номер провадження справи 24/102/24
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05.09.2024 Справа № 908/1331/24

м.Запоріжжя Запорізької області

за позовом Заступника керівника Первомайської окружної прокуратури Миколаївської області ( , вулиця І. Виговського,18, місто Первомайськ, Миколаївська область, 55213) в інтересах держави в особі

позивач 1 Південний офіс Держаудитслужби (вулиця Канатна,83, місто Одеса,65012, код ЄДРПОУ 40477150).

позивач 2 Управління Південного офісу Держаудитслужби у Миколаївській області (вулиця Спаська,42-а, місто Миколаїв, 54001, ).

позивач 3 Кривоозерська селищна рада ( майдан Незалежності,1, смт Криве Озеро, Первомайського району, Миколаївської області, 55104, ).

до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю «Торгівельно виробнича компанія «Вугілля Дон Прайм» ( проспект Металургів,6, місто Запоріжжя, 69006, код ЄДРПОУ 39635487).

про визнання недійсною додаткової угоди.

Суддя : Азізбекян Т.А.

За участю секретаря судового засідання Зеленцова К.Ю.

Представники:

Від прокуратури Стешенко В.Є. ( прокурор, посвідчення № 075793 від 01.03.2023 року).

Від позивача -1 не з`явився.

Від позивача -2 не з`явився.

Від позивача -3 - не з`явився.

Від відповідача Подколзін В.Т. ( адвокат, приймає участь в судовому засіданні в режимі відео конференції).

ВСТАНОВЛЕНО:

30.04.2024 року в системі «Електронний суд» Заступником керівника Первомайської окружної прокуратури Миколаївської області сформована позовна заява в інтересах держави в особі: - позивач -1 Південний офіс Держаудитслужби; -позивач-2 - Управління Південного офісу Держаудитслужби у Миколаївській області; - позивач-3 Кривоозерська селищна рада, до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю «Торгівельно виробнича компанія «Вугілля Дон Прайм» про визнання недійсною додаткової угоди від 23.06.2022 року № 2 до договору від 25.01.2022 року № 14 , укладеної між Кривоозерською селищною радою та Товариством з обмеженою відповідальністю «Торгівельно - виробнича компанія «Вугілля Дон Прайм» ; - про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю «Торгівельно виробнича компанія «Вугілля Дон Прайм» на розрахунковий рахунок Кривоозерської селищної ради надмірно сплачених бюджетних коштів в сумі 46 427,16 грн.

На підставі протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями головуючим суддею призначена Азізбекян Т.А.

Ухвалою від 07.05.2024 справа № 908/1331/24 прийнята к провадженню, справі присвоєний номер провадження 24/102/24, вирішено справу розглядати за правилами загального позовного провадження, підготовче засідання призначено на 05.06.2024 о 12-20.

Станом на 15 травня 2024 року в системі «Електронний суд» відповідачем сформований відзив на позовну заяву

Станом на 20 травня 2024 року на адресу Господарського суду Запорізької області надійшов відзив на позовну заяву від ТОВ «ТВК» Вугілля Дон Прайм».

20.05.2024 року в системі «Електронний суд» Миколаївською обласною прокуратурою сформована відповідь на відзив.

24.05.2024 року в системі «Електронний суд» Південним офісом Держаудитслужби сформована заява.

В судовому засіданні 06.06.2024 року за участю з уповноваженими представниками прокуратури та відповідача , прийнято рішення про закриття підготовчого провадження та призначення справи до судового розгляду по суті на 03.07.2024 року о 12-30.

Станом на 25.07.2024 року в системі «Електронний суд» Миколаївською обласною прокуратурою сформована заява.

В судовому засіданні 03.07.2024 року розпочато розгляд справи по суті, уповноважені представники прокуратури та відповідача виступили із вступним словом, оголошена протокольна перерва до 29.07.2024 року о 14-30.

14.08.2024 року в системі «Електронний суд» Миколаївською обласною прокуратурою сформовані пояснення на ухвали господарського суду від 29.07.2024 року.

В судовому засіданні 29.07.2024 року суд перейшов до з`ясування обставин та дослідження доказів, оголошена протокольна перерва до 04.09.2024 року о 15-00.

В судовому засіданні після завершення з`ясування обставин та дослідження доказів, суд перейшов до судових дебатів в межах яких уповноважені представники прокуратури та відповідача виступили із заключним словом.

Суд повідомив уповноваженим представникам в судовому засіданні 04.09.2024 року про завершення розгляду справи по суті і про вихід до нарадчої кімнати з метою постановлення вступної і резолютивної частини судового рішення , та про оголошення вступної і резолютивної частини 05.09.2024 року по виходу з нарадчої кімнати о 10:30.

05.09.2024 року по виходу з нарадчої кімнати судом оголошено вступну і резолютивну частини судового рішення у справі № 908/1331/24, позов залишено без задоволення.

Прокурор в позовній заяві вказує, що Кривоозерською селищною радою на веб порталі Уповноваженого органу з питань закупівель «ProZorro» оприлюднено інформацію про проведення відкритих торгів із закупівлі товару за предметом «ДК 021:2015:09110000-3: Тверде паливо» очікуваною вартістю 850 000,00 грн. Згідно протоколу прийняття рішення уповноваженою особою від 11.01.2022 року найбільш економічно вигідною визнано пропозицію ТОВ «ТВК «Вугілля Дон Прайм» та прийнято рішення про намір укласти договір. За наслідками процедури закупівлі 25.01.2022 року замовником з ТОВ «ТВК «Вугілля Дон Прайм» укладений договір № 14. Додатковою угодою від 23.06.2022 року № 2 збільшено ціну за одиницю товару вугілля кам`яного марки ГЖ ( 13-50) до 9 443,46 грн. за 1 тонну та зменшено кількість поставленого товару до 93,88 тон, крім того, зменшено загальну суму договору до 848 999,90 грн. За висновками Первомайської окружної прокуратури, під час укладання додаткової угоди від 23.06.2022 року № 2 до договору порушено вимоги чинного законодавства, а саме пункт 2 частини 5 статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» ( в редакції на момент виникнення спірних правовідносин), частини 1 статті 193 Господарського кодексу України, статті 629 Цивільного кодексу України та пункту 4.3 договору. Просить позовні вимоги задовольнити.

Позивач -1 в заяві, яка сформована в системі «Електронний суд» вказує, що порядком взаємодії між органами державної контрольно ревізійної служби та органами прокуратури , внутрішніх справ і Служби безпеки України, затвердженого спільним наказом від 19.10.2006 № 346/1025/685/53, встановлена пряма заборона органу державного фінансового контролю на вжиття заходів щодо стягнення коштів в судовому порядку за матеріалами участі працівників органів Держаудитслужби як спеціалістів у перевірках, що проводились правоохоронними органами. Просить розглядати справу без участі уповноваженого представника Південного офісу Держаудитслужби у Миколаївській області.

Позивач -2 будь яких пояснень стосовно поданого позову в системі «Електронний суд» не сформував, на адресу суду не направив, уповноважені представники в судових засіданнях участі не приймали.

Позивач -3 подав заяву про участь в судових засіданнях в режимі відеоконференції, проте будь яких пояснень стосовно поданого позову в системі «Електронний суд» не сформував, на адресу суду не направив, уповноважені представники в судових засіданнях участі не приймали.

Відповідач заперечує проти заявленого позову, посилаючись на аргументи викладені у відзиві на позову заяву, зокрема вказуючи, що прокурор у позові не зазначає, які саме вимоги статті 203 Цивільного кодексу України порушені в момент укладення додаткової угоди від 23.06.2022 року № 2. За висновками відповідача, в момент укладення додаткової угоди від 23.06.2022 року № 2 до договору від 25.01.2022 року № 14 вимоги частини 1 статті 193 Господарського кодексу України, статті 629 Цивільного кодексу України сторонами договору не порушувались. Відповідач наполягає на тому, що експертний висновок Черкаської торгово промислової палати від 22.06.2022 року № О-182 є належним та обґрунтованим документальним підтвердженням коливання цін товару на ринку в межах дії договору. Крім того, відповідач звертає увагу суду на тому, що прокурор не надав належного правового обґрунтування та доказів стягнення з ТОВ «Торгівельно виробнича компанія «Вугілля Дон Прайм» на розрахунковий рахунок Кривоозерської селищної ради надмірно сплачених бюджетних коштів в сумі 46 427,16 грн. Просить у задоволенні позовних вимог відмовити.

Розглянувши матеріали господарської справи № 908/1331/24 та заслухавши пояснення уповноважених представників прокуратури та відповідача, суд -

ВСТАНОВИВ:

Кривоозерською селищною радою ( ) на платформі «Prozorro» розміщено оголошення про проведення процедури закупівлі твердого палива та за реєстром отриманих тендерних пропозицій UA- 2021-12-22-004476-а, учасниками тендеру є : - ТОВ «Торгівельно виробнича компанія «Вугілля Дон Прайм» ( ідентифікаційний код 39635487, дата та час подання тендерної пропозиції 06 січня 2022 року о 15:28); - ПП «Лідер Актив» ( ідентифікаційний код 39123006, дата та час подання тендерної пропозиції 31 грудня 2021 року о 10:45).

Згідно Протоколу щодо прийняття рішення уповноваженою особою № 5 від 11.01.2022 року , у відповідності до статей 4 та 11 Закону України «Про публічні закупівлі», Положення про уповноважену особу, що затверджене розпорядженням Кривоозерської селищної ради від 04.01.2022 року № 1 РК, згідно з предметом закупівлі код національного класифікатора України ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник» ДК 021: 20-3- «Вугілля» за результатами процедури відкритих торгів та розгляду тендерної пропозиції учасника ТОВ « Торгівельно виробнича компанія «Вугілля Дон Прайм» ( ), яка відповідає кваліфікаційним критеріям, визначених статтею 16 Закону, та вимогам, встановлених статтею 17 Закону, а також умовам тендерної документації, вирішено: - визначити переможцем закупівлі UA- 2021 12-22-0044/6-а ЄЗС ДК 021:2015:09110000-3 «Вугілля» ТОВ «Торгівельно виробнича компанія «Вугілля Дон Прайм» з ціновою пропозицією у сумі 849 000,00 грн. Прийняти рішення про намір укласти договір.

З матеріалів позовної заяви слідує, що 25.01.2022 року між Кривоозерською селищною радою ( замовник) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Торгівельно виробнича компанія «Вугілля Дон Прайм» ( постачальник) укладений договір № 14 відповідно до предмету якого постачальник зобов`язується поставити тверде паливо (вугілля кам`яне), код ДК 021:2015- 09110000-3, асортимент , кількість і ціна якого зазначена у специфікації ( додаток № 1), що додається до договору і є його невід`ємною частиною, а замовник прийняти і оплатити товар.

Пунктом 1.2 договору сторони погодили, що обсяги закупівлі можуть бути зменшені, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника.

Пунктом 3 договору погоджено, що товар поставляється постачальником за власний рахунок на умовах DDP в редакції Правил «Інкотермс 2000» - доставка товару : Миколаївська область, Первомайський район, смт. Криве Озеро, Майдан Незалежності, 1.

Погоджуючи питання ціни, сторони зафіксували, що ціна договору становить 849 000,00 грн., у тому числі ПДВ 141 500,00 грн., та умови договору не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції за результатами електронного аукціону ( у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі постачальника, крім перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі.

Також, сторонами за договором погоджено ( пункт 4.3), що ціна за одну тону товару може бути збільшена на 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни товару на ринку у разі коливання ціни товару на ринку, за умови, що така зміна не призведе до збільшення ціни договору, не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору. Оформлення додаткової угоди може відбуватися лише за умови надання постачальником замовнику довідки ( довідок) від органу, який має відповідні повноваження щодо складання таких довідок ( органи статистики або Торгово промислової палати України і її регіональні ТПП, або ДП «Укрпромзовнішекспертиза») про коливання ціни товару на ринку. Відповідальність за достовірність даних , наданих в якості підстав для збільшення ціни за одиницю товару за договором, несе постачальник. Під коливанням ціни товару на ринку для цілей цього пункту договору розуміється будь яке збільшення ціни за 1 тонну вугілля у порівнянні з попереднім значенням в межах дії договору.

За умовами розділу 9 договір набирає чинності з моменту його підписання і діє до 31.12.2022 року, а в частині розрахунків до їх повного здійснення. Датою підписання договору є дата вказана в правому верхньому куті на першій сторінці договору.

Із змісту договору слідує ,що договір підписаний уповноваженими представниками сторін та скріплений печатками Кривоозерської селищної ради та Товариства з обмеженою відповідальністю «Торгівельно виробнича компанія «Вугілля Дон Прайм».

Додатком № 1 до вказаного договору сторонами погоджена специфікація із змісту якої слідує, що предметом поставки є вугілля кам`яне марки ГЖ фракція 13-50 кількістю 95 т за ціною 817 000,00 грн. з урахуванням ПДВ та марки Г(Г1) фракція 0 -200 кількістю 9 т за ціною 32 000,00 грн. з урахуванням ПДВ.

На підставі додаткової угоди № 1 від 09 квітня 2022 року сторони за договором № 14 від 25 січня 2022 року погодили внести зміни до пунктів 3.2 та 10.3, та викласти вказані пункти у наступній редакції : - « 3.2. Строк поставки до 31 грудня 2022 року»; - « 10.3. Постачальник є платником єдиного податку за ставкою 2%, та не є платником ПДВ у зв`язку з введенням в дію законодавчих підстав, а саме Закону України « Про внесення змін до Податкового кодексу України та інших законодавчих актів України щодо дії норм на період дії воєнного стану, який визнає особливості адміністрування податків і зборів під час дії правового режиму воєнного стану».

На підставі додаткової угоди № 2 від 23 червня 2022 року сторони за договором, керуючись пунктом 4.3 розділу 4 договору № 14 про закупівлю товарів від 25 січня 2022 року, експертним висновком № О- 182 від 22 червня 2022 року Черкаської ТПП та Положенням частини 5 статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» домовились збільшити ціну за одиницю товару - вугілля кам`яне до 10 відсотків без збільшення вартості ( суми) договору.

Також, в додатковій угоді № 2 від 23 червня 2022 року зазначено, що згідно пункту 4.1 розділу 4 договору № 14 про закупівлю товарів від 25.01.2022 року сторони домовились зменшити суму договору до 848 999, 90 грн.

Пунктом 3 додаткової угоди № 2 зафіксовано ,що у зв`язку із застосуванням пункту 1 цієї додаткової угоди та Цивільного кодексу України, що у разі зміни договору зобов`язання сторін змінюються відповідно до змінених умов, щодо предмета , місця , строків виконання тощо. Сторони домовились зменшити кількість товару, що поставляється до 93,88 тон та викласти таблицю специфікації договору в новій редакції : - вугілля кам`яне ГЖ ( 13-50) у кількості 62,4 тон за ціною 9 443,46 грн. на загальну суму - 589 271,90 грн.; - вугілля кам`яне Г ( Г1) ( 0-200) кількістю 5 тон за ціною 6 400,00 грн. на загальну суму - 32 000,00 грн.; - вугілля кам`яне ГЖ ( 13- 50) кількістю 26,48 тон за ціною 8 600,00 грн. на загальну суму - 227 728,00 грн.

Прокурором до матеріалів позовної заяви наданий експертний висновок № О- 182 від 22.06.2022 року Черкаської торгово промислової палати на замовлення ТОВ «Торгівельно виробнича компанія «Вугілля Дон Прайм» від 20.06.2022 року, з якого слідує , що завданням експертизи ( довідково інформаційне), було надати інформацію про середній рівень ринкової вартості кам`яного вугілля марки ГЖ 13-50, станом на червень 2022 року, до експертизи пред`явлено комерційні пропозиції : 1) ТОВ «Газенерготрейд»; 2) ПП «Лідер Актив»; 3) ТОВ «Прайменергія».

Експертизою встановлено : згідно завданню експертизи і на підставі аналізу цін пропозицій постачальників вугілля в Україні, контактної інформації , а також інформації мереж Інтернет , середній рівень ринкової вартості вугілля , станом на червень 2022 року становить : - вугілля кам`яне марки ГЖ 13-50 ( технічні показники: - зольність ( на робочий стан) 10-14%; - вологість 10 12 %) за тону середній діапазон ринкової вартості у гривнях - 9 750,00 грн. 10 300,00 грн. Ціни з врахуванням витрат на доставку та інших обов`язкових платежів.

Експертом зазначено , що на коливання вартості впливають: технічні показники (зольність, волога, теплота згорання та інше), родовище, форма оплати, обсяг партії, сезонні коливання цін, стабільність партнерства, умови поставки, логістика та інші ціноутворюючі фактори.

Згідно довідки від 12.03.2024 року відповідно до звернення відділення поліції № 3 Первомайського РВП ГУНП в Миколаївській області від 07.02.2024 року № 70-2024 (постанова від 06.02.2024 року) про залучення спеціаліста Управління Південного офісу Держаудитслужби в Миколаївській області в ході досудового розслідування у кримінальному провадженні № 0000002 від 16.01.2024 року за ознаками кримінального правопорушення передбаченого частиною 4 статті 191 Кримінального кодексу України, залученими спеціалістами головним державним фінансовим інспектором відділу взаємодії з правоохоронними органами Управління Південного офісу Держаудитслужби в Миколаївській області Князєвою К.О. та головним державним фінансовим інспектором відділу взаємодії з правоохоронними органами Управління Південного офісу Держаудитслужби в Миколаївській Дунак О.В. з 04.03.2024 року по 12.03.2024 року ( 7 робочих днів), прийнято участь та надано консультації з питань діяльності Кривоозерської селищної ради ( ).

За результатами участі у кримінальному провадженні вказаним спеціалістам надані документи : договір від 25.01.2022 року № 14 з додатками до цього договору, додаткові угоди від 09.04.2022 року № 1, від 23.06.2022 року № 2, експертний висновок від 22.06.2022 року № О-182 Черкаської торгово промислової палати, експертний висновок від 25.01.2024 року № ОИ 2072 Запорізької торгово промислової палати, платіжні доручення , видаткові накладні, рахунки фактури.

В довідці від 12.03.2024 року вказано, що додаткові угоди від 09.04.2022 року № 1 та від 23.06.2022 року № 2 до договору № 14 підписані уповноваженими особами сторін, та повідомлення про внесення змін вказаними додатковими угодами до договору № 14 оприлюднене в електронній системі «Prozorro в терміни, визначені пунктом 11 частини першої статті 10 Закону № 922.

Також, у наданій прокуратурою довідці вказується, що експертний висновок № О-182 від 22.06.2022 року Черкаської ТПП, який зазначений як підстава збільшення ціни, містить лише інформацію про середній рівень ринкової вартості вугілля кам`яного марки ГЖ 13-50 станом на червень 2022 року. Проте інформація про коливання ціни цього товару на ринку з січня 2022 року ( з моменту укладення договору) до червня 2022 року ( моменту зміни ціни додатковою угодою № 2) в зазначеному висновку відсутня.

В довідці викладається висновок : підвищення додатковою угодою № 2 ціни за одиницю товару на 843,67 гривень за тону здійснено без дотримання порядку, визначеного договором ( без надання постачальником довідки про коливання ціни товару на ринку), що є порушенням вимог пункту 4.3 договору № 14, а також частини 1 статті 193 Господарського кодексу України, статті 629 Цивільного кодексу України, та призвело до зменшення кількості товару, який підлягав постачанню згідно договору на 6,12 тон.

Крім того, в довідці від 12.03.2024 року зазначено, що внаслідок підвищення додатковою угодою № 2 ціни одиниці товару з порушенням пункту 4.3 договору № 14 , а також частини 1 статті 193 Господарського кодексу України , статті 629 Цивільного кодексу України, Кривоозерською селищною радою безпідставно проведено витрат на оплату товару у сумі 46 427,16 грн.

За змістом довідки, залученим спеціалістам надано експертний висновок Запорізької торгово промислової палати № ОИ 2072 від 25.01.2024 року , згідно з яким відсоток різниці ціни ( коливання ціни) одиницю товару вугілля кам`яне марки ГЖ ( 13-50) за червень 2022 року у порівнянні з січнем 2022 року на ринку становить + 44,67%.

Суд звертає увагу на тому , що вказаний висновок Запорізької торгово промислової палати № ОИ 2072 від 25.01.2024 року ,прокуратурою до матеріалів позовної заяви № 54-2291 вих-24 не надавався та судом під час вирішення спору у господарській справі № 908/1331/24 не досліджувався.

Довідка від 12.03.2024 року підписана головним державним фінансовим інспектором відділу взаємодії з правоохоронними органами Управління Південного офісу Держаудитслужби в Миколаївській області Катериною Князєвою та головним державним фінансовим інспектором відділу взаємодії з правоохоронними органами Управління Південного офісу Держаудитслужби в Миколаївській області Оленою Дунак.

11 січня 2023 року сформований звіт про виконання договору про закупівлю UA 2021 -12 -22-004476-а.

З матеріалів позовної заяви слідує,що 10.04.2024 року Кривоозерською селищною радою листом № 03-01/23-979 на запит заступника керівника Первомайської окружної прокуратури повідомлено, що підвищення додатковою угодою від 23.06.2022 року до договору на закупівлю вугілля № 14 від 25.01.2022 року ціни за одиницю товару здійснено в межах визначеного чинним законодавством , призвело до зменшення кількості поставленого вугілля на 6,12 тон на загальну суму 848 999,90 грн., в межах коштів виділених на закупівлю вугілля за договором № 14 від 25.01.2022 року.

Також, листом від 18.04.2024 року № 03-01/24-280 Кривоозерської селищної ради на адресу заступника керівника первомайської окружної прокуратури Миколаївської області повідомлено, що претензійний лист до ТОВ «ТВК «Вугілля Дон Прайм», у зв`язку з поставкою неякісного вугілля не скеровувався, тому що для цього не було підстав. Вугілля не було поставлене в повному обсязі згідно договору, так як не було потреби через теплий зимовий період, та був достатній залишок вугілля для проходження опалювального сезону 2022 року.

Управління Південного офісу Держаудитслужби в Миколаївській області на адресу заступника керівника Первомайської окружної прокуратури листом від 15.04.2024 року повідомило, що Порядком взаємодії між органами державної контрольно ревізійної служби та органами прокуратури, внутрішній справ і Служби безпеки України, встановлена пряма заборона на вжиття заходів щодо стягнення коштів в судовому порядку за матеріалами участі працівників органів Держаудитслужби як спеціалістів у перевірках, що проводились правоохоронними органами .

Також, прокурором до матеріалів позовної заяви надані копії таких первинних документів : - платіжне доручення № 216 від 31 травня 2022 року про оплату Кривоозерською селищною радою на користь ТОВ Торгівельно виробнича компанія «Вугілля Дон Прайм» суми 227 728,00 грн., призначення платежу: оплата енергоносіїв: вугілля кам`яне ГЖ згідно накладної № РН 0000005 від 31.05.2022 року, договір № 14 від 25.01.2022 року ( примітка банку оплачено 09 червня 2022 року); - рахунок фактура № СФ- 0000005 від 31 травня 2022 року на суму 227 728,00 грн.; - видаткова накладна № РН 0000005 від 31 травня 2022 року на суму 227 728,00 грн.; - платіжне доручення № 262 від 24 червня 2022 року про оплату Кривоозерською селищною радою на користь ТОВ «Торгівельно- виробнича компанія «Вугілля Дон Прайм» суми 261 111,67 грн., призначення платежу: оплата енергоносіїв вугілля кам`яне ГЖ, згідно накладної № РН 0000008 від 23.06.2022 року, договір № 14 від 25.01.2022 року ( примітка банку оплачено 30.06.2022 року); - рахунок фактура № РН 0000008 від 23 червня 2022 року на суму 261 111,67 грн.; - видаткова накладна № РН-0000008 від 23 червня 2022 року на суму 261 111,67 грн.; - видаткова накладна № РН 0000009 від 30.06.2022 року на суму 258 561,93 грн.; - рахунок фактура № РН -0000009 від 30.06.2022 року на суму 258 561,93 грн.; - платіжне доручення № 312 від 30 червня 2022 року на суму 258 561,93 грн., призначення платежу: оплата енергоносіїв вугілля кам`яне ГЖ згідно накладної № РН- 0000009 від 30.06.2022 року, договір № 14 від 25.01.2022 року.

Проаналізувавши вказані первині документи встановлено : - загальна кількість вугілля ГЖ 13-50, поставленого відповідачем на користь Кривоозерської селищної ради становить - 81 510 тон; - загальна сума, яка оплачена замовником на користь постачальника за усіма платіжними дорученнями становить - 747 401,60 грн.

За висновками прокуратури, оскільки додатковою угодою від 23.06.2022 року № 2 ціну одиниці товару вугілля кам`яного марки ГЖ ( 13-50) підвищено на 843,67 грн. за 1 тонну , сума коштів витрачених на оплату різниці в ціні при поставці 55,03 тонни товару, становить 46 427,16 грн.

Оцінивши надані сторонами документальні докази, заслухавши пояснення уповноважених представників прокуратури та відповідача , суд дійшов висновку про відмову у задоволенні позовних вимог.

У відповідності до положень статті 180 Господарського кодексу України зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов`язань, які погоджені сторонами, та і ті, що приймаються ними як обов`язкові умови договору відповідно до законодавства.

При укладенні господарського договору сторони зобов`язані у будь якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору.

Статтею 629 Цивільного кодексу закріплено що договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Згідно вимог статті 41 Закону України « Про публічні закупівлі» ( в редакції на дату укладення додаткової угоди № 2), договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків: 1) зменшення обсягів закупівлі , зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника; 2) збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/ внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару.

За умовами договору № 14 від 25.01.2022 року , зокрема пункту 1.2, обсяги закупівлі товару можуть бути зменшені з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника, згідно з частиною першою статті 23 Бюджетного кодексу України будь які бюджетні зобов`язання та платежі з бюджету здійснюються лише за наявності відповідного бюджетного призначення.

Розділом 4 договору № 14 від 25.01.2022 року зафіксовано що ціна договору становить 849 000,00 грн., та може бути збільшена за одну тону товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни товару на ринку у разі коливання ціни товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення ціни договору, не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору. Оформлення додаткової угоди може відбуватись лише за умови надання постачальником замовнику довідки ( або довідок) від органу, який має відповідні повноваження щодо складання таких довідок ( орган статистики або Торгово промислова палата України і її регіональні ТПП, або ДП «Держзовнішінформ», або ДП «Укрпромзовнішекспертиза») про коливання ціни товару на ринку. Відповідальність за достовірність даних, наданих в якості підстав для збільшення ціни за одиницю товару за договором, несе постачальник.

Під коливанням ціни товару на ринку для цілей цього пункту договору розуміється будь яке збільшення за 1 тону вугілля у порівнянні з попереднім значенням та в межах дії договору.

На підставі додаткової угоди № 2 від 23 червня 2022 року сторони за договором, керуючись пунктом 4.3 розділу 4 договору № 14 про закупівлю товарів від 25 січня 2022 року, експертним висновком № О- 182 від 22 червня 2022 року Черкаської ТПП та Положенням частини 5 статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» домовились збільшити ціну за одиницю товару - вугілля кам`яне до 10 відсотків без збільшення вартості ( суми) договору.

Також, в додатковій угоді № 2 від 23 червня 2022 року зазначено, що згідно пункту 4.1 розділу 4 договору № 14 про закупівлю товарів від 25.01.2022 року сторони домовились зменшити суму договору до 848 999, 90 грн.

Пунктом 3 додаткової угоди № 2 зафіксовано ,що у зв`язку із застосуванням пункту 1 цієї додаткової угоди та Цивільного кодексу України, що у разі зміни договору зобов`язання сторін змінюються відповідно до змінених умов, щодо предмета , місця , строків виконання тощо. Сторони домовились зменшити кількість товару, що поставляється до 93,88 тон та викласти таблицю специфікації договору в новій редакції : - вугілля кам`яне ГЖ ( 13-50) у кількості 62,4 тон за ціною 9 443,46 грн. на загальну суму - 589 271,90 грн.; - вугілля кам`яне Г ( Г1) ( 0-200) кількістю 5 тон за ціною 6 400,00 грн. на загальну суму - 32 000,00 грн.; - вугілля кам`яне ГЖ ( 13- 50) кількістю 26,48 тон за ціною 8 600,00 грн. на загальну суму - 227 728,00 грн.

За умовами специфікації ( додаток № 1 до договору № 14 від 25.01.2022 року),ціна за 1 тону вугілля кам`яного ГЖ 13-50 становить 8 600,00 грн. на загальну суму з ПДВ 817 000,00 грн.

З первинних документів, наданих до позовної заяви слідує,що відповідачем на користь Кривоозерської селищної ради відвантажена продукція обумовлена договором № 14 від 25.01.2022 року, а саме: - видаткова накладна № РН- 0000005 від 31 травня 2022 року кам`яне вугілля марки ГЖ ( 13-50) у кількості 26 480 за ціною 8 600,00 грн. на суму 227 728,00 грн.; - видаткова накладна № РН- 0000008 від 23 червня 2022 року вугілля кам`яне марки ГЖ ( 13-50) у кількості 27 650 тон за ціною 9 443, 46 грн. на загальну суму без ПДВ 261 111,67 грн.; - видаткова накладна № РН 0000009 від 30.06.2022 року вугілля кам`яне марки ГЖ ( 13-50) у кількості 27 380 тон за ціною 9 443,46 грн. на загальну суму 258 561,93 грн.

Таким чином, за додатковою угодою № 2 від 23 червня 2022 року сторонами погоджено збільшення ціни на вугілля кам`яне марки ГЖ ( 13-50), яка становить 9 443,46 грн. за тону, що на 843,46 грн. більше у порівнянні із ціною , погодженою сторонами у специфікації до договору № 14 від 25.01.2022 року.

Проаналізувавши вимоги договору № 14 від 25.01.2022 року, додаткової угоди № 2 від 23.06.2022 року та зміст видаткових накладних на поставку вугілля кам`яне марки ГЖ (13-50) за період червень 2022 року , судом встановлено збільшення ціни на вугілля кам`яне марки ГЖ ( 13-50) за одну тону товару до 10 відсотків, що відповідає умовам розділу 4 договору № 14 від 25.01.2022 року.

Згідно експертного висновку № О-182 від 22.06.2022 року Черкаської торгово промислової палати середній діапазон ринкової вартості станом на червень 2022 року становить 9 750,00 грн. 10 300,00 грн. за тону.

В позовній заяві зазначено, що інформація про коливання ціни цього товару на ринку з січня 2022 року ( з моменту укладання договору) по червень 2022 року ( момент зміни ціни) у висновку Черкаської торгово промислової палати відсутня, а відтак вказаний експертний висновок не є належним та обґрунтованим документальним підтвердженням коливання ціни товару на ринку у межах дії договору.

Сторонами за договором № 14 від 25.01.2022 року погоджено, що під коливанням ціни товару на ринку для цілей цього пункту договору розуміється будь яке збільшення за 1 тону вугілля у порівнянні з попереднім значенням та в межах дії договору.

Тобто, виходячи із змісту договору № 14 від 25.01.2022 року термін «коливання ціни» не передбачає аналіз цін на ринку починаючи з січня 2022 року по червень 2022 року, а попереднім значенням в даному випадку є ціна, яка погоджена сторонами при укладання договору, і яка до речі зафіксована у видатковій накладній № РН- 0000005 від 31 травня 2022 року 8 600,00 грн. за тону.

Як встановлено судом, експертний висновок Черкаської торгово промислової палати № О-182 від 22.06.2022 року містить інформацію щодо середнього діапазону ринкової вартості у гривнях за продукцію - поставку вугілля кам`яне марки ГЖ (13-50), тобто цінового обсягу, сукупності всіх цін у інтервалі між найнижчою ціною і найвищою ціною на аналогічні за маркетинговими показниками товари.

Ринкова ціна поняття, яке описує середню ціну на ринку , яка склалася у результаті багаторазових ринкових угод за певний період.

Також, суд при прийнятті судового рішення у справі № 908/1331/24 враховує, що експертне дослідження проводилось не тільки на підставі комерційних пропозицій ТОВ «Газенерготрейд», ПП «Лідер Актив», ТОВ « Прайменергія», а і з урахуванням аналізу цін пропозицій постачальників вугілля в Україні , контактної інформації , інформації мережі Інтернет.

Вказані обставини свідчать про дотримання постачальником вимог пункту 4.3 розділу 4 договору № 14 від 25.01.2022 року.

Посилання на експертний висновок Запорізької торгово промислової палати № ОИ- 2072 від 25.01.2024 року не може бути прийнятий судом до уваги, оскільки суду для дослідження та огляду вказаний документ позивачем не наданий,що взагалі унеможливлює його оцінку, і навіть якщо брати до уваги посилання на цей документ, то слід зауважити,що за висновками експерта відсоток різниці ціни ( коливання ціни) одиниці товару вугілля кам`яне марки ГЖ (13-50), за червень 2022 року у порівнянні з січнем 2022 року на ринку становить + 44,67%.

Позивач просить суд визнати недійсною додаткову угоду від 23.06.2022 року до договору від 25.01.2022 року № 14, укладену між Кривоозерською селищною радою та Товариством з обмеженою відповідальністю «Торгівельно виробнича компанія «Вугілля Дон Прайм».

У відповідності до положень статті 202 Цивільного кодексу України правочином є дія особи, спрямована на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення його сторонами вимог, які встановлені частинами 1-3,5,6 статті 203 Цивільного кодексу України.

Відповідно зміст правочину не може суперечити цьому кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам.

Аналізуючи дії постачальника щодо збільшення ціни на продукцію та відповідне погодження таких дій з покупцем за договором № 14 від 25.01.2022 року, саме в розрізі вимог статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» ( в редакції Закону на дату укладення додаткової угоди № 2), суд не знаходить правових підстав для визнання додаткової угоди № 2 від 23 червня 2022 року до договору № 14 від 25.01.2022 року недійсною.

Згідно листа Кривоозерської селищної ради від 10.04.2024 року № 03-01/23-979 на адресу заступника керівника Первомайської окружної прокуратури, повідомлено що підвищення додатковою угодою від 23.06.2022 року до договору на закупівлю вугілля № 14 від 25.01.2022 року ціни за одиницю товару здійснено в межах визначеного чинним законодавством, призвело до зменшення кількості поставленого вугілля на 6,12 тон на загальну суму 848 999,00 грн., в межах коштів виділених на закупівлю вугілля.

Листом від 18.04.2024 року № 03-01/24- 280 на адресу заступника керівника Первомайської окружної прокуратури Миколаївської області, Кривоозерська селищна рада повідомила, що претензійний лист до ТОВ «ТВК «Вугілля Дон Прайм», у зв`язку з поставкою неякісного вугілля не скеровувався оскільки не було підстав, вугілля не було поставлене в повному обсязі згідно договору , оскільки не було потреби через теплий зимовий період та був достатній залишок вугілля для проходження опалювального сезону 2022 року.

Враховуючи викладені обставини у їх сукупності, суд приймає рішення про відмову у задоволенні позовних вимог в частині визнання недійсною додаткової угоди від 23.06.2022 року № 2 до договору від 25.01.2022 року № 14, укладеної між Кривоозерською селищною радою та Товариством з обмеженою відповідальністю «Торгівельно виробнича компанія «Вугілля Дон Прайм».

Оскільки позовні вимоги в частині стягнення надмірно сплачених бюджетних коштів у розмірі 46 427,16 грн. є похідними від основної позовної вимоги про визнання недійсною додаткової угоди № 2 від 23.06.2022 року, позов в цій частині також слід залишити без задоволення.

Згідно статті 129 Господарського процесуального кодексу України витрати з оплати судового збору покласти на позивача.

Керуючись ст.ст. 129,232,233,237,238,240,241 Господарського процесуального кодексу України , суд

ВИРІШИВ :

У позові відмовити .

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення . Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги,якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення ,якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги ,відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Суддя Т.А. Азізбекян

Рішення виготовлено у повному обсязі та підписано 28.10.2024 р.