 між Підприємством електромереж зовнішнього освітлення «Міськсвітло» та Товариством з обмеженою відповідальності «Вольт Постач» укладено додаткову угоду №3 до договору про постачання електричної енергії споживачу №110322ПЕЗОМ від 15.03.2022, якою сторони, у зв`язку із збільшенням вартості електричної енергії, відповідно до п.2 ч.5 ст.41 Закону України «Про публічні закупівлі» (збільшення ціни за одиницю товару до 10%). на підставі Довідки ТТП України №1377/08.0-7.3 від 22.09.2022 року, погодили внести зміни в перший абзац п.5.2 договору, виклавши наступним чином: «Ціна за одиницю товару - за 1 кВт*год електричної енергії розраховується відповідно до додатку 3 до договору та складає: 3,475 грн. (три грн. 475 коп.) без ПДВ, крім того ПДВ 20% -0,69499 грн (нуль грн. 69499 коп.). Всього з ПДВ 4,16999 грн (чотири грн. 16999 коп.) за період з 01.04.2022 по 31.08.2022. Ціна за одиницю товару - за 1 кВт*год електричної енергії розраховується відповідно до додатку 3 до договору та складає: 3,78729 грн. (три грн. 78729 коп.) без ПДВ, крім того ПДВ 20% - 0,75746 грн (нуль грн. 75746 коп.). Всього з ПДВ 4,54475 грн (чотири грн. 54475 коп.) за період з 01.09.2022 по 31.12.2022».

На підставі п.1 цієї додаткової угоди, сторони дійшли згоди внести зміни в другий абзац п.5.1 договору виклавши у наступній редакції: «Очікуваний обсяг постачання електричної енергії в період з 01.04.2022 року по 31.08.2022 року становить 278 496 кВт*год, в період з 01.09.2022 року до 31.12.2022 року 2202640,99 кВт*год.» Викласти додаток №2 до договору в редакції додатку №1 до даної додаткової угоди, що є невід`ємною частиною договору.

Дана додаткова угода набирає чинності з дати її підписання, а в частині оплати -до повного взаєморозрахунку. Сторони дійшли згоди, що п.п.1-3 набирають чинності з 01.09.2022 року і діють до 31.12.2022 року згідно ч.3 ст.631 Цивільного кодексу У країни.

Згідно з додатком №1 додаткової угоди №3 від 29.09.2022 до договору про постачання електричної енергії споживачу №110322ПЕЗОМ від 15.03.2022 загальний обсяг постачання електричної енергії 2 481 136,99 кВт*год; місце поставки: згідно заяви приєднання. Кількість електроенергії по місяцях орієнтовно складає: 72686кВт*год квітень 2022; 27058кВт*год травень 2022; 32428кВт*год червень 2022; 34890кВт*год липень 2022; 111433кВт*год серпень 2022; 550660,2484кВт*год вересень 2022; 550660,2484кВт*год жовтень 2022; 550660,2484кВт*год листопад 2022; 550660,2484кВт*год грудень 2022.

30.09.2022 сторони уклали додаткову угоду №4 до договору про постачання електричної енергії споживачу №110322ПЕЗОМ від 15.03.2022, відповідно до якої, у зв`язку із збільшенням вартості електричної енергії, відповідно до п.2 ч.5 ст.41 Закону України «Про публічні закупівлі» (збільшення ціни за одиницю товару до 10%), на підставі довідки ТТП України №1405/08.0-7.3 від 26.09.2022 року, сторони погодили внести зміни в перший абзац п.5.2 договору, виклавши наступним чином: «Ціна за одиницю товару - за 1 кВт*год електричної енергії розраховується відповідно до додатку 3 до договору та складає: 3,475грн. (три грн. 475 коп.) без ПДВ, крім того ПДВ 20% - 0,69499 грн (нуль грн. 69499 коп.). Всього з ПДВ 4,16999грн (чотири грн. 16999 коп.) за період з 01.04.2022 по 31.08.2022. Ціна за одиницю товару - за 1 кВт*год електричної енергії розраховується відповідно до додатку 3 до договору та складає: 3,78729 грн. (три грн. 78729 коп.) без ПДВ, крім того ПДВ 20% - 0,75746 грн (нуль грн. 75746 коп.). Всього з ПДВ 4,54475 грн (чотири грн. 54475 коп.) за період з 01.09.2022 по 10.09.2022. Ціна за одиницю товару - за 1 кВт*год електричної енергії розраховується відповідно до додатку 3 до договору та складає: 4,13078грн. (чотири грн. 13078 коп.) без ПДВ, крім того ПДВ 20%- 0,82616 грн (нуль грн. 75946 коп.). Всього з ПДВ 4,95694 грн (чотири грн. 95694 коп.) за період з 11.09.2022 по 31.12.2022.».

На підставі п.1 цієї додаткової угоди, сторони дійшли згоди внести зміни в другий абзац п.5.1 договору, виклавши у наступній редакції: «Очікуваний обсяг постачання електричної енергії в період з 01.04.2022 року по 31.08.2022 року становить 278 496 кВт*год, в період з 01.09.2022 року по 10.09.2022 року становить 63333 кВт*год, в період з 11.09.2022 року до 31.12.2022 року 1961415,71 кВт*год».

Викласти додаток №2 до договору в редакції Додатку №l до даної додаткової угоди, що є невід`ємною частиною договору.

Дана додаткова угода набирає чинності з дати її підписання, а в частині оплати - до повного взаєморозрахунку. Сторони дійшли згоди, що п.п.1-3 набирають чинності з 11.09.2022 року і діють до 31.12.2022 року згідно ч.3 ст.631 Цивільного кодексу України.

Згідно з додатком №1 додаткової угоди №4 від 30.09.2022 до договору про постачання електричної енергії споживачу №110322ПЕЗОМ від 15.03.2022 загальний обсяг постачання електричної енергії 2 303 244,713кВт*год; місце поставки: згідно заяви приєднання. Кількість електроенергії по місяцях орієнтовно складає: 72686кВт*год квітень 2022; 27058кВт*год травень 2022; 32428кВт*год червень 2022; 34890кВт*год липень 2022; 111433кВт*год серпень 2022; 63333кВт*год - 1-10 вересня 2022; 490353,9282кВт*год 11-30 вересня 2022; 490353,9282кВт*год жовтень 2022; 490353,9282кВт*год листопад 2022; 490353,9282кВт*год грудень 2022.

На виконання умов договору постачальник поставив, а споживач прийняв електричну енергію за період квітень 2022 березень 2023 на загальну суму 3 238 168,71грн, що підтверджується наступними актами приймання-передачі електричної енергії: №262 від 30.04.2022 на суму 69 305,24грн; №347 від 31.05.2022 на суму 52 479,32грн; №263 від 30.04.2022 на суму 233 795,38грн; №411 від 30.06.2022 на суму 73 632,85грн; №349 від 31.05.2022 на суму 60 352,54грн; від 31.07.2022 на суму 94 120,84грн; №410 від 30.06.2022 на суму 61 591,91грн; №585 від 31.08.2022 на суму 108 056,95грн; №496 від 10.08.2022 на суму 51 370,46грн; №658 від 30.09.2022 на суму 91 010,03грн; №586 від 08.09.2022 на суму 356 618,66грн; №738 від 31.10.2022 на суму 105 473,58грн; №686 від 30.09.2022 на суму 102 236,81грн; №659 від 30.09.2022 на суму 196 822,50грн; №685 від 30.09.2022 на суму 475 627,92грн; №827 від 30.11.2022 на суму 97 691,36грн; №739 від 31.10.2022 на суму 422 063,38грн; №879 від 21.12.2022 на суму 100 273,94грн; №828 від 30.11.2024 на суму 78 522,74грн; №862 від 12.12.2022 на суму 140 327,58грн; №67 від 31.01.2023 на суму 124 937,50грн; №78 від 31.01.2023 на суму 141 857,22грн.

Відповідно до наданих позивачем платіжних інструкцій вказана сума за поставлену відповідачем електричну енергія сплачена в повному обсязі.

Управлінням Північно-Східного офісу Держаудитслужби в Полтавській області проведено ревізію окремих питань фінансово-господарської діяльності Підприємства електромереж зовнішнього освітлення «Міськсвітло» за період з 01.01.2020 по 31.12.2022 року, за результатами якої складено акт №201603-22/18 від 06.07.2023.

Згідно вказаного акту, управлінням встановлено, що замовником придбано товар (електрична енергія) за завищеними цінами унаслідок неправомірного укладання додаткової угоди до договору на збільшення ціни за одиницю товару від 30.09.2022 №4 до договору про постачання електричної енергії споживачу від 15.03.2022 №110322ПЕЗОМ з ТОВ «Вольт Постач» при непропорційному збільшенню ціни за одиницю товару відносно коливання ціни такого товару на ринку, що є порушенням пункту 2 частини п`ятої статті 41 Закону №922 та пункту 5.3 вищевказаного договору, що призвело до недоотримання активів замовником на суму 113 603,03грн (відповідно до укладеного договору та додаткових угод) та зайвої (надлишкової) сплати коштів за вищевказаною додатковою угодою на суму 113603,03грн.

Полтавський окружний адміністративний суд рішенням від 03.04.2024 у справі №440/11711/23 адміністративний позов Підприємства електромереж зовнішнього освітлення "Міськсвітло" до Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Полтавській області, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача - Товариство з обмеженою відповідальністю "Полтаваенергозбут" про визнання протиправними та скасування пунктів вимоги задовольнив частково; визнав протиправним та скасував пункт 2 вимоги Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Полтавській області щодо усунення виявлених порушень №201605-14/2537-2023 від 28.07.2023; у задоволенні іншої частини позовних вимог відмовив.

Зі змісту вказаного рішення вбачається, що на підставі акту №201603-22/18 від 06.07.2023 Управлінням Північно-східного офісу Держаудитслужби в Полтавській області винесено вимогу від 28.07.2023 №201605-14/2537-2023 «Щодо усунення виявлених порушень», якою вимагало, зокрема: забезпечити відшкодування збитків, завданих ПЕЗО «Міськсвітло», шляхом повернення ТОВ «Вольт Постач» на рахунок підприємства коштів у сумі 113603,03грн відповідно до статей 216-229 Господарського кодексу України, статей 22, 610-625 Цивільного кодексу України (пункт 6), який, в тому числі оскаржувався в судовому порядку в межах зазначеної справи.

За результатами розгляду, суд дійшов висновку, зокрема що пункт 6 вимоги Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Полтавській області щодо усунення виявлених порушень №201605-14/2537-2023 від 28.07.2023 є обґрунтованим та таким, що не підлягає скасуванню.

Другий апеляційний адміністративний суд постановою від 06.08.2024 у справі №440/11711/23 апеляційні скарги Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Полтавській області, Підприємства електромереж зовнішнього освітлення «Міськсвітло», Товариства з обмеженою відповідальністю «Полтаваенергозбут» залишив без задоволення, а рішення Полтавського окружного адміністративного суду від 03 квітня 2024 року без змін.

23.04.2024 Підприємства електромереж зовнішнього освітлення «Міськсвітло» направило ТОВ «Вольт Постач» претензію від 23.04.2024 №02.1-13/318, в якій пропонувало відповідачу відшкодувати збитки, шляхом повернення коштів в сумі 113 603,03грн.

Відповідь на вказану претензію позивачу не надходила.

Додаткова угода №4 від 30.09.2022 укладена з відповідачем в порушення п.5.3 договору та п.2 ч.5 ст.41 Закону України «Про публічні закупівлі», в частині перевищення допустимого ліміту збільшення ціни за одиницю товару, призвела до збитків підприємства на суму 113 603,03грн, у зв`язку з чим вказана угода підлягає визнанню недійсною, а безпідставно сплачені кошти підлягають поверненню, що стало підставою для звернення позивача до суду.

Дослідивши матеріали справи на підставі приписів чинного законодавства, суд виходить з наступного.

Відповідно до п.6 ч.1 ст.1 Закону України «Про публічні закупівлі», чинного станом на дату укладення договору, договір про закупівлю - господарський договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі та передбачає платне надання послуг, виконання робіт або придбання товару.

Основні вимоги до договору про закупівлю та внесення змін до нього визначені статтею 41 Закону України «Про публічні закупівлі».

Так, умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі або узгодженої ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов`язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції/пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі (ч.4).

Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків: 1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника; 2) збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, газу та електричної енергії; 3) покращення якості предмета закупівлі, за умови що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю; 4) продовження строку дії договору про закупівлю та строку виконання зобов`язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об`єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю; 5) погодження зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг), у тому числі у разі коливання ціни товару на ринку; 6) зміни ціни в договорі про закупівлю у зв`язку зі зміною ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування - пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування; 7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS регульованих цін (тарифів) і нормативів, що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни; 8) зміни умов у зв`язку із застосуванням положень частини шостої цієї статті (ч.5).

Дія договору про закупівлю може бути продовжена на строк, достатній для проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі на початку наступного року в обсязі, що не перевищує 20 відсотків суми, визначеної в початковому договорі про закупівлю, укладеному в попередньому році, якщо видатки на досягнення цієї цілі затверджено в установленому порядку (ч.6).

Виходячи з викладених положень однією із істотних умов договору про закупівлю є ціна.

З матеріалів справи вбачається, що 15.03.2022 сторони уклали договір 110322ПЕЗОМ про постачання електричної енергії споживачу від 15.03.2022, за результатами закупівлі UA-2021-12-10-013089-c, в обсязі 4 426 418кВт*год загальною вартістю 18 458 163,00грн, з ПДВ, що відповідає умовам тендерної пропозиції замовника.

29.09.2022 між сторонами укладено додаткову угоду №3, якою погоджено, що очікуваний обсяг постачання електричної енергії в період з 01.04.2022 року по 31.08.2022 року становить 278 496 кВт*год, в період з 01.09.2022 року до 31.12.2022 року 2202640,99кВт*год, при цьому ціна за 1 кВт*год електричної енергії розраховується відповідно до додатку 3 до договору та складає: 3,475грн, без ПДВ (4,16999грн, з ПДВ) за період з 01.04.2022 по 31.08.2022, а за період з 01.09.2022 по 31.12.2022 - 3,78729 грн., без ПДВ (4,54475грн, з ПДВ).

Зміни до договору внесені на підставі консультаційно-аналітичної довідки ТПП від 22.09.2022 № 1377/08.0-7.3, що підтверджує коливання ціни такого товару на ринку в період з дати початку дії договору № 110322ПЕ30М (01.04.2022) до дати початку дії додаткової угоди № 3 (01.09.2022).

30.09.2022 між сторонами укладено додаткову угоду №4, згідно з якою, очікуваний обсяг постачання електричної енергії в період з 01.04.2022 року по 31.08.2022 року становить 278 496 кВт*год, в період з 01.09.2022 року по 10.09.2022 року становить 63333 кВт*год, в період з 11.09.2022 року до 31.12.2022 року 1961415,71 кВт*год, при цьому ціна за 1 кВт*год електричної енергії розраховується відповідно до додатку 3 до договору та складає: 3,475грн, без ПДВ (4,16999грн, з ПДВ) за період з 01.04.2022 по 31.08.2022, 3,78729грн, без ПДВ (4,54475грн) за період з 01.09.2022 по 10.09.2022, а за період з 11.09.2022 по 31.12.2022 - 4,13078грн, без ПДВ (4,95694грн з ПДВ).

Зміни до договору внесені на підставі консультаційно-аналітичної довідки ТПП від 22.09.2022 № 1377/08.0-7.3, показники якої стали однією з підстав для замовника для здійснення попередніх змін до договору, та консультаційно-аналітична довідка ТПП від 26.09.2022 № 1405/080-7.3, що підтверджують коливання ціни такого товару на ринку в період з дати початку додаткової угоди № 3 (01.09.2022) до дати початку дії додаткової угоди № 4 (11.09.2022), оскільки відображають коливання за І та II декади вересня 2022 в розмірі 8 %.

Згідно з п.5.3 договору, ціна за одиницю товару за договором може змінюватися з дотриманням сторонами норм, передбачених ч.5 статті 41 Законом України «Про публічні закупівлі». Зміну ціни за одиницю товару сторони оформлюють шляхом підписання додаткової угоди до договору, яка набуває чинності з дати її підписання, якщо інше не передбачено додатковою угодою, та є невід`ємною частиною договору.

Пунктом 2 ч.5 ст.41 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю, що не застосовується у випадку зміни умов договору про закупівлю електричної енергії.

Збільшення ціни за одиницю товару на ринку здійснюється за наявності сукупності наступних підстав: відбувається за згодою сторін; порядок зміни умов договору має бути визначений самим договором (відповідно до проекту, який входив до тендерної документації); підстава збільшення - коливання ціни такого товару на ринку (обґрунтоване і документально підтверджене постачальником); ціна за одиницю товару може збільшуватися не більше ніж на 10%; загальна сума (ціна) договору не повинна збільшуватися.

Сторони погодили у п.5.3 договору, що зміна ціни за одиницю товару допускається за умови надання постачальником документального підтвердження факту коливання ціни такого товару на ринку. Така зміна ціни за одиницю товару повинна бути фінансово та економічно обґрунтованою в письмовому вигляді, з наданням документу від постачальника із зазначенням опису причин та обставин, які вплинули на зміну ціни із додатковим наданням документу від уповноваженого на те органу (Торгово-промисловою Палатою України (або її структурними підрозділами), що свідчитиме про рівень ціни товару у відповідному регіоні.

З матеріалів справи вбачається, що ціна за одиницю товару, згідно додаткової угоди №3, підписаної сторонами, зросла на 8,986% за період з 01.09.2022 по 31.12.2022 та вказана зміна не призвела до збільшення вартості договору, наявність коливання на ринку підтверджується довідкою ТПП від 22.09.2022 № 1377/08.0-7.3.

Відповідно до додаткової угоди №4, підписаної сторонами, ціна за одиницю товару за період з 01.09.2022 по 10.09.2022 зросла на 8,98%, а за період з 11.09.2022 по 31.12.2022 на 9,069%. В підтвердження наявності коливання на ринку долучено консультаційно-аналітичну довідку ТПП від 26.09.2022 № 1405/080-7.3.

Виходячи із зазначеного, збільшення ціни за одиницю товару, з урахуванням додаткової угоди №4 складає 18,05% ціни договору.

Велика Палата Верховного суду в постанові від 24.01.2024 у справі №922/2321/22 дійшла висновку, що у будь-якому разі ціна за одиницю товару не може бути збільшена більше ніж на 10 % від тієї ціни товару, яка була визначена сторонами в договорі за результатами процедури закупівлі, незалежно від кількості та строків зміни ціни протягом строку дії договору. Тобто під час дії договору про закупівлю сторони можуть неодноразово змінювати ціну товару в бік збільшення за наявності умов, встановлених у статті 652 ЦК України та пункті 2 частини п`ятої статті 41 Закону N 922-VIII, проте загальне збільшення такої ціни не повинно перевищувати 10 % від тієї ціни товару, яка була визначена сторонами при укладенні договору за результатами процедури закупівлі.

Проте, як вбачається, з наявних в матеріалах справи документів постачальником збільшено ціну за одиницю товару за період вересень-грудень більше ніж на 10%, що суперечить положенням п.2 ч.5 ст.41 Закону України «Про публічні закупівлі».

Факт порушення пункту 2 частини п`ятої статті 41 Закону №922 та пункту 5.3 договору також встановлено актом Управління Північно-Східного офісу Держаудитслужби в Полтавській області №201603-22/18 від 06.07.2023 «Про ревізію окремих питань фінансово-господарської діяльності Підприємства електромереж зовнішнього освітлення «Міськсвітло» за період з 01.01.2020 по 31.12.2022 року».

Відповідно до ч.1 ст.215 Цивільного кодексу України підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою - третьою, п`ятою та шостою статті 203 цього Кодексу.

Зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам (ч.1 ст.203 ЦК України).

З огляду на викладене, враховуючи, що відповідачем підвищено ціну за одиницю товару більше ніж на 10%, додаткова угода №4 від 30.09.2022 укладена між сторонами не відповідає умовам зміни істотних умов договору про закупівлю, а саме п.2 ч.5 ст.41 Закону України «Про публічні закупівлі» та підлягає визнанню недійсною.

Згідно із частиною першою статті 216 ЦК України недійсний правочин не створює юридичних наслідків, крім тих, що пов`язані з його недійсністю. У разі недійсності правочину кожна із сторін зобов`язана повернути другій стороні у натурі все, що вона одержала на виконання цього правочину, а в разі неможливості такого повернення, зокрема тоді, коли одержане полягає у користуванні майном, виконаній роботі, наданій послузі, - відшкодувати вартість того, що одержано, за цінами, які існують на момент відшкодування.

Відповідно до ч.1 ст.1212 ЦК України особа, яка набула майно або зберегла його у себе за рахунок іншої особи (потерпілого) без достатньої правової підстави (безпідставно набуте майно), зобов`язана повернути потерпілому це майно. Особа зобов`язана повернути майно і тоді, коли підстава, на якій воно було набуте, згодом відпала.

Пунктом 1 частини третьої статті 1212 ЦК України передбачено, що положення цієї глави застосовуються також до вимог про повернення виконаного за недійсним правочином.

Оскільки додаткова угода №4 є недійсною та не породжує правових наслідків, правовідносини між позивачем та відповідачем щодо ціни поставленої електричної енергії, мали регулюватись умовами додаткової угоди №3, згідно з якою ціна за одиницю електричної енергії складає 4,16999грн, з ПДВ - за період з 01.04.2022 по 31.08.2022, 4,54475грн, з ПДВ - за період з 01.09.2022 по 31.12.2022.

Стаття 216 ЦК України передбачає, що разі недійсності правочину кожна із сторін зобов`язана повернути другій стороні у натурі все, що вона одержала на виконання цього правочину, а в разі неможливості такого повернення, зокрема тоді, коли одержане полягає у користуванні майном, виконаній роботі, наданій послузі, - відшкодувати вартість того, що одержано, за цінами, які існують на момент відшкодування.

Вказана норма передбачає двосторонню реституцію в умовах встановлення обставин недійсності правочину.

Проте, враховуючи правомірність оплати та постачання електричної енергії на умовах договору, правомірним є повернення коштів, сплачених понад встановлену вартість товару за договором. Отже, відсутні підстави для повернення всього обсягу сплачених коштів та поставленої електроенергії з метою забезпечення дотримання справедливого балансу прав та законних інтересів сторін в правовому полі захисту порушених прав споживача.

Згідно наданих актів приймання-передачі електричної енергії загальний обсяг поставленого товару за додатковою угодою №4 від 30.09.2022 складає 307 088,356кВт*год, за яку відповідачем сплачено 1 522 217,32грн, що підтверджується наданими платіжними інструкціями.

Отже, враховуючи, що в даному випадку підлягала застосуванню додаткова угода №3, сума, яка підлягала сплаті за поставлений обсяг електричної енергії складає 1 395 639,81грн (ціна за одиницю товару 4,54475грн, з ПДВ).

Виходячи з викладеного, сума зайво сплачених відповідачем коштів складає 126 577,51грн, проте враховуючи, що суд розглядає справу в межах заявлених вимог, сума, які підлягає стягненню з відповідача складає заявлений позивачем розмір, а саме 113 603,03грн.

З огляду на зазначене, суд дійшов висновку позовну заяву Підприємства електромереж зовнішнього освітлення «Міськсвітло» до Товариства з обмеженою відповідальністю «Вольт Постач» за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Північно-Східного офісу Держаудитслужби в особі Управління Північно-Східного офісу Держаудитслужби в Полтавській області про визнання недійсною додаткової угоди №4 від 30.09.2022 та стягнення безпідставно сплачених коштів в сумі 113 603,03грн задовольнити.

Відповідно до вимог ст.129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати із сплати судового збору покладаються на відповідача.

Стосовно інших судових витрат, суд зазначає, що відповідно до положень ч.8 ст.129 ГПК України, до суду не надходило ані заяв, ані клопотань про їх відшкодування, ані доказів в підтвердження понесення таких судових витрат, у зв`язку з чим суд не вбачає підстав для їх розподілу.

Керуючись ст.ст.12, 13, 76, 86, 129, 236-241 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ВИРІШИВ:

1.Позовну заяву Підприємства електромереж зовнішнього освітлення «Міськсвітло» до Товариства з обмеженою відповідальністю «Вольт Постач» за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Північно-Східного офісу Держаудитслужби в особі Управління Північно-Східного офісу Держаудитслужби в Полтавській області про визнання недійсною додаткової угоди №4 від 30.09.2022 та стягнення безпідставно сплачених коштів в сумі 113 603,03грн - задовольнити.

2.Визнати недійсною додаткову угоду №4 від 30.09.2022 до договору №110322ПЕЗОМ про постачання електричної енергії від 15.03.2022, укладеного між Підприємством електромереж зовнішнього освітлення «Міськсвітло» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Вольт Постач».

3.Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Вольт Постач» (84100, Донецька область, Краматорський р-н, м.Слов`янськ, вул.Батюка, буд.50; ) на користь Підприємства електромереж зовнішнього освітлення «Міськсвітло» (36023, м.Полтава, вул.Героїв АТО, буд.73А; ) безпідставно сплачені кошти в сумі 113 603,03грн (сто тринадцять тисяч шістсот три гривні 03 копійки) та витрати на сплату судового збору в сумі 4844,80грн (чотири тисячі вісімсот сорок чотири гривні 80 копійок).

4.Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

5.Рішення може бути оскаржене в Східний апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення в порядку передбаченому розділом IV ГПК України.

Рішення прийняте, складено та підписано (вступна та резолютивна частина) у нарадчій кімнаті. Повний текст рішення складено та підписано 18.12.2024.

Суддя П.В. Демідова

Інформацію щодо руху справи можна отримати на інформаційному сайті http://www.reyestr.court.gov.ua, веб-порталі "Судова влада України" (dn.arbitr.gov.ua).