ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

16.09.2024м. ДніпроСправа № 904/1926/23

за заявою Приватного акціонерного товариства "Страхова компанія "Інгосстрах" (49100, місто Дніпро, узвіз Кодацький, будинок 2, )

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Боріваж" (49006, місто Дніпро, проспект Лесі Українки, будинок 4, )

про визнання банкрутом

Суддя Первушин Ю.Ю.

за участю секретаря судового засідання (помічник за дорученням) Рустамової З.Р.

Від представників учасників справи:

від кредитора: ОСОБА_1 , ПрАТ "СК"Інгосстрах", довіреність №б/н від 14.08.2024.

від кредитора: Рубан Олександр Георгійович, представник ТОВ "Дворічанське", довіреність №б/н від 19.07.2024.

від кредитора: Харицька Анастасія Миколаївна, довіреність №7859-С-О від 21.05.2024, представник АТ КБ "ПриватБанк".

від боржника: ОСОБА_2 , паспорт.

розпорядник майна: Шевченко Віталій Євгенович, посвідчення №1231 від 24.07.2013.

ВСТАНОВИВ:

Приватне акціонерне товариство "Страхова компанія "Інгосстрах" () звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Боріваж" (49006, місто Дніпро, проспект Пушкіна, будинок 4, ).

Протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 17.04.2023 матеріали заяви передано на розгляд судді Первушина Ю.Ю.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 19.04.2023 прийнято до розгляду заяву Приватного акціонерного товариства "Страхова компанія "Інгосстрах" про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Боріваж" (), підготовче засідання призначено на 24.04.2023 о 10:30 год.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 24.04.2023 відкрито провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Боріваж" (49006, місто Дніпро, проспект Пушкіна, будинок 4, ). Визнано грошові вимоги Приватного акціонерного товариства "Страхова компанія "Інгосстрах" (49100, місто Дніпро, узвіз Кодацький, будинок 2, ) в розмірі 26 840,00 грн. судового збору (1 черга задоволення), 60300,00 грн. суми авансування винагороди арбітражному керуючому (1 черга задоволення), 46 032 384,44 грн суми основного боргу (4 черга задоволення). Введено мораторій на задоволення вимог кредиторів. Введено процедуру розпорядження майном боржника строком на сто сімдесят календарних днів, до 10.10.2023. Розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Шевченка Віталія Євгеновича (свідоцтво №1231 від 24.07.2013, адреса: 49008, місто Дніпро, вулиця Театральна, будинок 2). Призначено попереднє засідання суду на 20.06.2023 о 12:00 год.

Постановою Господарського суду Дніпропетровської області від 19.08.2024 припинено процедуру розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю "Боріваж" (). Припинено повноваження розпорядника майна арбітражного керуючого Шевченка Віталія Євгеновича (свідоцтво №1231 від 24.07.2013). Визнано Товариство з обмеженою відповідальністю "Боріваж" () - банкрутом. Відкрито ліквідаційну процедуру у справі строком на 12 місяців, до 19.08.2025. Ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Боріваж" () призначено арбітражного керуючого Шевченка Віталія Євгеновича (свідоцтво №1231 від 24.07.2013). Також за змістом постанови від 19.08.2024 було прийнято рішення скасувати арешти, накладені на майно боржника, визнаного банкрутом, чи інші обмеження щодо розпорядження майном такого боржника. Накладення нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається та скасувати заходи забезпечення вимог кредиторів вжиті ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 13.11.2024 та ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 15.08.2024 відповідно до вимог частини 4 статті 40 Кодексу України з процедур банкрутства.

19.08.2024 через систему "Електронний суд" до господарського суду надійшла заява ОСОБА_3 про залучення її до участі у справі №904/1926/23 в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника ТОВ "Боріваж" (вх. суду №38998/24, №39009/24).

04.09.2024 до відділу канцелярії суду представник кредитора - Приватного акціонерного товариства "Страхова компанія "Інгосстрах" подав заперечення на заяву про залучення до участі у справі №904/1926/23 в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника (вх. суду №41544/24).

У судовому засіданні 19.08.2024 було заслухано пояснення ОСОБА_3 щодо поданої заяви про залучення до участі у справі №904/1926/23 в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника. Також судом було заслухано заперечення представників кредиторів та ліквідатора щодо задоволення вищевказаної заяви. Дослідивши матеріли справи, заслухавши пояснення присутніх учасників справи, суд вирішив відкласти розгляд заяви на 16.09.2024 о 09:30 год., у зв`язку з необхідністю надання додаткового часу заявнику подати для долучення до матеріалів справи додаткових документів, які необхідні для об`єктивного розгляду та надання можливості кредиторам та ліквідатору ознайомитись з даними документами, та у разі наявності подати письмові пояснення або заперечення.

В судовому засіданні 16.09.2024 судом було заслухано пояснення ОСОБА_3 , ліквідатора ТОВ "Боріваж" Шевченко В.Є. та представників кредиторів які взяли участь у судовому розгляді.

Ліквідатор Шевченко В.Є. вказав про недостатність доказів наданих ОСОБА_3 які підтверджують її повноваження, звернув увагу суду на відсутність в матеріалах справи будь-яких відомостей від самих засновників ТОВ "Боріваж" направлених суду про їх обізнаність з приводу залучення ОСОБА_3 представляти інтереси у справі та запропонував суду відкласти розгляд клопотання ОСОБА_3 з метою повідомлення судом засновників ТОВ "Борваж" про розгляд заяви про залучення до участі у справі №904/1926/23 в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника. На запитання суду ліквідатор Шевченко В.Є. пояснив, що самостійно він до засновників ТОВ "Боріваж" для з`ясування обставин уповноваження ОСОБА_3 він не звертався.

04.09.2024 до відділу канцелярії суду кредитор - ПрАТ СК "Інгосстрах" подав заперечення проти заяви ОСОБА_3 .

Представник ПрАТ СК "Інгосстрах" в судовому засіданні ставив під сумнів твердження ОСОБА_3 , вказував на порушення при прийнятті рішення загальних зборів учасників ТОВ "Боріваж", заперечував проти прийняття в якості належних доказів довіреностей учасників товариства та наполягав на неможливості залучення ОСОБА_3 до участі у справі з огляду на правила представництва у господарському процесі з підстав відсутності у представника статусу адвоката.

Представник АТ КБ "ПриватБанк" заперечень проти залучення до участі у справі ОСОБА_3 в якості в якості уповноваженої особи засновників (учасників) боржника не висловлювала.

Висновки суду.

Кодексом України з процедур банкрутства встановлено коло учасників провадження у справі про банкрутство.

Серед іншого статтею 1 КУзПБ визначено низку категорій осіб які приймають участь у провадженні, зокрема:

сторони у справі про банкрутство (неплатоспроможність) - конкурсні кредитори (голова комітету кредиторів), забезпечені кредитори, боржник (банкрут);

учасники у справі про банкрутство (неплатоспроможність) - сторони, арбітражний керуючий, державний орган з питань банкрутства, інші учасники справи про банкрутство, щодо прав або обов`язків яких існує спір, а також у випадках, передбачених цим Кодексом, Фонд державного майна України, Національний банк України, Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку, представник органу місцевого самоврядування, представник працівників боржника, уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника.

Таким чином, коло осіб які приймають участь у справі про банкрутство значно ширше ніж коло учасників позовного провадження.

Уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника - особа, уповноважена вищим органом управління боржника представляти інтереси засновників під час провадження у справі про банкрутство з правом дорадчого голосу.

Як зазначила в своїй заяві ОСОБА_4 . КУзПБ не регламентує відбору такого представника за суб`єктною ознакою або зв`язками з боржником, тому, за загальними нормами про представництво, усяка наділена повною правосуб`єктністю особа може бути уповноважена рішенням вищого органу управління боржника на представництво інтересів засновників (учасників, акціонерів) у справі про банкрутство.

За змістом постанови судової палати з розгляду справ про банкрутство КГС у складі ВС від 20.05.2021 у справі №910/24368/14 було проаналізовано статус уповноваженої особи засновників (учасників, акціонерів) боржника та викладено наступні висновки:

"...167. Набуття уповноваженою особою засновників (учасників, акціонерів) статусу учасника справи про банкрутство має ґрунтуватися на ухвалі суду про залучення такої особи до участі у справі, постановленій в порядку статті 234 ГПК України з набранням законної сили якою уповноважена особа, окрім належних їй спеціальних прав - брати участь з правом дорадчого голосу у зборах кредиторів та роботі комітету кредиторів боржника, наділяється процесуальними правомочностями учасника справи за статтею 42 ГПК України.

168. Уповноваження особи на представництво інтересів засновників (учасників, акціонерів) боржника стаття 1 Закону про банкрутство (стаття 1 КУзПБ) пов`язує з рішенням його вищого органу управління, що має визначену нормами корпоративного законодавства форму, зміст та процедуру прийняття. Таке рішення, прийняте в регламентованому законом та статутом порядку і оформлене протоколом, є доказом уповноваження особи на представництво інтересів засновників (учасників, акціонерів) боржника перед третіми особами у справі про банкрутство.

169. Право на уповноваження такої особи може бути реалізовано вищим органом управління боржника на будь-якій стадії справи про банкрутство, позаяк така правомочність за змістом є спеціальною, виникає саме у зв`язку з відкриттям провадження у справі про банкрутство, безпосередньо не пов`язана з управлінням боржником чи розпорядженням його майном, а отже не зазнає змін через обмеження (зупинення/припинення) корпоративних прав та повноважень органів управління боржника, що застосовуються у такій справі поетапно відповідно до приписів частин п`ятої, восьмої статті 22, частини четвертої статті 28, частини першої статті 38 Закону про банкрутство та частин п`ятої, сьомої статті 44, частини четвертої статті 50, частини першої статті 59 КУзПБ.

170. Обсяг процесуальних прав уповноваженої особи засновників (учасників, акціонерів) боржника у справі про банкрутство визначений Законом про банкрутство (КУзПБ від 21.10.2019) залежить від змісту рішення вищого органу управління боржника, яке, зокрема, може мати форму протоколу загальних зборів учасників товариства боржника, є єдиним можливим доказом підтвердження повноважень уповноваженої особи засновників (учасників, акціонерів) боржника. Суд, здійснюючи легітимацію такого учасника у справі про банкрутство, зобов`язаний надати оцінку відповідному рішенню вищого органу управління боржника щодо його належності (з`ясувати склад учасників та розмір їх часток на момент прийняття відповідного рішення, здійснити перевірку наявності необхідного кворуму під час прийняття відповідного рішення тощо).

171. Припинення (втрата) повноважень уповноваженою особою засновників (учасників, акціонерів) боржника відбувається у тих самих формах, що і його набуття: за рішенням вищого органу управління боржника або в разі втрати юридичної сили рішенням про уповноваження цієї особи внаслідок визнання його недійсним (скасування) - за рішенням суду.

172. Уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника має право на оскарження судових рішень, постановлених у справі про банкрутство та у справах, які розглядалися в межах справи про банкрутство, незалежно від того, чи постановлені відповідні судові рішення до чи після призначення такої особи уповноваженою особою, однак за наявності доведення відповідного правового зв`язку між оскаржуваними судовими рішеннями та порушенням інтересів такої особи. Для реалізації відповідного права суд зобов`язаний повідомити уповноважену особу засновників (учасників, акціонерів) боржника про судові засідання у справі про банкрутство, а також про судові засідання у справах, які розглядаються у межах справах про банкрутство. Такий обов`язок існує лише щодо уповноваженої особи засновників (учасників, акціонерів) боржника, яка належним чином легітимована, тобто виникає з моменту постановлення ухвали суду про визнання такої уповноваженої особи учасником справи про банкрутство.

173. Уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника як зацікавлена особа у продажі майна боржника за найвищою ціною наділена правом вимагати визнання недійсним результатів аукціону, проведеного в межах справи про банкрутство з порушенням вимог закону".

За містом наведеної постанови Верховний Суд також зазначив:

"106. Ураховуючи правовий зміст інституту представництва та положення параграфу 2 глави 4 ГПК України, у документі (протоколі, рішенні), яким оформлено рішення вищого органу управління боржника, має бути ідентифіковано особу, уповноважену на представництво інтересів засновників (учасників, акціонерів); зазначено реквізити справи про банкрутство, у якій надано такі повноваження, та застереження щодо обмеження повноважень за умови їх встановлення таким рішенням.

114. Рішення вищого органу управління боржника, яке, зокрема, може мати форму протоколу загальних зборів учасників товариства боржника, є єдиним можливим доказом підтвердження повноважень уповноваженої особи засновників (учасників, акціонерів) боржника. Тому суд, здійснюючи легітимацію відповідного учасника у справі про банкрутство, зобов`язаний надати оцінку відповідному рішенню вищого органу управління боржника щодо його належності (з`ясувати склад учасників та розмір їх часток на момент прийняття відповідного рішення, здійснити перевірку наявності необхідного кворуму під час прийняття відповідного рішення тощо).

115. Розглядаючи заяву такої особи про вступ у справу, господарський суд перевіряє повноваження представника (уповноваженої особи) засновників (учасників, акціонерів) боржника на участь у справі оформлені протоколом загальних зборів, не вирішуючи питання щодо дійсності/недійсності рішення органу управління товариством в цілому або у відповідній частині.

116. Отже, набуття уповноваженою особою засновників (учасників, акціонерів) статусу учасника справи про банкрутство має ґрунтуватися на ухвалі суду про залучення такої особи до участі у справі, постановленій в порядку статті 234 ГПК України.

117. Саме з набранням законної сили такою ухвалою уповноважена особа, окрім належних їй спеціальних прав - брати участь з правом дорадчого голосу у зборах кредиторів та роботі комітету кредиторів боржника, наділяється процесуальними правомочностями учасника справи за статтею 42 ГПК України".

На підтвердження своїх повноважень ОСОБА_3 надала для долучення до матеріалів справи копії протоколу загальних зборів учасників ТОВ "Боріваж" від 20 липня 2024, статуту ТОВ "Боріваж", свого паспорту та ідентифікаційного коду, довіреності виданої Компанією ОКТАЛЕНCА ХОЛДІНГЗ ЛТД (OKTALENSA HOLDINGS LTD) 12.07.2024 року та засвідченою Кіріакі Фасуліоту, що є призначеним сертифікатором на Кіпрі, дієздатність якого підтверджена окружним офіцером ОСОБА_5 , апостиль на якій проставлено Міністерством юстиції та публічного порядку 18.07.2024 року за № LIM MJPO-LIM 000457068/2024, рішення одноосібного директора відповідно до статуту Компанії ОКТАЛЕНCА ХОЛДІНГЗ ЛТД (OKTALENSA HOLDINGS LTD), довіреності, виданої Компанією ЕНСТРЕВІО ІНВЕСТМЕНТС ЛІМІТЕД (АNSTREVIO INVESTMENTS LIMITED) 12.07.2024 року та засвідченою Кіріакі Фасуліоту, що є призначеним сертифікатором на Кіпрі, дієздатність якого підтверджена окружним офіцером ОСОБА_5 , апостиль на якій проставлено Міністерством юстиції та публічного порядку 18.07.2024 року за № LIM MJPO-LIM 000497185/2024, рішення одноосібного директора відповідно до статуту Компанії ЕНСТРЕВІО ІНВЕСТМЕНТС ЛІМІТЕД (АNSTREVIO INVESTMENTS LIMITED), довіреності, виданої Компанією АМЕРТАНА ХОЛДІНГЗ ЛТД (АMERTANA HOLDINGS LTD) 12.07.2024 року та засвідченою Кіріакі Фасуліоту, що є призначеним сертифікатором на Кіпрі, дієздатність якого підтверджена окружним офіцером ОСОБА_5 , апостиль на якій проставлено Міністерством юстиції та публічного порядку 18.07:2024 року за № LIM MJPO-LIM 000457067/2024, сертифікату Компанії АМЕРТАНА ХОЛДІНГЗ ЛТД (АMERTANA HOLDINGS LTD) про займані посади.

Оригінали вищевказаних документів судом оглянуто в судовому засіданні 16.09.2024.

ОСОБА_3 надано також належні докази направлення іншим учасникам справи поданих до суду документів.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши представників сторін та проаналізувавши обставини викладені учасниками, суд дійшов висновку про належність наданих ОСОБА_3 доказів на підтвердження повноважень заявника представляти інтереси засновників боржника у справі про банкрутство ТОВ "Боріваж". Вирішення питання щодо дійсності/недійсності рішення органу управління боржника в цілому або у відповідній частині знаходиться поза межами даного судового розгляду але може бути предметом окремого судового провадження.

Щодо процесуального представництва в суді уповноваженої особи засновників (учасників) Боржника суд дійшов наступних висновків.

Коло учасників у справі по банкрутство значно ширше складу учасників у позовному провадженні. Існує очевидна відмінність між статусом учасника позовного провадження та статусом учасника у справі про банкрутство. Так у процедурі банкрутства уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника приймає участь не лише у судовому розгляді справи а й ще має право дорадчого голосу на зборах кредиторів боржника. Отже такий учасник має діяти в інтересах засновників (учасників, акціонерів) боржника не лише в межах прав та обов`язків встановлених господарським процесуальним кодексом України.

З іншого боку уповноважена особа, окрім належних їй спеціальних прав - брати участь з правом дорадчого голосу у зборах кредиторів та роботі комітету кредиторів боржника, наділяється процесуальними правомочностями учасника справи за статті 42 ГПК України.

Справи про банкрутство характеризуються особливим складом учасників, кожен з яких, вступаючи в провадження у такій справі, на різних процедурах, наділяється специфічним обсягом прав і обов`язків, зумовленим характером відносин неспроможності/банкрутства та спрямованістю інтересів (юридичною заінтересованістю) учасника у такому провадженні.

Правове регулювання статусу учасників у справі про банкрутство регламентовано як нормами ГПК України, так і КУзПБ, зміст правосуб`єктності та особливості процесуального статусу конкретного учасника справи розкриваються шляхом системного тлумачення норм цих законодавчих актів з урахуванням особливостей певної стадії процедури банкрутства.

В пунктів 87 постанови СП КГС ВС від 20.05.2021 у справі №910/24368/14 зазначено, що відповідно до приписів статті 131-2 Конституції України, статей 16, 58 ГПК України процесуальне представництво уповноваженої особи засновників (учасників, акціонерів) у справі про банкрутство може здійснюватися адвокатом.

Приймаючи до уваги особливості статусу уповноваженої особи засновників (учасників, акціонерів) у справі про банкрутство, суд не вправі обмежувати доступ до правосуддя учасника провадження якому закон надав право представляти та захищати інтереси засновників (учасників, акціонерів) боржника.

З огляду на наведене суд вважає, що представництво уповноваженої особи засновників (учасників, акціонерів) у справі про банкрутство може здійснюватися як особисто так із залученням адвоката.

Відтак, вивчивши матеріали справи, заслухавши думки інших учасників справи, суд не знайшов підстав для задоволення клопотання ліквідатора про відкладення слухання справи та дійшов висновку задовольнити клопотання ОСОБА_3 .

Керуючись статтями 234, 235, 255 Господарського процесуального кодексу України, статті 1, 2 Кодексу України з процедур банкрутства, господарський суд,

УХВАЛИВ:

Клопотання ОСОБА_3 від 19.08.2024 (вх. суду №38998/24) про залучення до участі у справі №904/1926/23 в якості уповноваженої особи засновників (учасників) Товариства з обмеженою відповідальністю «Боріваж» (49006, місто Дніпро, проспект Пушкіна, будинок 4, ідентифікаційний код юридичної особи 32307678) - задовольнити.

Залучити ОСОБА_3 (реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 , паспорт громадянина України серія НОМЕР_2 , виданий Приморським РВ у м.Маріуполі ГУ ДМС України в Донецькій області 07.04.2017 року) до участі у справі №904/1926/23 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Боріваж» (49006, місто Дніпро, проспект Лесі Українки, будинок 4, ідентифікаційний код юридичної особи 32307678) в якості уповноваженої особи засновників (учасників, акціонерів) боржника з правом дорадчого голосу.

Уповноважити ліквідатора ТОВ "Боріваж" арбітражного керуючого Шевченко В.Є. повідомити засновників ТОВ "Боріваж" про залучення участі у справі №904/1926/23 в якості уповноваженої особи засновників (учасників) Товариства з обмеженою відповідальністю «Боріваж» (49006, місто Дніпро, проспект Пушкіна, будинок 4, ідентифікаційний код юридичної особи 32307678) шляхом направлення копії ухвали Господарського суду Дніпропетровської області від 16.09.2024 по справі №904/1926/23 на адреси засновників.

Ухвала набирає законної сили 16.09.2024 та може бути оскаржена шляхом подання апеляційної скарги безпосередньо до Центрального апеляційного господарського суду в порядку статей 255-257 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст ухвали складено та підписано - 19.09.2024.

Суддя Ю.Ю. Первушин