ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 серпня 2024 року м. Черкаси Справа № 925/359/24(925/400/24)

Вх.суду № 5419/24 від 28.03.2024

Господарський суд Черкаської області у складі головуючого судді Хабазні Ю.А., із секретарем судового засідання Миколенко А.С.,

за участю у судовому засіданні: Панченка М.О. (прокурор Звенигородської окружної прокуратури, особисто),

у судове засідання не з`явились: розпорядник майна боржника, представники від Чорнобаївської селищної ради, ТОВ "Енергогазрезерв", Комунального некомерційного підприємства "Чорнобаївська багатопрофільна лікарня Чорнобаївської селищної ради",

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Черкаси у приміщенні суду справу за позовною заявою

позивача: заступника керівника Черкаської обласної прокуратури в інтересах держави в особі Чорнобаївської селищної ради

до відповідачів, 1) Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергогазрезерв", 2) Комунального некомерційного підприємства "Чорнобаївська багатопрофільна лікарня Чорнобаївської селищної ради"

про визнання недійсними додаткових угод та стягнення 104 438,81 грн,

УСТАНОВИВ:

1. Заявлено позов з вимогами:

визнати недійсними додаткові угоди №1 від 22.04.2021, №2 від 09.09.2021, №3 від 11.10.2021, №4 від 10.11.2021 до договору про постачання електричної енергії споживачу від 16.01.2021 №Е/430-21, укладеного між Комунальним некомерційним підприємством "Чорнобаївська багатопрофільна лікарня Чорнобаївської селищної ради" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Енергогазрезерв";

стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергогазрезерв" на користь місцевого бюджету Чорнобаївської селтщної ради 104438,81 грн.;

стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергогазрезерв" на користь Черкаської обласної прокуратури судовий збір у розмірі 15140,00 грн., сплачений за подання позовної заяви.

2. Справу розглянуто за правилами спрощеного позовного провадження.

3. Прокурор у позовній заяві (а.с.1 т.4), у відповіді на відзив Відповідача 2 (а.с.1 т.5) та у судовому засіданні на обґрунтування заявлених вимог пояснив,

що 16.01.2021 між Комунальним некомерційним підприємством "Чорнобаївська багатопрофільна лікарня Чорнобаївської селищної ради" (далі - Відповідач 2) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Енергогазрезерв" (далі - Відповідач 1) був укладений договір №Е/430-21 про постачання електричної енергії в обсязі 380382 вКт/год на суму 890093,88 грн. з ПДВ;

що на момент підписання договору ціна за 1 кВт/год становила 2,34 грн. з ПДВ;

що до договору були укладені додаткові угоди, якими щоразу збільшувалася вартість 1 кВт/год електричної енергії від первісної ціни, визначеної договором;

що додаткові угоди були укладені з порушенням п.2 ч.5 ст.41 Закону України "Про публічні закупівлі", а саме з перевищенням максимального 10 % ліміту, допустимого при збільшенні ціни за одиницю товару;

що внаслідок укладання додаткових угод надмірно сплачено на рахунок Відповідача-1 суму 104438,81 грн.

4. Відповідач 1 своїм правом не скористався, не направив до суду відзив на позовну заяву.

5. Відповідач 2 у відзиві від 12.04.2024 №385 (а.с.222 т.4) та його представник у судовому засіданні проти вимог заперечили повністю і пояснили,

що умовами договору визначено порядок внесення змін до нього та підтверджено сторонами зміну ціни за одиницю товару у зв`язку із збільшенням ціни такого товару на ринку;

що збільшення ціни відбулося не більше ніж на 10%; що такі зміни не призвели до збільшення загальної ціни договору;

що усі додаткові угоди були підписані сторонами договору під час його дії, без зауважень та відповідно до визначеного договором порядку.

5. Розпорядник майна боржника, арбітражний керуючий Панченко Р.М., будь-яких заяв до суду не надсилав.

Учасники справи, представники яких не з`явились, були належним чином повідомлені про час і місце розгляду справи, однак про причини неявки до суду не повідомили.

Відповідно до ч.1 ст.202 ГПК України неявка у судове засідання будь-якого учасника справи, повідомленого належним чином про дату, час і місце судового засідання, не перешкоджає розгляду справи по суті, у зв`язку з чим суд розглянув справу за наявними в ній матеріалами без участі учасників справи, які не з`явились.

6. При вирішенні поданої на розгляд заяви судом застосовуються положення Кодексу України з процедур банкрутства.

Відповідно до ст.233 ГПК України у судовому засіданні приєднано до матеріалів справи вступну та резолютивну частини судового рішення.

7. Заслухавши учасників справи та дослідивши наявні у справі докази суд установив наступні обставини.

16.01.2021 між Відповідачем 1 (далі - Постачальник) та Відповідачем 2 (далі - Споживач) був укладений договір №У/430-21 про постачання електричної енергії споживачу (далі - Договір) (а.с.21 т.4), згідно з умовами якого:

п.2.1. За цим Договором Постачальник продає електричну енергію Споживачу (...), а Споживач оплачує Постачальнику вартість використаної (купованої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього Договору (...);

підп.5.1.1. п.5.1. Загальна ціна цього Договору: 890093 грн. 88 коп. (...) , в т.ч. ПДВ - 148 348 грн. 98 коп.;

п.5.2. Спосіб визначення ціни (тарифу) електричної енергії зазначається в комерційній пропозиції Постачальника.

Згідно з додатком №2 до Договору "Комерційна пропозиція про постачання електричної енергії споживачу" ціна та умови постачання електричної енергії для підприємств та установ, які фінансуються з державного чи місцевого бюджету (...) становить 2,34 грн. (...) в т.ч. ПДВ 20% (...);

п.5.3. Сторона, яка має бажання змінити ціну (тариф) постачання електричної енергії, зобов`язана направити другій Стороні обґрунтовану письмову пропозицію не пізніше ніж за 20 днів до дати пропонованої зміни ціни (тарифу) (...);

п.5.5. Ціна електричної енергії має зазначатися Постачальником у акті-прийманні передачі та/або рахунках про оплату електричної енергії за цим Договором, у тому числі у разі її зміни (...);

п.5.6. Ціна товару може змінюватись у відповідності до п.5 ст.41 Закону України "Про публічні закупівлі" (...) та затверджується Сторонами шляхом укладання додаткової угоди до Договору. Сторони підтверджують, що погоджуються з даним порядком визначення та зміни ціни;

п.5.7. Оплата вартості електричної енергії за цим Договором здійснюється Споживачем виключно шляхом перерахування коштів на спецрахунок Постачальника.

На підставі експертних висновків Черкаської торгово-промислової палати від 16.02.2021 №О-161/01 (а.с.95 т.4), від 16.02.2021 №О-161/02 (а.с.96 т.4), від 16.02.2021 №О-161/03 (а.с.97 т.4), від 20.08.2021 №О-797/01 (а.с.101 т.4), від 09.09.2021 №О-887/02 (а.с.105 т.4), від 01.11.2021 №О-1095 (а.с.109 т.4) сторони уклали додаткові угоди про збільшення ціни до таких сум: від 22.04.2021 №1 - до 2,53 грн. за 1 кВт/год грн. з ПДВ з 01.02.2021 (а.с.39 т.4), від 09.09.2021 №2 - до 2,74 грн. з ПДВ з 22.08.2021 (а.с.40 т.4), від 11.10.2021 №3 - до 2,94 грн. з ПДВ з 27.09.2021 (а.с.41 т.4), від 10.11.2021 №4 - до 3,19 грн. з ПДВ (а.с.42 т.4).

Додатковою угодою від 26.11.2021 №5 - припинено зобов`язання по постачанню електричної енергії згідно з Договором з 01.12.2021 у зв`язку з неможливістю Постачальника здійснювати фактичне постачання електричної енергії за ціною, передбаченою умовами Договору (з вини Постачальника) за взаємною згодою (...) (а.с.43 т.4).

Згідно з актами приймання-передачі електричної енергії та рахунками-фактурами Відповідач 1 прийняв, а Відповідач 2 отримав 306 096 кВт/год електричної енергії на суму 820 703,45 грн. (а.с.114,117,124,127,129,131,133,136,151,152 т.4).

За отриманий природний газ позивач сплатив відповідачу 820 703,45 грн., що підтверджується платіжними дорученнями та актами звірки взаєморозрахунків станом на 31.05.2021 та на 09.12.2021 (а.с.115,116,118-123,125,126,128,130,132,134,135,137,138 т.4).

8. При вирішенні спору судом застосовано наступні норми законодавства.

Відповідно до Цивільного кодексу України:

п.2 ч.2 ст.16. Способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути: визнання правочину недійсним;

ч.1 ст. 203. Зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам;

ч.1 ст.215. Підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, встановлених частинами першою - третьою, п`ятою та шостою статті 203 цього Кодексу;

ч.1 ст.216. Недійсний правочин не створює юридичних наслідків, крім тих, що пов`язані з його недійсністю. У разі недійсності правочину кожна із сторін зобов`язана повернути другій стороні у натурі все, що вона одержала на виконання цього правочину, а в разі неможливості такого повернення, зокрема тоді, коли одержане полягає у користуванні майном, виконаній роботі, наданій послузі, - відшкодувати вартість того, що одержано, за цінами, які існують на момент відшкодування;

ч.1-3 ст.632. Ціна в договорі встановлюється за домовленістю сторін (…). Зміна ціни після укладення договору допускається лише у випадках і на умовах, встановлених договором або законом. Зміна ціни в договорі після його виконання не допускається;

ч.1 ст.652. У разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобов`язання. Зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися настільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах;

ст.655. За договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов`язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов`язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму;

ч.4,5 ст.656. До договору купівлі-продажу, що укладається на організованих ринках капіталу та організованих товарних ринках, конкурсах, аукціонах (публічних торгах), договору купівлі-продажу валютних цінностей і договорів купівлі-продажу фінансових інструментів, укладених поза організованим ринком, застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено законом про ці види договорів купівлі-продажу або не випливає з їхньої суті. Особливості договору купівлі-продажу окремих видів майна можуть встановлюватися законом;

ст.714. За договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов`язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов`язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання. До договору постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, положення про договір поставки, якщо інше не встановлено законом або не випливає із суті відносин сторін. Законом можуть бути передбачені особливості укладення та виконання договору постачання енергетичними та іншими ресурсами;

Згідно з Господарським кодексом України:

ст.185. До укладення господарських договорів на організованих ринках капіталу, організованих товарних ринках, оптових ярмарках, публічних торгах застосовуються загальні правила укладення договорів на основі вільного волевиявлення, з урахуванням нормативно-правових актів, якими регулюється діяльність відповідних організованих ринків капіталу, організованих товарних ринків, ярмарків та публічних торгів;

ч.2 ст.189. Ціна є істотною умовою господарського договору (…);

ч.1 ст.264. Матеріально-технічне постачання та збут продукції виробничо-технічного призначення і виробів народного споживання як власного виробництва, так і придбаних у інших суб`єктів господарювання, здійснюються суб`єктами господарювання шляхом поставки, а у випадках, передбачених цим Кодексом, також на основі договорів купівлі-продажу;

ч.1 ст.265. За договором поставки одна сторона - постачальник зобов`язується передати (поставити) у зумовлені строки (строк) другій стороні - покупцеві товар (товари), а покупець зобов`язується прийняти вказаний товар (товари) і сплатити за нього певну грошову суму.

Правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, територіальних громад та об`єднаних територіальних громад визначає Закон України "Про публічні закупівлі". Метою цього Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції. Цей Закон також має на меті адаптувати законодавство України acquis Європейського Союзу на виконання Угоди про асоціацію між Україною, з однієї сторони, та Європейським Союзом, Європейським співтовариством з атомної енергії і їхніми державами-членами, з іншої сторони.

Згідно із Законом України "Про публічні закупівлі":

п.6,11,19 ч.1 ст.1. Договір про закупівлю - господарський договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі та передбачає платне надання послуг, виконання робіт або придбання товару; замовники - суб`єкти, визначені згідно із статтею 2 цього Закону, які здійснюють закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до цього Закону; переможець спрощеної закупівлі - учасник, пропозиція якого відповідає всім умовам, що визначені в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, вимогам до предмета закупівлі і визнана найбільш економічно вигідною та якому замовник повідомив про намір укласти договір про закупівлю.

ч.1 ст.5. Закупівлі здійснюються за такими принципами: 1) добросовісна конкуренція серед учасників; 2) максимальна економія, ефективність та пропорційність; 3) відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; 4) недискримінація учасників та рівне ставлення до них; 5) об`єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі; 6) запобігання корупційним діям і зловживанням;

ч.1, 4, п.2 ч.5 ст.41. Договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом. Умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі або узгодженої ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов`язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції/пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі. Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема, збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії;

п.2 ч.1 ст.43. Договір про закупівлю є нікчемним у разі: укладення договору з порушенням вимог частини четвертої статті 41 цього Закону.

Згідно з правовими висновками, викладеними у постанові Великої Палати Верховного Суду від 24.01.2024 у справі №922/2321/22 "(…) ціна товару є істотною умовою договору про закупівлю. Зміна ціни товару в договорі про закупівлю після виконання продавцем зобов`язання з передачі такого товару у власність покупця не допускається. Зміна ціни товару в бік збільшення до передачі його у власність покупця за договором про закупівлю можлива у випадку збільшення ціни такого товару на ринку, якщо сторони договору про таку умову домовились (…) У будь-якому разі ціна за одиницю товару не може бути збільшена більше ніж на 10 % від тієї ціни товару, яка була визначена сторонами в договорі за результатами процедури закупівлі, незалежно від кількості та строків зміни ціни протягом строку дії договору. Тобто під час дії договору про закупівлю сторони можуть неодноразово змінювати ціну товару в бік збільшення за наявності умов, встановлених у статті 652 ЦК України та пункті 2 частини п`ятої статті 41 Закону №922-VIII, проте загальне збільшення такої ціни не повинно перевищувати 10 % від тієї ціни товару, яка була визначена сторонами при укладенні договору за результатами процедури закупівлі. В іншому випадку не досягається мета Закону №922-VIII, яка полягає в забезпеченні ефективного та прозорого здійснення закупівель, створенні конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобіганні проявам корупції в цій сфері та розвитку добросовісної конкуренції, оскільки продавці з метою перемоги можуть під час проведення процедури закупівлі пропонувати ціну товару, яка нижча за ринкову, а в подальшому, після укладення договору про закупівлю, вимагати збільшити цю ціну, мотивуючи коливаннями ціни такого товару на ринку (...)"

9. Аналізуючи установлені обставини справи та норми чинного законодавства суд прийшов до таких висновків.

9.1. Передумовою спору є укладення відповідачами договору про постачання електричної енергії. Причиною виникнення спору є укладення відповідачами додаткових угод до Договору, якими сторони збільшили ціну за одиницю товару більш як на 10%.

Додатковою угодою від 22.04.2021 №1 збільшено ціну 1 кВт/год електричної енергії на 8,1 % від ціни, визначеної Договором.

Додатковою угодою від 09.09.2021 №2 збільшено ціну 1 кВт/год на 17% від ціни, визначеної Договором.

Додатковою угодою від 11.10.2021 №3 збільшено ціну 1 кВт/год на 25,6% від ціни, визначеної Договором.

Додатковою угодою від 10.11.2021 №4 збільшено ціну 1 кВт/год на 36,3% від ціни, визначеної Договором.

При укладенні Договору сторони погодили його предмет та ціну, кількісні та якісні характеристики товару, ціну за одиницю товару, строк дії договору.

Статетю 203 ЦК України передбачено, що зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також моральним засадам суспільства. Правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним. Правочини, що укладаються учасниками цивільних відносин, повинні мати певну правову та фактичну мету, яка не має бути очевидно неправомірною та недобросовісною.

Однак спірними додатковими угодами ціна за одиницю товару була збільшена більше ніж на 10% від тієї ціни товару, яка була визначена сторонами в Договорі за результатами процедури закупівлі, незалежно від кількості та строків зміни ціни протягом строку дії Договору. Отже спірні додаткові угоди суперечать актам цивільного законодавства (ч.1 ст.203 і ст. 652 Цивільного кодексу України та п.2 ч.5 ст.41 Закону України "Про публічні закупівлі") у зв`язку з чим підлягають визнанню недійсними.

9.2. Загальна кількість отриманої Відповідачем 2 електричної енергії складає 306 096 кВт/год, за яку останній сплатив суму 820 703,45 грн. грн.

Виходячи з ціни електричної енергії за 1 кВт/год у розмірі 2,34 грн. з ПДВ згідно з Договором, сума оплати за електричну енергію мала б складати 716 264,64 грн. з ПДВ (2,34 х 306 096).

Сума переплати складає 104 438,81 грн. (820703,45 - 716264,64), які є безпідставно отриманими коштами і підлягають стягненню з Відповідача-1.

9.3. За подання позовної заяви при зверненні до суду Черкаська обласна прокуратура через Державну казначейську службу України, м.Київ згідно з платіжною інструкцією від 06.03.2024 №364 сплатила судовий збір у розмірі 15 140,00 грн..

Відповідно до ч. 9 ст.129 ГПК України у випадку зловживання стороною чи її представником процесуальними правами або якщо спір виник внаслідок неправильних дій сторони, суд має право покласти на таку сторону судові витрати повністю або частково незалежно від результатів вирішення спору.

Оскільки спір у справі виник внаслідок протиправної діяльності ТОВ "Енергогазрезерв", який фактично ініціював укладення спірних додаткових угод під загрозою припинення постачання енергоносія у період опалювального сезону, судовий збір слід покласти на нього повністю.

Керуючись ст.7 Кодексу України з процедур банкрутства, ст.238, 241 ГПК України, суд

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити повністю.

1.1. Визнати недійсними наступні додаткові угоди до договору про постачання електричної енергії споживачу від 16.01.2021 №Е/430-21, укладені між Товариством з обмеженою відповідальністю "Енергогазрезерв" та Комунальним некомерційним підприємством "Чорнобаївська багатопрофільна лікарня Чорнобаївської селищної ради": від 22.04.2021 №1, від 09.09.2021 №2, від 11.10.2021 №3, від 10.11.2021 №4;

1.2. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергогазрезерв" (18008, м.Черкаси, вул.Смілянська, буд.127, кабінет 1, ідентифікаційний код 36860996) на користь бюджету Чорнобаївської селищної ради (19901, Черкаська область, Золотоніський район,

смт Чорнобай, вул. Центральна, буд. 152, ідентифікаційний код 26424714) кошти у сумі 104 438,81 грн. (сто чотири тисячі чотириста тридцять вісім гривень 81 копійка) безпідставно сплачених коштів за договором про постачання електричної енергії споживачу від 16.01.2021 №Е/430-21;

1.3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергогазрезерв" (18008, м.Черкаси, вул.Смілянська, буд.127, кабінет 1, ідентифікаційний код 36860996) на користь Черкаської обласної прокуратури (18001, м.Черкаси, бульв.Шевченка,286, ідентифікаційний код 02911119) понесені витрати на сплату судового збору у сумі 15 140,00 грн. (п`ятнадцять тисяч сто сорок гривень 00 копійок)

Рішення набирає законної сили законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. Рішення суду може бути оскаржене до Північного апеляційного господарського суду в порядку та у строки, встановлені статтями 256-258 Господарського процесуального кодексу України.

Повне судове рішення складено і підписано 13.09.2024

Направити це судове рішення сторонам.

С у д д я Хабазня Ю.А.