РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Київ

10.09.2024 Справа № 908/620/24
Господарський суд міста Києва у складі судді Кирилюк Т.Ю., за участі секретаря судового засідання Шадури М.Ю., розглянув в порядку загального позовного провадження матеріали справи

за позовом Заступника керівника Вознесенівської окружної прокуратури міста Запоріжжя Запорізької області в інтересах держави в особі Головного управління Державної служби України з надзвичайних ситуацій у Запорізькій області

до Товариства з обмеженою відповідальністю "ЕНЕРГУМ"

про визнання недійсними додаткових угод до договору та стягнення 325 069,81 грн.

Представники сторін:

прокуратури - Стретович М.О.

позивача - не з`явились

відповідача - не з`явились

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Заступник керівника Вознесенівської окружної прокуратури міста Запоріжжя Запорізької області в інтересах держави в особі Головного управління Державної служби України з надзвичайних ситуацій у Запорізькій області звернувся до Господарського суду Запорізької області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «ЕНЕРГУМ» про визнання недійсними додаткових угод № 3 від 26.02.2021, № 4 від 13.04.2021, № 5 від 18.08.2021, № 6 від 20.09.2021, № 7 від 12.10.2021 до Договору про постачання електричної енергії споживачу № 437 від 21.12.2020 укладеного між Головним управлінням Державної служби України з надзвичайних ситуацій у Запорізькій області та Товариством з обмеженою відповідальністю ЕНЕРГУМ та стягнення 325 068,81 грн. безпідставно сплачених коштів.

Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 18.03.2024 прийнято позовну заяву до розгляду за правилами загального позовного провадження, призначено підготовче засідання, встановлено строки надання сторонами заяв по суті.

Відповідачем 25.03.2024 в системі «Електронний суд» сформовано відзив, яким заперечено позовні вимоги повністю з огляду на відсутність ознак недійсності оспорених правочинів.

Позивачем 01.04.2024 в системі «Електронний суд» сформовано додаткові пояснення, якими підтримано вимоги позову.

Відповідачем 11.04.2024 в системі «Електронний суд» сформовано клопотання про передачу справи за територіальною підсудністю до Господарського суду міста Києва.

Позивачем 18.04.2024 в системі «Електронний суд» сформовано відповідь на відзив, якою підтримано вимоги позову.

Відповідачем 22.04.2024 в системі «Електронний суд» сформовано заперечення на відповідь на відзив.

Позивачем 30.04.2024 надано суду заперечення щодо клопотання про передачу справи за територіальною підсудністю.

Ухвалою Господарського суду Запорізької від 17.05.2024 справу передано за територіальною підсудністю до Господарського суду міста Києва.

Постановою Центрального апеляційного господарського суду від 21.06.2024 ухвалу Господарського суду Запорізької від 17.05.2024 залишено без змін.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 15.07.2023 прийнято позовну заяву до розгляду за правилами загального позовного провадження, призначено підготовче засідання, встановлено строки надання сторонами заяв по суті.

Протокольною ухвалою від 06.08.2024 закрито підготовче провадження та призначено розгляд справи по суті на 10.09.2024.

У судовому засіданні 10.09.2024 оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Заслухавши пояснення представника прокуратури, дослідивши матеріали справи, всебічно і повно з`ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши надані суду докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, Господарський суд міста Києва

ВСТАНОВИВ:

Головним управлінням Державної служби України з надзвичайних ситуацій у Запорізькій області за результатами проведеної процедури публічних закупівель (https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2020-11-09-006216-c ) укладено з відповідачем у справі договір №437 від 21.12.2020 про постачання електричної енергії.

За умовою пункту 2.1 договору №437 від 21.12.2020 відповідач зобов`язався продати електричну енергію включно з тарифом на послуги з передачі електричної енергії. В свою чергу, Головне управління Державної служби України з надзвичайних ситуацій у Запорізькій області зобов`язалось сплатити вартість отриманої електричної енергії.

Умовою пункту 14.1 сторонами договору погоджено, що цей договір є укладеним з моменту підписання сторонами, скріплення печатками сторін (за наявності) і діє до 31 грудня 2021 року включно, але в будь-якому випадку до повного виконання Сторонами своїх зобов`язань в частині розрахунків.

Пунктами 5.1-5.5 договору №437 від 21.12.2020 визначено, що ціна цього договору складає 1 965 324,00 грн. Ціна за одиницю товару визначається у додатку 3 «Комерційна пропозиція». Ціна товару включає в себе вартість послуг оператора системи передачі. Ціна товару не включає вартість послуг з розподілу електричної енергії, технічного обслуговування, комерційного обліку тощо. Вказані послуги оплачуються Споживачем самостійно. Ціна цього Договору та ціна за одиницю Товару може змінюватись у випадках передбачених статтею 41 Закону України «Про публічні закупівлі» від 19.09.2019 р. №114-ІХ.

Додатком 3 «Комерційна пропозиція» до договору №437 від 21.12.2020 сторони погодили поставку електричної енергії у кількості 1 175 900 кВт/годин загальною вартістю 1 965 324,00 грн. (1,67 грн за 1 кВт/годину)

Додатковою угодою №2 від 26.01.2021 сторонами договору №437 від 21.12.2020 зменшено обсяг закупівлі до 1 119 595 кВт/годин та зменшено ціну договору до 1 871 219,43 грн.(ціна одиниці товару залишилась незмінною). (1,67 грн за 1 кВт/годину).

Додатковою угодою №3 від 26.02.2021 сторонами договору №437 від 21.12.2020 зменшено обсяг закупівель до 1 028 562,82 кВт/годин та збільшено вартість одиниці товару, отриманої у лютому 2021 року з 1,671335997 грн. до 1,838грн. (на 9,96 %).

Додатковою угодою №4 від 13.04.2021 сторонами договору №437 від 21.12.2020 зменшено обсяг закупівель до 981 821,20512821 кВт/годин та збільшено вартість одиниці товару, отриманої у березні 2021 року з 1,838грн. до 1,95грн.

Пунктом 2 додаткової угоди №5 від 18.08.2021 сторони погодили зменшити загальну кількість закупівлі електричної енергії до 953 647,1168 кВт/год та змінити ціну одиниці товару:

- з 01.01.2021 до 31.01.2021 - 115 676,00 кВт/год за ціною 1,671335997 грн.;

- з 01.02.2021 до 28.02.2021 - 99 082 кВт/год за ціною 1,838 грн.;

- з 01.03.2021 до 31.07.2021 - 449 734 кВт/год за ціною 1,95 грн.

- з 01.08.2021 до 31.12.2021 - 289 155.11682243 кВт/год за ціною 2,14 грн.

Додатковою угодою №6 від 20.09.2021 сторонами договору №437 від 21.12.2020 погоджено зменшення загального обсягу закупівлі електричної енергії до 936 663,9613 кВт*год та збільшення ціни одиниці товару:

- з 01.01.2021 до 31.01.2021 - 115 676,00 кВт/год за ціною 1,671335997 грн.;

- з 01.02.2021 до 28.02.2021 - 99 082 кВт/год за ціною 1,838 грн.;

- з 01.03.2021 до 31.07.2021 - 449 734 кВт/год за ціною 1,95 грн.;

- з 01.08.2021 до 31.08.2021 - 289 155.11682243 кВт/год за ціною 2,14 грн.;

- з 01.09.2021 до 31.12.2021 - 191 283,9613 кВт/год за ціною 2,33 грн.

Додатковою угодою №7 від 12.10.2021 сторонами договору №437 від 21.12.2020 погоджено зменшення загального обсягу закупівлі електричної енергії до 925 098,0195 кВт/год та збільшення ціни одиниці товару:

- з 01.01.2021 до 31.01.2021 - 115 676,00 кВт/год за ціною 1,671335997 грн.;

- з 01.02.2021 до 28.02.2021 - 99 082 кВт/год за ціною 1,838 грн.;

- з 01.03.2021 до 31.07.2021 - 449 734 кВт/год за ціною 1,95 грн.;

- з 01.08.2021 до 31.08.2021 - 289 155,11682243 кВт/год за ціною 2,14 грн.;

- з 01.09.2021 до 30.09.2021 - 62 550 кВт/год за ціною 2,33 грн.;

- з 01.10.2021 до 31.12.2021 - 117 558,6445 кВт/год за ціною 2,56 грн.

Таким чином, після укладення договору за результатами проведеної процедури публічної закупівлі сторонами цього договору неодноразово збільшувалась вартість одиниці товару, яка у період часу з жовтня до грудня 2021 року складала 153,16% від визначеної за результатом проведеного тендеру ціни.

Відповідно до пункту 2 частини п`ятої статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» (чинної на час укладення та виконання договору істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії.

Правова позиція відповідача зводиться до тлумачення наведеної норми Закону, за яким сторони мають право збільшувати ціну товару (для електроенергії) необмежену кількість разів, але не більше ніж на 10% кожного разу.

Суд визнає доводи відповідача помилковими, що зумовлює їх відхилення при ухваленні рішення.

За правовим висновком Великої Палати Верховного Суду (Постанова від 24.01.2024 у справі №922/2321/22, пункти 88-90) про застосування норм пункту 2 частини п`ятої статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» ціна товару є істотною умовою договору про закупівлю. Зміна ціни товару в договорі про закупівлю після виконання продавцем зобов`язання з передачі такого товару у власність покупця не допускається. Зміна ціни товару в бік збільшення до передачі його у власність покупця за договором про закупівлю можлива у випадку збільшення ціни такого товару на ринку, якщо сторони договору про таку умову домовились. Якщо сторони договору про таку умову не домовлялись, то зміна ціни товару в бік збільшення у випадку зростання ціни такого товару на ринку можлива, лише якщо це призвело до істотної зміни обставин, в порядку статті 652 Цивільного кодексу України, якщо вони змінилися настільки, що якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах. У будь-якому разі ціна за одиницю товару не може бути збільшена більше ніж на 10 % від тієї ціни товару, яка була визначена сторонами в договорі за результатами процедури закупівлі, незалежно від кількості та строків зміни ціни протягом строку дії договору. Тобто під час дії договору про закупівлю сторони можуть неодноразово змінювати ціну товару в бік збільшення за наявності умов, встановлених статтею 652 Цивільного кодексу України та пунктом 2 частини п`ятої статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі», проте загальне збільшення такої ціни не повинно перевищувати 10 % від тієї ціни товару, яка була визначена сторонами при укладенні договору за результатами процедури закупівлі.

Таким чином, при укладенні додаткових угод №4 - №7 сторонами договору №437 від 21.12.2020 порушено імперативний припис пункту 2 частини п`ятої статті 41 статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі».

Судом відхилено доводи відповідача в частині відсутності у заявника права звернення до суду з даним позовом, оскільки у даному випадку прокуратурою доведено суду поза розумним сумнівом наявність підстав відповідно до статті 23 Закону України «Про прокуратуру».

Вирішуючи спори про визнання договорів недійсними, господарський суд повинен встановити наявність тих обставин, з якими Закон пов`язує визнання їх недійсними та настання відповідних наслідків, а саме відповідність змісту договору вимогам закону, моральним засадам суспільства, правоздатність сторін договору, у чому конкретно полягає неправомірність та інші обставини, що є істотними для правильного вирішення спору

Зміст правочину складають права та обов`язки, про набуття, припинення та зміну яких домовилися учасники правочину, а також особи, визначені сторонами в якості учасників цього правочину.

За статтями 6, 627 та 628 Цивільного кодексу України сторони є вільними в укладенні договору та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості; зміст договору становлять умови, визначені на розсуд сторін та погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

За статтею 215 Цивільного кодексу України підставою недійсності правочину є недодержання в момент його вчинення стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою-третьою, п`ятою та шостою статті 203 Цивільного кодексу України, тобто, зміст правочину не може суперечити Цивільному кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також моральним засадам суспільства. Особа, яка вчиняє правочин, повинна мати необхідний обсяг цивільної дієздатності, волевиявлення учасника правочину має бути вільним та відповідати його внутрішній волі, правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним.

За імперативним приписом пункту 2 частини п`ятої статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» сторонам укладеного за результатами проведеної процедури публічної закупівлі договору заборонено збільшувати ціну товару більш як на 10% після підписання договору.

Таким чином, у даному випадку заявником доведено суду поза розумним сумнівом наявність прямих ознак недійсності укладених сторонами договору №437 від 21.12.2020 додаткових угод №4 від 13.04.2021, №5 від 18.08.2021, №6 від 20.09.2021 та №7 від 12.10.2021.

У той же час, прокуратурою не доведено наявність ознак недійсності додаткової угоди №3 від 26.02.2021, оскільки збільшення ціни товару на 9,96% знаходиться у встановлених пунктом 2 частини п`ятої статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» межах.

Враховуючи наведене, суд задовольняє вимогу позову про визнання правочинів недійсними частково, відмовляючи у задоволенні вимоги про визнання недійсною додаткової угоди №3.

Оскільки додаткові угоди № 4-7 є недійсними та не породжують правових наслідків, крім пов`язаних з їх недійсністю, правовідносини між сторонами договору №437 від 21.12.2020 регулюються додатковою угодою №3 від 26.02.2021.

Відповідно, покупець за договором №437 від 21.12.2020 мав сплачувати вартість отриманої електричної енергії за період часу з 01.01.2021 до 31.01.2021 за ціною 1,671335997 грн. за 1 кВт/годину та з 01.02.2021 до 31.12.2021 за ціною 1,838 грн. за 1 кВт/годину.

Актом №303 від 16.01.2021 визначено, що у січні 2021 року відповідачем поставлено 115 676,00 кВт/год за ціною 1,671335997 грн. загальною вартістю 193 333,46 грн.

З інформацією актів №646 від 17.03.2021 відповідачем поставлено 99 082 кВт/год; №988 від 13.04.2021 - 114 168 кВт/год; №1421 від 17.05.2021 - 120 590 кВт/год; №1725 від 11.06.2021 - 72 170 кВт/год; №2257/ГУ/6 від 12.07.2021 - 62 139 кВт/год; №2785 від 13.08.2021 - 80 667 кВт/год; №3184 від 16.09.2021 - 80 888 кВт/год; №3765 від 12.10.2021 - 62 550 кВт/год; №4315 від 12.11.2021 - 111 876 кВт/год та №4919 від 28.12.2021 - 5 292,019 кВт/год.

Загалом в період часу з 01.02.2021 до 31.12.2021 відповідачем поставлено 809 422,019 кВт/годин електричної енергії, загальна вартість якої за встановленою додатковою угодою №3 ціною складає 1 487 717, 67 грн.

Крім того, відповідачем поставлено у січні 2021 року за ціною 1,671335997 грн. за 1 кВт/годину електроенергію загальною вартістю 193 333,46 грн.

Таким чином, відповідач мав право отримати відповідно до договору №437 від 21.12.2020 загалом 1 681 051,13 грн. вартості поставленої у 2021 році електричної енергії.

У той же час, відповідно до наявних у матеріалах справи платіжних доручень та листа №071-082-06/336 від 11.01.2024 Головного управління Державної казначейської служби у Запорізькій області відповідачу відповідно до договору №437 від 21.12.2020 загалом було перераховано 1 871 219,43 грн.

Таким чином, різниця у розмірі 190 168, 30 грн. має бути повернена Головному управлінню Державної служби України з надзвичайних ситуацій у Запорізькій області на підставі статті 1212 Цивільного кодексу України.

Враховуючи наведене, суд задовольняє майнову вимогу позову частково у розмірі 190 168, 30 грн.

Відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України витрати зі сплати судового збору покладаються на Вознесенівську окружну прокуратуру міста Запоріжжя та відповідача пропорційно задоволеним вимогам.

На підставі викладеного та керуючись статтею 74, статтями 76-79, статтею 86, статтею 123, статтею 129, статтями 232-233, статтями 237-238, статтею 240 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд міста Києва, -

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити частково.

2. Визнати недійсними додаткові угоди №4 від 13.04.2021, №5 від 18.08.2021, №6 від 20.09.2021 та №7 від 12.10.2021 до договору №437 від 21.12.2020, укладеного Головним управлінням Державної служби України з надзвичайних ситуацій у Запорізькій області та Товариством з обмеженою відповідальністю "ЕНЕРГУМ".

3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "ЕНЕРГУМ" (03186, місто Київ, вулиця Авіаконструктора Антонова 5-А, офіс 320; ідентифікаційний код 39568531) на користь Головного управління Державної служби України з надзвичайних ситуацій у Запорізькій області (69002, місто Запоріжжя, вулиця Фортечна 65; ідентифікаційний код 38625593) 193 333,46 грн. основного боргу та 15 012,00 грн. витрат зі сплати судового збору.

4. В іншому - відмовити.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня складання повного судового рішення.

Повний текст рішення складено 19.09.2024

Суддя Т.Ю.Кирилюк