ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24 липня 2024 року Справа № 918/189/24

Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Крейбух О.Г., суддя Миханюк М.В. , суддя Юрчук М.І.

секретар судового засідання Кравчук О.В.

за участю представників сторін:

позивача: представник не з`явився

відповідача: Мельник О.П. адвокат

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Рівненська обласна енергопостачальна компанія" на рішення Господарського суду Рівненської області, ухвалене 14.05.2024, повне рішення складено 24.05.2024, у справі № 918/189/24

за позовом Комунального некомерційного підприємства "Костопільська багатопрофільна лікарня інтенсивного лікування" Костопільської міської ради (35000, Рівненська обл., Рівненський р-н., м. Костопіль, вул. Степанська, буд. 52А, )

до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю "Рівненська обласна енергопостачальна компанія" (33013, м. Рівне, вул. Князя Володимира, 71-Б, 33013, )

про визнання недійсними додаткових угод до договору та стягнення 438 514,75 грн

В лютому 2024 року Комунальне некомерційне підприємство "Костопільська багатопрофільна лікарня інтенсивного лікування" Костопільської міської ради (далі - КНП "Костопільська багатопрофільна лікарня інтенсивного лікування" КМР, позивач) звернулося до Господарського суду Рівненської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Рівненська обласна енергопостачальна компанія" (далі - ТОВ "РОЕК", відповідач) про визнання недійсними 9 додаткових угод до договору № 9059-ВЦ про постачання електричної енергії споживачу від 31.12.2020 та стягнення 438 514 грн 75 коп. /а.с. 1-8/.

В обґрунтування позовних вимог позивач вказує, що усі 9 додаткових угод до договору № 9059-ВЦ про постачання електричної енергії споживачу від 31.12.2020 є такими, що суперечать положенням п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі", у зв`язку з тим, що ціна на електричну енергію, обумовлена при укладанні договору 2,83 грн/кВт/год, неправомірно збільшена на 2,01 грн (71,4%), а обсяг електричної енергії зменшився на 93,0 тис. кВт/год.

Вважаючи, що при укладенні додаткових угод до договору про збільшення ціни за 1 кВт/год електричної енергії порушено вимоги Закону України "Про публічні закупівлі", позивач звернувся до суду з позовом у цій справі, в якому просить визнати укладені додаткові угоди недійсними та стягнути з відповідача на свою користь відповідну переплату за електричну енергію у розмірі 438 514,75 грн.

Рішенням Господарського суду Рівненської області від 14.05.2024 (з урахуванням ухвали Господарського суду Рівненської області від 27.05.2024 про виправлення описки) у справі № 918/189/24 позов КНП Костопільська багатопрофільна лікарня інтенсивного лікування" КМР до ТОВ "РОЕК" про визнання недійсними додаткових угод до договору та стягнення 438 514,75 грн задоволено.

Визнано недійсними додаткові угоди № 1 від 25.03.2021, № 2 від 23.08.2021, № 3 від 27.08.2021, № 4 від 31.08.2021, № 5 від 21.09.2021, № 6 від 24.09.2021, № 7 від 06.10.2021, № 8 від 27.10.2021, № 9 від 29.10.2021 до договору про постачання електричної енергії споживачу № 9059-ВЦ від 31.12.2020, укладеного між КНП Костопільська багатопрофільна лікарня інтенсивного лікування" КМР та ТОВ "РОЕК".

Стягнуто з ТОВ "РОЕК" на користь КНП "Костопільська багатопрофільна лікарня інтенсивного лікування" КМР кошти у розмірі 438 514,75 грн та 27 063,78 грн судового збору /а.с. 127-138/.

Відповідач ТОВ "РОЕК", не погоджуючись з ухваленим рішенням, звернувся до Північно-західного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою в електронній формі, в якій просить скасувати рішення Господарського суду Рівненської області від 14.05.2024 у справі № 918/189/24 та ухвалити нове рішення, яким у задоволенні позову відмовити повністю /а.с. 145-151/.

В обгрунтування апеляційної скарги зазначає:

- відповідно до умов договору розмір ціни визначається за наведеною в додатку формулою і формується та залежить безпосередньо від ціни на ринках електричної енергії на розрахунковий період;

- спеціальним Закону України "Про публічні закупівлі" встановлено перелік підстав для зміни істотних умов договору про закупівлю після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, до яких відповідно до пункту 2 частини п`ятої статті 41 цього Закону віднесено випадки, коли відбувається збільшення ціни за одиницю товару;

- у таких випадках законодавцем надано право сторонам договору про закупівлю шляхом укладення додаткових угод до такого договору збільшити ціну за одиницю товару до 10% пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку, за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;

- при цьому зміна істотних умов договору про закупівлю у бік збільшення ціни за одиницю товару до 10% пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку протягом строку дії договору про закупівлю можлива не частіше ніж один раз на 90 днів. Однак таке обмеження щодо строків (частоти) зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину, дизельного пального, газу та електричної енергії;

- отже законодавцем не обмежено будь-якими строками (періодичністю) можливість внесення сторонами договору про закупівлю бензину, дизельного пального, газу та електричної енергії, змін до такого договору в частині збільшення ціни за одиницю товару. При цьому зберігається обмеження щодо можливості збільшення ціни за одиницю товару до 10% пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку, за умови, що ця зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;

- тобто під час дії договору про закупівлю сторони можуть неодноразово змінювати ціну товару в бік збільшення до 10% пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку за наявності умов, встановлених пунктом 2 частини п`ятої статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі" (у разі коливання ціни такого товару на ринку, якщо така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю);

- при цьому застосована законодавцем конструкція "за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю" передбачає interalia, що у разі коливання ціни такого товару на ринку у бік збільшення сторони договору про закупівлю можуть збільшити ціну за одиницю товару до 10% пропорційно збільшенню його ціни на ринку з одночасним зменшенням обсягів закупівлі цього товару, що також вказує на неможливість збільшення ціни товару, якщо предметом договору про закупівлю є одна одиниця товару;

- водночас таке збільшення ціни за одиницю товару має відбуватися за умови доведення пропорційності збільшення ціни цього товару на ринку. Тобто внесення змін до договору про закупівлю повинно бути обґрунтованим та документально підтвердженим;

- чинним законодавством не визначено, які саме документи мають підтверджувати факт коливання ціни товару на ринку. Тому залежно від специфіки предмета закупівлі факт коливання ціни товару на ринку може підтверджуватися, зокрема, довідками Торгово-промислової палати України, Державної служби статистики України, даними із сайту Оператор ринку тощо;

- водночас у спірних правовідносинах, що склалися у даній справі, предметом закупівлі є електрична енергія, і зміни, які вносилися до договору спірними додатковими угодами, за рахунок зменшення обсягу закупівлі товару не призвели до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, в редакції додаткових угод;

- при цьому жодною зі спірних додаткових угод ціну за одиницю товару не було збільшено понад 10% пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку, що підтверджуються нижче наведеними фактами та документальними доказами.

За таких обставин, суд першої інстанції порушивши норми процесуального права, неправильно застосувавши норми матеріального права, не з`ясувавши повно і всебічно обставини та не дослідивши докази, наявні в матеріалах справи, дійшов помилкового висновку та прийняв необґрунтоване рішення, яке підлягає скасуванню.

Автоматизованою системою документообігу суду, протокол від 13.06.2024, для розгляду справи № 918/189/24 визначено колегію суддів у складі: Крейбух О.Г. головуючий суддя, судді Юрчук М.І., Тимошенко О.М.

Листом № 918/189/24/4055/24 від 13.06.2024 матеріали справи витребувано у Господарського суду Рівненської області.

25.06.2024 до суду надійшла матеріали справи № 918/189/24.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 10.07.2024 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою відповідача ТОВ "РОЕК" на рішення Господарського суду Рівненської області від 14.05.2024 у справі № 918/189/24. Розгляд апеляційної скарги призначено на "24" липня 2024 р. о 09:15 год. /а.с. 172/.

У зв`язку із перебуванням у відпустці судді - члена колегії Павлюк І.Ю. у період з 22.07.2024 по 23.08.2024 проведено його заміну у судовій справі № 918/189/24, протокол від 22.07.2024, яким визначено для розгляду справи колегію суддів у складі: Крейбух О.Г. головуючий суддя, Миханюк М.В., Юрчук М.І.

Ухвалою суду від 23.07.2024 колегією суддів у складі: Крейбух О.Г. головуючий суддя, Миханюк М.В., Юрчук М.І., прийнято справу до свого провадження /а.с. 178/.

В судове засідання 24.07.2024 з`явився представник відповідача, позивач не забезпечив участь в судовому засіданні повноважного представника.

Відповідно до ч. 12 ст. 270 ГПК України, неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає її розгляду.

Враховуючи, що ухвалою суду від 10.07.2024 явка представників сторін в судові засідання обов`язковою не визнавалась, колегія суддів визнала за можливе здійснювати розгляд справи за відсутності представника позивача, оскільки його не явка не перешкоджає перегляду справи.

В судовому засіданні 24.07.2024 представник ТОВ "РОЕК" підтримав доводи та вимоги апеляційної скарги.

Відповідно до ч. 1 ст. 269 ГПК України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній та додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Заслухавши пояснення представника відповідача, дослідивши матеріали справи, апеляційний господарський суд

ВСТАНОВИВ:

31.12.2020 між КНП "Костопільська багатопрофільна лікарня інтенсивного лікування" КМР (далі - споживач) та ТОВ "РОЕК" (далі - постачальник) за результатами проведення переговорної процедури закупівлі (ідентифікатор закупівлі UA-2020-12-24-000177-b) укладено договір № 9059-ВЦ про постачання електричної енергії споживачу (далі - договір), згідно з яким постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача, а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купованої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору /а.с. 14-16/.

Відповідно до п. 1.1 договору, цей договір про постачання електричної енергії споживачу встановлює порядок та умови постачання електричної енергії як товарної продукції споживачу постачальником електричної енергії.

Умови цього договору розроблені відповідно до Закону України "Про ринок електричної енергії" та Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 14.03.2018 № 312 (далі - ПРРЕЕ). (далі - п. 1.2 договору).

Згідно з п. 3.1 договору початком постачання електричної енергії споживачу є дата, зазначена в заяві-приєднанні, яка є додатком 1 до цього договору.

У відповідності до п. 3.3 договору постачальник за цим договором не має права вимагати від споживача будь-якої іншої плати за електричну енергію, що не визначена у комерційній пропозиції, яка є додатком 2 до цього договору.

Для забезпечення безперервного надання послуг з постачання електричної енергії споживачу постачальник зобов`язується здійснювати своєчасну закупівлю електричної енергії в обсягах, що за належних умов забезпечать задоволення попиту на споживання електричної енергії споживачем (п. 4.1 договору).

Згідно з п. 4.2 договору постачальник зобов`язується забезпечити комерційну якість послуг, які надаються споживачу за цим договором, що передбачає вчасне та повне інформування споживача про умови постачання електричної енергії, ціни на електричну енергію та вартість послуг, що надаються, надання роз`яснень положень актів чинного законодавства, якими регулюються відносини сторін, ведення точних та прозорих розрахунків із споживачем, а також можливість вирішення спірних питань шляхом досудового врегулювання.

У розділі 5 договору сторони обумовили між собою питання ціни, порядку обліку та оплати електричної енергії.

Згідно з п. 5.1 договору споживач розраховується з постачальником за електричну енергію за цінами, що визначаються відповідно до механізму визначення ціни електричної енергії, згідно з обраною споживачем комерційною пропозицією, яка є додатком 2 до цього договору.

Згідно з п. 5.2 договору спосіб визначення ціни (тарифу) електричної енергії зазначається в комерційній пропозиції постачальника. Для одного об`єкта споживання (площадки вимірювання) застосовується один спосіб визначення ціни електричної енергії.

Ціна електричної енергії має зазначатися постачальником у рахунках про оплату електричної енергії за цим договором, у тому числі у разі її зміни. У випадках застосування до споживача диференційованих цін електричної енергії суми, вказані в рахунках, відображають середню ціну, обчислену на базі різних диференційованих цін (п. 5.3 договору).

Відповідно до п. 5.4 договору розрахунковим періодом за цим договором є календарний місяць.

Згідно з п. 5.9 договору споживач здійснює плату за послугу з розподілу (передачі) електричної енергії безпосередньо оператору системи. Спосіб оплати за послугу з розподілу (передачі) електричної енергії зазначається в комерційній пропозиції, яка є додатком 2 до цього договору.

Після прийняття споживачем комерційних пропозицій постачальника внесення змін до них можливе лише за згодою сторін або в порядку, встановленому чинним законодавством (п. 5.12 договору).

У розділі 6 та 7 договору сторони обумовили між собою питання прав та обов`язків споживача та постачальника, у розділі 8 договору - порядок припинення та відновлення постачання електричної енергії, у п. 9 договору - відповідальність сторін, у п. 10 договору - порядок зміни електропостачальника, у п. 11 договору - порядок розв`язання спорів, у п. 12 договору - умови про форс-мажорні обставини.

Згідно з п. 13.1 договір набирає чинності з моменту погодження (акцептування) споживачем заяви - приєднання (додаток № 1 до договору) і договірних величин споживання електричної енергії (додаток № 3 до договору) та укладається на строк до 31.12.2021 включно, а в частині виконання фінансових зобов`язань (в т.ч. повної оплати заборгованості, включаючи штрафні санкції) договір діє до повного їх виконання.

Відповідно до ч. 6 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі" дія договору може продовжуватися на строк, достатній для проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі на початку наступного року в обсязі, що не перевищує 20% суми, визначеної у цьому договорі, якщо видатки на досягнення цієї цілі затверджено в установленому порядку.

Згідно з п. 13.2 договору постачальник зобов`язаний повідомити споживача про будь-яке збільшення ціни і про право припинити дію договору без сплати будь-яких штрафних санкцій чи іншої фінансової компенсації постачальнику, якщо споживач не приймає нові умови.

Відповідно до п. 13.7 договору усі повідомлення за цим договором вважаються зробленими належним чином, якщо вони здійснені в письмовій формі та надіслані рекомендованим листом, вручені кур`єром або особисто за зазначеними в цьому дата поштового штемпеля відділу зв`язку одержувача.

Споживач зобов`язується у місячний строк повідомити постачальника про зміну будь-якої інформації та даних, зазначених в заяві-приєднанні, яка є додатком 1 до цього договору.

Крім того у п. 13.8 договору сторони обумовили між собою, що умови договору не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції за результатами аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі. Істотні умови договору не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:

1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків споживача;

2) збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така ціна не призведе до збільшення суми, визначеної у договорі про закупівлю, - не частіше ніж 1 раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, газу та електричної енергії.

Зміна ціни за одиницю електричної енергії допускається за умови надання стороною, яка пропонує зміни, документального підтвердження факту коливання ціни електричної енергії на ринку в торговій зоні "ОЕС України". Таким документальним підтвердженням можуть бути офіційні дані про ціну, обсяги купівлі-продажу електричної енергії на ринку на добу на перед (далі - РДН) та внутрішньодобовому ринку (далі - ВДР), та інші показники, які склалися у відповідному розрахунковому періоді в торговій зоні "ОЕС України" та оприлюднені офіційному вебсайті ДП "ОПЕРАТОР РИНКУ" за адресою в мережі Інтернет https://www.oree.com.ua - згідно з частиною шостою статті 67 Закону України "Про ринок електричної енергії". У якості документального підтвердження даних, сторонами визнаються, зокрема, завірені належним чином копії (роздруківки з вебсайту) оприлюднених результатів роботи РДН/ВДР та про діяльність ДП "ОПЕРАТОР РИНКУ" за відповідний період, які оприлюднюються ДП "ОПЕРАТОР РИНКУ" згідно законодавства або інші документи органу, установи чи організації, які мають повноваження здійснювати моніторинг цін на товари, визначати зміни ціни товару на ринку.

3) покращення якості предмета закупівлі, за умови що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;

4) продовження строку дії договору про закупівлю та строку виконання зобов`язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об`єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;

5) погодження зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг), у тому числі у разі коливання ціни товару на ринку;

6) зміни ціни в договорі про закупівлю у зв`язку зі зміною ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування - пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування;

7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS регульованих цін (тарифів) і нормативів, що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни.

Істотні умови договору можуть змінюватися у випадку зміни регульованих цін (тарифів) та нормативів, які застосовуються у договорі, а саме: тарифу на послуги з передачі електричної енергії, який враховується в структурі остаточної ціни електричної енергії, що постачають за договором. У цьому випадку зміну ціни здійснюють у такому порядку:

- підставою для зміни ціни є набрання чинності постановою НКРЕКП про зміну відповідного регульованого тарифу, що застосовується у договорі;

- нову (змінену) ціну застосовують з дня введення в дію відповідного регульованого тарифу згідно з рішенням НКРЕКП, якщо інше не встановлено чинним законодавством України (у тому числі відповідними рішеннями НКРЕКП).

8) зміни умов у зв`язку із продовженням дії договору на строк, достатній для проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі на початку наступного року в обсязі, що не перевищує 20 відсотків суми, визначеної в початковому договорі про закупівлю, укладеному в попередньому році, якщо видатки на досягнення цієї цілі затверджено в установленому порядку.

Додатком № 1 до договору є заява-приєднання до договору про постачання електричної енергії споживачу /а.с. 17/.

Із даної заяви-приєднання вбачається, що початок постачання електричної енергії споживачу - із 01.01.2021.

Пунктом 1 додатку № 2 "КОМЕРЦІЙНА ПРОПОЗИЦІЯ № "По Факту -ТЕНДЕР+" встановлено, що ціна за електричну енергію (кВт/год) (одиницю товару) становить 2,83 грн/кВт/год без ПДВ, та визначається відповідно до формули:

Ц(спож) = Цзак + Цп + Тпередача+Трозподіл(грн/кВт/год),

де Цзак - закупівельна ціна електричної енергії Постачальником для Споживача на ринках елекричної енергії за розрахунковий період, грн/кВт/год; Цп - ціна на послуги пов`язані з постачанням електричної енергії споживачу, грн/кВт/год; Тпередача - тариф на послуги з передачі електричної енергії ПрАТ "НЕК "Укренерго" (затверджується Регулятором та розміщується на сайті постачальника), грн/кВт/год; Трозподіл - тариф на послуги з розподілу електричної енергії відповідного оператора системи розподілу електричної енергії, до мереж якого приєднаний споживач (затверджується Регулятором та розміщується на сайті відповідного оператора системи розподілу або постачальника), грн/кВт/год без ПДВ.

Ціна на електроенергію для споживача Ц (спож) та/або її складові включатимуть всі обов`язкові податки (крім ПДВ, що обліковується окремо), збори та платежі, що передбачені правилами ринків електроенергії, законодавством та іншими нормативними документами (зокрема акцизний податок; внески на регулювання; вартість послуг Оператора Ринку, що надаються на РДН/ВДР тощо).

Всі складові ціни, крім Цп, є такими що не залежать від постачальника, та можуть бути змінені в рамках даної комерційної пропозиції з повідомленням споживача про зміни.

Пунктом 4 додатку № 2 визначено, що по закінченню розрахункового періоду (календарного місяця), постачальник здійснює остаточний розрахунок (перерахунок) за фактичним обсягом споживання електричної енергії споживачем та надає споживачу рахунок-фактуру та/або Акт приймання-передачі на оплату за фактично спожиту електричну енергію у розрахунковому періоді до 10-го числа місяця наступного за розрахунковим.

Споживач здійснює оплату протягом 7 робочих днів від дня отримання рахунку та/або Акт приймання-передачі грошовими коштами на поточний рахунок ТОВ "РОЕК" із спеціальним режимом використання, але не пізніше ніж до 15 числа місяця, що слідує за розрахунковим /а.с. 18 на звороті - 19/.

У додатку № 3 до договору сторони визначили договірні величини споживання електричної енергії (обсяги постачання електроенергії на 2021 рік), всього 422,5 тис кВт/год та зокрема: січень 2021 - 58,5 тис кВт/год; лютий 2021 - 58,5 тис кВт/год; березень 2021 - 33,5 тис кВт/год; квітень 2021 - 39,5 тис кВт/год; травень 2021 - 30,0 тис кВт/год; червень 2021 - 19,5 тис кВт/год; липень 2021 - 19,5 тис кВт/год; серпень 2021 - 19,5 тис кВт/год; вересень 2021 - 20,5 тис кВт/год; жовтень 2021 - 36,5 тис кВт/год; листопад 2021 - 37,5 тис кВт/год; грудень 2021 - 49,5 тис кВт/год.

Згідно з п. 2 додатку № 3 до договору "Договірні величини споживання електричної енергії" ціна договору становить 1 436 500,00 грн (в тому числі ПДВ 239 416,67 грн) /а.с. 20/.

Отже на момент укладення та підписання договору від 31.12.2020 на постачання електричної енергії сторонами узгоджені та визначені всі істотні умови угоди, а саме предмет, ціну та строк виконання зобов`язань за договором відповідно до вимог Господарського кодексу України та Закону України "Про публічні закупівлі".

25.03.2021 між відповідачем та позивачем укладено додаткову угоду № 1 про збільшення ціни за одиницю товару кВт/год. та встановлення її у розмірі 2,99449 грн/кВт/год. без ПДВ, загальний обсяг зменшено до 402,0 тис. кВт/год. Дана додаткова угода розповсюджує свою дію на правовідносини між сторонами з 01.03.2021 /а.с. 21/.

23 серпня 2021 року між відповідачем та позивачем укладено додаткову угоду № 2 про збільшення ціни за одиницю товару кВт/год. та встановлення її у розмірі 3,17175 грн/кВт/год. без ПДВ, загальний обсяг зменшено до 389,8 тис. кВт/год. Дія угоди поширюється із 01.08.2021 /а.с. 22/.

27 серпня 2021 року між відповідачем та позивачем укладено додаткову угоду № 3 про збільшення ціни за одиницю товару кВт/год. та встановлення її у розмірі 3,36671 грн/кВт/год. без ПДВ, загальний обсяг зменшено до 378,1 тис. кВт/год. Дія угоди поширюється із 01.08.2021 /а.с. 23/.

31 серпня 2021 року між відповідачем та позивачем укладено додаткову угоду № 4 про збільшення ціни за одиницю товару кВт/год. та встановлення її у розмірі 3,58116 грн/кВт/год. без ПДВ, загальний обсяг зменшено до 366,7 тис. кВт/год. Дія угоди поширюється із 01.08.2021 /а.с. 24/.

21 вересня 2021 року враховуючи лист відповідача № 3165/175 від 13.09.2021 з роздруківками результатів роботи РДН/ВДР з вебсайту "ДП ОПЕРАТОР РИНКУ", що оприлюднюється відповідно до законодавства України, згідно якого зі змісту даних офіційного вебсайту ДП "Оператор ринку" вбачається зростання ціни на ринку "на добу наперед" та внутрішньо добовому ринку у вересні 2021 року, між відповідачем та позивачем укладено додаткову угоду № 5 про збільшення ціни за одиницю товару кВт/год. та встановлення її у розмірі 3,79341 грн/кВт/год. без ПДВ, загальний обсяг зменшено до 357,4 тис. кВт/год. /а.с. 25/.

24 вересня 2021 року на підставі листа відповідача № 3174/175 від 14.09.2021 з роздруківками результатів роботи РДН/ВДР з вебсайту "ДП ОПЕРАТОР РИНКУ", що оприлюднюється відповідно до законодавства України, відповідно до якого зі змісту даних офіційного вебсайту ДП "Оператор ринку" вбачається зростання ціни на ринку "на добу наперед" та внутрішньо добовому ринку у вересні 2021 року, між відповідачем та позивачем укладено додаткову угоду № 6 про збільшення ціни за одиницю товару кВт/год. та встановлення її у розмірі 3,97155 грн/кВт/год. без ПДВ, загальний обсяг зменшено до 350,5 тис. кВт/год. /а.с. 26/.

06 жовтня 2021 року на підставі листа відповідача № 3187/154 від 15.09.2021 з роздруківками результатів роботи РДН/ВДР з вебсайту "ДП ОПЕРАТОР РИНКУ", що оприлюднюється відповідно до законодавства України, згідно якого зі змісту даних офіційного вебсайту ДП "Оператор ринку" вбачається зростання ціни на ринку "на добу наперед" та внутрішньо добовому ринку у вересні 2021 року, між відповідачем та позивачем укладено додаткову угоду № 7 про збільшення ціни за одиницю товару кВт/год. та встановлення її у розмірі 4,21759 грн/кВт/год. без ПДВ, загальний обсяг зменшено до 342,0 тис. кВт/год. /а.с. 27/.

27 жовтня 2021 року на підставі листа відповідача № 3664/165 від 13.10.2021 з роздруківками результатів роботи РДН/ВДР з вебсайту "ДП ОПЕРАТОР РИНКУ", що оприлюднюється відповідно до законодавства України, згідно якого зі змісту даних офіційного вебсайту ДП "Оператор ринку" вбачається зростання ціни на ринку "на добу наперед" та внутрішньо добовому ринку у жовтні 2021 року, між відповідачем та позивачем укладено додаткову угоду № 8 про збільшення ціни за одиницю товару кВт/год. та встановлення її у розмірі 4,51865 грн/кВт/год. без ПДВ, загальний обсяг зменшено до 332,8 тис. кВт/год./а.с. 28/.

29 жовтня 2021 року на підставі листа відповідача № 3665/165 від 13.10.2021 та експертного висновку Рівненської торгово-промислової палати від 13.10.2021, згідно якого зі змісту даних офіційного вебсайту ДП "Оператор ринку" вбачається зростання ціни на ринку "на добу наперед" та внутрішньо добовому ринку у жовтні 2021 року, між відповідачем та позивачем укладено додаткову угоду № 9 про збільшення ціни за одиницю товару кВт/год. та встановлення її у розмірі 4,84978 грн/кВт/год. без ПДВ, загальний обсяг зменшено до 329,5 тис. кВт/год./а.с. 29/.

31 грудня 2021 року між відповідачем та позивачем укладено додаткову угоду № 10, згідно якої керуючись п. 8 ч. 5 та ч. 6 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі", п. 13.8 договору сторони дійшли згоди продовжити строк дії договору для проведення процедури закупівлі на початку наступного року в обсязі, що не перевищує 20 % суми визначеної в договорі.

Тобто з урахуванням змін, внесених усіма додатковими угодами, ціна електричної енергії у порівнянні з ціною, встановленою договором, за додатковою угодою № 1 від 25.03.2021 збільшена на 5,8%, у порівнянні від попередньої ціни з урахуванням попередніх змін, внесених попередніми додатковими угодами, за додатковою угодою № 2 від 23.08.2021 збільшена на 5,9%, за додатковою угодою № 3 від 27.08.2021 збільшена на 6,1%, за додатковою угодою № 4 від 31.08.2021 збільшена на 6,3%, за додатковою угодою № 5 від 21.09.2021 збільшена на 5,9%, за додатковою угодою № 6 від 21.09.2021 збільшена на 4,6%, за додатковою угодою № 7 від 06.10.2021 збільшена на 6,1%, за додатковою угодою № 8 від 27.10.2021 збільшена на 7,1%, за додатковою угодою № 9 від 29.10.2021 збільшена на 7,3%.

Відповідно до актів приймання-передачі електричної енергії та прийняття-передавання товарної продукції відповідач поставив електричну енергію позивачу загальним обсягом 363 426 кВт/год на загальну 1 674 161,69 грн з ПДВ, а саме згідно з такими актами:

- за січень 2021 року № А-, обсяг - 37 085 кВт/год, на суму 126 088,84 грн з ПДВ;

- за лютий 2021 року № А-, обсяг - 32 289 кВт/год, на суму 116 026,91 грн з ПДВ;

- за березень 2021 року № А-, обсяг - 30 351 кВт/год, на суму 109 062,93 грн з ПДВ;

- за квітень 2021 року № А-, обсяг - 37 224 кВт/год, на суму 133 760,29 грн з ПДВ;

- за травень 2021 року № А-, обсяг - 20 900 кВт/год, на суму 75 101,81 грн з ПДВ;

- за червень 2021 року № А-, обсяг - 15 252 кВт/год, на суму 54 806,35 грн з ПДВ;

- за липень 2021 року № А-, обсяг - 14 720 кВт/год, на суму 52 894,68 грн з ПДВ;

- за серпень 2021 року № А-, обсяг - 16 401 кВт/год, на суму 70 481,52 грн з ПДВ;

- за вересень 2021 року № 489000690/9/1, обсяг -15 873 кВт/год, на суму 76 677,77 грн з ПДВ;

- за жовтень 2021 року № 489000690/10/1, обсяг - 53 843 кВт/год, на суму 304 379,87 грн з ПДВ;

- за листопад 2021 року № 489000690/11/1, обсяг - 26 400 кВт/год, на суму 153 641,03 грн з ПДВ;

- за грудень 2021 року № 489000690/12/1, обсяг - 23 408 кВт/год, на суму 148 874,88 грн з ПДВ;

- за січень 2022 року № 489000690/1/1, обсяг - 39 680 кВт/год, на суму 252 364,80 грн з ПДВ /а.с.49-55/.

Відповідно до наявних в матеріалах справи платіжних доручень позивачем перераховано ТОВ "РОЕК" кошти за поставлену електричну енергію у загальному розмірі 1 674 161,69 грн /а.с. 56-62/.

Разом з тим позивач відповідно до укладеного договору повинен був сплатити за поставлену електричну енергію в обсязі 363 426 кВт/год за період з січня 2021 року по січень 2022 року кошти в розмірі 1235 646,94 грн (363 426 кВт/год х (2,83 грн + 20% ПДВ)), однак з урахуванням укладення оспорюваних додаткових угод фактично сплатило 1 674 161,69 грн.

Внаслідок укладання протягом березня-жовтня 2021 року вказаних додаткових угод до договору про постачання електричної енергії реальна вартість 1 кВт/год електричної енергії зросла на 2,01 грн (71,4%), а її обсяг зменшився на 93,0 тис. кВт.

Враховуючи вищезазначені обставини, позивач звернувся до Господарського суду Рівненської області із цим позовом.

14.05.2024 Господарський суд Рівненської області за результатами розгляду позову КНП "Костопільська багатопрофільна лікарня інтенсивного лікування" КМР ухвалив рішення про задоволення позову; визнав недійсними додаткові угоди № 1 від 25.03.2021, № 2 від 23.08.2021, № 3 від 27.08.2021, № 4 від 31.08.2021, № 5 від 21.09.2021, № 6 від 24.09.2021, № 7 від 06.10.2021, № 8 від 27.10.2021, № 9 від 29.10.2021 до договору про постачання електричної енергії споживачу № 9059-ВЦ від 31.12.2020, укладеного між КНП Костопільська багатопрофільна лікарня інтенсивного лікування" КМР та ТОВ "РОЕК"; стягнув з відповідача на користь позивача 438 514,75 грн зайво сплачених коштів та 27 063,78 грн судового збору.

Розглянувши матеріали справи, апеляційну скаргу, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування місцевим господарським судом при винесенні рішення норм матеріального та процесуального права, колегія суддів вважає, що в задоволенні апеляційної скарги слід відмовити, а оскаржуване рішення залишити без змін, виходячи з наступного.

Спірні правовідносини є за своїм змістом майновими, договірними та стосуються поставки товару. Спірний характер правовідносин базується на тому, що при укладенні додаткових угод № 1 від 25.03.2021, № 2 від 23.08.2021, № 3 від 27.08.2021, № 4 від 31.08.2021, № 5 від 21.09.2021, № 6 від 24.09.2021, № 7 від 06.10.2021, № 8 від 27.10.2021, № 9 від 29.10.2021, якими внесено зміни щодо ціни товару, що закуповувався, недотримано вимоги Закону України "Про публічні закупівлі".

Відповідно до статті 11 Цивільного кодексу України (далі ЦК України) договір є підставою для виникнення цивільних прав і обов`язків (господарських зобов`язань).

Частинами 1, 3, 5 статті 626 ЦК України встановлено, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків. Договір є двостороннім, якщо правами та обов`язками наділені обидві сторони договору. Договір є відплатним, якщо інше не встановлено договором, законом, або не випливає із суті договору.

Згідно з позицією Великої Палати Верховного Суду, викладеною у постанові від 24.01.2024 у справі № 922/2321/22, щодо застосування пункту 2 частини п`ятої статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі", яка враховується судом у цій справі:

"43. Відповідно до частини першої статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі" договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

44. Згідно із частиною першою статті 628, статтею 629 ЦК України зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства. Договір є обов`язковим для виконання сторонами.

45. Відповідно до частин першої, другої, третьої статті 632 ЦК України, ціна в договорі встановлюється за домовленістю сторін. Зміна ціни після укладення договору допускається лише у випадках і на умовах, встановлених договором або законом. Зміна ціни в договорі після його виконання не допускається.

46. За частиною другою статті 189 ГК України ціна є істотною умовою господарського договору.

47. Згідно з частиною першою статті 651 ЦК України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.

48. Відповідно до частини першої статті 652 ЦК України у разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути змінений за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобов`язання. Зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися настільки, що якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах.

49. Згідно із частинами третьою, четвертою статті 653 ЦК України у разі зміни договору зобов`язання змінюється з моменту досягнення домовленості про зміну договору, якщо інше не встановлено договором чи не обумовлено характером його зміни. Сторони не мають права вимагати повернення того, що було виконане ними за зобов`язанням до моменту зміни договору, якщо інше не встановлено договором або законом.

50. Відповідно до статті 655 ЦК України за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов`язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов`язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.

51. Згідно із частинами першою, другою статті 334 ЦК України право власності у набувача майна за договором виникає з моменту передання майна, якщо інше не встановлено договором або законом. Переданням майна вважається вручення його набувачеві або перевізникові, організації зв`язку тощо для відправлення, пересилання набувачеві майна, відчуженого без зобов`язання доставки.

52. Відповідно до частини четвертої статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі" умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов`язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі.

53. Згідно з пунктом 2 частини п`ятої статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі" істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадку збільшення ціни за одиницю товару до 10% пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, газу та електричної енергії.

54. Із системного тлумачення наведених норм ЦК України, ГК України та Закону України "Про публічні закупівлі" вбачається, що ціна товару є істотною умовою договору про закупівлю. Зміна ціни товару в договорі про закупівлю після виконання продавцем зобов`язання з передачі такого товару у власність покупця не допускається.

55. Зміна ціни товару в бік збільшення до передачі його у власність покупця за договором про закупівлю можлива у випадку збільшення ціни такого товару на ринку, якщо сторони договору про таку умову домовились. Якщо сторони договору про таку умову не домовлялись, то зміна ціни товару в бік збільшення у випадку зростання ціни такого товару на ринку можлива, лише якщо це призвело до істотної зміни обставин, в порядку статті 652 ЦК України, якщо вони змінилися настільки, що якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах.

56. У будь-якому разі ціна за одиницю товару не може бути збільшена більше ніж на 10% від тієї ціни товару, яка була визначена сторонами в договорі за результатами процедури закупівлі, незалежно від кількості та строків зміни ціни протягом строку дії договору. Тобто під час дії договору про закупівлю сторони можуть неодноразово змінювати ціну товару в бік збільшення за наявності умов, встановлених у статті 652 ЦК України та пункті 2 частини п`ятої статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі", проте загальне збільшення такої ціни не повинно перевищувати 10% від тієї ціни товару, яка була визначена сторонами при укладенні договору за результатами процедури закупівлі.

57. В іншому випадку не досягається мета Закону України "Про публічні закупівлі", яка полягає в забезпеченні ефективного та прозорого здійснення закупівель, створенні конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобіганні проявам корупції в цій сфері та розвитку добросовісної конкуренції, оскільки продавці з метою перемоги можуть під час проведення процедури закупівлі пропонувати ціну товару, яка нижча за ринкову, а в подальшому, після укладення договору про закупівлю, вимагати збільшити цю ціну, мотивуючи коливаннями ціни такого товару на ринку.

(правова позиція Великої Палати Верховного Суду у постанові від 24.01.2024 у справі № 922/2321/22).

З матеріалів справи вбачається, що за результатами проведеної процедури закупівлі позивач та відповідач уклали договір про постачання електричної енергії споживачу № 9059-ВЦ від 31.12.2020 загальним обсягом 422,5 тис.кВт/год за ціною 2,83 грн/кВт/год без ПДВ, ціна договору становить 1 436 500 грн, в т.ч. ПДВ 239 416,67 грн.

Після укладення договору сторони уклали ряд додаткових угод про внесення змін до договору, якими збільшено ціну за одиницю товару, посилаючись на коливання ціни такого товару на ринку, зокрема, додатковими угодами сторони узгодили:

- № 1 від 25.03.2021 - ціну за (одиницю товару) кВт/год спожиту електричну енергію у розмірі 2,99449 грн/кВт/год без ПДВ, яка починає застосовуватись з березня 2021 року;

- № 2 від 23.08.2021 - ціну за (одиницю товару) кВт/год спожиту електричну енергію у розмірі 3,17175 грн/кВт/год без ПДВ, яка починає застосовуватись з 01.08.2021;

- № 3 від 27.08.2021 - ціну за (одиницю товару) кВт/год спожиту електричну енергію у розмірі 3,36671 грн/кВт/год без ПДВ, яка починає застосовуватись з 01.08.2021;

- № 4 від 31.08.2021 - ціну за (одиницю товару) кВт/год спожиту електричну енергію у розмірі 3,58116 грн/кВт/год без ПДВ, яка починає застосовуватись з 01.08.2021;

- № 5 від 21.09.2021 - ціну за (одиницю товару) кВт/год спожиту електричну енергію у розмірі 3,79341 грн/кВт/год без ПДВ, яка починає застосовуватись з 01.09.2021;

- № 6 від 24.09.2021 - ціну за (одиницю товару) кВт/год спожиту електричну енергію у розмірі 3,97155 грн/кВт/год без ПДВ, яка починає застосовуватись з 14.09.2021;

- № 7 від 16.09.2021 - ціну за (одиницю товару) кВт/год спожиту електричну енергію у розмірі 4,21759 грн/кВт/год без ПДВ, яка починає застосовуватись з 15.09.2021;

- № 8 від 27.10.2021 - ціну за (одиницю товару) кВт/год спожиту електричну енергію у розмірі 4,51865 грн/кВт/год без ПДВ, яка починає застосовуватись з 01.10.2021;

- № 9 від 29.10.2021 - ціну за (одиницю товару) кВт/год спожиту електричну енергію у розмірі 4,84978 грн/кВт/год без ПДВ, яка починає застосовуватись з 14.10.2021.

TOB "РОЕК" в обґрунтування необхідності внесення вказаних змін до договору надало порівняльний аналіз роботи ринку "на добу наперед" та внутрішньодобового ринку ДП "Оператор ринку" за січень, лютий, липень, серпень, вересень, жовтень 2021 року.

Проаналізувавши інформацію щодо середньозважених цін упродовж 2021 року, оприлюднену на сайті ДП "Оператор ринку", вбачається, що у період з березня (укладення додаткової угоди № 1) до вересня 2021 року, мало місце коливання цін на електричну енергію як у бік зниження, так і у бік збільшення.

Для прикладу середньозважені ціни на ринку електричної енергії у травні 2021 року знизились на понад 40% у порівнянні з лютим 2021 року, однак жодних додаткових угод про зміну ціни за договором у бік зменшення не укладалось.

В подальшому у жовтні 2021 року між сторонами також укладено 2 додаткові угоди (№ 8, 9), внаслідок чого збільшено ціну за одиницю товару на 71,4% у порівняння з початковою ціною за умовами договору від 31.12.2020.

Стаття 652 ЦК України передбачає, що в разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобов`язання. Зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися настільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах. Через зміну істотних обставин договір може бути змінений за рішенням суду на вимогу заінтересованої сторони за наявності одночасно таких умов: 1) у момент укладення договору сторони виходили з того, що така зміна обставин не настане; 2) зміна обставин зумовлена причинами, які заінтересована сторона не могла усунути після їх виникнення при всій турботливості та обачності, які від неї вимагалися; 3) виконання договору порушило б співвідношення майнових інтересів сторін і позбавило б заінтересовану сторону того, на що вона розраховувала при укладенні договору; 4) із суті договору або звичаїв ділового обороту не випливає, що ризик зміни обставин несе заінтересована сторона.

Тобто передбачена законодавством про публічні закупівлі норма застосовується, якщо відбувається значне коливання (зростання) ціни на ринку, яке робить для однієї сторони договору його виконання вочевидь невигідним, збитковим.

Для того, щоб за таких обставин не був розірваний вже укладений договір і щоб не проводити новий тендер, Закон дає можливість збільшити ціну, але не більше як на 10%.

Верховним Судом у постанові від 12.09.2019 у справі № 915/1868/18 наголошено, що можливість зміни ціни договору внаслідок недобросовісних дій сторін (сторони) договору робить результат закупівлі невизначеним та тягне за собою неефективне використання бюджетних коштів, що є прямим порушенням принципів процедури закупівлі та мети проведення відкритих тендерів, визначених Законом.

У постанові Верховного Суду від 18.06.2021 у справі № 927/491/19 зазначено, що перемога у тендері (закупівля за державні кошти) та укладення договору з однією ціною та її подальше підвищення шляхом так званого "каскадного" укладення додаткових угод є нечесною і недобросовісною діловою практикою з боку продавця.

Аналогічну правову позицію викладено у постанові Верховного Суду від 16.02.2023 у справі № 903/366/22, та, окрім вищенаведеного, вказано, що відповідно до ст. 5 Закону України "Про публічні закупівлі", закупівлі здійснюються за принципом відкритості та прозорості на всіх їх стадіях. Поряд з цим, перемога в тендері (закупівля за кошти місцевого бюджету) та укладення договору за однією ціною та її подальше підвищення більш як на 10% у спосіб укладення оскаржуваних додаткових угод є нечесною і недобросовісною діловою практикою з боку продавця, та свідчить про свідоме заниження цінової пропозиції у тендері з метою перемоги.

Враховуючи наведене, суд вважає, що перемога у закупівлі, джерелом фінансування якої є кошти місцевого бюджету, укладення договору про постачання електричної енергії споживачу № 9059-ВЦ від 31.12.2020 з ціною за 1 кВТ/год 2,83 грн без ПДВ та її подальше підвищення шляхом укладення оспорюваних додаткових угод (без відповідного коливання ціни на ринку), що призвело до загального збільшення ціни на понад 71,4% є нечесною і недобросовісною діловою практикою з боку відповідача.

Ціна товару є істотною умовою договору про закупівлю. Зміна ціни товару в договорі про закупівлю після виконання продавцем зобов`язання з передачі такого товару у власність покупця не допускається.

Зміна ціни товару в бік збільшення до передачі його у власність покупця за договором про закупівлю можлива у випадку збільшення ціни такого товару на ринку, якщо сторони договору про таку умову домовились. Якщо сторони договору про таку умову не домовлялись, то зміна ціни товару в бік збільшення у випадку зростання ціни такого товару на ринку можлива, лише якщо це призвело до істотної зміни обставин, в порядку статті 652 ЦК України, якщо вони змінилися настільки, що якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах.

У будь-якому разі ціна за одиницю товару не може бути збільшена більше ніж на 10% від тієї ціни товару, яка була визначена сторонами в договорі за результатами процедури закупівлі, незалежно від кількості та строків зміни ціни протягом строку дії договору. Тобто під час дії договору про закупівлю сторони можуть неодноразово змінювати ціну товару в бік збільшення за наявності умов, встановлених у статті 652 ЦК України та пункті 2 частини п`ятої статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі", проте загальне збільшення такої ціни не повинно перевищувати 10% від тієї ціни товару, яка була визначена сторонами при укладенні договору за результатами процедури закупівлі.

В іншому випадку не досягається мета Закону України "Про публічні закупівлі", яка полягає в забезпеченні ефективного та прозорого здійснення закупівель, створенні конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобіганні проявам корупції в цій сфері та розвитку добросовісної конкуренції, оскільки продавці з метою перемоги можуть під час проведення процедури закупівлі пропонувати ціну товару, яка нижча за ринкову, а в подальшому, після укладення договору про закупівлю, вимагати збільшити цю ціну, мотивуючи коливаннями ціни такого товару на ринку.

Разом з тим частиною 3 ст. 632 ЦК України встановлено, що зміна ціни у договорі після його виконання не допускається.

Оскільки споживання електричної енергії споживачем відбувається безперервно, тому підвищення ціни за додатковими угодами № 1 від 25.03.2021, № 2 від 23.08.2021, № 3 від 27.08.2021, № 4 від 31.08.202, № 5 від 21.09.2021, № 6 від 24.09.2021, № 7 від 16.10.2021, № 8 від 27.10.202, № 9 від 27.10.2021 є таким, що суперечить ч. 3 ст. 632 ЦК України, адже зміна ціни відбувалася після виконання договору.

Відповідно до частини першої статті 203 ЦК України зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам.

Згідно із частиною першою статті 215 ЦК України підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частиною першою статті 203 цього Кодексу.

Частиною третьою статті 215 ЦК України передбачено, що якщо недійсність правочину прямо не встановлена законом, але одна із сторін або інша заінтересована особа заперечує його дійсність на підставах, встановлених законом, такий правочин може бути визнаний судом недійсним (оспорюваний правочин).

Враховуючи вищевикладене, оскаржувані додаткові угоди укладені з порушенням вимог ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі", а тому з огляду на положення ст. 203, 215 ЦК України підлягають визнанню недійсними.

Щодо вимоги про стягнення з відповідача переплачених за додатковими угодами грошових коштів у розмірі 438 514,76 грн.

Відповідно до частини першої статті 1212 ЦК України особа, яка набула майно або зберегла його у себе за рахунок іншої особи (потерпілого) без достатньої правової підстави (безпідставно набуте майно), зобов`язана повернути потерпілому це майно. Особа зобов`язана повернути майно і тоді, коли підстава, на якій воно було набуте, згодом відпала.

Згідно з пунктом 1 частини третьої статті 1212 ЦК України положення цієї глави застосовуються також до вимог про повернення виконаного за недійсним правочином.

Враховуючи, що оспорювані додаткові угоди є недійсними та не породжують правових наслідків, правовідносини між КНП "Костопільська багатопрофільна лікарня інтенсивного лікування" КМР та ТОВ "РОЕК" щодо ціни електричної енергії, поставленої за договором, мали регулюватись за ціною, визначеною у п. 1 додатку № 2 до договору - "Комерційна пропозиція № "По факту - ТЕНДЕР+" - розрахунок за поставлену енергію з січня 2021 року по вересень 2021 року повинен здійснюватися за ціною 2,83 грн без ПДВ.

За договором № 9059-ВЦ про постачання електричної енергії споживачу від 31.12.2020 відповідачем поставлено 363426,00 кВт/год електричної енергії за ціною 2,83 грн за 1 кВт/год без ПДВ. Отже вартість поставленої відповідачем електричної енергії становить 1235 646,94 грн. Проте позивач за вказаний обсяг спожитої електричної енергії сплатив відповідачу 1674161,69 грн. А тому грошові кошти у розмірі 438 514,75 грн є такими, що були безпідставно одержані відповідачем, підстава їх набуття відпала, а тому відповідач зобов`язаний їх повернути позивачу, що відповідає приписам статей 216, 1212 ЦК України.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що позовні вимоги позивача є обґрунтованими, підтвердженими наявними в матеріалах справи доказами та підлягають задоволенню.

Суд відхиляє доводи ТОВ "РОЕК" про те, що Законом України "Про публічні закупівлі" передбачена можливість неодноразового збільшення ціни за одиницю товару на 10%, відповідно сторони правомірно вносили зміни декілька разів у частині ціни за одиницю товару, але не більше ніж на 10 відсотків кожного разу, з урахуванням попередніх змін, внесених до нього, при цьому, що такі зміни не призвели до збільшення суми, визначеної в договорі, оскільки відповідно до висновку про застосування норм пункту 2 частини п`ятої статті 41 Закону України "Про публічні закупувлі", викладеного у постанові Великої Палати Верховного Суду від 24.01.2024 у справі № 922/2321/22, ціна за одиницю товару не може бути збільшена більше ніж на 10% від тієї ціни товару, яка була визначена сторонами в договорі за результатами процедури закупівлі, незалежно від кількості та строків зміни ціни протягом строку дії договору.

Відповідно до ст. 74, 76 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування.

Відповідно до п. 1 част. 1 ст. 275 ГПК України, суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право залишити судове рішення без змін, а скаргу без задоволення.

Згідно з ст. 276 ГПК України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

З огляду на вищевикладене, доводи апеляційної скарги ТОВ "РОЕК" не спростовують висновків суду першої інстанції, а тому правові підстави для скасування рішення Господарського суду Рівненської області від 14.05.2024 у справі № 918/189/24 відсутні.

Відповідно до статті 129 ГПК України судові витрати, пов`язані з апеляційним переглядом цієї справи, покладаються на апелянта.

Керуючись ст. 269, 270, 273, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Рівненська обласна енергопостачальна компанія" - залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду Рівненської області від 14.05.2024 у справі № 918/189/24 - залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до суду касаційної інстанції у строк та в порядку, встановленому статтями 287-289 ГПК України.

Справу № 918/189/24 повернути Господарському суду Рівненської області.

Повний текст постанови складений "29" липня 2024 р.

Головуючий суддя Крейбух О.Г.

Суддя Миханюк М.В.

Суддя Юрчук М.І.