ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 жовтня 2024 року м. Черкаси Справа № 925/359/24(925/1109/24)

Вх.суду №13920/24 від 09.09.2024

Господарський суд Черкаської області у складі головуючого судді Хабазні Ю.А., із секретарем судового засідання Миколенко А.С.,

за участю у судовому засіданні: Антощук С.В. (прокурор відділу Черкаської обласної прокуратури, особисто),

у судове засідання не з`явились: розпорядник майна боржника, представники від ТОВ "Енергогазрезерв",

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Черкаси у приміщенні суду справу

за позовом Черкаської обласної прокуратури,

до відповідача, Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергогазрезерв",

про визнання недійсними додаткових угод та стягнення 47 158,66 грн.

УСТАНОВИВ:

1. Черкаською обласною прокуратурою у межах справи про банкрутство подано позовну заяву від 09.09.2024 з вимогами:

визнати недійсними додаткові угоди від 02.11.2021 №3, від 22.11.2021 №5, від 25.11.2021 №6 до договору про постачання електричної енергії споживачу від 13.01.2021 № Е/408-21, укладеного між Черкаською обласною прокуратурою та Товариством з обмеженою відповідальністю "Енергогазрезерв";

стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергогазрезерв" на користь Черкаської обласної прокуратури 47 158, 66 грн. надмірно сплачених коштів;

стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергогазрезерв" на користь Черкаської обласної прокуратури судовий збір у розмірі 9 689,60 грн., сплачений за пред`явлення позовної заяви.

2. Справу розглянуто за правилами спрощеного позовного провадження.

3. Позивач у позовній заяві від 09.09.2024 (а.с.1 т.14) на обґрунтування заявлених вимог пояснив,

що за результатами проведеної процедури відкритих торгів між Черкаською обласною прокуратурою та Товариством з обмеженою відповідальністю "Енергогазрезерв" був укладений договір від 13.01.2021 №Е/408-21 про постачання електричної енергії споживачу (далі Договір);

що 14.01.2021 між сторонами укладено додаткову угоду №1 до вказаного договору, згідно з яким обсяг поставки електричної енергії становить 440 000 кВт.год на загальну суму 1 108 800 грн з ПДВ, а спосіб визначення ціни (тарифу) електричної енергії зазначається в комерційній пропозиції Постачальника;

що відповідно до додатку 2 до договору "Комерційна пропозиція про постачання електричної енергії споживачу" ціна електричної енергії на момент підписання договору становить 2,52 грн за 1 кВт/год;

що у подальшому, сторонами укладені додаткові угоди від 17.09.2021 №2, від 02.11.2021 №3, від 22.11.2021 №5, від 25.11.2021 №6, якими було зменшено загальний обсяг постачання електричної енергії та збільшено ціну за одиницю товару;

що згідно з додатковою угодою від 25.11.2021 №7 зобов`язання по постачанню електричної енергії за договором про постачання електричної енергії споживачу від 13.01.2021 № Е/408-21 було припинено у зв`язку з неможливістю Постачальника здійснювати фактичне постачання електричної енергії за визначеною цим договором (з вини Постачальника);

що позивачем було фактично спожито 313 121 кВт*год електричної енергії, за яку сплачено 860 689,44 грн. з ПДВ;

що оспорювані додаткові угоди №3, 5 та 6 були укладені з порушенням п.2 ч.5 ст.41 Закону України "Про публічні закупівлі", а саме з перевищенням максимального 10-ти відсоткового допустимого ліміту при збільшенні ціни за одиницю товару;

що внаслідок укладення спірних додаткових угод позивачем надмірно сплачено 47 158,66 грн.

4. Відповідач свої правом на подання відзиву на позовну заяву не скористався, доводів позивача в установленому законом порядку не спростував.

5. Учасники справи, представники яких не з`явились, були належним чином повідомлені про час і місце розгляду справи, однак про причини неявки до суду не повідомили.

Відповідно до ч.1 ст.202 ГПК України неявка у судове засідання будь-якого учасника справи, повідомленого належним чином про дату, час і місце судового засідання, не перешкоджає розгляду справи по суті, у зв`язку з чим суд розглянув справу за наявними в ній матеріалами без участі учасників справи, які не з`явились.

6. При вирішенні поданої на розгляд заяви судом застосовуються положення Кодексу України з процедур банкрутства.

Відповідно до ст.233 ГПК України у судовому засіданні приєднано до матеріалів справи вступну та резолютивну частини судового рішення.

7. Заслухавши учасників справи та дослідивши наявні у справі докази суд установив наступні обставини.

13.01.2021 між ТОВ "Енергогазрезерв" (далі Постачальник) та Черкаською обласною прокуратурою (далі Споживач) був укладений договір про постачання електричної енергії споживачу від 13.01.2021 №Е/408-21 (далі Договір, а.с.15 т.14), згідно з яким:

п.2.1. За цим Договором Постачальник продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача, а Споживач оплачує Постачальнику вартість використаної (купованої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього Договору;

п.5.1. Споживач розраховується з Постачальником за електричну енергію за цінами, що визначаються відповідно до механізму визначення ціни електричної енергії, згідно з обраною Споживачем комерційною пропозицією, яка є додатком 2 до цього Договору;

п.5.2. Спосіб визначення ціни (тарифу) електричної енергії зазначається в комерційній пропозиції Постачальника;

п.5.3. Сторона, яка має бажання змінити ціну (тариф) постачання електричної енергії, зобов`язана направити другій Стороні обгрунтовану письмову пропозицію, не пізніше ніж за 20 днів до дати пропонованої зміни ціни (тарифу) (...);

п.5.5. Ціна електричної енергії має зазначатися Постачальником у акті приймання-передачі та/або рахунках про оплату електричної енергії за цим Договором, у тому числі у разі її зміни (...);

п.5.6. Ціна товару може змінюватись у відповідності до п.5 ст.41 Закону України "Про публічні закупвлі" та/або в редакції, чинній на момент укладення Договор та затверджується Сторонами шляхом укладання додаткової угоди до Договору. Сторони підтверджують, що погоджуються з даним порядком визначення та зміни ціни;

п.5.9. Оплата акту приймання-передачі та/або рахунка Постачальника за цим Договором має бути здійснена Споживачем у строк, передбачений комерційною пропозицією, що є додатком №2 до цього Договору;

п.13.1. Цей Договір укладається на строк, зазначений в комерційній пропозиції, яку обрав Споживач, та набирає чинності з моменту погодження (акцептування) Споживачем заяви-приєднання, яка є додатком 1 до цього Договору.

Згідно з додатком №2 до Договору "Комерційна пропозиція про постачання електричної енергії споживачу" ціна за одиницю електричної енергії становить 2,52 грн., в т.ч. ПДВ 20% (а.с.22 т.14)

На підставі експертних висновків Черкаської торгово-промислової палати від 20.08.2021 №О-797/01 (а.с.31 т.14), від 21.09.2021 №О-930/03 (а.с.32 т.14), від 01.11.2021 №О-1095 (а.с.33 т.14), від 05.11.2021 №О-1122 (а.с.34 т.14) сторони уклали додаткові угоди про збільшення ціни до таких сум:

від 17.09.2021 №2 до 2,73 грн. з ПДВ за період з 22.08.2021 по 31.12.2021 (а.с.30 т.14);

від 02.11.2021 №3 до 2,73 грн. з ПДВ за період з 22.08.2021 по 26.09.2021; до 2,95 грн. з ПДВ за період з 27.09.2021 по 31.12.2021 (а.с.28 т.14);

від 22.11.2021 №5 до 2,95 грн. з ПДВ за період з 27.09.2021 по 20.10.2021; до 3,20 грн. з ПДВ за період з 21.10.2021 по 31.12.2021 (а.с.29 т.14);

від 25.11.2021 №6 до 3,20 грн. з ПДВ за період з 21.10.2021 по 04.11.2021; до 3,48 грн. з ПДВ за період з 05.11.2021 по 30.11.2021 (а.с.25 т.14).

Згідно з актами приймання-передачі електричної енергії від 02.11.2021 №РН-0004491, від 30.11.2021 №РН-0005271, від 06.12.2021 №РН-0004964 позивач за цінами, визначеними спірними додатковими угодами №3, 5 та 6, у вересні-листопаді 2021 року отримав 87 124 кВт*год електричної енергії (а.с.13 зворот, 14 т.14), за які сплатив відповідачу 285 007,18 грн., що підтверджується платіжними дорученнями від 03.11.2021 №2081, від 03.11.2021 №2082, від 07.12.2021 №2249, від 09.12.2021 №2345 (а.с.61 зворот, 62,63 т.14).

25.11.2021 сторони уклали додаткову угоду №7 до Договору, згідно з якою зобов`язання по постачанню електричної енергії згідно з Договором припинені у зв`язку з неможливістю Постачальника здійснювати фактичне постачання електричної енергії за ціною, передбаченою умовами Договору (з вини Постачальника) (а.с.26 т.14)

8. При вирішенні спору судом застосовано наступні норми законодавства.

Відповідно до Цивільного кодексу України:

п.2 ч.2 ст.16. Способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути: визнання правочину недійсним;

ч.1 ст. 203. Зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам;

ч.1 ст.215. Підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, встановлених частинами першою - третьою, п`ятою та шостою статті 203 цього Кодексу;

ч.1 ст.216. Недійсний правочин не створює юридичних наслідків, крім тих, що пов`язані з його недійсністю. У разі недійсності правочину кожна із сторін зобов`язана повернути другій стороні у натурі все, що вона одержала на виконання цього правочину, а в разі неможливості такого повернення, зокрема тоді, коли одержане полягає у користуванні майном, виконаній роботі, наданій послузі, - відшкодувати вартість того, що одержано, за цінами, які існують на момент відшкодування;

ч.1-3 ст.632. Ціна в договорі встановлюється за домовленістю сторін (…). Зміна ціни після укладення договору допускається лише у випадках і на умовах, встановлених договором або законом. Зміна ціни в договорі після його виконання не допускається;

ч.1 ст.652. У разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобов`язання. Зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися настільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах;

ст.655. За договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов`язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов`язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму;

ч.4,5 ст.656. До договору купівлі-продажу, що укладається на організованих ринках капіталу та організованих товарних ринках, конкурсах, аукціонах (публічних торгах), договору купівлі-продажу валютних цінностей і договорів купівлі-продажу фінансових інструментів, укладених поза організованим ринком, застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено законом про ці види договорів купівлі-продажу або не випливає з їхньої суті. Особливості договору купівлі-продажу окремих видів майна можуть встановлюватися законом;

ст.714. За договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов`язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов`язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання. До договору постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, положення про договір поставки, якщо інше не встановлено законом або не випливає із суті відносин сторін. Законом можуть бути передбачені особливості укладення та виконання договору постачання енергетичними та іншими ресурсами;

Згідно з Господарським кодексом України:

ст.185. До укладення господарських договорів на організованих ринках капіталу, організованих товарних ринках, оптових ярмарках, публічних торгах застосовуються загальні правила укладення договорів на основі вільного волевиявлення, з урахуванням нормативно-правових актів, якими регулюється діяльність відповідних організованих ринків капіталу, організованих товарних ринків, ярмарків та публічних торгів;

ч.2 ст.189. Ціна є істотною умовою господарського договору (…);

ч.1 ст.264. Матеріально-технічне постачання та збут продукції виробничо-технічного призначення і виробів народного споживання як власного виробництва, так і придбаних у інших суб`єктів господарювання, здійснюються суб`єктами господарювання шляхом поставки, а у випадках, передбачених цим Кодексом, також на основі договорів купівлі-продажу;

ч.1 ст.265. За договором поставки одна сторона - постачальник зобов`язується передати (поставити) у зумовлені строки (строк) другій стороні - покупцеві товар (товари), а покупець зобов`язується прийняти вказаний товар (товари) і сплатити за нього певну грошову суму.

Правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, територіальних громад та об`єднаних територіальних громад визначає Закон України "Про публічні закупівлі". Метою цього Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції. Цей Закон також має на меті адаптувати законодавство України acquis Європейського Союзу на виконання Угоди про асоціацію між Україною, з однієї сторони, та Європейським Союзом, Європейським співтовариством з атомної енергії і їхніми державами-членами, з іншої сторони.

Згідно із Законом України "Про публічні закупівлі":

п.6,11,19 ч.1 ст.1. Договір про закупівлю - господарський договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі та передбачає платне надання послуг, виконання робіт або придбання товару; замовники - суб`єкти, визначені згідно із статтею 2 цього Закону, які здійснюють закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до цього Закону; переможець спрощеної закупівлі - учасник, пропозиція якого відповідає всім умовам, що визначені в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, вимогам до предмета закупівлі і визнана найбільш економічно вигідною та якому замовник повідомив про намір укласти договір про закупівлю.

ч.1 ст.5. Закупівлі здійснюються за такими принципами: 1) добросовісна конкуренція серед учасників; 2) максимальна економія, ефективність та пропорційність; 3) відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; 4) недискримінація учасників та рівне ставлення до них; 5) об`єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі; 6) запобігання корупційним діям і зловживанням;

ч.1, 4, п.2 ч.5 ст.41. Договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом. Умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі або узгодженої ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов`язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції/пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі. Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема, збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії;

п.2 ч.1 ст.43. Договір про закупівлю є нікчемним у разі: укладення договору з порушенням вимог частини четвертої статті 41 цього Закону.

Згідно з правовими висновками, викладеними у постанові Великої Палати Верховного Суду від 24.01.2024 у справі №922/2321/22 "(…) ціна товару є істотною умовою договору про закупівлю. Зміна ціни товару в договорі про закупівлю після виконання продавцем зобов`язання з передачі такого товару у власність покупця не допускається. Зміна ціни товару в бік збільшення до передачі його у власність покупця за договором про закупівлю можлива у випадку збільшення ціни такого товару на ринку, якщо сторони договору про таку умову домовились (…) У будь-якому разі ціна за одиницю товару не може бути збільшена більше ніж на 10 % від тієї ціни товару, яка була визначена сторонами в договорі за результатами процедури закупівлі, незалежно від кількості та строків зміни ціни протягом строку дії договору. Тобто під час дії договору про закупівлю сторони можуть неодноразово змінювати ціну товару в бік збільшення за наявності умов, встановлених у статті 652 ЦК України та пункті 2 частини п`ятої статті 41 Закону №922-VIII, проте загальне збільшення такої ціни не повинно перевищувати 10 % від тієї ціни товару, яка була визначена сторонами при укладенні договору за результатами процедури закупівлі. В іншому випадку не досягається мета Закону №922-VIII, яка полягає в забезпеченні ефективного та прозорого здійснення закупівель, створенні конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобіганні проявам корупції в цій сфері та розвитку добросовісної конкуренції, оскільки продавці з метою перемоги можуть під час проведення процедури закупівлі пропонувати ціну товару, яка нижча за ринкову, а в подальшому, після укладення договору про закупівлю, вимагати збільшити цю ціну, мотивуючи коливаннями ціни такого товару на ринку (...)"

9. Аналізуючи установлені обставини справи та норми чинного законодавства суд прийшов до таких висновків.

9.1. Передумовою спору є укладення сторонами договору про постачання електричної енергії споживачу від 13.01.2021 №Е/408-21. Причиною виникнення спору є укладення додаткових угод до вказаного договору, якими сторони збільшили ціну за одиницю товару більш як на 10%.

При укладенні договору сторони погодили його предмет та ціну, кількісні та якісні характеристики товару, ціну за одиницю товару, строк дії договору.

Статетю 203 ЦК України передбачено, що зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також моральним засадам суспільства. Правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним. Правочини, що укладаються учасниками цивільних відносин, повинні мати певну правову та фактичну мету, яка не має бути очевидно неправомірною та недобросовісною.

Однак спірними додатковими угодами ціна за одиницю товару була збільшена більше ніж на 10% від тієї ціни товару, яка була визначена сторонами у договорі за результатами процедури закупівлі, незалежно від кількості та строків зміни ціни протягом строку дії договору.

Отже спірні додаткові угоди суперечать актам цивільного законодавства (ч.1 ст.203 і ст. 652 Цивільного кодексу України та п.2 ч.5 ст.41 Закону України "Про публічні закупівлі") у зв`язку з чим підлягають визнанню недійсними.

9.2. Загальна кількість отриманої позивачем у період з вересня по листопад 2021 року електричної енергії за цінами, визначеними спірними додатковими угодами від 02.11.2021 №3, від 22.11.2021 №5 та від 25.11.2021 №6 складає 87 124 кВт*год, за яку позивачем було сплачено суму 285 007,18 грн.

Виходячи з ціни електричної енергії за 1 кВт*год у розмірі 2,73 грн. з ПДВ згідно із додатковою угодою від 17.09.2021 №2 до договору, яка не оспорюється, сума оплати за електричну енергію у вказаному вище періоді мала б складати 237 848,52 грн. (2,73 грн. х 87 124 кВт*год).

Сума переплати складає 47 158,66 грн. (285 007,18 грн. 237 848,52 грн.), які є безпідставно отриманими коштами і підлягають стягненню з відповідача.

9.3. За подання позовної заяви при зверненні до суду позивач згідно з платіжною інструкцією від 05.09.2024 №1825 (внутрішній номер 366578094) сплатив судовий збір у розмірі 9 689,60 грн., який відповідно до ст.129 ГПК України у зв`язку із задоволенням позову слід покласти на відповідача.

Керуючись ст.7 Кодексу України з процедур банкрутства, ст.238, 241 ГПК України, суд

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити повністю.

1.1. Визнати недійсними наступні додаткові угоди до договору про постачання електричної енергії споживачу від 13.01.2021 №Е/408-21, укладені між Товариством з обмеженою відповідальністю "Енергогазрезерв" та Черкаською обласною прокуратурою: від 02.11.2021 №3, від 22.11.2021 №5 та від 25.11.2021 №6 .

1.2. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергогазрезерв" (18008, м.Черкаси, вул.Смілянська, буд.127, кабінет 1, ідентифікаційний код 36860996) на користь Черкаської обласної прокуратури (18015, м.Черкаси, бульв.Шевченка,286, ідентифікаційний код 02911119) кошти у сумі 47 158,66 грн. (сорок сім тисяч сто п`ятдесят вісім гривень 66 копійок) безпідставно сплачених коштів за договором про постачання електричної енергії споживачу від 13.01.2021 №Е/408-21;

1.3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергогазрезерв" (18008, м.Черкаси, вул.Смілянська, буд.127, кабінет 1, ідентифікаційний код 36860996) на користь Черкаської обласної прокуратури (18015, м.Черкаси, бульв.Шевченка,286, ідентифікаційний код 02911119) понесені витрати на сплату судового збору у сумі 9 689,60 грн. (дев`ять тисяч шістсот вісімдесят дев`ять гривень 60 копійок)

Рішення набирає законної сили законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. Рішення суду може бути оскаржене до Північного апеляційного господарського суду в порядку та у строки, встановлені статтями 256-258 Господарського процесуального кодексу України.

Повне судове рішення складено і підписано 28.10.2024.

Направити це судове рішення сторонам.

С у д д я Хабазня Ю.А.