ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
___________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

підготовчого засідання суду

про відкриття провадження у справі про банкрутство

"16" вересня 2024 р. Справа № 916/3397/24
Господарський суд Одеської області у складі судді Деркач Т. Г.,

дослідивши матеріали заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "МОЛОЧНА КОМПАНІЯ "ГАЛИЧИНА"

до боржника: Приватного підприємства Никольтрейд

про відкриття провадження у справі про банкрутство

за участі представників сторін:

від заявника: Квіткін Ю. М. довіреність від 01.01.2024;

від боржника: не з`явився

В С Т А Н О В И В:

Товариство з обмеженою відповідальністю "МОЛОЧНА КОМПАНІЯ "ГАЛИЧИНА" звернулося до Господарського суду Одеської області з заявою за вх.№3471/24 від 02.08.2024, в якій просить суд: відкрити провадження у справі про банкрутство Приватного підприємства "Никольтрейд"; визнати грошові вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю «Молочна компанія «Галичина» до Приватного підприємства "Никольтрейд" на суму 147 062,60 грн, з яких: 24 224,00 грн судового збору перша черга погашення; 113 324,76 грн четверта черга погашення, 9 513,84 грн шоста черга погашення; призначити розпорядником майна Приватного підприємства "Никольтрейд" арбітражного керуючого Сибаля Андрія Михайловича.

Заява обґрунтована наявною заборгованістю боржника перед кредитором, яка є безспірною, оскільки відповідний спір було вирішено третейським судом, а отже, на переконання заявника є належною підставою для правомірного відкриття провадження у справі.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 07.08.2024 заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "МОЛОЧНА КОМПАНІЯ "ГАЛИЧИНА" про відкриття провадження у справі про банкрутство Приватного підприємства Никольтрейд залишено без руху.

14.08.2024 за вх.№30182/24, 16.08.2024 за вх.№30447/24 господарським судом одержано заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "МОЛОЧНА КОМПАНІЯ "ГАЛИЧИНА" про усунення недоліків.

21.08.2024 господарським судом постановлено ухвалу, якою заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "МОЛОЧНА КОМПАНІЯ "ГАЛИЧИНА" про відкриття провадження у справі про банкрутство Приватного підприємства Никольтрейд прийнято до розгляду та призначено до розгляду у підготовчому засіданні на 02.09.2024 о 12:30, із викликом заявника та боржника у підготовче засідання.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 30.08.2024 задоволено заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Молочна компанія "Галичина" про участь у судовому засіданні, призначеному на 02.09.2024р. о 12.30 год. та в усіх наступних судових засіданнях у справі 916/3397/24, в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів (вх. ГСОО №31487/24 від 28.08.2024 р.).

02.09.2024 за вх.№3-628/24 господарським судом одержано заяву арбітражного керуючого Сибаля А. М. про участь у справі про банкрутство.

У підготовчому засіданні 02.09.2024 за участю представника заявника у режимі відеоконференції поза межами приміщення суду постановлено протокольну ухвалу, якою через відсутність відомостей належного повідомлення боржника про підготовче засідання відкладено підготовче засідання на 16.09.2024 о 12:00.

Представник заявника у підготовчому засіданні 16.09.2024 підтримав вимоги заяви та просив суд її задовольнити.

Боржник у судове засідання 16.09.2024 не з`явився, про причини неявки суд не повідомив, витребуваного ухвалами Господарського суду Одеської області від 21.08.2024 та від 02.09.2024 відзиву на подану заяву та відомостей, що мають значення для розгляду справи не надав, про причини неможливості їх подання суд не повідомив.

При цьому, ухвала суду від 21.08.2024 вручена боржнику 28.08.2024, про що свідчить наявне у матеріалах справи рекомендоване повідомлення про вручення поштового відправлення. Ухвала суду від 02.09.2024 повернута за зворотною адресою через відсутність адресата за вказаною адресою, про що свідчить відстеження трекінгу поштового відправлення за №982 з офіційного сайту Укрпошта.

Окрім того, судом на веб-порталі судова влада України було розміщено відповідне оголошення про відкладення підготовчого засідання на 16.09.2024 о 12:00 год.

Відповідно до п. 3 ч. 6 ст. 242 ГПК України днем вручення судового рішення є день проставлення у поштовому повідомленні відмітки про вручення судового рішення.

З огляду на принципи господарського судочинства: диспозитивності, рівності усіх учасників судового процесу перед законом та судом, враховуючи те, що учасники справи на власний розсуд користуються наданими їм процесуальними правами, суд з метою забезпечення необхідного балансу між правами учасників справи щодо розгляду справи за їх участі та дотриманням розумних строків розгляду справи, як складової доступу до правосуддя, зважаючи, що право на захист не порушено, доходить висновку про можливість розгляду заяви про відкриття провадження у справі за відсутності боржника.

Розглянувши заяву, дослідивши наявні докази у підготовчому засіданні, суд встановив таке.

Згідно з витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, Приватне підприємство «Никольтрейд» знаходиться за адресою: 73000, Херсонська обл., місто Херсон, Миколаївське Шосе, буд. 25. У складі засновників (учасників) боржника перебувають Коваленко Т. Г., ОСОБА_1 ; вид діяльності оптова торгівля м`ясом і м`ясними продуктами.

Приватне підприємство «Никольтрейд» зареєстровано як юридична особа 06.11.2018.

Рішенням Постійно діючого третейського суду при Західній універсальній товарній біржі від 31.01.2023 у справі №16-03/1222 позовні вимоги ТОВ «МК «Галичина» задоволено повністю. Стягнуто з Приватного підприємства "Никольтрейд" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «МОЛОЧНА КОМПАНІЯ «ГАЛИЧИНА» (79024, м. Львів, вул. Липинського, буд. 54, ідентифікаційний код 39685014) 137 806,88 грн, з яких: 83 905,86 грн заборгованості за товар; 12 137,61 грн двадцять процентів річних; 17 281,29 грн інфляційних втрат, 24 482,12 грн пені, 10 000 грн витрат на правничу допомогу та 5 033,55 грн на відшкодування сплаченого третейського збору, а всього 152 840,43 грн.

18.05.2023 Західним апеляційним господарським судом на виконання ухвали Західного апеляційного господарського суду від 27.04.2023 у справі №870/9/23, яка набрала законної сили 18.05.2023, видано наказ про примусове виконання рішення Третейського суду, яким стягнуто з Приватного підприємства «Никольтрейд» (місцезнаходження: Херсонська область, м. Херсон, Миколаївське шосе, будинок 25, ідентифікаційний код 42601065) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Молочна компанія» «Галичина» (місцезнаходження: Львівська область, м. Львів, вул. Липинського, буд. 54, ідентифікаційний код 39685014) витрати зі сплати судового збору за подання заяви про видачу наказу на примусове виконання рішення Постійно діючого третейського суду при Західній універсальній товарній біржі від 31.01.2023 у справі № 16-03/1222 в сумі 1342,00 грн.

Постановою приватного виконавця виконавчого округу Херсонської області Манікіним Д. С. від 15.06.2023 ВП № 72040418 відкрито виконавче провадження з виконання наказу у справі №870/9/23, виданого 18.05.2023 Західним апеляційним господарським судом.

В межах виконавчого провадження було стягнуто 30 001,83 грн, в тому числі 19.06.2023 - 511,35 грн, що підтверджується копією виписки з рахунку ТОВ «МК «Галичина» за період з 11.06.2023 по 20.06.2023 в АТ «Ощадбанк», та 14.07.2023 - 29 490,48 грн, що підтверджується копією виписки по рахунку ТОВ «МК «Галичина» за період з 11.07.2023 по 20.07.2023 в АТ «Ощадбанк».

У довідці ТОВ «Молочна компанія «Галичина» (вих. № 30/07-01 від 30.07.2024) вказано, що зв`язку з тим, що коштів в сумі 30 001,83 грн, які були стягнуті приватним виконавцем Манікіним Дмитром Сергійовичем в межах виконавчого провадження № 72040418 з виконання наказу Західного апеляційного господарського суду від 18.05.2023 у справі № 870/9/23, станом на 30.07.2024 недостатньо для погашення боргу ПП «Никольтрейд» перед ТОВ «МК «Галичина» в повному обсязі (в сумі 152840,43 грн) відповідно до рішення Постійно діючого третейського суду при Західній універсальній товарній біржі в м. Львів у справі № 16-03/1222 від 31.01.2023, ТОВ «МК «Галичина» відповідно до ст. 534 ЦК України спрямувало їх на погашення в порядку черговості: 10 000,00 грн витрат на правничу допомогу; 5033,55 грн на відшкодування сплаченого третейського збору; 14 968,28 грн - пені. Залишок заборгованості складає 122 838,60 грн, в тому числі: 83 905,86 грн - заборгованість за товар; 12 137,61 грн - двадцять процентів річних; 17 281,29 грн - інфляційні втрати; 9 513,84 грн - пені.

Відповідно до ч. 1 ст. 3 ГПК України судочинство в господарських судах здійснюється відповідно до Конституції України, цього Кодексу, Закону України "Про міжнародне приватне право", Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а також міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України.

Відповідно до ч. 2 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства з дня введення в дію цього Кодексу визнано такими, що втратили чинність: Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Частиною першою ст. 2 Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, що провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законами України. Застосування положень Господарського процесуального кодексу України та інших законодавчих актів України здійснюється з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Сторони у справі про банкрутство відповідно до ст. 1 Кодексу України з процедур банкрутства - конкурсні кредитори (представник комітету кредиторів), забезпечені кредитори, боржник (банкрут).

Згідно з ч. 2 ст. 8 Кодексу України з процедур банкрутства право на звернення до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство мають боржник, кредитор.

Відповідно до ч. 1 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, що перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з`ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Кодексом.

Згідно з ч. 2 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства у підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, вирішує інші питання, пов`язані з розглядом справи.

Відповідно до ч. 1 ст.6 Кодексу України з процедур банкрутства щодо боржника - юридичної особи застосовуються такі судові процедури: розпорядження майном боржника; санація боржника; ліквідація банкрута.

Відповідно до ст. 1 Кодексу України з процедур банкрутства боржник - юридична особа або фізична особа, у тому числі фізична особа - підприємець, неспроможна виконати свої грошові зобов`язання, строк виконання яких настав.

Відповідно до ст. 1 Кодексу України з процедур банкрутства неплатоспроможність - неспроможність боржника виконати після настання встановленого строку грошові зобов`язання перед кредиторами не інакше, як через застосування процедур, передбачених цим Кодексом.

Стаття 1 Кодексу України з процедур банкрутства становлює, що грошовим зобов`язанням (боргом) є зобов`язання боржника сплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового правочину (договору) та на інших підставах, передбачених законодавством України. До грошових зобов`язань належать також зобов`язання щодо сплати податків, зборів (обов`язкових платежів), страхових внесків на загальнообов`язкове державне пенсійне та інше соціальне страхування; зобов`язання, що виникають внаслідок неможливості виконання зобов`язань за договорами зберігання, підряду, найму (оренди), ренти тощо та які мають бути виражені у грошових одиницях. До складу грошових зобов`язань боржника, у тому числі зобов`язань щодо сплати податків, зборів (обов`язкових платежів), страхових внесків на загальнообов`язкове державне пенсійне та інше соціальне страхування, не включаються неустойка (штраф, пеня) та інші фінансові санкції, визначені на дату подання заяви до господарського суду, а також зобов`язання, що виникли внаслідок заподіяння шкоди життю і здоров`ю громадян, зобов`язання з виплати авторської винагороди, зобов`язання перед засновниками (учасниками) боржника - юридичної особи, що виникли з такої участі. Склад і розмір грошових зобов`язань, у тому числі розмір заборгованості за передані товари, виконані роботи і надані послуги, сума кредитів з урахуванням відсотків, які зобов`язаний сплатити боржник, визначаються на день подання до господарського суду заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність), якщо інше не встановлено цим Кодексом. При поданні заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) розмір грошових зобов`язань визначається на день подання до господарського суду такої заяви.

Згідно зі ст. 1 Кодексу України з процедур банкрутства кредитор - юридична або фізична особа, а також контролюючий орган, уповноважений відповідно до Податкового кодексу України здійснювати заходи щодо забезпечення погашення податкового боргу та недоїмки зі сплати єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування у межах своїх повноважень, та інші державні органи, які мають вимоги щодо грошових зобов`язань до боржника, а також адміністратор за випуском облігацій, який відповідно до Закону України "Про ринки капіталу та організовані товарні ринки" діє в інтересах власників облігацій, які мають підтверджені у встановленому порядку документами вимоги щодо грошових зобов`язань до боржника.

Частиною третьою ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, що якщо провадження у справі відкривається за заявою кредитора, господарський суд перевіряє можливість боржника виконати майнові зобов`язання, строк яких настав. Боржник може надати підтвердження спроможності виконати свої зобов`язання та погасити заборгованість.

Відповідно до ч. 5 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства за результатами розгляду заяви про відкриття провадження у справі та відзиву боржника господарський суд постановляє ухвалу про: відкриття провадження у справі; відмову у відкритті провадження у справі.

Згідно з ч. 6 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства господарський суд відмовляє у відкритті провадження у справі, якщо: вимоги кредитора свідчать про наявність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження; вимоги кредитора (кредиторів) задоволені боржником у повному обсязі до підготовчого засідання суду.

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 36 Кодексу України з процедур банкрутства боржник до дати проведення підготовчого засідання надає до господарського суду та заявнику відзив на заяву про відкриття провадження у справі. До відзиву боржника додаються докази відправлення заявнику копії відзиву. Крім відомостей, передбачених Господарським процесуальним кодексом України, у відзиві боржника зазначаються: заперечення боржника щодо вимог заявника (заявників); загальна сума заборгованості боржника перед кредиторами за зобов`язаннями, що передбачають виплату грошових коштів, у тому числі зі сплати податків і зборів (обов`язкових платежів), з виплати заробітної плати; відомості про наявне у боржника майно, а також про всі рахунки боржника в установах банків та інших фінансово-кредитних установах, реквізити рахунків; відомості про всі рахунки, на яких ведеться облік прав на цінні папери, що належать боржнику у депозитарних установах, їх реквізити; відомості про всі рахунки, електронні гаманці, відкриті у небанківських надавачах платіжних послуг, емітентах електронних грошей, що належать боржнику, їх реквізити; відомості про проведення боржником діяльності, пов`язаної з державною таємницею; докази необґрунтованості вимог заявника (за наявності).

Частиною першою ст. 34 Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, що заява про відкриття провадження у справі про банкрутство подається кредитором або боржником, а стосовно боржника - державного підприємства або господарського товариства, у статутному капіталі якого більше 50 відсотків акцій (часток) належать державі - також органом (суб`єктом), уповноваженим управляти державним майном, у письмовій формі та повинна містити: найменування господарського суду, до якого подається заява; найменування боржника, його місцезнаходження, ідентифікаційний код юридичної особи; ім`я або найменування кредитора, його місцезнаходження або місце проживання, ідентифікаційний код юридичної особи або реєстраційний номер облікової картки платника податків, або серію та номер паспорта (для фізичних осіб, які через свої релігійні переконання відмовляються від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків та повідомили про це відповідний контролюючий орган і мають відмітку у паспорті); найменування органу (суб`єкта), уповноваженого управляти державним майном щодо боржника - державного підприємства або господарського товариства, у статутному капіталі якого більше 50 відсотків акцій (часток) належать державі; виклад обставин, що є підставою для звернення до суду; перелік документів, що додаються до заяви.

Згідно з ч. 8 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства в ухвалі про відкриття провадження у справі про банкрутство зазначається про: відкриття провадження у справі про банкрутство; визнання вимог кредитора та їх розмір; введення мораторію на задоволення вимог кредиторів; введення процедури розпорядження майном; призначення розпорядника майна, встановлення розміру його винагороди та джерела її сплати; вжиття заходів щодо забезпечення вимог кредиторів шляхом заборони боржнику та власнику майна (органу, уповноваженому управляти майном) боржника приймати рішення щодо ліквідації, реорганізації боржника, а також відчужувати основні засоби та предмети застави; строк подання розпорядником майна до господарського суду відомостей про результати розгляду вимог кредиторів, який не може перевищувати одного місяця та 20 днів після дати проведення підготовчого засідання суду; дату попереднього засідання суду, яке має відбутися не пізніше 70 календарних днів, а в разі великої кількості кредиторів - не пізніше трьох місяців після дати проведення підготовчого засідання суду; строк проведення розпорядником майна інвентаризації майна боржника, який не може перевищувати двох місяців, а в разі значного обсягу майна - трьох місяців після дати проведення підготовчого засідання суду.

Системний аналіз статей 1, 8, 34, 39 КУзПБ свідчить про те, що правовими підставами для відкриття провадження у справі про банкрутство є: наявність грошового зобов`язання боржника перед кредитором, строк виконання якого сплив на дату звернення кредитора до суду; відсутність між кредитором та боржником спору про право стосовно заявлених вимог; до підготовчого засідання суду вимоги кредитора (кредиторів) боржником у повному обсязі не задоволені.

Отже, завданням підготовчого засідання господарського суду у розгляді заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство є перевірка обґрунтованості вимог заявника (заявників) на предмет відповідності таких вимог поняттю "грошового зобов`язання" боржника перед ініціюючим кредитором; встановлення наявності спору про право; встановлення обставин задоволення таких вимог до проведення підготовчого засідання у справі.

Водночас однією з підстав для відмови у відкритті провадження у справі, положення ч. 6 ст. 39 КУзПБ визначають те, що вимоги кредитора свідчать про наявність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження.

Методом встановлення таких фактів є дослідження господарським судом відзиву боржника, заслуховування пояснень представника боржника або дослідження Єдиного реєстру судових рішень, відомості з якого є відкритими та загальнодоступними, на предмет наявності на розгляді іншого суду позову боржника до ініціюючого кредитора з питань, що зазначені вище. Водночас відсутність будь-яких заперечень боржника з приводу зазначеної вимоги кредитора може свідчити про її визнання, а відтак, і про відсутність спору між сторонами про право (висновок, викладений Верховним Судом у постановах від 13.08.2020 у справі № 910/4658/20, від 03.09.2020 у справі N 910/4658/20 та від 16.09.2020 у справі № 911/593/20, від 15.06.2021 у справі № 904/3074/20, від 15.10.2020 у справі № 922/1174/20).

Встановлення відсутності спору про право щодо вимог ініціюючого кредитора є обов`язковою умовою для відкриття провадження у справі про банкрутство боржника.

Отже, якщо у підготовчому засіданні буде з`ясовано, що між ініціюючим кредитором та боржником існують суперечки з приводу їх прав та обов`язків, що вочевидь ставить під сумнів вимогу кредитора, і їх вирішення можливе виключно шляхом встановлення об`єктивної істини, що, у свою чергу, покладає на суд обов`язок вжити всіх визначених законом заходів до всебічного, повного та об`єктивного з`ясування дійсних прав і обов`язків сторін, у тому числі із застосуванням інституту доказів і доказування, що притаманне саме для справ позовного провадження, господарський суд відмовляє у відкриті провадження у справі про банкрутство.

При цьому законодавство не містить переліку будь-яких критеріїв для висновку про існування спору про право, тому в кожному конкретному випадку в залежності від змісту правовідносин суд повинен оцінити форму вираження відповідної незгоди учасників провадження на предмет існування спору.

Також спір про право наявний у разі, коли боржник не погоджується із методикою (формулою) розрахунку заявленого боргу або взагалі висловлює незгоду з існуванням у нього заборгованості перед кредитором, стверджуючи про припинення зобов`язання зарахуванням тощо; заявляє про сплив позовної давності; заперечує настання строку виконання грошового зобов`язання з мотивів правомірності зупинення ним виконання свого обов`язку (частина третя статті 538 ЦК України) або з мотивів прострочення кредитора (стаття 613 ЦК України), доводить про припинення поруки тощо.

Встановлення наявності або відсутності наведених обставин переходить в площину доказування, що вочевидь свідчить про наявність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження.

При цьому, у суду першої інстанції під час проведення підготовчого засідання відсутня можливість вирішення такого спору про право, що в свою чергу пов`язано з особливостями позовного провадження, як то: пред`явлення позову, можливості подання зустрічного позову, складу учасників справи у позовному провадженні, прийняття позовної заяви до розгляду та відкриття провадження у справі, а також диспозитивністю господарського судочинства тощо.

У підготовчому засіданні суд не вирішує спір по суті, а строк розгляду вимог кредиторів обмежується 14 днями.

У такому випадку, відсутність спору щодо заявлених ініціюючим кредитором грошових вимог може підтверджуватися або рішенням суду, що набрало законної сили, або визнанням боржником таких вимог.

Тобто, має бути фактична наявність боргу, який є безспірним або не оспорюється боржником, що встановлюється судом у підготовчому засіданні.

Щодо моменту виникнення вимог (права вимоги) кредитора (ініціюючого кредитора в цьому випадку) до боржника в площині права неспроможності, слід виходити з того, що боржником є особа, неспроможна виконати свої грошові зобов`язання (тобто грошові обов`язки), строк виконання яких настав. Таким чином, моментом виникнення вимоги кредитора як учасника відносин неспроможності, слід вважати саме дату настання строку виконання грошового обов`язку боржника, а не момент вчинення правочину, чи настання іншої підстави, з якої виникає відповідне право як таке (правова позиція викладена у постанові Верховного Суду у складі палати для розгляду справ про банкрутство Касаційного господарського суду від 16.08.2022 у справі № 910/10741/21). від 09.04.2024 у справі № 911/2236/22.

Згідно з ч.ч. 1, 2 ст. 11 Цивільного кодексу України (далі ЦК України) цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки. Однією з підстав виникнення цивільних прав та обов`язків визначені договори та інші правочини.

Відповідно до ч. 5 ст. 11 ЦК України у випадках, встановлених актами цивільного законодавства, цивільні права та обов`язки можуть виникати з рішення суду.

Закон України "Про третейські суди" регулює порядок утворення та діяльності третейських судів в Україні та встановлює вимоги щодо третейського розгляду з метою захисту майнових і немайнових прав та охоронюваних законом інтересів фізичних та юридичних осіб. Частиною другою статті 1 Закону визначено, що до третейського суду за угодою сторін може бути переданий будь-який спір, що виникає з цивільних та господарських правовідносин, крім випадків, передбачених законом.

Статтею 50 Закону визначено, що сторони, які передали спір на вирішення третейського суду, зобов`язані добровільно виконати рішення третейського суду, без будь-яких зволікань чи застережень. Сторони та третейський суд вживають усіх необхідних заходів з метою забезпечення виконання рішення третейського суду. Відповідно до статті 55 Закону рішення третейського суду виконуються зобов`язаною стороною добровільно, в порядку та строки, що встановлені в рішенні. Якщо в рішенні строк його виконання не встановлений, рішення підлягає негайному виконанню.

За змістом частини першої статті 56 Закону заява про видачу виконавчого документа може бути подана до компетентного суду протягом трьох років з дня прийняття рішення третейським судом. Згідно з абзацом дев`ятим частини першої статті 2 Закону компетентний суд місцевий загальний суд чи місцевий господарський суд за місцем розгляду справи третейським судом. Також необхідно звернути увагу на те, що Європейський суд з прав людини у пункті 24 рішення від 20.07.2006 у справі "Сокуренко і Стригун проти України" зазначив, що фраза "встановлений законом" поширюється не лише на правову основу самого існування "суду", але й дотримання таким судом певних норм, які регулюють його діяльність. Термін "судом, встановленим законом" у пункті 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року передбачає усю організаційну структуру судів, включно з питаннями, що належать до юрисдикції певних категорій судів. Приписами статті 20 Господарського процесуального кодексу України до юрисдикції господарських судів віднесено розгляд справ про оскарження рішень третейських судів та про видачу наказу на примусове виконання рішень третейських судів, утворених відповідно до Закону, якщо такі рішення ухвалені у спорах, зазначених у цій статті.

Відповідно до ст. 3 Закону України «Про виконавче провадження» підлягають примусовому виконанню рішення на підставі таких виконавчих документів: виконавчих листів та наказів, що видаються судами у передбачених законом випадках на підставі судових рішень, рішень третейського суду, рішень міжнародного комерційного арбітражу, рішень іноземних судів та на інших підставах, визначених законом або міжнародним договором України.

Судом встановлено, що рішенням постійно діючого третейського суду при Західній універсальній товарній біржі від 31.01.2023 у справі №16-03/1222 позовні вимоги ТОВ «МК «Галичина» задоволено повністю. Стягнуто з Приватного підприємства "Никольтрейд" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «МОЛОЧНА КОМПАНІЯ «ГАЛИЧИНА» (79024, м. Львів, вул. Липинського, буд. 54, ідентифікаційний код 39685014) - 137806,88 грн, з яких: 83905,86 грн заборгованості за товар; 12137,61 грн двадцять процентів річних; 17281,29 грн інфляційних втрат, 24482,12 грн пені, 10 000 грн витрат на правничу допомогу та 5033,55 грн на відшкодування сплаченого третейського збору, а всього 152840,43 грн.

18.05.2023 Західним апеляційним господарським судом на виконання ухвали Західного апеляційного господарського суду від 27.04.2023 у справі №870/9/23, яка набрала законної сили 18.05.2023, видано наказ про примусове виконання рішення Третейського суду, яким стягнуто з Приватного підприємства «Никольтрейд» (місцезнаходження: Херсонська область, м. Херсон, Миколаївське шосе, будинок 25, ідентифікаційний код 42601065) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Молочна компанія» «Галичина» (місцезнаходження: Львівська область, м. Львів, вул. Липинського, буд. 54, ідентифікаційний код 39685014) витрати по сплаті судового збору за подання заяви про видачу наказу на примусове виконання рішення Постійно діючого третейського суду при Західній універсальній товарній біржі від 31.01.2023 у справі № 16-03/1222 в сумі 1342,00 грн.

Постановою приватного виконавця виконавчого округу Херсонської області Манікіним Д. С. від 15.06.2023 ВП № 72040418 відкрито виконавче провадження з виконання наказу №870/9/23, виданого 18.05.2023 Західним апеляційним господарським судом.

В межах виконавчого провадження було стягнуто 30 001,83 грн, в тому числі 19.06.2023 - 511,35 грн, що підтверджується копією виписки з рахунку ТОВ «МК «Галичина» за період з 11.06.2023 по 20.06.2023 в АТ «Ощадбанк», та 14.07.2023 - 29 490,48 грн, що підтверджується копією виписки по рахунку ТОВ «МК «Галичина» за період з 11.07.2023 по 20.07.2023 в АТ «Ощадбанк».

Згідно з довідкою ТОВ «Молочна компанія «Галичина» (вих. № 30/07-01 від 30.07.2024), беручи до уваги часткове стягнення приватним виконавцем коштів в сумі 30 001,83 грн в межах виконавчого провадження № 72040418, залишок заборгованості становить 122 838,60 грн, в тому числі: 83 905,86 грн - заборгованість за товар; 12 137,61 грн - двадцять процентів річних; 17 281,29 грн - інфляційні втрати; 9 513,84 грн - пені.

На підтвердження актуальної суми боргу заявник надав оборотно-сальдову відомість за рахунком № 374 «Розрахунки за претензіями» за період з 22.02.2022 по 01.08.2024, фінасову звітність: Баланс (ф.1) та Звіт про фінансові результати (ф.2) за 2023 рік.

Підстав для відмови у відкритті провадження у справі, передбачених ст.ст. 37, 38, ч. 6 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства, судом не встановлено.

Підсумовуючи викладене, суд встановив наявність підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство, передбачених ст. ст. 34, 41, 44 Кодексом України з процедур банкрутства, введення мораторію на задоволення вимог кредиторів, введення процедури розпорядження майном та призначення розпорядника майна.

За таких обставин, господарський суд вважає за необхідне визнати вимоги заявника до боржника в сумі 147 062,60 грн. При цьому, суд звертає увагу на те, що заборгованість, яка складається із пені в сумі 9513,84 грн не включається до складу грошового зобов`язання відповідно до ст. 1 Кодексу України з процедур банкрутства, однак, згідно ч. 2 ст.47 вказаного Кодексу враховується в реєстрі вимог кредиторів окремо від основних зобов`язань у шосту чергу.

Ст. 64 Кодексу України з процедур банкрутства передбачено черговість задоволення вимог кредиторів.

Згідно ч. 1 ст. 123 ГПК України судові витрати складаються з судового збору та витрат, пов`язаних з розглядом справи.

Системний аналіз положень ст.ст.1, 64 Кодексу України з процедур банкрутства, ст. 123 ГПК України свідчить про те, що сума судового збору, сплаченого за подання заяви про відкриття провадження у справі, в розмірі 24 224 грн, також не є грошовим зобов`язанням та враховуються в реєстрі вимог кредиторів у першу чергу відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 64 Кодексу України з процедур банкрутства.

Відповідно до п. 1-6 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства установлено, що тимчасово, під час дії воєнного стану, введеного Указом Президента України від 24 лютого 2022 року № 64/2022 "Про введення воєнного стану в Україні", затвердженим Законом України від 24 лютого 2022 року № 2102-IX, а також протягом шести місяців після його припинення чи скасування стосовно боржника справу про банкрутство (неплатоспроможність) може бути відкрито без здійснення авансування передбаченої цим Кодексом винагороди арбітражному керуючому на депозитний рахунок суду. У такому разі до заяви про відкриття справи про банкрутство (неплатоспроможність) додається копія укладеної заявником угоди з обраним ним арбітражним керуючим про виконання арбітражним керуючим повноважень у справі про банкрутство (неплатоспроможність) до її закриття з виплатою на умовах, визначених цією угодою, винагороди в розмірі, що не має перевищувати розмір, встановлений цим Кодексом. Господарський суд, відкриваючи провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) відповідно до цього пункту, призначає розпорядником майна або керуючим реструктуризацією арбітражного керуючого, з яким заявником укладено угоду.

Заявник до заяви додав Угоду № 1 про виконання арбітражним керуючим повноважень у справі про банкрутство від 30.07.2024, та додаткові угоди до неї від 07.08.2024, від 16.08.2024.

Розглянувши подану заяву арбітражного керуючого, господарським судом встановлено, що кандидатура арбітражного керуючого Сибаля А. М. відповідає вимогам Кодексу, зокрема, останній не є заінтересованою особою стосовно боржника, має досвід та організаційні та технічні можливості належним чином виконувати функції арбітражного керуючого, його кандидатуру запропоновано ініціюючим кредитором, а відтак суд призначає арбітражного керуючого Сибаля А. М. розпорядником майна Приватного підприємства Никольтрейд.

Ч. 1 ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, що арбітражний керуючий виконує повноваження за грошову винагороду. Грошова винагорода арбітражного керуючого складається з основної та додаткової грошових винагород.

Відповідно до ч. 2 ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна або ліквідатора визначається в розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останніх 12 місяців його роботи до відкриття провадження у справі, але не менше трьох розмірів мінімальної заробітної плати за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень. право вимоги основної грошової винагороди виникає в арбітражного керуючого в останній день кожного календарного місяця виконання ним повноважень. Сплата основної винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна, ліквідатора, керуючого санацією, керуючого реструктуризацією, керуючого реалізацією здійснюється за рахунок коштів, авансованих заявником (кредитором або боржником) на депозитний рахунок господарського суду, який розглядає справу, до моменту подання заяви про відновлення відкриття провадження у справі.

Враховуючи викладене, суд встановлює грошову винагороду розпоряднику майна арбітражному керуючому Сибалю Андрію Михайловичу за виконання повноважень розпорядника майна Приватного підприємства Никольтрейд за угодою №1 про виконання арбітражним керуючим повноважень у справі про банкрутство від 30.07.2024.

Відповідно до ч. 9 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства з метою виявлення кредиторів та осіб, які виявили бажання взяти участь у санації боржника, на офіційному веб-порталі судової влади України не пізніше наступного дня з дня постановлення ухвали суду про відкриття провадження у справі господарський суд оприлюднює повідомлення про відкриття провадження у справі боржника (офіційне оприлюднення). Доступ до інформації про провадження у справах, розміщеної на офіційному веб-порталі судової влади України, є вільним та безоплатним. Повідомлення про відкриття провадження у справі про банкрутство повинне містити ім`я або найменування боржника, його місцезнаходження або місце проживання, ідентифікаційний код юридичної особи або реєстраційний номер облікової картки платника податків, або серію та номер паспорта (для фізичних осіб, які через свої релігійні переконання відмовляються від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків та повідомили про це відповідний контролюючий орган і мають відмітку у паспорті), найменування та адресу господарського суду, номер справи, дату офіційного оприлюднення повідомлення, відомості про розпорядника майна (ім`я, місцезнаходження), строк подання заяв кредиторів з вимогами до боржника. Інформація про відкриття провадження у справі про банкрутство додатково може оприлюднюватися на офіційному веб-сайті державного органу з питань банкрутства, а також у будь-який інший спосіб, не заборонений законом.

Враховуючи викладене, господарський суд вважає за необхідне оприлюднити на офіційному веб-порталі судової влади України повідомлення про відкриття провадження у справі боржника Приватного підприємства Никольтрейд, текст якого додається.

Керуючись ст.1, 2, 28, 30, 39, 41, 44, 45, п. 21 розділу "Прикінцеві та перехідні положення" Кодексу України з процедур банкрутства, ст. 234, 240 Господарського процесуального кодексу України, суд

П О С Т А Н О В И В:

1. Відкрити провадження у справі про банкрутство Приватного підприємства Никольтрейд (Миколаївське шосе, буд. 25, м. Херсон, 73000, ідентифікаційний код 42601065).

2. Визнати конкурсні грошові вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю «Молочна компанія «Галичина» (, місцезнаходження: 79024, м. Львів, вул. Липинського, буд. 54) до Приватного підприємства "Никольтрейд" (, місцезнаходження: 73000, м. Херсон, Миколаївське шосе, буд. 25) на суму 147 062,60 грн та витрати у сумі 24 224,00 грн понесені у зв`язку зі сплатою судового збору.

Встановити наступну черговість задоволення вимог до Приватного підприємства "Никольтрейд":

24 224 грн перша черга задоволення вимог кредиторів;

113 324,76 грн четверта черга задоволення вимог кредиторів;

- 9 513,84 грн шоста черга задоволення вимог кредиторів.

3. Ввести мораторій на задоволення вимог кредиторів.

4. Ввести процедуру розпорядження майном Приватного підприємства Никольтрейд (Миколаївське шосе, буд. 25, м. Херсон, 73000, ідентифікаційний код 42601065) строком на 170 календарних днів до 05.03.2025.

5. Призначити розпорядником майна боржника Приватного підприємства "Никольтрейд" (, місцезнаходження: 73000, м. Херсон, Миколаївське шосе, буд. 25) арбітражного керуючого Сибаля Андрія Михайловича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 431 від 02.04.2013р., адреса: АДРЕСА_1 ; РНОКПП НОМЕР_1 ).

6.Встановити грошову винагороду розпоряднику майном Приватного підприємства Никольтрейд (Миколаївське шосе, буд. 25, м. Херсон, 73000, ідентифікаційний код 42601065) арбітражному керуючому Сибалю Андрію Михайловичу у відповідності до угоди №1 про виконання арбітражним керуючим повноважень у справі про банкрутство від 30.07.2024.

7. Протягом процедури розпорядження майном органи управління боржника не мають права приймати рішення про:

реорганізацію (злиття, приєднання, поділ, виділення, перетворення) і ліквідацію боржника;

створення господарських товариств або участь в інших господарських товариствах;

створення філій та представництв;

виплату дивідендів;

проведення боржником емісії цінних паперів;

вихід зі складу учасників боржника юридичної особи, придбання в акціонерів раніше випущених акцій боржника;

відчуження або обтяження нерухомого майна боржника, в тому числі його передачу в заставу, внесення зазначеного майна до статутного капіталу іншого підприємства або господарського товариства;

надання позик (кредитів), надання поруки, гарантій, а також передачу в довірче управління майна боржника.

8. Керівник або орган управління боржника виключно за погодженням з розпорядником майна приймають рішення про:

участь боржника в об`єднаннях, асоціаціях, спілках, холдингових компаніях, промислово-фінансових групах чи інших об`єднаннях юридичних осіб;

передачу нерухомого майна в оренду;

одержання позик (кредитів).

У процедурі розпорядження майном боржник не має права без згоди комітету кредиторів (зборів кредиторів - до моменту формування комітету кредиторів) вчиняти значні правочини, вчинення яких не заборонено цим Кодексом.

У процедурі розпорядження майном боржник не має права без згоди комітету кредиторів (зборів кредиторів - до моменту обрання комітету кредиторів) здійснювати продаж істотних активів боржника.

9. Заборонити боржнику та власнику майна (органу, уповноваженому управляти майном) боржника приймати рішення щодо ліквідації, реорганізації боржника, а також відчужувати основні засоби та предмети застави.

10. Визначити наступні дати у даній справі:

- строк подання розпорядником майна до господарського суду відомостей про результати розгляду вимог кредиторів не пізніше одного місяця та 20 днів після дати проведення підготовчого засідання;

- дата попереднього засідання суду не пізніше 70 календарних днів, а в разі великої кількості кредиторів - не пізніше трьох місяців після дати проведення підготовчого засідання суду;

- строк проведення розпорядником майна інвентаризації майна боржника не пізніше двох місяців, а в разі значного обсягу майна трьох місяців після дати проведення підготовчого засідання суду.

11. Оприлюднити на офіційному веб-порталі Верховного Суду оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство Приватного підприємства Никольтрейд (Миколаївське шосе, буд. 25, м. Херсон, 73000, ідентифікаційний код 42601065).

12. З моменту відкриття провадження у справі про банкрутство:

- пред`явлення конкурсними та забезпеченими кредиторами вимог до боржника та їх задоволення можуть здійснюватися лише у порядку, передбаченому цим Кодексом, та в межах провадження у справі;

- пред`явлення поточними кредиторами вимог до боржника та їх задоволення можуть здійснюватися у випадку та порядку, передбачених цим Кодексом;

- арешт майна боржника чи інші обмеження боржника щодо розпорядження належним йому майном можуть бути застосовані виключно господарським судом у межах провадження у справі про банкрутство;

- корпоративні права засновників (учасників, акціонерів) боржника реалізуються з урахуванням обмежень, встановлених цим Кодексом;

- задоволення вимог засновника (учасника) боржника - юридичної особи про виділення частки у майні боржника у зв`язку з виходом із складу його учасників забороняється;

- рішення про реорганізацію або ліквідацію юридичної особи - боржника приймається в порядку, визначеному цим Кодексом.

13. Попереднє засідання суду призначити на "28" жовтня 2024 р. о 12:00 год., про що повідомити учасників справи.

Засідання суду відбудеться у приміщенні Господарського суду (м. Одеса, просп. Шевченка, 29), зал судових засідань № 10 (5-й поверх) тел. /0482/ 307-965.

14. Явку усіх учасників справи у попереднє засідання суду визнати обов`язковою.

15. Зобов`язати розпорядника майном боржника арбітражного керуючого Сибаля Андрія Михайловича надати суду відзиви на заяви кредиторів; письмовий звіт про надіслані всім кредиторам боржника повідомлення про результати розгляду їх грошових вимог та докази їх отримання кредиторами; відомості щодо виконання повноважень відповідно до ч. 2 ст. 44 Кодексу України з процедур банкрутства.

Ухвала є підставою для зупинення виконавчих дій відповідно до ч.2 ст. 41 Кодексу України з процедур банкрутства та п. 4 ч. 1 ст. 34 Закону України „Про виконавче провадження.

Ухвала про відкриття провадження у справі набирає законної сили з моменту її постановлення згідно ч.12 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства та може бути оскаржена у порядку, встановленому ст. 9 Кодексу України з процедур банкрутства та ст.ст. 254, 255 Господарського процесуального кодексу України.

Повну ухвалу складено 19 вересня 2024 року.

Суддя Т.Г. Деркач