РІШЕННЯ

Іменем України

16 жовтня 2024 року м. Чернігівсправа № 927/775/24

Господарський суд Чернігівської області, в складі судді Романенко А.В., за участю секретаря судового засідання Мігди Р.Ю., за правилами загального позовного провадження, в відкритому судовому засіданні розглянув справу

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю Тревел Пойнт Глобал

вул. Велика Васильківська, 72, поверх 16, офіс 37, м. Київ, 03150;

до відповідача: Приватного підприємства Нептун-Тур,

юридична адреса: вул. Тероборони, будинок, 4/6, м. Чернігів, 14010;

поштова адреса: вул. Терьохіна, буд. 14-А, кв. 79, м. Київ, 04080;

за участю третьої особи 1, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Товариства з обмеженою відповідальністю Консолідатор,

вул. Велика Васильківська, 72, офіс 24, м. Київ, 03150;

за участю третьої особа 2, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Міжнародної асоціації повітряного транспорту в особі Представництва Інтернешнл Ейр Транспорт Асосіейшн, вул. Боричів Тік, 33/6 А, 3 поверх, м. Київ, 04070;

предмет спору: про відшкодування збитків у порядку регресу в сумі 1181829,00 грн

за участю повноважних представників сторін:

від позивача: Дедюра Н.О., адвокат, ордер на правничу допомогу серії АІ № 1674456, виданий 06.08.2024 (поза межами приміщення суду);

від відповідача: не прибув;

від третьої особи 1: не прибув;

від третьої особи 2: не прибув.

У судовому засіданні 16.10.2024, Господарський суд Чернігівської області, на підставі частини 1 статті 240 Господарського процесуального кодексу України, оголосив вступну та резолютивну частини рішення.

Товариство з обмеженою відповідальністю Тревел Пойнт Глобал (далі ТОВ Тревел Пойнт Глобал, Субагент за Агентським договором щодо реалізації авіаперевезень від 01.01.2023 № -RTSTW) подало позов до Приватного підприємства Нептун-Тур (далі ПП Нептун-Тур, Субагент за договором-приєднання про надання посередницьких послуг від 01.07.2019, заява-приєднання № 118) про відшкодування збитків у порядку регресу в сумі 1181829,00 грн, спричинених порушенням ПП Нептун-Тур правил бронювання перевізних документів авіакомпанії перевізника Turkish Airlines.

Суд прийняв позовну заяву до розгляду; відкрив провадження в справі за правилами загального позовного провадження; залучив до участі в справі в якості третіх осіб 1 та 2, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Товариство з обмеженою відповідальністю Консолідатор (далі - ТОВ «Консолідатор») та Міжнародну асоціацію повітряного транспорту в особі Представництва Інтернешнл Ейр Транспорт Асосіейшн; підготовче засідання призначив на 11.09.2024; установив учасникам справи строки для подачі письмових заяв по суті позовних вимог, про що постановив ухвалу від 19.08.2024.

Ухвала про відкриття провадження в справі доставлена: позивачу та третій особі 1 до їх електронних кабінетів в ЄСІТС 19.08.2024 о 16:46 (підтверджується довідками про доставку електронного листа); відповідачу направлена засобами поштового зв`язку за його юридичною та поштовою адресами (під час доставки адресату не вручена, повернута за зворотною адресою до суду з відмітками «за закінченням терміну зберігання», поштові відправлення 961 та 171); третій особі 2 дана ухвала направлена засобами поштового зв`язку за повідомленою суду адресою (під час доставки адресату не вручена, повернута за зворотною адресою до суду з відміткою «за закінченням терміну зберігання», поштове відправлення 019).

09.09.2024, в установлений судом строк, від третьої особи 1, надійшли письмові пояснення по суті спору з проханням задовольнити позов. Повідомив, що в період з серпня по вересень 2023 року авіакомпанією Turkish Airlines виявлене систематичне зловживання при бронюванні авіаквитків, про що останній сповістив агента ТОВ «Консолідатор» та виставив йому агентські дебітові повідомлення про порушення правил бронювання (перелік номерів квитків, щодо яких установлені порушення, наведений авіаперевізником у листі від 09.11.2023 б/н на суму 1181829,00 грн). Кошти сплачені 09.10.2023 ТОВ «Консолідатор» на користь представництва Інтернешнл Ейр Транспорт Ассосіешн (через систему BSPILINK Покращений) за платіжною інструкцією від 09.10.2023 № 5931 (додана до матеріалів позовної заяви). Пояснив, що несе відповідальність перед авіакомпанією Turkish Airlines як її агент за агентським договором про продаж авіаперевезень від 31.07.2013 № 2453, натомість ТОВ «Тревел Пойнт Глобал» (позивач у справі) несе відповідальність перед ним як субагент за агентським договором щодо реалізації авіаперевезень від 01.01.2023 № -RTSTW. Зазначив, що 06.06.2024, ТОВ «Тревел Пойнт Глобал» перерахував на користь ТОВ «Консолідатор» кошти в розмірі 1181829,00 грн за платіжною інструкцією від 06.06.2024 № 213467, з призначенням платежу «оплата виставлених агентських дебетових повідомлень (ADM), претензія № 0606/24 від 06.06.2024». З урахуванням наведених обставин, на думку третьої особи, ТОВ «Тревел Пойнт Глобал» набув право вимоги в порядку регресу до свого субагента - ПП «Нептун-Тур» (відповідача в справі), за договором-приєднання про надання посередницьких послуг від 01.07.2019, діями якого були спричинені збитки в указаному розмірі (виходячи з вихідних даних авіаперевізника в листі від 09.11.2023 б/н).

Суд залучив до матеріалів справи письмові пояснення третьої особи 1.

11.09.2024, у підготовче засідання прибув повноважний представник позивача (участь забезпечена в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду, ухвала від 03.09.2024); відповідач та треті особи 1 та 2 до суду не прибули (без пояснення причин), про дату, час та місце судового засідання повідомлені належним чином.

Суд постановив відкласти підготовче засідання на 02.10.2024 з метою надання відповідачу можливості скористатись правом на судовий захист у порядку, визначеному Господарським процесуальним кодексом України (далі - ГПК України).

Відповідач та треті особи 1 та 2 повідомлені про відкладення підготовчого засідання в справі, в порядку статей 120, 121 ГПК України, засобами поштового та електронного зв`язку.

02.10.2024, у підготовче засідання прибув повноважний представник позивача (участь забезпечена в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду, ухвала від 11.09.2024); відповідач та треті особи 1 та 2 до суду повторно не прибули (без пояснення причин), про дату, час та місце судового засідання повідомлені належним чином, про що свідчать наявні матеріали справи.

Суд постановив закрити підготовче провадження, призначив справу до розгляду по суті на 16.10.2024, про що відповідач та треті особи 1 та 2 повідомлені в порядку статей 120, 121 ГПК України, засобами поштового та електронного зв`язку.

16.10.2024, у судове засідання прибув повноважний представник позивача (участь забезпечена в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду, ухвала від 02.10.2024); відповідач та треті особи 1 та 2 до суду повторно (втретє) не прибули (без пояснення причин), про дату, час та місце судового засідання повідомлені належним чином, про що свідчать наявні матеріали справи.

Ухвали суду від 11.09.2024 та від 02.10.2024 доставлені: третій особі 1 до її електронного кабінету в підсистемі Електронний суд, про що свідчать сформовані судом довідки (залучені до матеріалів справи); відповідачу направлені засобами поштового зв`язку за його юридичною та поштовою адресами (повернуті за зворотною адресою без їх вручення адресату, з відмітками «за закінченням терміну зберігання» та «адресат відсутній за вказаною адресою», поштові відправлення 540, 635, 050, 787); третій особі 2 направлені за повідомленою суду адресою засобами поштового зв`язку, натомість адресату не вручені (поштові відправлення 748 та 800), про що також сформовані витяги з офіційного сайту АТ «Укрпошта» (залучені до матеріалів справи).

В силу статті 10 Закону України Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців відомості, внесені до Єдиного державного реєстру, вважаються достовірними.

Відповідно до частини 5 статті 176 ГПК України ухвала про відкриття провадження в справі надсилається учасникам справи, а також іншим особам, якщо від них витребовуються докази, в порядку, встановленому статтею 242 цього Кодексу, та з додержанням вимог частини 4 статті 120 цього Кодексу.

Відповідно до п. 5 частини 6 статті 242 ГПК України днем вручення судового рішення, зокрема є день проставлення в поштовому повідомленні відмітки про відмову отримати копію судового рішення чи відмітки про відсутність особи за адресою місцезнаходження, місця проживання чи перебування особи, яка зареєстрована в установленому законом порядку, якщо ця особа не повідомила суду іншої адреси.

В разі якщо ухвала про вчинення відповідної процесуальної дії або судове рішення направлені судом рекомендованим листом за належною поштовою адресою, яка надана суду відповідною стороною, за відсутності відомостей в суду про наявність у такої сторони інших засобів зв`язку та / або адреси електронної пошти, необхідність зазначення яких у процесуальних документах, передбачена статтями 162, 165, 258, 263, 290, 295 ГПК України, і судовий акт повернутий підприємством зв`язку з посиланням на відсутність (вибуття) адресата, відмову від одержання, закінчення строку зберігання поштового відправлення тощо, то необхідно вважати, що адресат повідомлений про вчинення відповідної процесуальної дії або про прийняття певного судового рішення в справі (близький за змістом висновок викладений в постановах Верховного Суду від 12.04.2021 у справі № 910/8197/19, від 09.12.2021 у справі № 911/3113/20).

З наведеного слідує, що відповідач та треті особи 1, 2 належним чином повідомлені про відкриття провадження у справі № 927/775/24 та про хід її судового розгляду.

Відповідач не скористався правом на подачу відзиву на позов.

Неприбуття в судові засідання 11.09.2024, 02.10.2024 та 16.10.2024 належним чином повідомлених представників відповідача та третіх осіб 1, 2, ненадання відповідачем відзиву на позов, не є перешкодою для вирішення спору за наявними матеріалами справи (частина 2 статті 178, частина 1 та п. 2 частини 3 статті 202 ГПК України).

16.10.2024, суд розпочав розгляд справи по суті, заслухав представника позивача, який позов підтримав у повному обсязі з підстав, наведених у позовній заяві.

Господарський суд розглянув подані документи і матеріали, з`ясував фактичні обставини справи, дослідив докази, які мають юридичне значення для вирішення спору, та

ВСТАНОВИВ:

18.04.2013, між Міжнародною асоціацією повітряного транспорту (перевізник) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Онлайн букінг» (далі ТОВ «Онлайн букінг», Агент) укладена Агентська угода про продаж пасажирських перевезень.

За пунктами 3.1., 3.2., 7.2. Агентської угоди від 18.04.2013 Агент уповноважується продавати послуги Перевізника з авіаційного перевезення пасажирів та послуги інших авіаперевізників, дозволені Перевізником. Продаж авіаційного перевезення пасажирів означає всю діяльність, необхідну для забезпечення пасажира діючим договором про перевезення, включаючи, але не обмежуючись, виданням дійсного проїзного документа та стягнення грошей за нього. Агент також уповноважується продавати такі допоміжні й додаткові послуги, які Перевізник може дозволити.

Всі послуги, продані відповідно до цієї угоди, будуть продані від імені Перевізника та відповідно до тарифів Перевізника, умов перевезення та письмових вказівок Перевізника, наданих Агенту. Агент не буде будь-яким чином змінювати або міняти умови, наведені в будь-якому проїзному документі, який використовується для надання послуг, що надаються Перевізником, та Агент заповнюватиме ці документи в спосіб, вказаний Перевізником.

Усі гроші, стягнуті Агентом за перевезення та додаткові послуги, продані відповідно до цієї угоди, включаючи застосовану винагороду, яку Агент має право вимагати за нею, є власністю Перевізника і повинні зберігатися Агентом на довірчій основі для Перевізника або від імені Перевізника до моменту задовільного звітування перед Перевізником та здійснення розрахунку.

16.05.2013, між Представництвом «Інтернешнл Ейр Ассосіейшн» (далі ІАТА за Договором), що діє від імені Міжнародної асоціації повітряного транспорту, та ТОВ «Онлайн букінг» (Агент) укладений Договір з надання послуг BSPLINK.

BSPlink означає інтернет-базову систему, доступну в двох формах Загальній та Покращеній, що розроблена та управляється ІАТА з метою забезпечення доступу агентів та авіакомпаній до їхньої власної інформації стосовно Звітно-Розрахункових Систем (BSP) у яких вони приймають участь, а також для приватного обміну інформацією між авіакомпаніями та агентами.

BSPlink Покращений означає покращений функціональний варіант даної послуги, яка є предметом даного Договору. Опис функцій BSPlink Покращений наведений в додатку 1 до Договору.

За п. 1.1. Договору з надання послуг BSPLINK від 16.05.2013 ІАТА в особі ІАТА Україна зобов`язується надати Агенту послуги по доступу та можливості користування BSPlink Покращений, а Агент приймає дані послуги та зобов`язується сплачувати їх вартість на умовах, передбачених даним Договором.

Додатком №1 Опис функцій BSPlink Покращений від 16.05.2013 до Договору визначено, що функціональними можливостями BSPlink Покращений є, зокрема: можливість здійснення автоматизованої процедури повернення коштів, використовуючи заяву на повернення; можливість продивлятися та друкувати агентські дебетові / кредитові повідомлення (ADM/ACM); автоматизований доступ до звітів BSP по розрахунках; доступ до довідкової бази даних, яка включає інформацію про BSP авіакомпанії, онлайн звіти BSP, відхилені повернення, оплату за допомогою банківських платіжних карток, дозволи на продаж від BSP авіакомпаній, інформацію щодо глобальних систем дистрибуції, запит про квитки по їх номерам.

Відповідно до сертифіката про акредитацію ТОВ «Онлайн букінг» відповідає професійним стандартам Міжнародної асоціації повітряного транспорту для просування та продажу міжнародних повітряних пасажирських перевезень, код ІАТА 72324534, термін дії сертифіката - 2023.

За рішенням загальних зборів учасників ТОВ «Онлайн букінг» (затвердженим протоколом від 09.06.2023 № 0906/2023-2) змінене найменування ТОВ «Онлайн букінг» на ТОВ «Консолідатор», . Зміна найменування ТОВ «Онлайн букінг» на ТОВ «Консолідатор» не є правонаступництвом, а тому ТОВ «Консолідатор» працює в системі ІАТА з кодом 72324534.

31.07.2013, між Представництвом «Тюркіш Ерлайнз Інк.» (авіакомпанія) та ТОВ «Онлайн букінг» (Агент) укладений Агентський договір про продаж авіаперевезень № 2453, за умовами якого (пункти 1.1. - 1.3.) авіакомпанія доручає Агенту здійснювати продаж послуг авіакомпанії, а також просування послуг авіакомпанії на території України відповідно до умов, визначених у цьому Договорі, а Агент приймає дане доручення.

При виконанні цього Договору Агент діє за дорученням від імені, в інтересах та під контролем авіакомпанії, і не має права перевищувати повноваження, надані йому авіакомпанією за даним Договором.

При виконанні цього Договору, авіакомпанія діє самостійно або через свого представника, яким є ІАТА та Представництво ІАТА Україна, що діє в інтересах та від імені авіакомпанії або в інтересах авіакомпанії та від власного імені. Авіакомпанія надає (делегує) ІАТА в особі ІАТА Україна окремі свої повноваження за цим Договором та інших документів, що регулюють відносини сторін за цим Договором, та які зазначені в розділі 4 Договору.

За пунктами 2.1., 6.1., 9.1. договору від 31.07.2013 № 2453 Агент зобов`язаний здійснювати продаж послуг у сфері пасажирських авіаперевезень від імені авіакомпанії на рейси, виконувані авіакомпанією, а також на рейси інших Перевізників, з якими в авіакомпанії існують відповідні угоди через уповноважені офіси / відділення агента, список яких наведений в додатку А до цього Договору. Оскільки Агент при продажі послуг авіакомпанії діє від імені та в інтересах авіакомпанії, всі кошти отримані Агентом у результаті такого продажу, є власністю авіакомпанії, і повинні знаходитись у володінні Агента відповідно до чинного законодавства України, доки не будуть належним чином передані авіакомпанії відповідно до порядку, встановленому в Посібнику. Підтвердженням виконання зобов`язань Агента перед авіакомпанією буде оплачений на вказаний рахунок відповідний звіт BSP та акт прийому передачі послуг на відповідну суму, укладений між авіакомпанією та Агентом в узгодженому порядку.

За п. 4.1.6. договору від 31.07.2013 № 2453 авіакомпанія уповноважила (доручила) ІАТА в особі ІАТА України застосовувати до Агента будь-які види відповідальності, передбачені цим Договором та Посібником (у тому числі процедури дефолту та адміністративні збори / штрафні санкції), а також отримувати компенсаційні платежі, в тому числі адміністративні та банківські збори (передбачені в Посібнику) та витрати за використання кредитної лінії.

У авіакомпанії Turkish Airlines на офіційному сайті (www.turkishairlines.com) розміщені правила бронювання авіаквитків, дотримання яких є обов`язковим для всіх агентів та субагентів, які здійснюють бронювання квитків через дану авіакомпанію.

01.01.2023, між ТОВ «Онлайн букінг» (Агент) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Тревел Пойнт Глобал» (далі ТОВ «Тревел Пойнт Глобал», Субагент) укладений Агентський договір щодо реалізації авіаперевезень № -RTSTW (далі Агентський договір № -RTSTW від 01.01.2023), за умовами якого (п. 1.1.) Агент доручає, а Субагент зобов`язується самостійно здійснювати бронювання та продаж квитків у сфері пасажирських авіаперевезень у віддаленому доступі у відповідних системах бронювання за даним Договором відповідно до умов останнього.

Під системою бронювання мається на увазі онлайн система бронювання Агента, система бронювання Амадеус, система бронювання AIDL та комп`ютеризована система бронювання будь-якої іншої авіакомпанії, доступ до якої може бути наданий Агентом Субагенту в майбутньому, що містить інформацію про розклади рейсів, наявність місць, вартість авіаквитка, що встановлена відповідною авіакомпанією та дає можливість здійснювати бронювання та продаж авіаквитків, готелів, супутніх послуг у галузі транспорту та туризму.

За п. 2.4. Агентського договору № -RTSTW від 01.01.2023 Субагент має право передавати чи делегувати третім особам повністю або частково свої функції та зобов`язання, прийняті відповідно до даного Договору, шляхом укладання субагентських договорів.

За пунктами 5.4., 5.5., 5.7., 5.10., 5.12. Агентського договору від 01.01.2023 № -RTSTW Субагент зобов`язаний відшкодувати всі підтверджені відповідними документами збитки та убезпечити Агента, його посадових осіб та працівників від будь-яких втрат, пошкоджень та збитків (прямих, непрямих, опосередкованих), що виникають внаслідок недбалих дій або бездіяльності особи, яка діє від імені Субагента, включаючи випадки продажу квитків з порушенням правил продажу (не інформування пасажиру щодо правил тарифу, що застосовується; правил перевезення; ненадання іншої необхідної інформації, що передбачена чинним законодавством) або внаслідок будь-якого порушення Субагентом даного Договору, а також усі платежі за користування кредитною лінією, всі інші банківські проценти, збори і витрати, що несе Агент у зв`язку з невиконанням Субагентом його обов`язків по цьому Договору.

Субагент зобов`язаний повністю відшкодувати збитки нараховані Перевізником ADM, штрафи, заподіяні невиконанням або неналежним виконанням зобов`язань за цим Договором, якщо ці збитки виникли з вини Субагента.

Для цілей даного Договору під збитками сторони розуміють витрати, зроблені Агентом, втрата або пошкодження майна, а також неодержані Агентом доходи, які він одержав би, якби зобов`язання було належно виконане.

Незалежно від строку дії Договору Субагент зобов`язаний сплатити штрафи, виставлені авіакомпанією за квитки реалізовані в період дії цього Договору.

Всі витрати, збитки, штрафи, пеня відшкодовуються Субагентом у повному обсязі на підставі рахунку-фактури Агента не пізніше 3-х банківських днів з дня його виставлення.

Керуючись частиною 1 статті 259 Цивільного кодексу України (далі ЦК України) сторони встановили спеціальну позовну давність щодо стягнення неустойки (штрафу, пені) за цим Договором три роки.

Даний Договір набуває чинності з 01.01.2023 та діє протягом одного року. Якщо протягом одного місяця до закінчення терміну дії цього Договору, жодна із сторін не виступить з ініціативою про припинення його дії, цей Договір продовжує діяти на тих же умовах на наступний рік (пролонгація не обмежена в часі та може здійснюватись щорічно) (пункти 8.1., 8.1. Агентського договору від 01.01.2023 № -RTSTW).

01.07.2019, ПП «Нептун-Тур» - Субагент, у порядку статті 634 ЦК України, підписана заява про приєднання № 118 до Субагентського договору про надання посередницьких послуг з додатком № 1, запропонованого ТОВ «Тревел Пойнт Глобал» (Агент), положення Договору були розміщені за посиланням: travel-point.me/terms.

На момент підписання ПП «Нептун-Тур» заяви про приєднання до Субагенського договору, діяла його редакція від 02.01.2019 (а. с. 161 - 167). Підписанням заяви про приєднання, Субагент - ПП «Нептун-Тур» підтвердив, що повністю прочитав цей Договір та безумовно погоджується з його умовами.

За умовами пунктів 2.1., 2.4. Субагентського договору про надання посередницьких послуг від 01.07.2019 Агент доручив Субагенту здійснювати продаж авіаквитків, залізничних квитків та квитків на автобуси третім особам шляхом їх бронювання та оформлення, а також надавати інші посередницькі послуги на умовах та в порядку, визначеному цим Договором.

Агент надає Субагенту послуги із забезпеченням його технічною можливістю, тобто комплексом необхідних умов технічного, інформаційного та іншого характеру, що дозволяють останньому оформлювати квитки та надавати інші посередницькі послуги за дорученням агента, до яких належать: доступ до платформи Travel Point; доступ до системи бронювання квитків. Субагент самостійно обирає, які з вищевказаних послуг йому надавати та вказує їх у переліку в заяві про приєднання.

Сторони погодили, що Субагентський договір про надання посередницьких послуг може бути змінений в односторонньому порядку по ініціативі Агента шляхом публікації оновленої редакції Договору на його веб-сайті за посиланням: https://travel-point.me/offer, що постійно доступне для ознайомлення. У випадку зміни Договору, Агент направляє Субагенту відповідне повідомлення на вибір Агента електронною поштою або за допомогою сервісів обміну електронними документами (зокрема, Paperless) або СМС-повідомленням у день такої публікації. Сторони домовились, що зміни в Договорі є чинними через п`ять робочих днів з дати їх публікації.

На момент виявлення порушень правил бронювання квитків (що входить до предмету дослідження даної справи) діяла редакція Субагентського договору про надання посередницьких послуг від 17.02.2023, положення якої є обов`язковими для сторін, що опублікований в порядку, встановленому цим Договором (а. с. 148 - 155).

Відповідно до пунктів 4.1., 6.6. - 6.9. Субагентського договору про надання посередницьких послуг (в редакції від 17.02.2023) продаж авіаквитків Агентом здійснюється через акредитовані International Air Transport Association (IATA) агенства на умовах відповідних договорів.

За результатами кожного місяця сторони складають акт про надані послуги. Агент надсилає акт про надані послуги, а Субагент зобов`язується його підписати або надати письмові зауваження щодо його змісту протягом 5 (п`яти) робочих днів з дати отримання.

Агент в залежності від проданих Субагентом квитків та інших наданих посередницьких послуг в звітному місяці вказує в акті наданих послуг: квитки, що були оформлені Субагентом за дорученням Агента відповідно до п.3.1. Договору; вартість квитків та дані, що дозволяють ідентифікувати кожен квиток окремо; квитки, що були повернуті Субагентом; інші посередницькі послуги, що були надані Субагентом відповідно до п.3.1. Договору; послуги, вказані в пункті 3.2. Договору та сервісний збір за їх надання.

Належним чином складеним вважається примірник акту про надані послуги в письмовій формі, підписаний уповноваженим представником Агента і скріплений його печаткою або оформлений в вигляді електронного документу, підписаного електронним цифровим підписом.

Сторони домовились, що в випадку неотримання Агентом затвердженого примірника акту про надані послуги протягом 10 (десяти) робочих днів з дати його відправлення або будь-якого письмового повідомлення, що свідчить про обґрунтовану незгоду Субагента з актом про надані послуги, послуги Агента за відповідний місяць вважаються наданими в повному обсязі, а Субагент не має жодних претензій до якості наданих Агентом послуг.

За п. 8.1. Субагентського договору про надання посередницьких послуг (в редакції від 17.02.2023) Субагент несе повну відповідальність перед Агентом та/або Перевізником, та/або пасажиром, та/або покупцем, та/або третьою особою за: неналежне використання технічної можливості (тобто за використання останньої без дотримання правил та/або інструкцій використання, за зловживання правами, наданими в зв`язку із забезпеченням технічною можливістю, за використання технічною можливістю особами, які не були вповноважені Субагентом на таке використання тощо); неправильне застосування правил повітряних перевезень, правил Перевізника, тарифних нормативів; відшкодування збитків та/або моральної шкоди, завданих діями або бездіяльністю Субагента; порушення правил бронювання та вимог Перевізника щодо оформлення перевізного документа, що спричинило виставлення ADM зі сторони Перевізника.

Відповідно до пунктів 9.1., 9.2., 10.4., 10.5. Субагентського договору (в редакції 17.02.2023) цей Договір набуває чинності з моменту підписання обома сторонами заяви про приєднання, і діє до 31 грудня року, в якому був укладений Договір включно, а в частині зобов`язань, що виникли в період дії Договору та відповідальності за їх виконання до повного виконання, проведеного належним чином. Якщо жодна із сторін за 30 календарних днів до дати закінчення строку дії цього Договору, письмово не заявить про свої наміри щодо його розірвання, Договір вважається пролонгованим на наступні 12 календарних місяців на тих самих умовах. Кількість пролонгацій по цьому Договору не обмежена.

Цей Договір може бути змінений в односторонньому порядку по ініціативі Агента шляхом публікації оновленої редакції Договору на веб-сайті Агента за посиланням: https://travel-point.me/terms, що постійно доступне для ознайомлення. Субагент зобов?язаний самостійно контролювати оновлення Договору, розміщеного на веб-сайті Агента. Агент може (але не зобов?язаний) повідомляти Субагента про внесення змін до Договору, шляхом розміщення відповідної інформації в Telegram-каналі Агента у день такої публікації. Сторони домовились, що зміни в Договорі є чинними негайно з моменту їх публікації.

На виконання умов Субагенського договору про надання посередницьких послуг (у редакції від 17.02.2023), ТОВ «Тревел Пойнт Глобал», за своїм електронним підписом, складений акт здачі-приймання робіт (надання послуг) від 30.08.2023 № 634, згідно з яким його Субагентом - ПП «Нептуп-Тур» надані послуги з бронювання авіаквитків (за наведеним переліком) на загальну суму 857676,00 грн (без ПДВ). Вказаний Акт здачі-приймання робіт (надання послуг) був направлений ПП «Нептун-Тур» (Субагенту) в електронному вигляді через онлайн-сервіс «Вчасно» для підписання, що підтверджується доданою квитанцією.

Будь-яких зауважень до змісту цього документа відповідач не висловив, тому виходячи з умов п. 6.9. Субагентського договору, обсяг та вартість наданих послуг за цим актом сторонами узгоджена.

06.10.2023, ТОВ «Тревел Пойнт Глобал» отримало від ТОВ «Консолідатор» претензію № 0610/23 про відшкодування на його користь збитків на суму 1261953,00 грн за Агенським договором щодо реалізації авіаперевезень № -RTSTW від 01.01.2023, що виникли в зв`язку з порушенням правил бронювання та вимог Перевізника, авіакомпанії Turkish Airlines, щодо оформлення перевізних документів (квитків).

Оплату грошових коштів за виставлені агентські дебітові повідомлення (ADM), ТОВ «Консолідатор» здійснило на користь перевізника згідно з платіжним дорученням від 09.10.2023 № 5931 на суму 1575394,69 грн, отримувач коштів - Представництво ІАТА Україна.

Протоколом огляду веб-сайту від 14.12.2023 Travel-Point онлайн платформи, що забезпечує доступ до звітів агентств, що стосуються продажу авіа, залізничних та автобусних квитків, підтверджено, що Субагенет - ПП «Нептун-Тур» (зареєстрований на платформі під ідентифікаційним номером 118) здійснював бронювання квитків з порушенням, що стало підставою для виставлення перевізником, авіакомпанією Turkish Airlines, дебітових повідомлень (АDM) своєму Агенту ТОВ «Консолідатор».

Перевізник, авіакомпанія Turkish Airlines, у листі від 09.11.2023 № В.02.2 THY.0.10.04.07-122, на запит ТОВ «Консолідатор» від 08.11.2023 № 811-2023, надало детальну інформацію з переліком квитків, щодо яких виставлені ADM (Agency Debit Memo, претензія) на суму 1181829,00 грн, що оплачені Перевізнику через систему BSP Україна в повному обсязі.

Суд установив, що перелік авіаквитків, щодо яких перевізником зафіксовані порушення правил бронювання, наведений в листі від 09.11.2023 № В.02.2 THY.0.10.04.07-122, повністю відповідає переліку в акті здачі-приймання робіт (надання послуг) від 30.08.2023 № 634, що узгоджений ТОВ «Тревел Пойнт Глобал» з його Субагентом - ПП «Нептун-Тур».

23.10.2023, ТОВ «Тревел Пойнт Глобал» направило директору ПП «Нептун-Тур» (на адресу вул. Терьохіна, буд. 14-А, кв. 79, м. Київ, 04080) рекомендованою кореспонденцією пропозицію № 23/10 досудового врегулювання спору (поштове відправлення 459).

09.11.2023, ТОВ «Консолідатор» направив ТОВ «Тревел Пойнт Глобал» повторну претензію № 0911/23, якою повідомив про сплату на користь авіакомпанії Turkish Airlines виставлені АDM, що підтвердив платіжною інструкцією № 5931 від 09.10.2023, та скоригував загальну суму понесених збитків до 1181829,00 грн, згідно з листом Перевізника від 09.11.2023 № В.02.2 THY.0.10.04.07-122.

06.06.2024, ТОВ «Консолідатор» черговий раз звернулось до ТОВ «Тревел Пойнт Глобал» з претензією № 0606/24 про відшкодування збитків у розмірі 1181829,00 грн, спричинених порушенням правил бронювання провізних документів (квитків) авіакомпанії Turkish Airlines.

ТОВ «Тревел Пойнт Глобал» сплатило на користь ТОВ «Консолідатор» виставлені агентські дебетові повідомлення в розмірі 1181829,00 грн, що підтверджується платіжною інструкцією від 06.06.2024 № 213467, призначення платежу: оплата виставлених агентських дебетових повідомлень (ADM), претензія № 0606/24 від 06.06.2024.

Наведені обставини стали підставою для звернення до суду з позовом ТОВ «Тревел Пойнт Глобал» до його Субагента - ПП «Нептун-Тур» за Субагентським договором про надання посередницьких послуг від 01.07.2019, про відшкодування в порядку регресу прямих збитків у сумі 1181829,00 грн, спричинених порушенням останнім правил бронювання авіаквитків перевізника Turkish Airlines.

Відповідач установлені судом обставини не спростовував.

Частиною 1 статті 174 Господарського кодексу України (далі ГК України) визначено, що господарські зобов`язання можуть виникати, зокрема, внаслідок заподіяння шкоди суб`єкту або суб`єктом господарювання.

За частиною 1 статті 611 ЦК України в разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема відшкодування збитків та моральної шкоди.

Відповідно до частин 1, 2 статті 22 ЦК України особа, якій завдані збитки в результаті порушення її цивільного права, має право на їх відшкодування.

Збитками є: 1) витрати, яких особа зазнала в зв`язку із знищенням або пошкодженням речі, а також витрати, які особа зробила або мусить зробити для відновлення свого порушеного права (реальні збитки); 2) доходи, які особа могла б реально одержати за звичайних обставин, якби її право не було порушене (упущена вигода).

ГК України збитками визначає витрати, зроблені управненою стороною, втрата або пошкодження її майна, а також неодержані нею доходи, які управнена сторона одержала б у разі належного виконання зобов`язання або додержання правил здійснення господарської діяльності другою стороною (стаття 224 ГК України).

За змістом статті 225 ГК України до складу збитків, що підлягають відшкодуванню особою, яка допустила господарське правопорушення, включаються: вартість втраченого, пошкодженого або знищеного майна, визначена відповідно до вимог законодавства; додаткові витрати (штрафні санкції, сплачені іншим суб`єктам, вартість додаткових робіт, додатково витрачених матеріалів тощо), понесені стороною, яка зазнала збитків внаслідок порушення зобов`язання другою стороною; неодержаний прибуток (втрачена вигода), на який сторона, яка зазнала збитків, мала право розраховувати в разі належного виконання зобов`язання другою стороною; матеріальна компенсація моральної шкоди в випадках, передбачених законом.

Таким чином, збитки це об`єктивне зменшення будь-яких майнових благ сторони, що обмежує його інтереси як учасника певних господарських відносин і проявляється, зокрема, в витратах, зроблених кредитором. Доведення факту наявності таких збитків та їх розміру, а також причинно-наслідкового зв`язку між правопорушенням і збитками покладене на позивача. Причинний зв`язок як обов`язковий елемент відповідальності за заподіяні збитки полягає в тому, що шкода повинна бути об`єктивним наслідком поведінки завдавача шкоди. Отже доведенню підлягає факт того, що протиправні дії заподіювача є причиною, а збитки є наслідком такої протиправної поведінки (пункти 6.14. 6.16. постанови Великої Палати Верховного Суду від 14.04.2020 у справі № 925/1196/18).

Підставою для відшкодування збитків відповідно до п. 1 статті 611 ЦК України та статті 224 ГК України є порушення зобов`язання.

Учасник господарських відносин, який вчинив господарське правопорушення, зобов`язаний вжити необхідних заходів щодо запобігання збиткам у господарській сфері інших учасників господарських відносин або щодо зменшення їх розміру, а в разі якщо збитків завдано іншим суб`єктам, - зобов`язаний відшкодувати на вимогу цих суб`єктів збитки в добровільному порядку в повному обсязі, якщо законом або договором сторін не передбачене відшкодування збитків в іншому обсязі (частина 1 статті 226 ГК України).

Відповідно до вимог частини 2 статті 623 ЦК України розмір збитків завданих порушенням зобов`язання, повинен бути реальним та доведеним позивачем.

Зважаючи на зазначені норми, для застосування такого заходу відповідальності як стягнення збитків необхідна наявність усіх елементів складу господарського правопорушення: 1) протиправна поведінка; 2) збитки; 3) причинний зв`язок між протиправною поведінкою та завданими збитками; 4) вина. У разі відсутності хоча б одного із цих елементів відповідальність у вигляді відшкодування збитків не настає (п. 14 постанови Верховного Суду від 03.08.2018 у справі № 917/877/17).

Протиправна поведінка особи може виявлятися в прийнятті нею неправомірного рішення або в неправомірній поведінці (діях або бездіяльності). Протиправною в цивільному праві вважається поведінка, яка порушує імперативні норми права або санкціоновані законом умови договору, внаслідок чого порушуються права іншої особи.

Під шкодою (збитками) розуміється матеріальна шкода, що виражається в зменшенні майна потерпілого в результаті порушення належного йому майнового права, та (або) применшенні немайнового блага (життя, здоров`я тощо).

Причинний зв`язок між протиправною поведінкою особи та завданою шкодою є обов?язковою умовою відповідальності, яка передбачає, що шкода стала об`єктивним наслідком поведінки заподіювача шкоди.

Матеріалами справи підтверджується виконання позивачем ТОВ «Тревел Пойнт Глобал» обов?язку по відшкодуванню збитків, у формі сплати ADM, виставлених Перевізником - авіакомпанією Turkish Airlines своєму агенту ТОВ «Консолідатор», Субагентом якого є позивач згідно з Агентським договором щодо реалізації авіаперевезень від 01.01.2023 № -RTSTW, про що свідчить платіжна інструкція від 06.06.2024 № 213467.

Як вже зазначалося, за п. 2.4. Агентського договору від 01.01.2023 № -RTSTW ТОВ «Тревел Пойнт Глобал» має право та можливість передавати та делегувати третім особам свої функції та зобов`язання за Агентським договором, шляхом укладення Субагентських договорів, і Субагент, яким є ПП «Нептун-Тур» (за Заявою про приєднання № 118 до Субагентського договору про надання посередницьких послуг від 01.07.2019, п. 8.1.7.) зобов?язаний повністю відшкодувати збитки (нараховані перевізником ADM), штрафи, заподіяні невиконанням або неналежним виконанням зобов`язань за цим Договором, якщо ці збитки виникли з вини Субагента.

Беручи до уваги, що відповідач своїми діями порушив умови Субагентського договору про надання посередницьких послуг (в редакції від 17.02.2023), зокрема правила бронювання перевізних документів в авіакомпанії перевізника Turkish Airlines, що зумовило виставлення до сплати ТОВ «Тревел Пойнт Глобал» агентських дебетових повідомлень (ADM) на суму 1181829,00 грн (що повністю оплачені ним за платіжною інструкцією № 213467 від 06.06.2024), за висновком суду, до позивача перейшло право вимоги про відшкодування збитків у порядку регресу до Субагента - ПП «Нептун-Тур» на суму 1181829,00 грн.

За змістом статті 13 ГПК України судочинство в господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, установлених законом. Кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних з вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій.

За загальним правилом обов`язок доказування певних обставин покладається на особу, яка посилається на ці обставини. Обов`язок доказування та подання доказів розподіляється між сторонами, виходячи з того, хто посилається на юридичні факти, які обґрунтовують його вимоги та заперечення. Це стосується позивача, який повинен доказати факти, на підставі яких пред`явлений позов, а також відповідача, який має можливість доказувати факти, на підставі яких він заперечує проти позову.

Виходячи з наведеного та в силу статті 74 ГПК України саме позивач повинен довести факт спричинення збитків, обґрунтувати їх розмір, довести безпосередній причино-наслідковий зв`язок між правопорушенням та заподіянням збитків і розмір відшкодування. Важливим елементом доказування наявності збитків є встановлення зв`язку між протиправною поведінкою та збитками потерпілої сторони. Суд не може збирати докази, що стосуються предмета спору з власної ініціативи, крім витребування доказів судом у випадку, коли він має сумніви в добросовісному здійсненні учасниками справи їхніх процесуальних прав або виконанні обов`язків щодо доказів. Збирання доказів у господарських справах не є обов`язком суду, крім випадків, установлених цим Кодексом (частина 1 статті 14 ГПК України).

Відповідач не довів відсутність своєї вини в порушенні правил бронювання провізних документів Перевізника - Turkish Airlines.

З урахуванням установлених обставин, суд доходить висновку про наявність усіх елементів складу цивільного правопорушення, що є підставою для притягнення відповідача до відповідальності в вигляді відшкодування збитків.

Позов підлягає задоволенню в повному обсязі.

При ухваленні рішення в справі, суд у тому числі вирішує питання щодо розподілу судових витрат між сторонами.

Відповідно до п. 2 частини 1 статті 129 ГПК України судовий збір покладається в спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

З огляду на те, що позов задоволений, за рахунок відповідача підлягають відшкодуванню судові витрати по сплаті судового збору в сумі 17727,43 грн.

За приписами статей 123, 124 ГПК України до витрат, пов`язаних з розглядом справи, належать, зокрема, витрати на професійну правничу допомогу; витрати пов`язані з вчиненням інших процесуальних дій, необхідних для розгляду справи або підготовки до її розгляду.

Разом з першою заявою по суті спору кожна сторона подає до суду попередній (орієнтовний) розрахунок суми судових витрат, які вона понесла і які очікує понести в зв`язку із розглядом справи.

У позовній заяві позивач зазначив, що попередній (орієнтовний) розрахунок суми судових витрат, які він поніс і очікує понести в зв?язку з розглядом справи складається з: витрат, пов?язаних з вчиненням інших процесуальних дій, необхідних для розгляду справи або підготовки до її розгляду (оплата послуг перекладача та нотаріуса) в сумі 1790,00 грн; та витрат на професійну правничу допомогу в сумі 60000,00 грн.

Позивач у позовній заяві та його представник у судовому засіданні 16.10.2024 повідомили про намір подати належні докази на підтвердження витрат на професійну правничу допомогу в порядку частини 8 статті 129 ГПК України, протягом 5 днів після ухвалення рішення суду.

За таких обставин, на момент ухвалення судового рішення, в суду відсутні підстави для вирішення питання щодо розподілу судових витрат позивача на професійну правничу допомогу.

Суд установив, що в матеріалах справи відсутні будь-які докази на підтвердження витрат позивача на оплату послуг перекладача та нотаріуса в заявленому розмірі. Позивач не повідомляв про намір додатково подати до матеріалів справи належні докази на підтвердження судових витрат на суму 1790,00 грн, що пов`язані з залученням перекладача та нотаріуса, відтак суд дійшов висновку про відсутність підстав для покладення цих витрат на відповідача.

Керуючись статтями 13, 14, 42, 50, 73 - 80, 86, 126, 129, частиною 2 статті 178, статтями 202, 233, 236 - 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

В И Р І Ш И В:

1. Задовольнити повністю позов Товариства з обмеженою відповідальністю Тревел Пойнт Глобал (вул. Велика Васильківська, 72, поверх 16, офіс 37, м. Київ, 03150, ) до Приватного підприємства Нептун-Тур (юридична адреса: вул. Тероборони, будинок, 4/6, м. Чернігів, 14010; поштова адреса: вул. Терьохіна, буд. 14-А, кв. 79, м. Київ, 04080, ), за участю третіх осіб 1 та 2, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Товариства з обмеженою відповідальністю Консолідатор (вул. Велика Васильківська, 72, офіс 24, м. Київ, 03150, ) та Міжнародної асоціації повітряного транспорту в особі Представництва Інтернешнл Ейр Транспорт Асосіейшн (вул. Боричів Тік, 33/6 А, 3 поверх, м. Київ, 04070), про відшкодування збитків у порядку регресу в сумі 1181829,00 грн.

2. Стягнути з Приватного підприємства Нептун-Тур (юридична адреса: вул. Тероборони, будинок, 4/6, м. Чернігів, 14010; поштова адреса: вул. Терьохіна, буд. 14-А, кв. 79, м. Київ, 04080, ) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю Тревел Пойнт Глобал (вул. Велика Васильківська, 72, поверх 16, офіс 37, м. Київ, 03150, код ЄДРПОУ 42896,00 грн збитків у порядку регресу та 17727,43 грн судового збору.

Наказ видати після набрання судовим рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційна скарга не була подана.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо воно не скасоване, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови в відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду, відповідно до статті 256 ГПК України, подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні були оголошені лише вступна та резолютивна частини рішення суду, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Апеляційна скарга подається до Північного апеляційного господарського суду в порядку визначеному статтею 257 ГПК України.

Повне судове рішення складене та підписане 22.10.2024.

Суд звертає увагу учасників справи, що відповідно до приписів частин 5-8 статті 6 та частин 5, 6 статті 242 ГПК України, пунктів 5.6, 5.8, 10, 16, 17, 29, 37 Положення про порядок функціонування окремих підсистем (модулів) Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи, учасникам справи (їх представникам), які є користувачами Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи, судові рішення в паперовій формі не надсилаються і не вручаються. Суд надсилає такі рішення в електронній формі до електронного кабінету таких осіб, і вони вважаються врученими в день отримання повідомлення про доставку копії судового рішення на офіційну електронну адресу учасника справи (його представника), з якого і починається перебіг процесуального строку, встановленого законом або судом. Обмін процесуальними документами в електронній формі між судом та/або особами, що є (повинні бути) користувачами Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи, мають здійснюватися виключно за допомогою Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи.

Веб-адреса сторінки на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет, за якою учасники справи можуть отримати інформацію по справі, що розглядається - http://cn.arbitr.gov.ua/sud5028/.

Суддя А.В. Романенко