РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07.08.2024Справа № 910/5187/24
Господарський суд міста Києва у складі головуючого судді Чинчин О.В., за участю секретаря судового засідання Тихоши Л.Г., розглянув у відкритому судовому засіданні справу в порядку загального позовного провадження

за позовом Приватного акціонерного товариства «ХАРКІВЕНЕРГОЗБУТ» (61057, Харківська обл., місто Харків, вул.Гоголя, будинок 10, Ідентифікаційний код юридичної особи 42206328)
до проПублічного акціонерного товариства «Національний депозитарій України» (04107, місто Київ, ВУЛИЦЯ ТРОПІНІНА, будинок 7Г, Ідентифікаційний код юридичної особи 30370711) визнання недійсним повідомлення та зобов`язання вчинити дії
Представники:

від Позивача: Бірюкова О.П. (представник на підставі довіреності);

від Відповідача: Обжелян О.М. (представник на підставі довіреності);

ОБСТАВИНИ СПРАВИ

Приватне акціонерне товариство «ХАРКІВЕНЕРГОЗБУТ» (надалі також - «Позивач») звернулось до Господарського суду міста Києва з позовом до Публічного акціонерного товариства «Національний депозитарій України» (надалі також - «Відповідач») про визнання недійсним повідомлення та зобов`язання вчинити дії.

Позовні вимоги обґрунтовані наявністю підстав для визнання недійсним повідомлення Публічного акціонерного товариства "Національний депозитарій України" реєстраційний номер 972625 від 15.11.2023 до Приватного акціонерного товариства "Харківенергозбут" про відхилення документа Розпорядження про виплату доходів (сум погашення) за цінними паперами вих. № 42 від 11.10.2023, з дня його підписання, та зобов`язання Публічного акціонерного товариства "Національний депозитарій України" виконати зобов`язання з виплати доходів/ сум погашення цінних паперів грошовими коштами за випущеними Приватним акціонерним товариством "Харківенергозбут" цінними паперами, що обслуговуються у Публічному акціонерному товаристві "Національний депозитарій України", відповідно до Розпорядження про виплату доходів (сум погашення) за цінними паперами вих. № 42 від 11.10.2023 від Приватного акціонерного товариства "Харківенергозбут".

Одночасно з позовною заявою, Заявником подано заяву про вжиття заходів забезпечення позову.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 29.04.2024 року у задоволенні заяви Приватного акціонерного товариства "ХАРКІВЕНЕРГОЗБУТ" про забезпечення позову відмовлено.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 01.05.2024 року відкрито провадження у справі 916/5187/24, постановлено справу розглядати за правилами загального позовного провадження, підготовче засідання призначено на 05.06.2024 року.

17.05.2024 року через загальний відділ діловодства суду (канцелярію) від Позивача надійшла заява про проведення судового засідання у режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів.

17.05.2024 року через систему «Електронний суд» від Відповідача надійшов відзив на позовну заяву, в якому останній також просив суд залучити до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні Відповідача Національну комісії з цінних паперів та фондового ринку.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 20.05.2024 року заяву Приватного акціонерного товариства "ХАРКІВЕНЕРГОЗБУТ" про проведення судових засідань в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів задоволено.

05.06.2024 року через систему «Електронний суд» від Позивача надійшла відповідь на відзив.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 05.06.2024 року, яка занесена до протоколу судового засідання, відмовлено у задоволенні клопотання Відповідача про залучення до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні Відповідача Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, встановлено Відповідачу строк до 5 днів з 06.06.2024 року для надання заперечень, відкладено підготовче судове засідання на 26.06.2024 року.

11.06.2024 року через систему «Електронний суд» від Відповідача надійшли заперечення.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 26.06.2024 року, яка занесена до протоколу судового засідання, закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті на 17.07.2024 року.

17.07.2024 року через систему «Електронний суд» від Позивача надійшло клопотання про відкладення розгляду справи.

17.07.2024 року судове засідання не відбулось, у зв`язку з наявністю технічного збою в роботі системи відеконференцзв`язку.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 17.07.2024 року відкладено розгляд справи на 07.08.2024 року.

В судовому засіданні 07 серпня 2024 року представник Позивача підтримав вимоги та доводи позовної заяви, просив суд задовольнити позовні вимоги у повному обсязі. Представник Відповідача заперечив проти заявлених позовних вимог, просив суд відмовити у задоволенні позову у повному обсязі.

Відповідно до статті 233 Господарського процесуального кодексу України рішення у даній справі прийнято у нарадчій кімнаті за результатами оцінки доказів, поданих сторонами.

В судовому засіданні 07 серпня 2024 року, на підставі статті 240 Господарського процесуального кодексу України, оголошено вступну та резолютивну частини Рішення.

Розглянувши подані документи і матеріали, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, Господарський суд міста Києва, -

ВСТАНОВИВ

Заявою №ОВ-9140 від 18.09.2018 року Приватне акціонерне товариство «ХАРКІВЕНЕРГОЗБУТ» приєдналось до умов Договору про обслуговування випусків цінних паперів, укладеного з Публічним акціонерним товариством «Національний депозитарій України», за умовами якого Емітент доручає, а Центральний депозитарій зобов?язується надавати Емітенту послуги з відкриття рахунку у цінних паперах, депозитарного обслуговування випусків цінних паперів та корпоративних операцій емітента, у тому числі надання Центральним депозитарієм послуг щодо забезпечення погашення емітентом боргових цінних паперів, здійснення розрахунків за правочинами щодо цінних паперів, вчиненими на фондовій біржі та поза фондовими біржами при розміщенні випуску (частини випуску) цінних паперів, а також виплати доходів за цінними паперами відповідно до компетенції щодо обліку цінних паперів, встановленої Законом України «Про депозитарну систему України» (далі - Закон), шляхом зарахування коштів, переказаних емітентом на рахунок Центрального депозитарію, відкритий у Розрахунковому центрі з обслуговування договорів на фінансових ринках (далі - Розрахунковий центр), для їх подальшого переказу отримувачам. (т.1 а.с.21-25)

09.07.2021 року між Приватним акціонерним товариством «ХАРКІВЕНЕРГОЗБУТ» (Емітент) та Публічним акціонерним товариством «Національний депозитарій України» (Центральний депозитарій) було укладено Додаткову угоду до Договору про обслуговування випусків цінних паперів шляхом направлення заяви №01-16/7187 від 07.07.2021 року про приєднання до запропонованих відповідачем умов договору. (т.1 а.с.26-29)

Відповідно до п. 1.1 Додаткової угоди Емітент доручає, а Центральний депозитарій зобов`язується надавати Емітенту послуги щодо виплати доходів/сум погашення цінних паперів грошовими коштами (далі - суми погашення) за випущеними ним цінними паперами, які обслуговуються у Депозитарія, (далі - Послуги).

За умовами пункту 2.1.1. Додаткової угоди Центральний депозитарій зобов`язався приймати від Емітента розпорядження про виплату доходів/сум погашення за цінними паперами (далі - розпорядження) та інші документи, які відповідно до Правил Депозитарію, Регламенту провадження депозитарної діяльності Депозитарію (далі - Регламент) необхідні для надання послуг, обумовлених цією додатковою угодою.

Відповідно до абзацу 1 пункту 2.1.2. Додаткової угоди Центральний депозитарій зобов`язався, за умови надання Емітентом Депозитарію всіх документів, які відповідно до Правил та Регламенту необхідні для виплати доходів/сум погашення за цінними паперами, здійснювати перерахування грошових коштів у вигляді доходів/сум погашення за цінними паперами позивача, що надійшли від нього на рахунок Центрального депозитарію, визначений згідно з пунктом 2.3.2. цієї угоди, на відповідні грошові рахунки депозитарних установ, що мають діючу ліцензію на здійснення депозитарної діяльності та/або депозитаріїв-кореспондентів з одночасним наданням таким депозитарним установам та/або депозитаріям-кореспондентам розпорядження щодо виплати доходів/сум погашення отримувачам відповідних доходів/сум погашення.

Рішенням річних Загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства «ХАРКІВЕНЕРГОЗБУТ», оформленим протоколом №9 від 24.04.2023 року, затверджено загальний розмір річних дивідендів за підсумками роботи Товариства за 2022 рік у розмірі 98 761 980,00 грн. та встановлено, що виплата дивідендів здійснюється Товариством через депозитарну систему. (т.1 а.с.30-52)

Рішенням засідання Наглядової ради Приватного акціонерного товариства «ХАРКІВЕНЕРГОЗБУТ», оформленим протоколом №13/2023 від 28.04.2023 року, було, зокрема, вирішено: «Нарахування та виплату дивідендів здійснити у розмірі, визначеному рішенням річних загальних зборів акціонерів Товариства, які були проведені дистанційно 24 квітня 2023 року (протокол № 9) та в порядку, визначеному статтею 34 Закону України «Про акціонерні товариства» до 24 жовтня 2023 року». (т.1 а.с.53-55)

Центральним депозитарієм було складено перелік акціонерів, які мають право на отримання дивідендів за акціями/доходу за цінними паперами станом на 15.05.2023 року. (т.1 а.с.61-63)

Акціонером Приватного акціонерного товариства «ХАРКІВЕНЕРГОЗБУТ» є СМАРТ ХОЛДИНГ (САЙПРУС) ЛТД, який володіє 76 436 210 штук акцій, що відповідає 29,794957 % від статутного капіталу Позивача.

Як вбачається з інформації, наданої СМАРТ ХОЛДИНГ (САЙПРУС) ЛТД у листі б/н від 11.30.2021 року, кінцевим бенефіціарним власником компанії СМАРТ ХОЛДИНГ (САЙПРУС) ЛТД, є Новинський Вадим Владиславович - громадянин України, країна проживання Україна, дата народження 03.06.1963, реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 . (т.1 а.с.57-60)

Рішенням засідання дирекції Приватного акціонерного товариства «ХАРКІВЕНЕРГОЗБУТ», оформленим протоколом №176 від 09.10.2023 року, вирішено у зв`язку з рішенням РНБО щодо застосування санкцій «блокування активів» та враховуючи наближення граничного терміну сплати дивідендів, перерахувати дивіденди акціонерам Приватного акціонерного товариства «ХАРКІВЕНЕРГОЗБУТ» за підсумками роботи товариства у 2022 році у загальній сумі 5024223 грн. 44 коп. (без урахування дивідендів компанії СМАРТ ХОЛДИНГ (САЙПРУС) ЛТД у сумі 25012495,07 грн.). (т.1 а.с.64-65)

Листом №01-16/8282 від 11.10.2023 року Позивач подав до Центрального депозитарію у формі електронного документу розпорядження про виплату доходів/сум погашення за цінними паперами № 42 від 11.10.2023 разом з визначеним пакетом документів та перерахувало кошти відповідно до вказаного Розпорядження № 42, що підтверджується платіжною інструкцією № 45059 від 13.10.2023 на суму 5 024 233,44 грн.). (т.1 а.с.66-68)

Повідомленням від 15.11.2023 року Відповідач відхилив документ Розпорядження про виплату доходів (сум) погашення за цінними паперами вих. № 42 від 11.10.2023, причинами відхилення зазначено: «інші причини, що визначені Правилами, Регламентом та законодавством відповідно до отриманого листа відповіді НКЦПФР листа - відповіді щодо надання роз`яснення з приводу виплати доходів за цінними паперами повідомляємо наступне. Оскільки до акціонерів ПрАТ «Харківенергозбут» не застосовані персональні спеціальні економічні та інші обмежувальні заходи (санкції), то до Товариство повинно здійснити виплату всієї суми дивідендів у повному обсязі всім акціонерам, які зазначені в переліку осіб, які мають право на отримання дивідендів. При цьому, професійні учасники ринків капіталу та організованих товарних ринків повинні здійснити виплати всіх акціонерам за виключенням акціонерів, визначених пунктом 3 Рішення № 1053 та з урахуванням обмежень визначених Рішенням № 1707». (т.1 а.с.69)

Листами №01-16/9432 від 29.11.2023 року, №01-16/1415 від 08.02.2024 року Позивач наполягав на виконанні Центральним депозитарієм вимог чинного законодавства України. (т.1 а.с.72, 77-78) У відповідь на який Відповідач листом №112/09-ЕД від 13.02.2024 повідомив про повернення грошових коштів на рахунок Позивача. (т.1 а.с.79-80)

Листом №01-16/2970 від 25.04.2024 року Позивач наполягав на виконанні Центральним депозитарієм вимог чинного законодавства України та перерахував грошові кошти, що підтверджується платіжною інструкцією №62724 від 26.04.2024 на суму 5 024 233,44 грн.). (т.1 а.с.86-87)

Обґрунтовуючи заявлені позовні вимоги, Позивач зазначає, що ОСОБА_1 є особою, що обліковується в санкційному списку відповідно до рішення Ради національної безпеки і оборони України від 1 грудня 2022 року «Про окремі аспекти діяльності релігійних організацій в Україні і застосування персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій)», введеного в дію Указом Президента України від 1 грудня 2022 року № 820/2022) (далі - Рішення РНБО). Відповідач посилається на лист НКЦПФР від 14.11.2023 № 26/03/12755, у якому прямо зазначено, що даний лист стосується виключно суб`єкта звернення та не є офіційним роз`ясненням Комісії. Отже, Відповідачем прийнято рішення щодо відхилення Розпорядження № 42 на підставі листа, що не має обов`язкового характеру для учасників цієї справи та не має відношення до Позивача. Враховуючи вищевикладене, у Центрального депозитарію відсутні правові підстави для відхилення Розпорядження № 42 та в подальшому повернення Товариству грошових коштів у сумі 5 024 223, 44 грн., спрямованих на виплату дивідендів акціонерам Товариства. Такі дії є порушенням вимог чинного законодавства України, Регламенту та умов Додаткової угоди. Таким чином, за наявності відкритого кримінального провадження, Рішення РНБО, відмітки «Відповідно до Рішення РНБО: до власника рахунку застосована санкція «блокування активів» на депозитарному рахунку СМАРТ ХОЛДИНГ (САЙПРУС) ЛТД 402297-CY20003110, та відсутності роз`яснення з боку регулятора (НКЦПФР), - Відповідачем прийнято рішення у виді Оскаржуваного повідомлення та не виконуються умови Додаткової угоди в частині виплати доходів (сум погашення) за цінними паперами згідно Розпорядження № 42, чим порушуються права Позивача. За таких підстав, просить Суд визнати недійсним повідомлення Публічного акціонерного товариства «Національний депозитарій України» реєстраційний номер 972625 від 15.11.2023 до Приватного акціонерного товариства «Харківенергозбут» про відхилення документа Розпорядження про виплату доходів (сум погашення) за цінними паперами вих. № 42 від 11.10.2023, з дня його підписання, зобов`язати Публічне акціонерне товариство «Національний депозитарій України» виконати зобов`язання з виплати доходів/ сум погашення цінних паперів грошовими коштами за випущеними Приватним акціонерним товариством «Харківенергозбут» цінними паперами, що обслуговуються у Публічному акціонерному товаристві «Національний депозитарій України», відповідно до Розпорядження про виплату доходів (сум погашення) за цінними паперами вих. № 42 від 11.10.2023 від Приватного акціонерного товариства «Харківенергозбут».

Заперечуючи проти позову Відповідач зазначає, що акціонер Позивача - компанія SMART HOLDING (CYPRUS) LTD не є особою, до якої відповідно до законодавства застосовані персональні спеціальні економічні та інші обмежувальні заходи (санкції). Таким чином, оскільки до акціонерів ПрАТ «ХАРКІВЕНЕРГОЗБУТ» не застосовані персональні спеціальні економічні та інші обмежувальні заходи (санкції), то Товариство повинно здійснити виплату всієї суми дивідендів у повному обсязі всім акціонерам, які зазначені в переліку осіб, які мають право на отримання дивідендів. Крім того, депозитарна установа, яка обслуговує рахунок в цінних паперах компанії SMART HOLDING (CYPRUS) LTD здійснила встановлення в системі депозитарного обліку відповідного блокування та саме вона несе всю відповідальність за законність, правильність та аргументованість встановлення такого блокування. Центральний депозитарій не має жодного відношення до блокування, встановленого депозитарною установою, яка обслуговує рахунок компанії SMART HOLDING (CYPRUS) LTD, в системі депозитарного обліку, а також за законність та відповідність чинному законодавству такого блокування. Крім того, наявність в системи депозитарного обліку блокування не є 100% підтвердженням того, що особа, до якої встановлене таке блокування, є особою, до якої згідно з Рішенням РНБО застосовані персональні спеціальні економічні та інші обмежувальні заходи (санкції). Таке блокування також не є підставою для твердження (в т.ч. не надає емітенту відповідні повноваження), що емітент вправі не виплачувати такій особі дивіденди.

Оцінюючи подані докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, та, враховуючи те, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, Суд вважає, що позовні вимоги Приватного акціонерного товариства «ХАРКІВЕНЕРГОЗБУТ» не підлягають задоволенню з наступних підстав.

Внаслідок укладення Договору про обслуговування випусків цінних паперів та Додаткової угоди від 09.07.2021 року до Договору про обслуговування випусків цінних паперів між сторонами згідно з пунктом 1 частини 2 статті 11 Цивільного кодексу України, виникли цивільні права та обов`язки.

Оскільки між сторонами по справі склалися господарські правовідносини, то до них слід застосовувати положення Господарського кодексу України як спеціального акту законодавства, що регулює правовідносини у господарській сфері.

Відповідно до абзацу 2 пункту 1 статті 193 Господарського кодексу України до виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим кодексом.

Згідно зі статтею 173 Господарського кодексу України, господарським визнається зобов`язання, що виникає між суб`єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб`єкт (зобов`язана сторона, у тому числі боржник) зобов`язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб`єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб`єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку.

Відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості (частина 1 статті 627 Цивільного кодексу України).

Частиною 1 статті 628 Цивільного кодексу України визначено, що зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства

Відповідно до статті 629 Цивільного кодексу України, договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (стаття 525 Цивільного кодексу України).

Згідно зі статтею 526 Цивільного кодексу України зобов`язання має виконуватись належним чином відповідно до умов договору та вимог Цивільного кодексу України, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Відповідно до статті 530 Цивільного кодексу України, якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Частиною першою статті 193 Господарського кодексу України встановлено, що суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Не допускаються одностороння відмова від виконання зобов`язань, крім випадків, передбачених законом, а також відмова від виконання або відстрочка виконання з мотиву, що зобов`язання другої сторони за іншим договором не було виконано належним чином (частина 7 статті 193 Господарського кодексу України).

Відповідно до ст. 901 ЦК України за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов`язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов`язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором.

Згідно зі статтями 73, 74 Господарського процесуального кодексу України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Обов`язок із доказування слід розуміти як закріплену в процесуальному та матеріальному законодавстві міру належної поведінки особи, що бере участь у судовому процесі, із збирання та надання доказів для підтвердження свого суб`єктивного права, що має за мету усунення невизначеності, яка виникає в правовідносинах у разі неможливості достовірно з`ясувати обставини, які мають значення для справи.

У частині 1 ст. 30 Закону України "Про акціонерні товариства" (далі - Закон) зазначено про те, що виплата дивідендів власникам акцій одного типу та класу має відбуватися пропорційно до кількості належних їм цінних паперів, а умови виплати дивідендів (зокрема щодо строків, способу та суми дивідендів) мають бути однакові для всіх власників акцій одного типу та класу.

Відповідно до ч.ч. 2, 3 статті 30 Закону виплата дивідендів за простими акціями здійснюється з чистого прибутку звітного року та/або нерозподіленого прибутку на підставі рішення загальних зборів акціонерного товариства у строк, що не перевищує шість місяців з дня прийняття загальними зборами рішення про виплату дивідендів. Рішення про виплату дивідендів та їх розмір за простими акціями приймається загальними зборами акціонерного товариства.

Згідно з ч.ч. 4, 5 ст. 30 Закону для кожної виплати дивідендів наглядова рада акціонерного товариства встановлює дату складення переліку осіб, які мають право на отримання дивідендів, порядок та строк їх виплати. Дата складення переліку осіб, які мають право на отримання дивідендів за простими акціями, визначається рішенням наглядової ради, передбаченим першим реченням цієї частини, але не раніше ніж через 10 робочих днів після дня прийняття такого рішення наглядовою радою. Перелік осіб, які мають право на отримання дивідендів, складається в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України. Товариство в порядку, встановленому наглядовою радою товариства, повідомляє осіб, які мають право на отримання дивідендів, про дату, розмір, порядок та строк їх виплати. Протягом 10 днів з дня прийняття рішення про виплату дивідендів за простими акціями акціонерне товариство повідомляє про дату, розмір, порядок та строк виплати дивідендів за простими акціями оператора організованого ринку капіталу (операторів організованих ринків капіталу), на якому (яких) акції такого товариства допущені до торгів. Акціонерні товариства, інші, ніж зазначені в абзаці першому цієї частини, у порядку, встановленому Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку, здійснюють виплату дивідендів через депозитарну систему України або безпосередньо акціонерам. Спосіб виплати дивідендів визначається відповідним рішенням загальних зборів акціонерів.

Частиною 1 статті 34 Закону України «Про акціонерні товариства» передбачено, що дивіденд - це частина чистого прибутку акціонерного товариства, що виплачується акціонеру з розрахунку на одну належну йому акцію певного типу та/або класу. За акціями одного типу та класу нараховується однаковий розмір дивідендів. Виплата дивідендів власникам акцій одного типу та класу.

Згідно з ч.2 статті 34 Закону рішення про виплату дивідендів та їх розмір за простими акціями приймається загальними зборами. Розмір дивідендів за привілейованими акціями всіх класів визначається у статуті акціонерного товариства.

Відповідно до ч.4 статті 34 Закону виплата дивідендів за простими акціями здійснюється з чистого прибутку за звітний рік та/або нерозподіленого прибутку, та/або резервного капіталу на підставі рішення загальних зборів протягом шести місяців з дня прийняття загальними зборами рішення про виплату дивідендів.

Виплата дивідендів за привілейованими акціями здійснюється з чистого прибутку за звітний рік та/або нерозподіленого прибутку, та/або резервного капіталу, сформованого для виплати дивідендів за привілейованими акціями, відповідно до статуту акціонерного товариства протягом шести місяців після закінчення звітного року.

У разі прийняття загальними зборами рішення про виплату дивідендів у строк менший, ніж передбачено абзацом першим цієї частини, виплата дивідендів здійснюється у строк, визначений загальними зборами.

У разі невиплати дивідендів у строк, передбачений абзацами першим і другим цієї частини, або у строк, визначений загальними зборами відповідно до абзацу третього цієї частини для виплати дивідендів, за умови що він менший за строк, передбачений абзацами першим і другим цієї частини, в акціонера виникає право на звернення до нотаріуса щодо вчинення виконавчого напису нотаріуса на документах, за якими стягнення заборгованості здійснюється у безспірному порядку, згідно з переліком, затвердженим Кабінетом Міністрів України.

У разі відсутності або недостатності чистого прибутку за звітний рік та/або нерозподіленого прибутку минулих років виплата дивідендів за привілейованими акціями здійснюється за рахунок резервного капіталу товариства або спеціального фонду для виплати дивідендів за привілейованими акціями.

Для кожної виплати дивідендів за простими акціями наглядова рада або рада директорів акціонерного товариства визначає дату складення переліку осіб, які мають право на отримання дивідендів, та порядок їх виплати. Дата складення переліку осіб, які мають право на отримання дивідендів за простими акціями, визначається рішенням наглядової ради або ради директорів, але не раніше ніж через 10 робочих днів після прийняття такого рішення. Перелік осіб, які мають право на отримання дивідендів за привілейованими акціями, складається протягом одного місяця після закінчення звітного року станом на дату, визначену статутом акціонерного товариства. (абзац 1 ч.5 ст. 34 Закону)

Згідно з ч.5 статті 34 Закону Публічне акціонерне товариство, щодо акцій якого здійснено публічну пропозицію та/або акції якого допущені до торгів на організованому ринку капіталів, та банк у порядку, встановленому Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку, здійснює виплату дивідендів через депозитарну систему України.

Акціонерні товариства, інші, ніж зазначені в абзаці першому цієї частини, у порядку, встановленому Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку, здійснюють виплату дивідендів через депозитарну систему України або безпосередньо акціонерам. Спосіб виплати дивідендів визначається відповідним рішенням загальних зборів акціонерів.

Послідовність дій акціонерного товариства, професійних учасників депозитарної системи України, депозитаріїв-кореспондентів, номінальних утримувачів з виплати акціонерним товариством дивідендів, порядок та строки перерахування дивідендів особам, які мають право на отримання дивідендів, визначає Порядок виплати акціонерним товариством дивідендів, затверджений Рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 28.04.2023 року №475.

Особа, яка має право на отримання дивідендів, - особа, включена до переліку осіб, які мають право на отримання дивідендів, складеного у порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, або інша особа, яка відповідно до законодавства має право на отримання дивідендів (внаслідок спадкоємства, правонаступництва тощо). (абзац 2 п.2 розділу І Порядку)

Згідно з п.3 розділу І Порядку публічне акціонерне товариство, щодо акцій якого здійснено публічну пропозицію та/або акції якого допущені до торгів на організованому ринку капіталів, та банк відповідно до цього Порядку здійснюють виплату дивідендів через депозитарну систему України.

Акціонерні товариства інші, ніж зазначені в абзаці першому цього пункту, відповідно до цього Порядку здійснюють виплату дивідендів через депозитарну систему України або безпосередньо акціонерам. Спосіб виплати дивідендів визначається відповідним рішенням загальних зборів акціонерів.

Відповідно до п.5 розділу І Порядку виплата дивідендів власникам акцій одного типу та класу має відбуватися пропорційно до кількості належних їм цінних паперів, а умови виплати дивідендів (зокрема щодо строків, способу та суми дивідендів) мають бути однакові для всіх власників акцій одного типу та класу.

Акціонерне товариство здійснює виплату дивідендів шляхом виплати всієї суми дивідендів у повному обсязі або кількома частками, якщо це передбачено рішенням загальних зборів, наглядової ради товариства або ради директорів.

У випадку прийняття акціонерним товариством рішення про виплату дивідендів частками, такі виплати здійснюються одночасно всім особам, які мають право на отримання дивідендів, пропорційно.

Згідно з п.13 глави ІІІ Порядку виплата дивідендів у разі обрання акціонерним товариством способу виплати через депозитарну систему України здійснюється такими етапами:

1) акціонерне товариство забезпечує зарахування коштів, що підлягають виплаті особам, які мають право на отримання дивідендів, на грошовий рахунок Центрального депозитарію в Національному банку України, крім суми коштів, перерахованих як податки та інші обов`язкові збори відповідно до вимог законодавства, а також коштів, які з урахуванням вимог абзацу другого цього підпункту, перераховуються безпосередньо до Державного бюджету України.

Якщо у статутному капіталі акціонерного товариства є корпоративні права держави або якщо власниками 50 і більше відсотків акцій акціонерного товариства є господарські товариства, частка держави в яких становить 100 відсотків, акціонерне товариство виплачує дивіденди, нараховані на акції держави та таких господарських товариств, безпосередньо до Державного бюджету України.

Для виплати дивідендів акціонерне товариство перераховує на грошовий рахунок Центрального депозитарію в Національному банку України суму дивідендів у повному обсязі або частками, якщо це передбачено рішенням загальних зборів, наглядової ради або радою директорів акціонерного товариства.

У випадку перерахування акціонерним товариством Центральному депозитарію дивідендів частками товариство зазначає про це у розпорядженні про виплату дивідендів, яке надається Центральному депозитарію. Виплата відповідних коштів здійснюється всім особам, які мають право на отримання дивідендів, пропорційно, з урахуванням інформації про наявність/відсутність у статутному капіталі акціонерного товариства корпоративних прав держави або інформації про те, що власниками 50 і більше відсотків акцій такого акціонерного товариства є господарські товариства, частка держави в яких становить 100 відсотків.

Незалежно від того, чи перераховує акціонерне товариство Центральному депозитарію всю суму дивідендів у повному обсязі або кількома частками, виплата відповідних коштів здійснюється Центральним депозитарієм, депозитарними установами, депозитарієм-кореспондентом, номінальним утримувачем всім особам, які мають право на отримання дивідендів, пропорційно кількості належних їм прав на акції відповідного випуску, з урахуванням інформації про наявність/відсутність у статутному капіталі акціонерного товариства корпоративних прав держави або інформації про те, що власниками 50 і більше відсотків акцій такого акціонерного товариства є господарські товариства, частка держави в яких становить 100 відсотків.

У разі отримання Центральним депозитарієм розпорядження акціонерного товариства про виплату дивідендів, яке містить інформацію про таку виплату частками, та перерахування акціонерним товариством Центральному депозитарію коштів для виплати не всім особам, які мають право на отримання дивідендів, без збереження пропорційності щодо кількості належних таким особам прав на акції відповідного випуску, Центральний депозитарій відмовляє у взятті до виконання такого розпорядження;

Рішенням річних Загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства «ХАРКІВЕНЕРГОЗБУТ», оформленим протоколом №9 від 24.04.2023 року, затверджено загальний розмір річних дивідендів за підсумками роботи Товариства за 2022 рік у розмірі 98 761 980,00 грн. та встановлено, що виплата дивідендів здійснюється Товариством через депозитарну систему. (т.1 а.с.30-52)

Рішенням засідання Наглядової ради Приватного акціонерного товариства «ХАРКІВЕНЕРГОЗБУТ», оформленим протоколом №13/2023 від 28.04.2023 року, було, зокрема, вирішено: «Нарахування та виплату дивідендів здійснити у розмірі, визначеному рішенням річних загальних зборів акціонерів Товариства, які були проведені дистанційно 24 квітня 2023 року (протокол № 9) та в порядку, визначеному статтею 34 Закону України «Про акціонерні товариства» до 24 жовтня 2023 року». (т.1 а.с.53-55)

Рішенням засідання дирекції Приватного акціонерного товариства «ХАРКІВЕНЕРГОЗБУТ», оформленим протоколом №176 від 09.10.2023 року, вирішено у зв`язку з рішенням РНБО щодо застосування санкцій «блокування активів» та враховуючи наближення граничного терміну сплати дивідендів, перерахувати дивіденди акціонерам Приватного акціонерного товариства «ХАРКІВЕНЕРГОЗБУТ» за підсумками роботи товариства у 2022 році у загальній сумі 5024223 грн. 44 коп. (без урахування дивідендів компанії СМАРТ ХОЛДИНГ (САЙПРУС) ЛТД у сумі 25012495,07 грн.). (т.1 а.с.64-65)

Листом №01-16/8282 від 11.10.2023 року Позивач подав до Центрального депозитарію у формі електронного документу розпорядження про виплату доходів/сум погашення за цінними паперами № 42 від 11.10.2023 разом з визначеним пакетом документів та перерахувало кошти відповідно до вказаного Розпорядження № 42, що підтверджується платіжною інструкцією № 45059 від 13.10.2023 на суму 5 024 233,44 грн.). (т.1 а.с.66-68)

Повідомленням від 15.11.2023 року Відповідач відхилив документ Розпорядження про виплату доходів (сум) погашення за цінними паперами вих. № 42 від 11.10.2023, причинами відхилення зазначено: «інші причини, що визначені Правилами, Регламентом та законодавством відповідно до отриманого листа відповіді НКЦПФР листа - відповіді щодо надання роз`яснення з приводу виплати доходів за цінними паперами повідомляємо наступне. Оскільки до акціонерів ПрАТ «Харківенергозбут» не застосовані персональні спеціальні економічні та інші обмежувальні заходи (санкції), то до Товариство повинно здійснити виплату всієї суми дивідендів у повному обсязі всім акціонерам, які зазначені в переліку осіб, які мають право на отримання дивідендів. При цьому, професійні учасники ринків капіталу та організованих товарних ринків повинні здійснити виплати всіх акціонерам за виключенням акціонерів, визначених пунктом 3 Рішення № 1053 та з урахуванням обмежень визначених Рішенням № 1707». (т.1 а.с.69)

Що стосується доводів Позивача в частині застосування санкцій у вигляді «блокування активів» до бенефіціарного власника акціонера Позивача - СМАРТ ХОЛДИНГ (САЙПРУС) ЛТД, Суд зазначає.

Акціонером Приватного акціонерного товариства «ХАРКІВЕНЕРГОЗБУТ» є СМАРТ ХОЛДИНГ (САЙПРУС) ЛТД, який володіє 76 436 210 штук акцій, що відповідає 29,794957 % від статутного капіталу Позивача.

Як вбачається з інформації, наданої СМАРТ ХОЛДИНГ (САЙПРУС) ЛТД у листі б/н від 11.30.2021 року, кінцевим бенефіціарним власником компанії СМАРТ ХОЛДИНГ (САЙПРУС) ЛТД, є ОСОБА_1 - громадянин України, країна проживання Україна, дата народження 03.06.1963, реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 . (т.1 а.с.57-60)

Указом Президента України №820/2022 від 01.12.2022 року введено в дію рішення Ради національної безпеки і оборони України від 1 грудня 2022 року "Про окремі аспекти діяльності релігійних організацій в Україні і застосування персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій)".

Так, згідно з Додатком до рішення Ради національної безпеки і оборони України від 1 грудня 2022 року "Про окремі аспекти діяльності релігійних організацій в Україні і застосування персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій)", введеного в дію Указом Президента України від 1 грудня 2022 року № 820/2022, до ОСОБА_1 введено види обмежувального заходу: 1) блокування активів - тимчасове позбавлення права користуватися та розпоряджатися активами, що належать фізичній або юридичній особі, а також активами, щодо яких така особа може прямо чи опосередковано (через інших фізичних осіб) вчиняти дії, тотожні за змістом здійсненню права розпорядження ними; 2) обмеження торговельних операцій (повне припинення); 3) обмеження, часткове чи повне припинення транзиту ресурсів, польотів та перевезень територією України (повне припинення); 4) запобігання виведенню капіталів за межі України; 5) зупинення виконання економічних та фінансових зобов`язань; 6) анулювання або зупинення ліцензій та інших дозволів, одержання (наявність) яких є умовою для здійснення певного виду діяльності, зокрема, анулювання чи зупинення дії спеціальних дозволів на користування надрами; 7) заборона участі у приватизації, оренді державного майна резидентами іноземної держави та особами, які прямо чи опосередковано контролюються резидентами іноземної держави або діють в їх інтересах; 8) заборона або обмеження заходження іноземних невійськових суден та військових кораблів до територіального моря України, її внутрішніх вод, портів та повітряних суден до повітряного простору України або здійснення строком на п`ять років.

Рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 13.10.2015 №1707 «Щодо порядку виконання учасниками ринків капіталу рішень Ради національної безпеки і оборони України про застосування персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій)», зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 29 жовтня 2015 р. за № 1325/27770, (в редакції на момент виникнення спірних правовідносин сторін) встановлено, що професійні учасники ринків капіталу після набрання чинності Указом Президента України, яким уведено в дію певне рішення Ради національної безпеки і оборони України про застосування персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій) до фізичних та юридичних осіб, інформація щодо яких додається до такого рішення Ради національної безпеки і оборони України (далі - санкційний список):

1) мають встановлювати наявність/відсутність серед клієнтів, з якими укладено договори про надання фінансових послуг, депонентів/власників цінних паперів, рахунки яких обслуговуються депозитарною установою (далі - власники), фізичних та юридичних осіб, зазначених у санкційному списку, до яких згідно з цим рішенням Ради національної безпеки і оборони України застосовуються обмежувальні заходи (санкції): «блокування активів - тимчасове обмеження права особи користуватися та розпоряджатися належним їй майном» (далі - «блокування активів»), «зупинення фінансових операцій», «запобігання виведенню капіталів за межі України», «зупинення виконання економічних та фінансових зобов`язань», «зупинення виконання економічних та фінансових зобов`язань (заборона надавати кредити, позики, фінансову допомогу, гарантії; заборона здійснювати кредитування через купівлю цінних паперів; заборона придбання цінних паперів)», «обмеження торговельних операцій», «повна/повна або часткова заборона вчинення правочинів щодо цінних паперів, емітентами яких є особи, до яких застосовано санкції згідно з Законом України «Про санкції»;

2) відмовитися від встановлення ділових контактів з особами, зазначеними в санкційному списку, до яких застосовано санкцію «заборона на встановлення ділових контактів»;

3) у разі недостатності даних для однозначного встановлення особи власника/клієнта, з яким укладено договір про надання фінансових послуг, як особи, зазначеної у санкційному списку, необхідно провести уточнення інформації про таку особу згідно із законодавством. До встановлення належності (або неналежності) її до осіб, зазначених в санкційному списку, виконання розпоряджень/наказів/замовлень, надання послуг, укладання правочинів за участю такої особи (її представника, уповноваженої особи) та дій, визначених цим рішенням, призупиняється.

Згідно з п.2 Рішення Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 13.10.2015 №1707 депозитарним установам після набрання чинності Указом Президента України, яким уведено в дію певне рішення Ради національної безпеки і оборони України про застосування персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій) (далі - Указ):

1) у разі застосування санкції «блокування активів»:

у п`ятиденний строк із дня набрання чинності Указом - внести зміни до системи депозитарного обліку щодо встановлення обмеження прав на цінні папери та прав за цінними паперами щодо всіх цінних паперів, права на які обліковуються на рахунках у цінних паперах власників - осіб, зазначених у санкційному списку, до яких застосована зазначена санкція, на строк дії санкції. Депозитарні установи здійснюють зняття встановлених обмежень прав на цінні папери та прав за цінними паперами протягом наступного робочого дня після закінчення дії санкції;

у разі якщо цінні папери, належні особі, зазначеній у санкційному списку, зарезервовані для здійснення/забезпечення розрахунків за правочинами щодо цінних паперів, розрахунки за якими здійснює/забезпечує особа, яка провадить клірингову діяльність, вчиненими на організованому ринку капіталу та поза ним з дотриманням принципу «поставка цінних паперів проти оплати» депозитарна установа перед вчиненням дій, передбачених абзацом другим цього підпункту, зобов`язана вчинити дії, необхідні для зняття обмежень (розблокування) стосовно таких цінних паперів у порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему;

протягом дії зазначеної санкції:

у разі проведення операції зарахування/переказу цінних паперів, прав на цінні папери на рахунок у цінних паперах власника - особи, зазначеної у санкційному списку, до якої застосована зазначена санкція,- у день проведення такої операції внести зміни до системи депозитарного обліку щодо встановлення обмеження прав на такі цінні папери та прав за такими цінними паперами;

під час складання переліків власників цінних паперів для організації та проведення загальних зборів акціонерного товариства/ зборів власників облігацій - включати власників - осіб, зазначених у санкційному списку, до яких застосована зазначена санкція, до відповідного переліку із зазначенням належних їм цінних паперів як не голосуючих;

під час складання переліків власників цінних паперів для організації виплати дивідендів (доходів) за цінними паперами, погашення цінних паперів - включати власників - осіб, зазначених у санкційному списку, до яких застосована зазначена санкція, до відповідного переліку із зазначенням інформації, що до такої особи застосована санкція «блокування активів»;

у разі виплати дивідендів (доходів) за цінними паперами, погашення цінних паперів коштами через депозитарну систему депозитарна установа забезпечує здійснення виплати відповідних коштів особам, зазначеним у санкційному списку, після закінчення дії зазначеної санкції;

Згідно з п.5 Рішення Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 13.10.2015 №1707 емітентам цінних паперів (крім компаній з управління активами):

1) у разі застосування санкцій «зупинення виконання економічних та фінансових зобов`язань», «зупинення виконання економічних та фінансових зобов`язань (заборона надавати кредити, позики, фінансову допомогу, гарантії; заборона здійснювати кредитування через купівлю цінних паперів; заборона придбання цінних паперів)», «зупинення фінансових операцій» зупинити до закінчення строку дії зазначеної санкції стосовно фізичних та юридичних осіб, зазначених у санкційному списку, до яких застосовано відповідну санкцію:

погашення цінних паперів коштами;

виплату доходів за цінними паперами (у тому числі дивідендів за акціями);

здійснення приватного розміщення/викупу/продажу викуплених емітентом цінних паперів;

здійснення публічної пропозиції оферентом щодо належних йому цінних паперів;

здійснення публічної пропозиції емітентом щодо викуплених ним цінних паперів;

2) у разі застосування санкції «блокування активів» зупинити стосовно фізичних та юридичних осіб, зазначених у санкційному списку, до яких застосовано відповідну санкцію, до закінчення строку дії зазначеної санкції:

погашення/викуп цінних паперів коштами;

виплату доходів за цінними паперами (у тому числі дивідендів за акціями).

Враховуючи викладене, Суд зазначає, що відповідно до рішення Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 13.10.2015 №1707 «Щодо порядку виконання учасниками ринків капіталу рішень Ради національної безпеки і оборони України про застосування персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій)», зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 29 жовтня 2015 р. за № 1325/27770, у разі застосування персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій) до акціонера Позивача, останній зобов`язаний був зупинити стосовно такої особи, зокрема, виплату доходів за цінними паперами (у тому числі дивідендів за акціями), а Відповідач в свою чергу був зобов`язаний здійснювати виплату дивідендів (доходів) за цінними паперами особам, зазначеним у санкційному списку, після закінчення дії зазначеної санкції.

В той же час, Суд зазначає, що акціонером Приватного акціонерного товариства «ХАРКІВЕНЕРГОЗБУТ» є саме СМАРТ ХОЛДИНГ (САЙПРУС) ЛТД, про що не заперечували сторони у поданих заявах по суті спору відповідно до ч.1 статті 75 Господарського процесуального кодексу України, яка не є особою, до якої відповідно до законодавства застосовані персональні спеціальні економічні та інші обмежувальні заходи (санкції). Вказана інформація також відображена у листах Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку №26/03/12755 від 14.11.2023 року, №26/03/7730 від 02.04.2024 року. (т.1 а.с.207-208, 213-216)

Таким чином, оскільки до акціонерів Приватного акціонерного товариства «ХАРКІВЕНЕРГОЗБУТ» не застосовані персональні спеціальні економічні та інші обмежувальні заходи (санкції), Позивач повинен здійснити виплату всієї суми дивідендів у повному обсязі всім акціонерам, які зазначені в переліку осіб, які мають право на отримання дивідендів одночасно.

Що стосується посилань Позивача на те, що депозитарний код рахунку в цінних паперах акціонера СМАРТ ХОЛДИНГ (САЙПРУС) ЛТД відображено у переліку власників цінних паперів з приміткою «*2», що означає «Відповідно до Рішення РНБО: до власника рахунку застосована санкція «блокування активів», Суд зазначає.

Відповідно до абзацу другого частини 1 статті 16 Закону України «Про депозитарну систему України» клієнтами Центрального депозитарію є емітенти, Національний банк України, депозитарні установи, депозитарії-кореспонденти, клірингові установи, оператори організованих ринків капіталу та інвестиційні фірми.

Відповідно до абзацу першого частини 1 статті 5 Закону Рахунок у цінних паперах депонента відкривається депозитарною установою на підставі договору про обслуговування рахунка в цінних паперах власнику цінних паперів, співвласникам цінних паперів або нотаріусу, на депозит яких внесено цінні папери, а також самій депозитарній установі (на підставі наказу керівника цієї депозитарної установи) або Національному банку України відповідно до законодавства.

Згідно з абзацом 3 ч.1 ст. 6 Закону при цьому облік прав на цінні папери конкретного власника ведеться виключно депозитарними установами (крім обліку прав на цінні папери, які обліковуються на рахунку номінального утримувача), Національним банком України у визначених цим Законом випадках і депозитаріями-кореспондентами, номінальними утримувачами чи їх клієнтами, а облік цінних паперів і прав за цінними паперами - виключно Центральним депозитарієм або Національним банком України.

Відповідно до статті 8 Закону підтвердженням прав на цінні папери та прав за цінними паперами, що існують в електронній формі, а також обмежень прав на цінні папери у певний момент часу є обліковий запис на рахунку в цінних паперах, що відкривається депозитарною установою, а якщо права на відповідні цінні папери обліковуються на рахунку в цінних паперах номінального утримувача - обліковий запис на рахунку в цінних паперах власника цінних паперів в обліковій системі номінального утримувача, клієнта номінального утримувача.

Згідно з п.2 Рішення Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 13.10.2015 №1707 депозитарним установам після набрання чинності Указом Президента України, яким уведено в дію певне рішення Ради національної безпеки і оборони України про застосування персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій) у разі застосування санкції «блокування активів» у п`ятиденний строк із дня набрання чинності Указом - внести зміни до системи депозитарного обліку щодо встановлення обмеження прав на цінні папери та прав за цінними паперами щодо всіх цінних паперів, права на які обліковуються на рахунках у цінних паперах власників - осіб, зазначених у санкційному списку, до яких застосована зазначена санкція, на строк дії санкції. Депозитарні установи здійснюють зняття встановлених обмежень прав на цінні папери та прав за цінними паперами протягом наступного робочого дня після закінчення дії санкції.

Враховуючи викладене, Суд зазначає, що відповідно до вказаного Рішення Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 13.10.2015 №1707 депозитарна установа, яка обслуговує рахунок в цінних паперах СМАРТ ХОЛДИНГ (САЙПРУС) ЛТД, вносить до системи депозитарного обліку щодо встановлення обмеження прав на цінні папери та прав за цінними паперами щодо всіх цінних паперів, права на які обліковуються на рахунках у цінних паперах власників - осіб, зазначених у санкційному списку, до яких застосована зазначена санкція. Проте, Суд зазначає, що матеріали справи не містять, а Позивачем в свою чергу не подано суду жодних належних, допустимих та достовірних доказів в розумінні ст.ст. 76, 77, 78, 79, 91 Господарського процесуального кодексу України на підтвердження прийняття відповідного рішення Ради національної безпеки і оборони України про застосування персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій) до СМАРТ ХОЛДИНГ (САЙПРУС) ЛТД.

За таких підстав, Суд не приймає до уваги доводи Позивача щодо наявності обмежень у СМАРТ ХОЛДИНГ (САЙПРУС) ЛТД прав на цінні папери та прав за цінними паперами щодо всіх цінних паперів, права на які обліковуються на рахунках у цінних паперах власника.

Абзацом 3 п. 2.1.2 Додаткової угоди від 09.07.2021 року до Договору про обслуговування випусків цінних паперів встановлено, що у разі отримання Центральним депозитарієм розпорядження Емітента, яке містить інформацію про виплату дивідендів частками, та перерахування Емітентом Депозитарію для виплати не всім особам, які мають право на отримання дивідендів, без збереження пропорційності щодо кількості належних таким особам прав на акції відповідного виписку, то Центральний депозитарій відмовляє у взятті до виконання такого розпорядження Емітента.

Згідно з пунктом 2.2.4. Додаткової угоди Депозитарій має право відмовити Товариству в наданні послуг, обумовлених цією додатковою угодою, в тому числі у виконанні розпорядження, з підстав, обумовлених чинним законодавством України та/або цією додатковою угодою, та/або правилами, та/або регламентом, та/або договором.

Відповідно до абзацу 2 пункту 2.3.1 Додаткової угоди у випадку перерахування дивідендів частками Емітент зобов`язаний зазначити про це у розпорядженні, яке надається Центральному депозитарію.

Таким чином, Суд зазначає, що враховуючи те, що Позивачем було прийнято рішення про виплату дивідендів не всім особам, які мають право на отримання дивідендів, одночасно з урахуванням відсутності доказів застосування до СМАРТ ХОЛДИНГ (САЙПРУС) ЛТД персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій) на підставі рішення Ради національної безпеки і оборони України, Центральний депозитарій прийняв рішення про відмову у виконанні розпорядження про виплату доходів (сум) погашення за цінними паперами вих. № 42 від 11.10.2023 року у відповідності до положень Закону України «Про акціонерні товариства», Порядку виплати акціонерним товариством дивідендів та умов Додаткової угоди від 09.07.2021 року до Договору про обслуговування випусків цінних паперів. Так, Суд звертає увагу, що вказані норми визначають, що виплата дивідендів здійснюється одночасно всім особам, які мають право на отримання дивідендів, або у повній сумі або пропорційно. А тому вказане розпорядження Приватного акціонерного товариства «ХАРКІВЕНЕРГОЗБУТ» не відповідало приписам Закону України «Про акціонерні товариства», Порядку виплати акціонерним товариством дивідендів та умов Додаткової угоди від 09.07.2021 року до Договору про обслуговування випусків цінних паперів, оскільки це розпорядження було направлено на виплату дивідендів не всім акціонерам Позивача одночасно за виключенням СМАРТ ХОЛДИНГ (САЙПРУС) ЛТД.

За таких підстав, позовні вимоги Приватного акціонерного товариства «ХАРКІВЕНЕРГОЗБУТ» в частині визнання визнати недійсним повідомлення Публічного акціонерного товариства «Національний депозитарій України» реєстраційний номер 972625 від 15.11.2023 до Приватного акціонерного товариства «Харківенергозбут» про відхилення документа Розпорядження про виплату доходів (сум погашення) за цінними паперами вих. № 42 від 11.10.2023, з дня його підписання, задоволенню не підлягають.

З огляду на викладене й відсутні правові підстави для зобов`язання Публічного акціонерного товариства «Національний депозитарій України» виконати зобов`язання з виплати доходів/ сум погашення цінних паперів грошовими коштами за випущеними Приватним акціонерним товариством «Харківенергозбут» цінними паперами, що обслуговуються у Публічному акціонерному товаристві «Національний депозитарій України», відповідно до Розпорядження про виплату доходів (сум погашення) за цінними паперами вих. № 42 від 11.10.2023 від Приватного акціонерного товариства «Харківенергозбут».

Згідно зі ст. 17 Закон України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини" суди застосовують при розгляді справ Конвенцію та практику Суду як джерело права.

Суд зазначає, що, навіть якщо національний суд володіє певною межею розсуду, віддаючи перевагу тим чи іншим доводам у конкретній справі та приймаючи докази на підтримку позицій сторін, суд зобов`язаний мотивувати свої дії та рішення (див. рішення від 1 липня 2003 р. у справі "Суомінен проти Фінляндії", заява N 37801/97, п. 36).

У п.50 рішення Європейського суду з прав людини від 28.10.2010 "Справа "Трофимчук проти України"" (Заява N 4241/03) зазначено, що Суд повторює, що оцінка доказів є компетенцією національних судів і Суд не підмінятиме власною точкою зору щодо фактів оцінку, яку їм було надано в межах національного провадження. Крім того, гарантуючи право на справедливий судовий розгляд, стаття 6 Конвенції в той же час не встановлює жодних правил щодо допустимості доказів або їх оцінки, що є предметом регулювання в першу чергу національного законодавства та оцінки національними судами (див. рішення від 27 жовтня 1993 року у справі "Домбо Беєер B. V. проти Нідерландів", п. 31, Series A, N 274).

Відповідно до статті 13 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом. Кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних з вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій.

Згідно зі статтею 73 Господарського процесуального кодексу України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами:

1) письмовими, речовими і електронними доказами;

2) висновками експертів;

3) показаннями свідків.

Статтею 74 Господарського процесуального кодексу України визначено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи. Обов`язок із доказування слід розуміти як закріплену в процесуальному та матеріальному законодавстві міру належної поведінки особи, що бере участь у судовому процесі, із збирання та надання доказів для підтвердження свого суб`єктивного права, що має за мету усунення невизначеності, яка виникає в правовідносинах у разі неможливості достовірно з`ясувати обставини, які мають значення для справи.

За приписами статті 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Відповідно до ст. 236 Господарського процесуального кодексу України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Судове рішення має відповідати завданню господарського судочинства, визначеному цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

Таким чином, виходячи з меж заявлених позовних вимог, системного аналізу положень чинного законодавства України та матеріалів справи, Суд дійшов висновку про те, що позовні вимоги Приватного акціонерного товариства «ХАРКІВЕНЕРГОЗБУТ» до Публічного акціонерного товариства «Національний депозитарій України» (надалі також - «Відповідач») про визнання недійсним повідомлення та зобов`язання вчинити дії є необґрунтованими, недоведеними та не підлягають задоволенню у повному обсязі.

Відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України, витрати по сплаті судового збору залишаються за Позивачем.

На підставі викладеного, керуючись статтями 74, 76-80, 129, 236 - 242 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд міста Києва, -

УХВАЛИВ

1. У задоволенні позовних вимог Приватного акціонерного товариства «ХАРКІВЕНЕРГОЗБУТ» до Публічного акціонерного товариства «Національний депозитарій України» про визнання недійсним повідомлення та зобов`язання вчинити дії - відмовити у повному обсязі.

2. Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення до Північного апеляційного господарського суду. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

3. Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Дата складання та підписання повного тексту рішення: 09 серпня 2024 року.

Суддя О.В. Чинчин