ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 листопада 2024 року м. ОдесаСправа № 916/3461/23
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Філінюка І.Г.

суддів Аленіна О.Ю., Принцевської Н.М.

секретар судового засідання Чеголя Є.О.

за участю представників учасників процесу:

КП «ОДЕСМІСЬКЕЛЕКТРОТРАНС» - Зуєва І.І.

ТОВ «УКР ГАЗ РЕСУРС» - Шайко С.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги:

1. Комунального підприємства «Одесміськелектротранс»;

2. Товариства з обмеженою відповідальністю «УКР ГАЗ РЕСУРС»

на рішення Господарського суду Одеської області від 29.05.2024

по справі №916/3461/23

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «УКР ГАЗ РЕСУРС»

до відповідача: Комунального підприємства «Одесміськелектротранс»

про стягнення 1 319 423,17 грн.

та за зустрічним позовом: Комунального підприємства «Одесміськелектротранс»

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю «УКР ГАЗ РЕСУРС»

про визнання недійсними додаткових угод та стягнення 3 637 091,36 грн.

суддя суду першої інстанції Щавинська Ю.М.

місце винесення рішення: м. Одеса, Господарський суд Одеської області, пр.-т Шевченка, 29.

Повний текст складено та підписано: 10 червня 2024.

ВСТАНОВИВ:

10.08.2023 Товариство з обмеженою відповідальністю «Укр Газ Ресурс» звернулося до Господарського суду Одеської області з позовною заявою до Комунального підприємства «Одесміськелектротранс», в якій просить суд стягнути з відповідача 3 % річних у сумі 218 157,15 грн, інфляційні збитки у сумі 1 101 266,02 за період з 02.06.2022 по 28.06.2023, судовий збір у сумі 19 791,35 грн та витрати на правову допомогу у сумі 62 000 грн.

Позов обґрунтовано несвоєчасним виконанням КП «Одесміськелектротранс» зобов`язань щодо оплати поставленої ТОВ «Укр Газ Ресурс» електричної енергії за Договором про постачання електричної енергії споживачу.

13.10.2023 до суду надійшла зустрічна позовна заяву КП «Одесміськелектротранс» (відповідний електронний лист був надісланий на електронну пошту суду 12.10.2023), згідно якої підприємство просить суд:

- визнати недійсною додаткову угоду №5 від 17.05.2021 до договору постачання електричної енергії №Т-СЕГ-П/2021/мн1;

- визнати недійсною додаткову угоду №7 від 17.09.2021 до договору постачання електричної енергії №Т-СЕГ-П/2021/мн1;

- визнати недійсною додаткову угоду №9 від 07.10.2021 до договору постачання електричної енергії №Т-СЕГ-П/2021/мн1;

- визнати недійсною додаткову угоду №10 від 22.11.2021 до договору постачання електричної енергії №Т-СЕГ-П/2021/мн1;

- стягнути з ТОВ «Укр Газ Ресурс» на користь КП «Одесміськелектротранс» безпідставно сплачені кошти в розмірі 3 637 091,36 грн.

Зустрічний позов обґрунтовано, що після укладання договору, за наслідком підписання додаткових угод №3,5,7,9,10 початкова ціна договору збільшена на 43,7 %, що свідчить про порушення положень ч.4 ст. 36 Закону України «Про публічні закупівлі».

Рішенням Господарського суду Одеської області від 29.05.2024 первісний позов Товариства з обмеженою відповідальністю «Укр Газ Ресурс» задоволено частково.

Стягнуто з Комунального підприємства «Одесміськелектротранс» на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Укр Газ Ресурс» інфляційне збільшення у сумі 509 716,15 грн, 3% річних у сумі 100 973,08 грн, судовий збір у сумі 9 160,34 грн. В задоволенні решти первісного позову відмовлено.

Зустрічну позовну заяву Комунального підприємства «Одесміськелектротранс» задоволено частково.

Визнано недійсною додаткову угоду №5 від 17.05.2021 до договору постачання електричної енергії Споживачу №Т-СЕГ-П/2021/мн1.

Визнано недійсною додаткову угоду №7 від 17.09.2021 до договору постачання електричної енергії Споживачу №Т-СЕГ-П/2021/мн1.

Визнано недійсною додаткову угоду №9 від 07.10.2021 до договору постачання електричної енергії Споживачу №Т-СЕГ-П/2021/мн1.

Визнано недійсною додаткову угоду №10 від 22.11.2021 до договору постачання електричної енергії Споживачу №Т-СЕГ-П/2021/мн1.

Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю «Укр Газ Ресурс» на користь Комунального підприємства «Одесміськелектротранс» грошові кошти у сумі 3 637 091,34 грн, судовий збір у сумі 65 292,37 грн. В задоволенні решти зустрічного позову відмовлено.

Обґрунтування судового рішення.

Щодо вимог позивача за зустрічним позовом.

Суд зазначив, що фактично загальне збільшення ціни за одиницю електричної енергії склало з 2,0135 грн за 1 кВт/год з ПДВ до 2,8926 грн за 1 кВт/год з ПДВ, що становить 43,60 % від початкової ціни товару, визначеної сторонами при укладенні договору про закупівлю. При цьому додатковою угодою №3, якою визначено ціну за 1 кВт/год з ПДВ на рівні 2,136384 грн, ціну фактично збільшено на 6,1%, натомість додатковою угодою №5 ціну визначено на рівні 2,235012 грн та збільшено фактично на 10,99% порівняно із ціною, визначеною у додатковій угоді №3.

Судом враховано висновки Великої Палати Верховного Суду у справі №922/2321/22 щодо неможливості відповідно до п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону № 922-VIII збільшення ціни за одиницю товару більше ніж на 10 % від тієї ціни товару, яка була визначена сторонами при укладенні договору за результатами процедури закупівлі, незалежно від кількості та строків зміни ціни протягом строку дії договору.

У зв`язку з чим, суд дійшов висновку, що додаткові угоди № 5,7,9,10 до договору про постачання електричної енергії споживачу суперечать наведеним вище нормам ЦК України та Закону № 922-VIII, а тому підлягають визнанню недійсними.

Щодо первісного позову.

Судом зазначено, що спір в рамках первісного позову виник внаслідок прострочення сплати КП «Одесміськелектротранс» спожитої у листопаді 2021 року електричної енергії обсягом 2 466 255 кВт.*год. Оплата відповідачем за первісним позовом була проведена 29.06.2023.

Щодо суми заборгованості, суд, з урахуванням висновків щодо недійсності додаткових угод, та фактично наявністю переплати станом на момент виставлення рахунку на оплату за спожиту у листопаді 2021 року електричну енергію у розмірі 3 637 091,34 грн, вказує, що вірною сумою заборгованості є 3 133 943,45 грн. (6 771 034.79 - 3 637 091.34).

Враховуючи зазначене, суд за допомогою системи «Ліга 360» зробив власний розрахунок 3% річних та інфляційних втрат за період з 02.06.2022 по 28.06.2023, за результатом підрахунку сума 3% річних становить 100 973,08 грн, сума інфляційних втрат становить 509 716,15 грн, з огляду на що вимоги позивача за первісним позовом задоволені частково.

Не погодившись із вказаним судовим рішенням, Комунальне підприємство «Одесміськелектротранс» звернулося до Південно-західного апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права просить скасувати рішення Господарського суду Одеської області по справі №916/3461/23 в частині стягнення з Комунального підприємства «Одесміськелектротранс» на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Укр Газ Ресурс» інфляційне збільшення у сумі 509 716, 00 грн. та 3% річних у сумі 100 973 грн.

Узагальнені доводи апеляційної скарги.

Скаржник зазначає, що господарський суд Одеської області розглядав справу № 916/1046/22 предметом якої було стягнення заборгованості за споживчу електроенергію, яка виникла на підставі Додаткової угоди № 10 від 22.11.2021. Додатковою угодою № 10 від 22.11.2021 до Договору про постачання електричної енергії споживачу від 01.03.2021 сторони змінили умови Договору в частині ціни за одиницю товару, які діють з 15.11.2021.

Отже, при вирішенні питання щодо стягнення заборгованості, пені та інфляційних витрат суд по справі № 916/1046/22 виходив із чинності Додаткової угоди № 10 від 22.11.2021. На теперішній час ця Додаткова угода визнана недійсною, отже, посилання в Рішенні, що оскаржується на висновки суду по справі № 916/1046/22 є некоректними.

Крім того, не погодившись із вказаним судовим рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю «УКР ГАЗ РЕСУРС» звернулось до Південно-західного апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просить:

Скасувати рішення Господарського суду Одеської області від 29.05.2024 у справі № 916/3461/23 у частині часткового задоволення первісного позову. У цій частині прийняти нове рішення про повне задоволення первісного позову.

Стягнути з Комунального підприємства «ОДЕСМІСЬКЕЛЕКТРОТРАНС» на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «УКР ГАЗ РЕСУРС» 3% річних у розмірі 218 157,15 грн., інфляційні збитки у розмірі 1 101 266,02 грн. за період з 02.06.2022 по 28.06.2023, а всього: 1 319 423,17 грн.

Скасувати рішення Господарського суду Одеської області від 29.05.2024 у справі №916/3461/23 у частині задоволення зустрічного позову КП «Одесміськелектротранс» до ТОВ «УКР ГАЗ РЕСУРС» про визнання недійсними додаткових угод та стягнення 3 637 091,34 грн. У цій частині прийняти нове рішення, яким в задоволенні зустрічного позову КП «Одесміськелектротранс» до ТОВ «УКР ГАЗ РЕСУРС» відмовити.

Скаржник зазначає, Додатковою угодою № 10 до Договору про постачання електричної енергії споживачу № Т-СЕГ-П/2021/мн1 від 01.03.2021, сторони змінили умови Договору в частині ціни за одиницю товару. Підписанням зазначеної вище Додаткової угоди № 10, сторони узгодили всі нові умови постачання електричної енергії за Договором, що були викладені ТОВ «УКР ГАЗ РЕСУРС» у листі № 1230/Ю2 від 03.11.2021 року

З обставин справи, що встановлені рішенням Господарського суду Одеської області від 19.09.2022 у справі № 916//153/22 вбачається, що 03.11.2021 ТОВ «УКР ГАЗ РЕСУРС» звернувся до КП «ОДЕСМІСЬКЕЛЕКТРОТРАНС» з листом (вих. № 1230/Ю2), у якому просив останнього погодити збільшення ціни за одиницю Товару (Електричної енергії), шляхом підписання додаткової угоди, у зв`язку із збільшенням ціни за одиницю товару на ринку. Також повідомлено, що у випадку незгоди з пропозицією щодо збільшення ціни за одиницю товару та відмовою підписати додаткові угоди про підвищення ціни з 01.11.2021, 05.11.2021, 10.11.2021 та з 15.11.2021, Договір буде вважатися розірваним за ініціативою Споживача. У підтвердження збільшення ціни за одиницю товару ТОВ "УКР ГАЗ РЕСУРС" додано до листа відповідні довідки Харківської торгово-промислової палати України № 1876/21 від 13.08.2021, № 1914-1/21 від 17.08.2021, № 2511/21 від 08.10.2021.

22.11.2021 між сторонами було укладено Додаткову угодою № 10 до Договору про постачання електричної енергії споживачу №Т/СЕГ-П/2021/мн1, якою було узгоджено зміну ціни за одиницю товару з 15.11.2021 у розмірі 2,8926 грн. з ПДВ.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 24.10.2022 у справі 916/1046/22 позов ТОВ «Укр Газ Ресурс» до КП «ОМЕТ» задоволено повністю. Стягнуто з Комунального підприємства «Одесміськелектротранс» на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «УКР ГАЗ РЕСУРС» основний борг в сумі 6 771 034 грн. 79 коп., пеню в сумі 569 879 грн. 90 коп., 3% річних в сумі 86 817 грн. 64 коп., інфляційні збитки в сумі 737 365грн. 60

Скаржник зазначає, що рішенням Господарського суду Одеської області від 24.10.2022 у справі 916/1046/22 встановлено, що Додаткова угоди № 10 до Договору про постачання електричної енергії споживачу від 01.03.2021, підписана між сторонами 22.11.2021 року. Даною Додатковою угодою № 10 сторони змінили умови Договору в частині ціни за одиницю товару. Зміни до Договору були внесені за взаємною згодою сторін, що підтверджується підписом уповноважених осіб та відтиском печаток юридичних осіб (Постачальника та Споживача).

Скаржник зауважує, що укладений між Сторонами Договір від 01.03.2021 не тільки передбачає умови збільшення ціни, а і встановлює, що обсяги закупівлі електричної енергії можуть бути зменшені Споживачем, зокрема у разі зміни ціни на електричну енергію.

Сторонами до договору, який не визнано недійсним у судовому порядку, тобто є правомірним, самостійно внесено до п. 5.4, 5.6, 13.1, 13.3, 14.2, 14.8 та 14.9 Договору положення щодо зміни ціни за одиницю товару з урахуванням коливання ціни на електричну енергію на ринку.

Сторони добровільно визначили перелік документів, що підтверджують законне внесення змін до договору (абз. 2 пп. 5.4.2 п. 5.4 Договору).

Процесуальний рух справи в суді апеляційної інстанції.

Автоматизованою системою документообігу суду для розгляду справи було визначено колегію суддів у складі: головуючого судді Філінюк І.Г. судді Аленін О.Ю., Таран С.В., що підтверджується протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 01.07.2024 та протоколом передачі судової справи раніше визначеному складу суду від 01.07.2024.

На момент надходження апеляційної скарги матеріали справи №916/3461/23 на адресу Південно-західного апеляційного господарського суду не надходили.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 04.07.2024 доручено Господарському суду Одеської області невідкладно надіслати матеріали справи №916/3461/23 на адресу Південно-західного апеляційного господарського суду.

Відкладено вирішення питання щодо можливості відкриття, повернення, залишення без руху або відмови у відкритті апеляційного провадження за апеляційними скаргами Комунального підприємства «Одесміськелектротранс» та Товариства з обмеженою відповідальністю «УКР ГАЗ РЕСУРС» на рішення Господарського суду Одеської області від 29.05.2024 по справі №916/3461/23 до надходження матеріалів справи з суду першої інстанції.

10.07.2024 матеріали справи №916/3461/23 надійшли на адресу Південно-західного апеляційного господарського суду.

Розпорядженням керівника апарату суду від 11.07.2024, №216 по справі №916/3461/23 було призначено повторний автоматизований розподіл справи, у зв`язку з відпусткою судді-члена колегії Таран С.В.

Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 11.07.2024 для розгляду справи №916/3461/23 було визначено колегію суддів у складі: головуючого судді Філінюка І.Г., судді Аленін О.Ю., Принцевська Н.М.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 17.07.2024 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю «УКР ГАЗ РЕСУРС» на рішення Господарського суду Одеської області від 29.05.2024 по справі №916/3461/23.

Призначено апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «УКР ГАЗ РЕСУРС» на рішення Господарського суду Одеської області від 29.05.2024 по справі №916/3461/23 до розгляду на 08.10.2024 о 14:00 год.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 23.07.2024 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Комунального підприємства «Одесміськелектротранс» на рішення Господарського суду Одеської області від 29.05.2024 по справі №916/3461/23.

В судовому засіданні 08.10.2024 оголошено перерву до 12.11.2024 о 12:00 год.

В судове засідання 12.11.2024 з`явився представник КП «ОДЕСМІСЬКЕЛЕКТРОТРАНС», який підтримав доводи апеляційної скарги та заперечував щодо задоволення апеляційної скарги ТОВ «УКР ГАЗ РЕСУРС».

Представник ТОВ «УКР ГАЗ РЕСУРС» також підтримав доводи апеляційної скарги та заперечував щодо задоволення апеляційної скарги КП «ОДЕСМІСЬКЕЛЕКТРОТРАНС».

12.11.2024 оголошено вступну та резолютивну частини постанови у даній справі.

Статтею 269 ГПК України встановлено, що суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Заслухавши пояснення позивача, розглянувши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку встановлених судом першої інстанції фактичних обставин справи і їх повноту, проаналізувавши застосування норм матеріального та процесуального права, колегія суддів встановила наступне.

Фактичні обставини справи встановлені судом першої інстанції.

Щодо укладання договору.

01.03.2021 між Комунальним підприємством «Одесміськелектротранс» (Споживач) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Укр Газ Ресурс» (Постачальник) укладено Договір про постачання електричної енергії споживачу №Т/СЕГ-П/2021/мн1 (т.1 а.с.120-132), відповідно до п. 2.1.1. якого Постачальник постачає Електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача, а Споживач оплачує Постачальнику вартість використаної (купованої) електричної енергії.

Відповідно до п. 2.1.2. Договору предмет закупівлі за кодом CPV за ДК 021:2015- 09310000-5 - Електрична енергія).

Згідно п. 2.1. Договору очікуваний загальний обсяг споживання електричної енергії складає 37 070 000 кВт*год. (згідно Додатку № 3) та відповідає очікуваному обсягу закупівлі послуг з розподілу електричної енергії у оператора системи розподілу.

Обсяги закупівлі електричної енергії можуть бути зменшені залежно від реального фінансування видатків та фактичної потреби Споживача (п. 2.2. Договору).

Відповідно до п. 3.1. Договору постачання електричної енергії Споживачу здійснюється Постачальником на підставі поданої Споживачем Заяви-приєднання, яка є Додатком № 1 до цього Договору, яка має містити: - інформацію щодо об`єктів постачання електричної енергії, в тому числі, найменування об`єкту, адреса, тощо, їх ЕІС-коди, відомості щодо строку (періоду) постачання електричної енергії (в тому числі дату початку постачання) за кожним об`єктом споживання, відомості погодинного споживання електричної енергії об`єкту Споживача (за наявності).

Пунктом 3.2. Договору визначено, що Споживач має право вільно змінювати Постачальника відповідно до процедури, визначеної ПРРЕЕ, та умовами цього Договору.

У відповідності до п. 5.2. Договору загальна ціна цього Договору складає 62 200 370,833333 грн без ПДВ, крім того ПДВ 12 440 074,166666 грн, разом ціна Договору становить 74 640 445,00 грн з ПДВ.

Ціна за одиницю товару (1 кВт/год. електричної енергії) становить 1,677916666 грн. без ПДВ. ПДВ 0,335583333 грн, разом з ПДВ 2,0135 грн.

Згідно п. 5.2.1. Договору, ціна за одиницю товару (електричної енергії) не включає вартість послуг з розподілу електричної енергії та включає вартість послуг оператора систем передачі. Споживач здійснює плату за послугу з розподілу електричної енергії безпосередньо оператору системи розподілу. Споживач може змінити спосіб оплати за послуги з розподілу електричної енергії (оплату безпосередньо оператору системи розподілу на оплату через діючого Постачальника) в установленому ПРРЕЕ порядку. Споживач має право обрати на розрахунковий період іншого Постачальника в установленому ПРРЕЕ порядку.

У відповідності до п. 5.3. Договору ціна за одиницю товару (електричної енергії) має зазначатися Постачальником у рахунках про оплату електричної енергії за цим Договором, у тому числі у разі її зміни.

Пунктом 5.4. Договору визначено, що зміна ціни за одиницю товару (електричної енергії) може відбуватися відповідно до умов ст. 41 Закону України Про публічні закупівлі за умови, що зазначені зміни не призведуть до збільшення ціни Договору, визначеної п. 5.2. Договору. Істотні умови цього Договору не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань Сторонами в повному обсязі (щодо зміни ціни), крім випадків, зокрема, один раз на місяць після завершення розрахункового періоду, допускається зміна ціни в бік збільшення за одиницю товару (електричної енергії) до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару (електричної енергії) на ринку у разі коливання ціни електричної енергії на ринку, за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення ціни Договору. У випадку коливання ціни товару (електричної енергії) на ринку, Постачальник письмово звертається до Споживача щодо зміни ціни за одиницю товару (електричної енергії). Наявність факту коливання ціни товару (електричної енергії) на ринку підтверджується довідками відповідних органів, установ, організацій, які уповноважені надавати відповідну інформацію щодо коливання ціни товару (електричної енергії) на ринку, щодо розміру цін на товар (електричну енергію) на момент укладання відповідної додаткової угоди. Коливання ціни на ринку має бути обґрунтовано та підтверджуватися даними "Оператор ринку", а саме даними розміщеними на офіційному сайті: https://www.oree.com.ua

Зміна ціни в бік зростання за одиницю товару (електричної енергії) відбувається пропорційно коливанню ціни на ринку.

За умовами п. 5.4.6. договору зменшення ціни за одиницю товару здійснюється на будь-якому етапі з негайним повідомленням Споживача, про що сторони укладають додаткову угоду.

Відповідно до п.5.4.7. договору зміна регульованих (тарифів) і нормативів у Договорі, а саме: тарифу на послуги з передачі електричної енергії та/або тарифу з розподілу електричної енергії, які враховані в структурі ціни електричної енергії, що постачається за договором, здійснюється у такому порядку: підставою для зміни ціни є набрання чинності рішенням НКРЕКІІ про зміну відповідного регульованого тарифу, що застосовують у Договорі: нову змінену ціну застосовують з дня підписання Сторонами відповідної додаткової угоди, після введення в дію відповідного регульованого тарифу згідно з рішенням НКРЕКП.

Пунктом 5.5. договору передбачено, що інформація про збільшення ціни електричної енергії має бути розміщена на офіційному веб-сайті Постачальника не пізніше ніж за 20-ти днів до початку її застосування із зазначенням порядку її формування, одночасно з письмовим повідомленням Споживача у такий же термін, в якому, зокрема, має обов?язково бути зазначений обґрунтований розрахунок структури ціни товару (електричної енергії) із врахуванням положень нормативно-правових актів Регулятора.

Відповідно до п. 5.6. договору ціна за 1 кВт/год електричної енергії може бути змінена з дати підписання сторонами відповідної додаткової угоди з урахуванням пунктів 5.4. цього Договору.

Розрахунковим періодом за цим Договором є календарний місяць (п.5.7. договору).

Згідно п. 5.9. договору оплата рахунка Постачальника за цим Договором має бути здійснена Споживачем у строк, визначений у рахунку, який становить 10 (десять) робочих днів з моменту отримання його Споживачем, якщо інше, за згодою Сторін, не буде визначено в додатковій угоді до цього Договору, та на підставі акту приймання - передавання товарної продукції (відповідно до додатку №4 Порядок розрахунків до цього Договору), що є підставою для остаточних розрахунків між сторонами.

Зміна істотних (основних) умов договору може здійснюватися за згодою сторін у випадках, які передбачені ч.5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі», про що укладається відповідна додаткова угода, яка оприлюднюється відповідно до вимог ст. 10 Закону України "Про публічні закупівлі". Інші зміни, що не стосуються істотних (основних) умов договору, згідно ЦКУ, ГКУ та Закону України "Про публічні закупівлі", вносяться шляхом укладення додаткової угоди без оприлюднення таких змін відповідно до вимог статті 10 Закону України "Про публічні закупівлі" (п.13.3. договору).

У відповідності до п. 14.1. Договору, договір набуває чинності з дати підписання уповноваженими представниками Сторін та скріплення їх підписів печатками та діє до 31.12.2021 року (включно), а в частині розрахунків діє до повного виконання Сторонами взятих на себе зобов`язань за цим Договором.

Згідно до положень п.14.2. договору постачальник має письмово повідомити про намір внесення будь-яких змін до умов договору Споживача не пізніше ніж за 20-ть днів до їх застосування (окрім випадків, передбачених цим договором) з урахуванням інформації про право Споживача розірвати договір.

Додатком № 2 до Договору про постачання електричної енергії споживачу № Т-СЕГП/2021/мн1 від 01.03.2021 між сторонами укладено Комерційну пропозицію, якою визначена ціна Договору, спосіб оплати, термін (строк) поставки товару, строки оплати товару, строк дії Договору.

Відповідно до п. 1 Комерційної пропозиції, ціна на електричну енергію, у тому числі диференційовані ціни та критерії диференціації (за 1 кВт*год.) 1,677916666 грн без ПДВ, ПДВ 0,335583333 грн., а разом з ПДВ 2,0135 грн, з урахуванням тарифу на послуги з передачі електричної енергії (постанова НКРЕКП № 2353 від 09.12.2020) у розмірі 0,29393 грн без ПДВ, та без урахування тарифу на послуги з розподілу електричної енергії.

У відповідності до Заяви-приєднання до договору про постачання електричної енергії Споживачу, керуючись положеннями постанови НКРЕКП від 14.03.2018 «Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії», ТОВ «Укр Газ Ресурс» ініціювало приєднання споживача КП «Одесміськелектротранс» до умов Договору з початком постачання з 01.03.2021.

Додатком № 4 до Договору про постачання електричної енергії споживачу № Т-СЕГП/2021/мн1 від 01.03.2021 встановлено Порядок розрахунків між Сторонами Договору, згідно п. 4 якого Споживач здійснює розрахунки на підставі виставленого Постачальником електричної енергії рахунка та акту приймання-передавання товарної продукції на рахунок Постачальника у строк 10 робочих днів з дня отримання рахунку у розмірі 100% вартості використаного обсягу споживання електричної енергії за один розрахунковий період.

Щодо додаткових угод та підстав їх укладення.

Як вбачається з матеріалів справи, сторонами до договору № Т-СЕГ-П/2021/мн1 від 01.03.2021р. укладено ряд додаткових угод, укладанню яких передували листи, в яких повідомлялось про збільшення ціни на електричну енергію:

- Додаткова угода № 1 від 31.03.2021, якою узгоджено змінити ціну в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг). Ціна за одиницю Товару (1 кВт*год. електричної енергії) становить 1,67791 грн. без ПДВ, ПДВ 0,335582 грн., разом з ПДВ 2,013492 грн.;

- Додаткова угода № 2 від 31.03.2021, якою Сторони дійшли згоди викласти п. 5.7. Договору в новій редакції (змінено реквізити Споживача);

- Додаткова угода № 3 від 01.04.2021 (т.2 а.с.57-58), згідно якої відповідно до п.2 п.5 ст.41 Закону України "Про публічні закупівлі" від 25.12.2015 №922-VII, та п.13.3 договору, з урахуванням довідки Харківської Торгово-промислової палати №783/21 від 30.03.2021, сторони дійшли згоди внести зміни в п.2.1., 5.2. договору, комерційну пропозицію шляхом встановлення: ціни договору на рівні 74 640 148,44 грн, ціни за одиницю товара (1 кВт/год електричної енергії) з 01.04.2021 2,136384 грн з ПДВ, очікуваного загального обсягу споживання на рівні 35 520 125,430996 кВт*год.

Одночасно сторонами підписано також в новій редакції додаток №3 до договору "очікувані щомісячні договірні величини постачання електричної енергії споживачу".

- Додаткова угода № 4 від 15.04.2021 (т.2 а.с.60), якою Сторони дійшли згоди внести зміни до п. 15.1. та 15.2. Договору. Відповідно до пунктів 15.1. та 15.2. Договору Сторони дійшли згоди внести такі зміни до Договору: у тексті Договору та усіх додатках до нього слова акт приймання-передавання товарної продукції в усіх відмінках замінити на слова акт приймання-передачі електричної енергії. Дія цього пункту вступає з 31 березня 2021 року. Доповнено Додаткову угоду № 1 від 31.03.2021 п. 6 у такій редакції: 6. Керуючись п. 3 ст. 631 Цивільного кодексу України, Сторони встановили, що умови угоди застосовуються до відносин між ними, які виникли до її укладення, а саме з 01.03.2021;

- Додаткова угода № 5 від 17.05.2021 (т.2 а.с.64-65), згідно якої відповідно до п.2 п.5 ст.41 Закону України "Про публічні закупівлі" від 25.12.2015 №922-VII, та п.13.3 договору, з урахуванням довідки Харківської Торгово-промислової палати №1038/21 від 29.04.2021, сторони дійшли згоди внести зміни в п.2.1., 5.2. договору, комерційну пропозицію шляхом встановлення: ціни договору на рівні 74 640 148,44 грн, ціни за одиницю товару (1 кВт/год електричної енергії) з 17.05.2021 2,235012 грн з ПДВ, очікуваного загального обсягу споживання на рівні 34590621,464940 кВт*год.

Одночасно сторонами підписано також в новій редакції додаток №3 до договору «очікувані щомісячні договірні величини постачання електричної енергії споживачу».

Повідомлення про необхідність внесення змін було оформлено листом №788/Ю2 від 30.04.2021 (т.2 а.с.61), в якому ТОВ «Укр Газ Ресурс» повідомило про зміну ціни електричної енергії по договору у бік збільшення, у зв`язку із коливанням у квітні 2021 ціни електричної енергії на ринку, що підтверджується ціновою довідкою Харківської торгово-промислової палати №1038/21 від 29.04.2021. Згідно означеної довідки, яка була надіслана КП «Одесміськелектротранс» в якості додатку до листа, середньозважена ціна на РДН в ОЕС України за березень (01.03.-31.03) 2021 року грн/МВт.год становить 1 374,25 грн, середньозважена ціна на РДН в ОЕС України за квітень (01.04.-30.04) 2021 року грн/МВт.год становить 1 450,22 грн, відсоток зміни +5,53%.

- Додаткова угода № 6 від 12.08.2021 (т.2 а.с.67), якою узгоджено внесення змін до розділу 19 Договору «Місцезнаходження та банківські реквізити Сторін»;

- Додаткова угода № 7 від 17.09.2021 (т.2 а.с.73-74), згідно якої відповідно до п.2 п.5 ст.41 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922-VII, та п.13.3 договору, з урахуванням довідки Харківської Торгово-промислової палати №2240/21 від 16.09.2021, сторони дійшли згоди внести зміни в п.2.1., 5.2. договору, комерційну пропозицію шляхом встановлення:, ціни за одиницю товару (1 кВт/год електричної енергії) з 17.09.2021 2,423052 грн з ПДВ, очікуваного загального обсягу споживання на рівні 32 395 654,646 кВт*год.

Одночасно сторонами підписано також в новій редакції додаток №3 до договору «очікувані щомісячні договірні величини постачання електричної енергії споживачу».

Повідомлення про необхідність внесення змін було оформлено листами №1044/Ю2 від 10.08.2021 та 1094/Ю2 від 17.08.2021 (т.2 а.с.68-69), в яких зазначено про зміну ціни електричної енергії по договору у бік збільшення, у зв`язку із коливанням ціни електричної енергії на ринку. Згідно доданої ТОВ "Укр Газ Ресурс" до листа довідки Харківської торгово-промислової палати №2240/21 від 16.09.2021 середньозважена ціна на РДН в ОЕС України станом на 17.05.2021 року грн/МВт.год становить 1314,99 грн, середньозважена ціна на РДН в ОЕС України станом на 15.09.2021 року грн/МВт.год становить 2 268,13 грн, відсоток зміни +72,48%.

- Додаткова угода № 8 від 01.10.2021 (т.2 а.с.76), якою узгоджено зміна порядку розрахунків;

- Додаткова угода № 9 від 07.10.2021 (т.2 а.с.80-81), згідно якої відповідно до п.2 п.5 ст.41 Закону України "Про публічні закупівлі" від 25.12.2015 №922-VII, та п.13.3 договору, з урахуванням довідки Харківської Торгово-промислової палати №2420/21 від 07.10.2021, сторони дійшли згоди внести зміни в п.2.1., 5.2. договору, комерційну пропозицію шляхом встановлення: ціни за одиницю товару (1 кВт/год електричної енергії) з 07.10.2021 2,629872 грн з ПДВ, очікуваного загального обсягу споживання на рівні 32 347 296,898 кВт*год.

Одночасно сторонами підписано також в новій редакції додаток №3 до договору «очікувані щомісячні договірні величини постачання електричної енергії споживачу».

Повідомлення про необхідність внесення змін було оформлено листом №1153/Ю2 від 06.10.2021. Слід зауважити, що в матеріалах справи відсутня довідка за номером №2420/21 від 07.10.2021. Натомість сторонами надано цінову довідку №2460/21 від 07.10.2021 (т.2 а.с.78), згідно якої середньозважена ціна на РДН в ОЕС України за 17.09.2021 року грн/МВт.год становить 2 374 грн, середньозважена ціна на РДН в ОЕС України за 04.10.2021 грн/МВт.год становить 2 740,95 грн, відсоток зміни +15,45%.

- Додаткова угода № 10 від 22.11.2021 (т.1 а.с.167), згідно якої відповідно до п.2 п.5 ст.41 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922-VII, та п.13.3 договору, з урахуванням довідки Харківської Торгово-промислової палати №2644/21 від 22.10.2021, сторони дійшли згоди внести зміни в п.2.1., 5.2. договору, комерційну пропозицію шляхом встановлення: ціни за одиницю товару (1 кВт/год електричної енергії) з 15.11.2021 2,8926 грн з ПДВ, очікуваного загального обсягу споживання на рівні 32 347 296,898 кВт*год.

Одночасно сторонами підписано також в новій редакції додаток №3 до договору «очікувані щомісячні договірні величини постачання електричної енергії споживачу».

Укладанню означеної додаткової угоди передувало направлення Постачальником Споживачу листів щодо зміни ціни електричної енергії у бік збільшення №1195/Ю2 від 22.10.2021, №1205/Ю2 від 22.10.2021, №1230/Ю2 від 03.11.2021 та цінових довідок №2644/21 від 22.10.2021, №2511/21 від 08.10.2021, №2644-1/21 від 22.10.2021 (т.2 а.с.83-94).

Листом від 15.11.2021 за №06/07-1650 КП «Одесміськелектротранс» направило ТОВ «Укр Газ Ресурс» з примірником додаткової угоди.

В матеріалах справи також наявний лист ТОВ «Укр Газ Ресурс» від 24.11.2021 №1314/Ю2 (т.2 а.с.110), в якому останнє погодилось на підписання запропонованої споживачем додаткової угоди. В якості додатку до вказаного листа ТОВ «Укр Газ Ресурс» надіслано КП «Одесміськелектротранс» примірник підписаної сторонами додаткової угоди.

Згідно довідки Харківської торгово-промислової палати №2644/21 від 22.10.2021 середньозважена ціна на РДН в ОЕС України станом на 1 декаду вересня (01.09.-10.09) 2021 року грн/МВт.год становить 2 217,07 грн, середньозважена ціна на РДН в ОЕС України станом на 1 декаду жовтня (01.10-10.10) 2021 року грн/МВт.год становить 2 568,15 грн, відсоток зміни +15.84%.

Щодо виконання договору.

Згідно до ч.4 ст.75 ГПК України обставини, встановлені рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Так, при розгляді справи №916/1046/22 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Укр Газ Ресурс» до Комунального підприємства «Одесміськелектротранс» судом встановлено наступні обставини:

«Позивачем ТОВ «Укр Газ Ресурс» на адресу Відповідача КП «ОДЕСМІСЬКЕЛЕКТРОТРАНС» направлено рахунок на оплату електричної енергії № 3964 від 30.11.2021 за листопад 2021 року (період з 01.11.2021р. по 14.11.2021р.: обсяг 1 381 103,000 кВт.*год., ціна 2,19156 грн. без ПДВ за 1 кВт.*год, сума без ПДВ 3 026 770,09 грн. та період з 15.11.2021р. по 25.11.2021р.: обсяг 1 085 152,000 кВт.*год., ціна 2,41050 грн. без ПДВ за 1 кВт.*год, сума без ПДВ 2 615 758,90 грн., на загальну суму 5 642 528,99 грн. без ПДВ, сума ПДВ 1 128 505,80 грн., разом з ПДВ сума складає 6 771 034,79 грн. і два примірники підписаних зі сторони ТОВ УКР ГАЗ РЕСУРС актів виконаних робіт № УГР00003673 від 30.11.2021 на загальну суму 6 771 034,79 грн. на підставі приладів обліку за листопад 2021р. використано 2 466 255 кВт.*год. електричної енергії.

Крім того, 03.02.2022 року ТОВ «УКР ГАЗ РЕСУРС» зверталося до КП «Одесміськелектротранс» з претензією вих. № 20-Ю1, в якій повторно направляло два примірника акту виконаних робіт, рахунок на оплату, а також просило Відповідача оплатити суму наявної заборгованості у розмірі 6 771 034,79 грн за поставлену електричну енергію, пеню за період з 28.12.2021 по 03.02.2022 у розмірі 132 081,56 грн та відсотки за користування грошовими коштами за період з 28.12.2021р. по 03.02.2022р. у розмірі 21 147,89 грн.

Згідно наявної в матеріалах справи платіжної інструкції (т.1 а.с.34) на виконання рішення суду у справі 916/1046/22 сума боргу у розмірі 6 771 034,79 грн КП «Одесміськелектротранс» сплачена 29.06.2023.

При розгляді даної справи судом також встановлено обставину відсутності у КП «Одесміськелектротранс» на момент підписання додаткової угоди №10 заборгованості за договором, що в тому числі вбачається з листування сторін.

Щодо справи №916/1046/22.

Рішенням суду від 24.10.2022 у справі №916/1046/22, залишеним в силі постановою Південно-західного апеляційного суду від 30.05.2023, позов Товариства з обмеженою відповідальністю «Укр Газ Ресурс» до Комунального підприємства «Одесміськелектротранс» задоволено, стягнуто з Комунального підприємства «Одесміськелектротранс» на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «УКР ГАЗ РЕСУРС» основний борг в сумі 6 771 034 грн. 79коп. пеню в сумі 569 879 грн. 90коп., 3% річних в сумі 86 817 грн. 64коп., інфляційні збитки в сумі 737 365грн. 60 коп. та судовий збір в сумі 122 476грн. 47коп.

Приймаючи рішення у даній справі суд відхилив доводи відповідача, з приводу неправильно оформлених рахунку та акту, та зазначив, що дійсно, у Акті приймання-передачі електричної енергії № УГР00003673 від 30.11.2021 вказано період нарахування вартості за використану електричну енергію КП «ОМЕТ» з 01.11.2021 по 25.11.2021. Даний період є документально підтвердженим, відповідно до даних ДТЕК «Одеські електромережі» з протоколом створення та перевірки кваліфікованого та удосконаленого електронного підпису, які додаються до матеріалів справи, що підтверджує фактичний обсяг споживання активної електроенергії по точках приєднання Споживача - КП «Одесміськелектротранс» до магістральних електромереж за листопад 2021 року (саме у період з 01.11.2021 по 25.11.2021). Тому, відповідач отримував електричну енергію в т.ч. 25.11.2021 саме від позивача як Постачальника по Договору, а не від іншого постачальника.

Крім того, судом зазначено, що позивачем не порушено умови Договору щодо виставлення рахунків на оплату, адже п. 4 Додатку 2 до Договору «Комерційна пропозиція» передбачено, що термін (строк) виставлення рахунку за спожиту електричну енергію та акту приймання-передачі товарної продукції до 10 числа місяця наступного за звітнім. Тобто, рахунок на оплату та акт приймання-передачі електричної енергії за минулий місяць відповідно виставляється у кінці місяця, з урахуванням даних про спожиту електричну енергію у останній день місяця, за який виставляється рахунок та акт.

Як встановлено судом та сторонами не спростовано, у справі №916/1046/22 періодом нарахування 3% річних та інфляційних втрат визначено з 28.12.2021 по 01.06.2022.

Позиція суду апеляційної інстанції.

Щодо вимог позивача за зустрічним позовом про визнання додаткових угод.

Звертаючись до правового висновку Великої Палати Верховного Суду, викладеного у постанові від 24.01.2024 у справі № 922/2321/22, колегія суддів зазначає таке.

Відповідно до частини першої статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Згідно із частиною першою статті 628, статтею 629 ЦК України зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства. Договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Відповідно до частин першої, другої, третьої статті 632 ЦК України ціна в договорі встановлюється за домовленістю сторін. Зміна ціни після укладення договору допускається лише у випадках і на умовах, встановлених договором або законом. Зміна ціни в договорі після його виконання не допускається.

За частиною другою статті 189 Господарського кодексу України (далі - ГК України) ціна є істотною умовою господарського договору.

Згідно з частиною першою статті 651 ЦК України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до частини першої статті 652 ЦК України у разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути змінений за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобов`язання. Зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися настільки, що якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах.

Згідно із частинами третьою, четвертою статті 653 ЦК України у разі зміни договору зобов`язання змінюється з моменту досягнення домовленості про зміну договору, якщо інше не встановлено договором чи не обумовлено характером його зміни. Сторони не мають права вимагати повернення того, що було виконане ними за зобов`язанням до моменту зміни договору, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до статті 655 ЦК України за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов`язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов`язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.

Згідно із частинами першою, другою статті 334 ЦК України право власності у набувача майна за договором виникає з моменту передання майна, якщо інше не встановлено договором або законом. Переданням майна вважається вручення його набувачеві або перевізникові, організації зв`язку тощо для відправлення, пересилання набувачеві майна, відчуженого без зобов`язання доставки.

Відповідно до частини четвертої статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов`язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі.

Згідно з пунктом 2 частини п`ятої статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадку збільшення ціни за одиницю товару до 10 % пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, газу та електричної енергії.

Із системного тлумачення наведених норм ЦК України, ГК України та Закону України «Про публічні закупівлі» вбачається, що ціна товару є істотною умовою договору про закупівлю. Зміна ціни товару в договорі про закупівлю після виконання продавцем зобов`язання з передачі такого товару у власність покупця не допускається.

Зміна ціни товару в бік збільшення до передачі його у власність покупця за договором про закупівлю можлива у випадку збільшення ціни такого товару на ринку, якщо сторони договору про таку умову домовились. Якщо сторони договору про таку умову не домовлялись, то зміна ціни товару в бік збільшення у випадку зростання ціни такого товару на ринку можлива, лише якщо це призвело до істотної зміни обставин, в порядку статті 652 ЦК України, якщо вони змінилися настільки, що якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах.

У будь-якому разі ціна за одиницю товару не може бути збільшена більше ніж на 10 % від тієї ціни товару, яка була визначена сторонами в договорі за результатами процедури закупівлі, незалежно від кількості та строків зміни ціни протягом строку дії договору. Тобто під час дії договору про закупівлю сторони можуть неодноразово змінювати ціну товару в бік збільшення за наявності умов, встановлених у статті 652 ЦК України та пункті 2 частини п`ятої статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі», проте загальне збільшення такої ціни не повинно перевищувати 10 % від тієї ціни товару, яка була визначена сторонами при укладенні договору за результатами процедури закупівлі.

В іншому випадку не досягається мета Закону України «Про публічні закупівлі», яка полягає в забезпеченні ефективного та прозорого здійснення закупівель, створенні конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобіганні проявам корупції в цій сфері та розвитку добросовісної конкуренції, оскільки продавці з метою перемоги можуть під час проведення процедури закупівлі пропонувати ціну товару, яка нижча за ринкову, а в подальшому, після укладення договору про закупівлю, вимагати збільшити цю ціну, мотивуючи коливаннями ціни такого товару на ринку.

Відповідно до частини першої статті 203 ЦК України зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам.

Згідно із частиною першою статті 215 ЦК України підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частиною першою статті 203 цього Кодексу.

Частиною третьою статті 215 ЦК України передбачено, що якщо недійсність правочину прямо не встановлена законом, але одна із сторін або інша заінтересована особа заперечує його дійсність на підставах, встановлених законом, такий правочин може бути визнаний судом недійсним (оспорюваний правочин).

Згідно із частиною першою статті 216 ЦК України недійсний правочин не створює юридичних наслідків, крім тих, що пов`язані з його недійсністю. У разі недійсності правочину кожна із сторін зобов`язана повернути другій стороні у натурі все, що вона одержала на виконання цього правочину, а в разі неможливості такого повернення, зокрема тоді, коли одержане полягає у користуванні майном, виконаній роботі, наданій послузі, - відшкодувати вартість того, що одержано, за цінами, які існують на момент відшкодування.

Відповідно до частини першої статті 1212 ЦК України особа, яка набула майно або зберегла його у себе за рахунок іншої особи (потерпілого) без достатньої правової підстави (безпідставно набуте майно), зобов`язана повернути потерпілому це майно. Особа зобов`язана повернути майно і тоді, коли підстава, на якій воно було набуте, згодом відпала.

Згідно з пунктом 1 частини третьої статті 1212 ЦК України положення цієї глави застосовуються також до вимог про повернення виконаного за недійсним правочином.

Як вбачається з матеріалів справи, 01.03.2021 за результатами проведеної процедури закупівлі між сторонами укладено договір про постачання електричної енергії загальним обсягом споживання 37 070 000 кВт/год за ціною 2,0135 грн за 1 кВт/год з ПДВ із загальною вартістю 74 640 445 грн з ПДВ.

У подальшому сторонами було підписано 10 додаткових угод, з яких 1,3,5,7,9,10 стосувалися зміни ціни товару в бік збільшення (окрім додаткової угоди №1, якою ціну було зменшено) та зменшення обсягу споживання електричної енергії до 32 347 296,898 грн.

Фактично загальне збільшення ціни за одиницю електричної енергії склало з 2,0135 грн за 1 кВт/год з ПДВ до 2,8926 грн за 1 кВт/год з ПДВ, що становить 43,60 % від початкової ціни товару, визначеної сторонами при укладенні договору про закупівлю. При цьому додатковою угодою №3, якою визначено ціну за 1 кВт/год з ПДВ на рівні 2,136384 грн, ціну фактично збільшено на 6,1%, натомість додатковою угодою №5 ціну визначено на рівні 2,235012 грн та збільшено фактично на 10,99% порівняно із ціною, визначеною у додатковій угоді №3.

Враховуючи викладене, колегія судів вважає вірним висновок суду першої інстанції, що додаткові угоди № 5,7,9,10 до договору про постачання електричної енергії споживачу суперечать наведеним вище нормам ЦК України та Закону № 922-VIII, тому підлягають визнанню недійсними.

Оскільки зазначені додаткові угоди № 5,7,9,10 є недійсними, а отже не породжують правових наслідків, правовідносини між сторонами щодо ціни електричної енергії, поставленої за договором від 01.03.2021, мали регулюватись з урахуванням додаткової угоди №3, якою визначено ціну за 1 кВт/год з ПДВ на рівні 2,136384 грн та обсяг споживання електричної енергії 35 520 125,430996 кВт*год.

Така позиція Верховного Суду є сталою та послідовною, підтримана у постановах Верховного Суду від 13.03.2024 у справі №927/535/22, від 16.02.2023 у справі № 903/383/22, яка ухвалена саме за наслідками розгляду спору щодо дотримання вимог Закону України «Про публічні закупівлі» (в редакції після 19.04.2020) при виконанні сторонами договору постачання електроенергії.

Отже, з урахуванням поставленого обсягу електричної енергії сплаті підлягала сума у розмірі 44 679 653,08 грн, натомість комунальним підприємством фактично сплачено 48 316 744,42 грн

Таким чином, грошові кошти в сумі 3 637 091,34 грн є такими, що були безпідставно одержані ТОВ «Укр Газ Ресурс», підстава їх набуття відпала, а тому відповідач зобов`язаний їх повернути КП «Одесміськелектротранс», що відповідає приписам статей 216, 1212 ЦК України. Висновок суду щодо кваліфікації вказаних коштів як таких, що підлягають поверненню згідно до ст.1212 ЦК України цілком відповідає позиції Великої Палати Верховного Суду у справі №922/2321/22.

Не заслуговують на увагу й твердження скаржника - ТОВ «Укр Газ Ресурс» з приводу того, що сторонами не було допущено порушення п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» при укладенні додаткових угод, оскільки жодна з додаткових угод не збільшувала ціну за товар від 10 відсотків і вище.

Як вже було вказано вище та узгоджується з висновками Великої Палати Верховного Суду викладеними у постанові від 24.01.2024 року у справі №922/2321/22, відповідно до пункту 2 частини п`ятої статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» ціна за одиницю товару не може бути збільшена більше ніж на 10 % від тієї ціни товару, яка була визначена сторонами при укладенні договору за результатами процедури закупівлі, незалежно від кількості та строків зміни ціни протягом строку дії договору.

Однак, у даному випадку сторонами у порушення наведених законодавчих приписів, шляхом укладення додаткових угод, перевищено гранично визначений процент збільшення ціни за одиницю товару від тієї ціни товару, яка була визначена сторонами при укладенні договору за результатами процедури закупівлі.

Відхиляють судом апеляційної інстанції й твердження скаржника про те, що всі підвищення ціни були підтвердженими документально у відповідності з вимогами чинного законодавства, оскільки як вже було наголошено вище, навіть за умови документального підтвердження підвищення ціни, вона не може бути збільшена більше ніж на 10 % від тієї ціни товару, яка була визначена сторонами при укладенні договору за результатами процедури закупівлі.

Щодо первісного позову про стягнення з відповідача 3 % річних у сумі 218 157,15 грн, інфляційних збитків у сумі 1 101 266,02 за період з 02.06.2022 по 28.06.2023.

Так, спір в рамках первісного позову виник внаслідок прострочення сплати КП «Одесміськелектротранс» спожитої у листопаді 2021 року електричної енергії обсягом 2 466 255 кВт.*год. Оплата відповідачем за первісним позовом була проведена 29.06.2023.

Відповідно до статті 610 Цивільного кодексу України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

Згідно ч.1 ст.611 Цивільного кодексу України у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом.

Згідно частини 2 статті 625 Цивільного кодексу України, боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Перевіривши наданий позивачем за первісним позовом розрахунок, місцевий господарський суд, з огляду на період заборгованості, що був предметом розгляду у справі №916/1046/22 та датою оплати, вірно встановив період нарахування 3% річних та інфляційних втрат з 02.06.2022 по 28.06.2023.

Щодо суми заборгованості, з урахуванням висновків щодо недійсності додаткових угод, та фактично наявністю переплати станом на момент виставлення рахунку на оплату за спожиту у листопаді 2021 року електричну енергію у розмірі 3 637 091,34 грн, вірною сумою заборгованості є 3 133 943,45 грн. (6 771 034.79-3 637 091.34).

У зв`язку з чим, вірним згідно системи «Ліга 360» розрахунок 3% річних становить100 973,08 грн та інфляційних втрат становить 509 716,15 грн за період з 02.06.2022 по 28.06.2023.

Інфляційні витрати:

IIc (103,10 : 100) x (100,70 : 100) x (101,10 : 100) x (101,90 : 100) x (102,50 : 100) x (100,70 : 100) x (100,70 : 100) x (100,80 : 100) x (100,70 : 100) x (101,50 : 100) x (100,20 : 100) x (100,50 : 100) x (100,80 : 100) x = 1.16264370

Інфляційне збільшення:

3 133 943,45 x 1.16264370 - 3 133 943,45 = 509 716,15 грн.

3% річних

Період прострочення грошового зобов`язання:Кількість днів у періодіСума
з 02/06/2022 до 28/06/2023 3 133 943,45 x 3 % x 392 : 365 : 13,08 грн.
Таким чином, вимоги позивача за первісним позовом підлягають частковому задоволенню.

Щодо доводів апеляційної скарги Комунального підприємства «Одесміськелектротранс», що у справі №916/1046/22 встановлені обставини для застосування статтей 233, 55 Цивільного кодексу України, колегія суддів відхиляє такі доводи та зазначає наступне.

Відповідно до частини 1 статті 233 ГК України у разі, якщо належні до сплати штрафні санкції надмірно великі порівняно із збитками кредитора, суд має право зменшити розмір санкцій. При цьому повинно бути взято до уваги: ступінь виконання зобов`язання боржником; майновий стан сторін, які беруть участь у зобов`язанні; не лише майнові, але й інші інтереси сторін, що заслуговують на увагу.

Колегія суддів, звертає увагу, що частиною 2 статті 625 ЦК України визначено обов`язок боржника, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення.

Відтак, у разі несвоєчасного виконання боржником грошового зобов`язання, у нього в силу закону (частина 2 статті 625 ЦК України) виникає обов`язок сплатити кредитору разом із сумою основного боргу суму інфляційних втрат як компенсацію знецінення грошових коштів за основним зобов`язанням унаслідок інфляційних процесів у період прострочення їх оплати.

За змістом наведеної норми закону нарахування інфляційних втрат та 3 % річних на суму боргу входять до складу грошового зобов`язання і вважаються особливою мірою відповідальності боржника за прострочення грошового зобов`язання, оскільки виступають способом захисту майнового права та інтересу, який полягає у відшкодуванні матеріальних втрат кредитора від знецінення грошових коштів унаслідок інфляційних процесів та отриманні компенсації (плати) від боржника за користування останнім утримуваними грошовими коштами, належними до сплати кредиторові (постанови Великої Палати Верховного Суду від 19.06.2019 у справах № 703/2718/16-ц та № 646/14523/15-ц).

Визначені частиною 2 статті 625 ЦК України право стягнення інфляційних втрат і 3 % річних є мінімальними гарантіями, які надають кредитору можливість захистити згадані вище інтереси; позбавлення кредитора можливості реалізувати це право порушуватиме баланс інтересів і сприятиме виникненню ситуацій, за яких боржник повертатиме кредитору грошові кошти, які через інфляційні процеси матимуть іншу цінність, порівняно з моментом, коли такі кошти були отримані (в тому числі у вигляді прострочення оплати відповідних товарів та послуг).

Отже, колегія суду звертає увагу, що саме з урахуванням конкретних обставин справи, які мають юридичне значення, та, зокрема, зазначених вище критеріїв, суд, може зменшити загальний розмір відсотків річних як відповідальності за час прострочення грошового зобов`язання.

Так, Велика Палата Верховного Суду у постанові від 05.06.2024 у справі № 910/14524/22 зазначила, що зменшення судом заявлених до стягнення штрафних санкцій чи відсотків, нарахованих на підставі статті 625 ЦК України, є правом, а не обов`язком суду і може бути реалізоване ним у кожному конкретному випадку, за наслідками оцінки обставин справи та наданих учасниками справи доказів.

Тому в питаннях підстав для зменшення розміру штрафних санкцій чи відсотків, нарахованих на підставі статті 625 ЦК України, не може бути подібних правовідносин, як зазначає скаржник з посиланням на справу №916/1046/22, оскільки кожного разу суд вирішує це питання на власний розсуд з огляду на конкретні обставини, якими обумовлене таке зменшення, водночас скаржник не подав обґрунтовані та підтверджені докази для такого зменшення.

Висновки суду апеляційної інстанції.

Згідно статті 276 ГПК України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Будь-яких підстав для скасування рішення господарського суду за результатами його апеляційного перегляду колегією суддів не встановлено.

За вказаних обставин оскаржуване рішення господарського суду підлягає залишенню без змін, а апеляційні скарги залишенню без задоволення із віднесенням витрат на оплату судового збору за подачу апеляційної скарги на скаржників.

Керуючись статтями 129, 232, 233, 236, 240, 269, 270, 275, 276-277, 281-284, 339-343 Господарського процесуального кодексу України, Південно-західний апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційні скарги Комунального підприємства «Одесміськелектротранс» та Товариства з обмеженою відповідальністю «УКР ГАЗ РЕСУРС» залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду Одеської області від 29.05.2024 у справі № 916/3461/23 залишити без змін.

Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційних скарг покласти на Комунальне підприємство «Одесміськелектротранс» та Товариство з обмеженою відповідальністю «УКР ГАЗ РЕСУРС».

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду у строки, передбачені статтею 288 ГПК України.

У зв`язку з участю у підготовці для підтримання кваліфікації у НШСУ з 18.11.2024 по 22.11.2024 суддів Філінюка І.Г. та Аленіна О.Ю. - повний текст постанови складено 25.11.2024.

Головуючий суддя І.Г. Філінюк

Суддя О.Ю. Аленін

Суддя Н.М. Принцевська