ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04.07.2024 року м.Дніпро Справа № 904/1779/23

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Коваль Л.А. (доповідач)

суддів: Мороза В.Ф., Чередка А.Є.,

розглянувши апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Укртрансгаз" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 20.09.2023 (прийняте суддею Мельниченко І.Ф., повне судове рішення складено 02.10.2023) у справі № 904/1779/23

за первісним позовом Акціонерного товариства "Укртрансгаз"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпроавтозапчастини"

про стягнення штрафних санкцій у сумі 188 145,12 грн

та за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпроавтозапчастини"

до Акціонерного товариства "Укртрансгаз"

про стягнення заборгованості в сумі 524 688,58 грн

ВСТАНОВИВ:

1.Короткий зміст заявлених вимог.

Акціонерне товариство "Укртрансгаз" звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпроавтозапчастини" про стягнення 71 284,80 грн., що складають суму пені за договором про закупілю товарів (матеріально-технічних ресурсів) № від 09.08.2021, 38 953,44 грн. - штрафу, нарахованого на підставі пункту 7.4. цього договору та 77 906,88 грн. - штрафу, нарахованого на підставі пункту 7.3. зазначеного договору.

Також до Господарського суду Дніпропетровської області надійшла зустрічна позовна заява Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпроавтозапчастини" до Акціонерного товариства "Укртрансгаз", в якій позивач за зустрічним позовом просить суд стягнути 389 534,40 грн., що складають суму заборгованості за договором про закупівлю товарів (матеріально-технічних ресурсів) № від 09.08.2021, 891,52 грн. - пені, 117 482,38 грн. - інфляції грошових коштів, 16 780,28 грн. - річних.

2.Короткий зміст оскаржуваного судового рішення у справі та мотиви його прийняття.

Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 20.09.2023 у справі № 904/1779/23:

Первісні позовні вимоги задоволено частково;

Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпроавтозапчастини" на користь Акціонерного товариства "Укртрансгаз" 331,96 грн. - пені; 448,60 грн. - штрафу, 11,71 грн. - судового збору.

В решті позовних вимог - відмовлено.

Зустрічні позовні вимоги задоволено.

Стягнуто з Акціонерного товариства "Укртрансгаз" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпроавтозапчастини" 389 534,40 грн. основного боргу; 891,52 грн. пені; 117 482,38 грн. інфляції грошових коштів; 16 780,28 грн. річних, 7 870,33 грн. судового збору.

Приймаючи вказане рішення суд першої інстанції виходив з тих обставин, що ТОВ "Дніпроавтозапчастини" допущено прострочення поставки товару за видатковою накладною № ТОВ-001074 від 22.12.2021 (за період з 09.10.2021 по 21.12.2021), відповідно вимоги про стягнення пені та штрафу підлягають задоволенню. В решті вимог первісного позову суд відмовив, оскільки решта товару поставлена ТОВ "Дніпроавтозапчастини" вчасно, а поставку неякісного товару АТ "Укртрансгаз" не доведено.

Зустрічний позов задоволено оскільки АТ "Укртрансгаз" своєчасно не оплачено поставлений ТОВ "Дніпроавтозапчастини" товар.

3.Короткий зміст вимог апеляційної скарги.

Акціонерне товариство "Укртрансгаз" подало апеляційну скаргу на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 20.09.2023 у справі № 904/1779/23, в якій просить оскаржуване рішення скасувати в частині не задоволених позовних вимог за первісним позовом, прийняти в цій частині нове рішення по даній справі, яким первісні вимоги задовольнити повністю; скасувати оскаржуване рішення в частині задоволення зустрічного позову, прийняти в цій частині нове рішення по даній справі, яким у задоволенні зустрічних позовних вимог відмовити повністю.

4.Узагальнені доводи особи, яка подала апеляційну скаргу.

В обґрунтування апеляційної скарги скаржник зазначає, що товар по спірним видатковим накладним був поставлений Постачальником з порушенням та недотриманням умов Договору в тому числі щодо строків поставки, пакування (тари) Товару його якості (комплектності), оформлення та надання товаросупроводжувальних документів (правильність та повнота їх оформлення), про що було зазначено в актах приймання продукції (товарів) за кількістю та якістю №2610 від 26.10.2021 та №1001 від 10.01.2022 та про, що відповідно повідомлено Постачальника.

Відповідно до 5.8 Договору датою поставки Товарів за цим Договором є прийняття Покупцем Товарів за кількістю та якістю відповідно до п. 5.13 цього Договору та передача Постачальником Покупцю в повному обсязі наведених у цьому пункті документів. Пунктом 5.13 Договору передбачено, що приймання Товарів за кількістю та якістю здійснюється на підставі Акту приймання Товарів за кількістю та якістю.

Постачальник не вжив заходів (дій) для усунення недоліків зазначених в актах приймання продукції (товарів) за кількістю та якістю №2610 від 26.10.2021 та №1001 від 10.01.2022, та не здійснив поставку (заміну) Товарів належної якості в строк відповідно до умов Договору чим вкотре порушив умови Договору.

Враховуючи вищезазначене, Постачальник не здійснив поставку Товарів передбачених Договором, отже має місце порушення та невиконання Постачальником умов Договору.

Відповідно до п. 6.2.2 Покупець має право відмовитись від прийняття Товарів у разі їх невідповідності якості (комплектності) технічним характеристикам, умовам поставки та відстрочити виконання своїх зобов`язань з оплати Товарів до усунення претензії Покупця.

Враховуючи те, що Постачальник не усунув недоліків зазначених в актах приймання продукції (товарів) за кількістю та якістю №2610 від 26.10.2021 та №1001 від 10.01.2022, та не здійснив поставку (заміну) Товарів належної якості АТ "Укртрансгаз" листом № 3113ВИХ-22-120 від 04.07.2022 повідомило ТОВ "Дніпроавтозапчастини" про необхідність в термін до 18.07.2022 забезпечити вивезення зі складу Покупця автозапчастини, що були відвантажені згідно договору № від 09.08.2021.

Отже, АТ "Укртрансгаз" наголошує на тому, що постачання за видатковими накладними №ТОВ-000822 від 07.10.2021 та №ТОВ-001074 від 22.12.2021 не відбулось, адже відповідно до умов п. 5.8 Договору датою поставки Товарів за цим Договором є прийняття Покупцем Товарів за кількістю та якістю відповідно до п. 5.13 цього Договору та передача Постачальником Покупцю в повному обсязі наведених у цьому пункті документів.

В ході проведення процедури закупівлі запчастин №UA-2021-03-26-000552-b в умовах тендерної документації містились всі умови, яким має відповідати товар, що закуповується. У разі, якщо в процесі вивчення умов тендерної документації з боку ТОВ "Дніпроавтозапчастини" вбачалась б неможливість здійснити поставку товарів на умовах, визначених проектом договору, учасник процедури закупівлі має змогу подати через електронну систему закупівель пропозиції щодо зміни тих умов, які об`єктивно не могли б бути виконаними у разі визнання учасника процедури закупівлі переможцем торгів та укладання відповідного договору.

Як вбачається з інформації, оприлюдненої в електронній системі закупівель та не спростовуються ТОВ "Дніпроавтозапчастини", жодних вимог чи пропозицій щодо зміни умов тендерної документації не подавалось.

АТ "Укртрансгаз", як в умовах тендерної документації так і в умовах Договору чітко визначило, що має на меті придбати Товари саме на визначених ним умовах. Приймання Товарів, які не відповідають умовам визначеним Договором є неприйнятним для АТ "Укртрансгаз".

5.Узагальнений виклад позиції інших учасників справи.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Дніпроавтозапчастини" проти задоволення скарги заперечує.

ТОВ "Дніпроавтозапчастини" добросовісно виконало умови Договору щодо поставки товару на АТ "Укртрансгаз".

Кілька одиниць товару, серед великої кількості, дійсно виявилися сумнівної якості та були замінені підприємством, що АТ "Укртрансгаз" не заперечує.

Решта поставленого товару має належну якість та відповідає усім умовам Договору.

АТ "Укртрансгаз" не довело факту поставки товару неналежної якості.

Претензії АТ "Укртрансгаз" до поставленого товару мають формальний характер (зауваження до складу та змісту товаросупровідних документів).

Причому АТ "Укртрансгаз" не надало доказів того, що зауваження до товаросупровідних документів, на які воно посилається, хоч якось перешкоджало б використанню товару за призначенням.

З матеріалів справи вбачається, що перешкоди для прийняття та використання товару за призначенням відсутні.

Якісь сумніви чи припущення АТ "Укртрансгаз" про те, що якийсь товар може мати неналежну якість - це лише припущення й не можуть доводити позовні вимоги.

Водночас ТОВ "Дніпроавтозапчастини" за умовами Договору гарантує належну якість поставленого товару та взяло на себе зобов`язання впродовж гарантійного строку усунути виявленні недоліки, зокрема, замінити неякісний товар на товар належної якості.

ТОВ "Дніпроавтозапчастини" просило розглянути справу за відсутності його повноважних представників.

6.Рух справи у суді апеляційної інстанції.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 14.11.2023 відкрито апеляційне провадження, розгляд апеляційної скарги призначено в судове засідання на 08.02.2024 о 15:00 год.

В судовому засіданні 08.02.2024 відкладено розгляд апеляційної скарги до 25.04.2024 о 14:00 год.

Судове засідання, призначене на 25.04.2024 не відбулося у зв`язку з відрядженням члена колегії суддів - судді Мороза В.Ф.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 13.05.2024 розгляд апеляційної скарги призначено в судове засідання на 04.07.2024 о 14:00 год.

В судовому засіданні 04.07.2024 судом оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

7.Встановлені судом обставини справи.

09.08.2021 Акціонерним товариством "Укртрансгаз" (далі - покупець) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Дніпроавтозапчастини" (далі - постачальник) укладено договір про закупівлю товарів (матеріально-технічних ресурсів) № (далі - договір), відповідно до пункту 1.1 якого постачальник зобов`язався у визначений договором строк передати у власність покупця "Запасні частини до вантажних транспортних засобів, фургонів та легкових автомобілів (запасні частини до автотехніки)", код ДК 021-2015-34330000-9 (далі -товари), зазначені в специфікації, яка наведена в додатку 1 до договору та є його невід`ємною частиною (далі - специфікація), а покупець зобов`язався прийняти і оплатити такі товари.

Найменування (номенклатура, асортимент), кількість товарів, одиниця виміру, ціна за одиницю, строк поставки, місце поставки, інші умови зазначаються у Специфікації (пункт 1.2 договору).

У Специфікації до договору сторони узгодили найменування товарів, технічні вимоги і якісні характеристики товарів, кількість, ціну за одиницю, загальну вартість та строк поставки: поставка товарів здійснюється протягом 60 календарних днів з дати укладення договору.

Згідно з пунктом 2.1 договору якість та комплектність товарів повинні відповідати ГОСТам, ДСТУ, технічним умовам, технічній або іншій документації, яка зазначається у специфікації до цього договору і містить вимоги до якості товарів.

Постачальник зобов`язаний передати покупцеві товари у тарі та (або) в упаковці, що відповідає вимогам якості і комплектності, встановленим стандартам, технічними умовами, кресленнями, рецептурами, зразками (еталонами) виробника та (або) державним стандартам, якщо такі передбачені. Обов`язок постачальника здійснити передачу товарів у тарі та (або) в упаковці не поширюється на товари, які за своїм характером не потребують застосування тари та (або) упакування (пункт 2.4 договору).

Відповідно до пункту 2.5 договору товари повинні бути передані у тарі та (або) упакуванні звичайним для них способом в упаковку, а за їх відсутності - способом, який забезпечує схоронність товарів цього роду за звичайних умов зберігання і транспортування.

У випадках, передбачених стандартами, технічними умовами, постачальник зобов`язаний при відвантаженні (здачі) товарів в упакованих або затарених місцях вкласти в кожне тарне місце документ, який свідчить про найменування, комплектність (кількість складових) та якість продукції, що знаходиться в даному тарному місці.

Відповідно до пункту 2.6 договору товари, що передаються постачальником покупцю за цим договором, підлягають обов`язковому маркуванню згідно з вимогами стандартів, технічних умов, нормативів.

Відповідно до розділу 3 договору загальна його сума становить 389 534,40 грн., в тому числі ПДВ - 64 922,40 грн. Загальна сума договору може бути зменшена за взаємною згодою сторін, що оформлюється додатковою угодою до цього договору. Ціна за одиницю товару наведена у специфікації.

Покупець зобов`язаний оплатити вартість переданих товарів не раніше 35-ти та не пізніше 45-ти календарних днів з дати поставки, визначеної за правилами п. 5.8 договору (пункт 4.2 договору).

У пункті 5.1 договору сторонами узгоджено, що постачальник зобов`язується передати покупцю товари в кількості та в місці поставки відповідно до специфікації. Покупець залишає за собою право змінити місце поставки товару, про що сторони складають додаткову угоду.

Поставка товарів здійснюється на умовах DDР "Поставка зі сплатою мита" (місце поставки згідно специфікації), ІНКОТЕРМС (Офіційні правила тлумачення торговельних термінів Міжнародної Торгової Палати (редакція 2010 року) з урахуванням вимог п. 5.1 цього договору (пункт 5.3).

Відповідно до пункту 5.6 договору право власності на товари переходить від постачальника до покупця в дату прийняття товарів покупцем за видатковою накладною.

Згідно з пунктом 5.7 договору приймання покупцем товарів за видатковою накладною не є підтвердженням належного виконання постачальником його обов`язку з поставки товарів за цим договором та відсутність у покупця претензій до постачальника щодо якості та комплектності товарів. Такі претензії можуть бути заявлені покупцем постачальнику у порядку, визначеному цим договором та чинним законодавством України.

Відповідно до пункту 5.8 договору датою поставки товарів за договором є прийняття покупцем товарів за кількістю та якістю відповідно до п. 5.13 договору та передача постачальником покупцю в повному обсязі наведених нижче наступних документів:

- Видаткової накладної;

- Оригіналу паспорту якості або сертифікату якості виробника Товарів на кожну одиницю (або партію) товару;

- Документу про підтвердження гарантійних зобов`язань виробника на товар (у разі відсутності такої інформації в паспорті якості та/або сертифікаті якості на товар);

- Інструкції з експлуатації (або інший аналогічний документ);

- Рахунку-фактури;

- Товарно-транспортної накладної .

Пунктом 5.9 договору встановлено, що у разі виявлення неналежної якості (комплектності) переданих товарів, покупець має право, незалежно від можливості використання товарів за призначенням, вимагати від постачальника за своїм вибором:

- пропорційного зменшення вартості товарів;

- безоплатного усунення недоліків товарів у визначений покупцем строк, але не пізніше 30-ти днів з моменту отримання постачальником повідомлення покупця про виявлені недоліки товарів;

- відшкодування витрат на усунення недоліків товарів.

У разі істотного порушення вимог щодо якості товарів (виявлення недоліків, які не можна усунути, недоліків, усунення яких пов`язане з непропорційними витратами або затратами часу, недоліків, які виявилися неодноразово чи з`явилися знову після їх усунення) покупець має право за своїм вибором:

- відмовитися від договору шляхом його розірвання в односторонньому порядку і вимагати повернення сплаченої за товари грошової суми;

- вимагати заміни товарів на товари належної якості (комплектності) у визначений покупцем строк, але не пізніше 30-ти днів з моменту отримання постачальником повідомлення покупця про заміну товарів (пункт 5.10 договору).

Приймання товарів за кількістю та якістю здійснюється на підставі Акту приймання товарів за кількістю та якістю (пункт 5.13 договору).

Неналежне оформлення постачальником документів, зазначених в п. 4.3, п. 5.8, п. 5.13 договору або відсутність хоча б одного із цих документів, або невиконання чи неналежне виконання інших вимог договору вважається простроченням постачальника, до усунення якого покупець має право відстрочити виконання своїх зобов`язання з оплати товарів (пункт 5.14 договору).

Укладаючи даний договір, сторонами встановлено обов`язок покупця прийняти поставлені товари в порядку, визначеному цим договором, та оплатити їх вартість своєчасно та у повному обсязі (підпункти 6.1.1; 6.1.2 пункту 6.1), також обов`язок постачальника щодо забезпечення поставки товарів у строки, встановлені договором, та належної якості (підпункти 6.3.1; 6.3.2 пункту 6.3).

За порушення постачальником умов цього договору щодо якості (комплектності) товарів постачальник сплачує покупцю штраф у розмірі двадцяти відсотків вартості неякісних (некомплектних) товарів. Сплата штрафу не звільняє постачальника від обов`язку замінити неякісні (некомплектні) товари на належні у випадках, визначених цим договором (пункт 7.3).

Договір набирає чинності з дати його підписання сторонами і діє в частині поставки товарів по 31.12.2021, а в частині розрахунків - до їх повного виконання (пункт 13.1 договору).

Як вбачається з матеріалів справи та не заперечується сторонами, відповідач здійснив позивачеві, за адресою, вказаною в специфікації, поставку товару на загальну суму 389 534,40 грн., про що свідчать видаткові накладні № ТОВ-000822 від 07.10.2021 та № ТОВ-001074 від 22.12.2021 (а.с. 27, 33), які не містять підпису особи, що прийняла товар.

Як зазначає позивач у позовній заяві, товар відповідно до вказаних вище видаткових накладних поставлено відповідачем з порушенням умов спірного договору, у тому числі з порушенням строків поставки, пакування (тари) товару, його якості (комплектності), оформлення та надання товаросупроводжувальних документів (правильність та повнота їх оформлення), про що зазначено в актах приймання продукції (товарів) за кількістю та якістю № 2610 від 26.10.2021 та № 1001 від 10.01.2022, про що повідомлено постачальника.

Звертаючись з даним позовом до суду, позивач зазначає про те, що відповідач не вжив заходів (дій) для усунення недоліків, зазначених у вказаних вище актах приймання продукції (товарів) за кількістю та якістю, у зв`язку з чим Акціонерне товариство "Укртрансгаз" у відповідності до пунктів 7.3, 7.4 спірного договору нарахувало Товариству з обмеженою відповідальністю Товариству з обмеженою відповідальністю "Дніпроавтозапчастини" пеню в сумі 71 284,80 грн. та 116 860,32 грн. - штрафу.

Звертаючись зустрічним позовом до суду, позивач стверджує те, що ним було виконано зобов`язання з поставки товару, в той час як відповідачем зобов`язання з оплати вартості поставленого товару, в установлений спірним договором строк, не виконано, та не надано жодних доказів його неналежної якості або некомплектності.

8.Оцінка аргументів учасників справи і висновків суду першої інстанції.

Згідно з нормами ст. 11 ЦК України цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

При укладенні договору сторони є вільними у виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості, що визначено чинним законодавством (стаття 627 Цивільного кодексу України).

Відповідно до ст. ст. 625, 628, 629 ЦК України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків. Зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства. Договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку (ч. 1 ст. 509 ЦК України, ч. 1 ст. 173 ГК України).

Згідно вимог статті 526 Цивільного кодексу України, зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Відповідно до положень статті 525 Цивільного кодексу України, одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 193 Господарського кодексу України суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договорів, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу.

Укладений між сторонами договір за своєю правовою природою є договором поставки.

Відповідно до ст. 712 Цивільного кодексу України за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов`язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов`язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов`язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму.

Договір, відповідно до ст. 629 Цивільного кодексу України, є обов`язковим для виконання сторонами.

Частиною першою статті 530 Цивільного кодексу України передбачено, якщо в зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Статтею 663 Цивільного кодексу України передбачено, що продавець зобов`язаний передати товар покупцеві у строк, встановлений договором купівлі-продажу, а якщо зміст договору не дає змоги визначити цей строк, - відповідно до положень статті 530 цього Кодексу.

Боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом (ст. 612 Цивільного кодексу України).

Відповідно до вимог ст. 610 ЦК України, невиконання зобов`язання або його виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання, є порушенням зобов`язання.

За положеннями ст. 611 Цивільного кодексу України, у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема, сплата неустойки.

Неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. Штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов`язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання (ст. 549 Цивільного кодексу України).

Відповідач на підставі специфікації до спірного договору зобов`язався поставити позивачеві товар протягом 60 календарних днів з дати укладення договору, тобто, у строк до 08.10.2021.

07.10.2021 та 22.12.2021 Постачальником, згідно видаткових накладних №ТОВ-000822 від 07.10.2021 та №ТОВ-001074 від 22.12.2021 було здійснено доставку Товарів на суму 385 048,44 грн та 4 485,96 грн відповідно.

Однак, Товари по зазначеним вище видатковим накладним був поставлений Постачальником з порушенням та недотриманням умов Договору в тому числі щодо строків поставки, пакування (тари) Товару, оформлення та надання товаросупроводжувальних документів (правильність та повнота їх оформлення), про що було зазначено в актах приймання продукції (товарів) за кількістю та якістю №2610 від 26.10.2021 та №1001 від 10.01.2022 та про, що відповідно повідомлено Постачальника.

Під час прийняття товарів було встановлено, що весь доставлений Товар не відповідає умовам укладеного Договору, містить недоліки та відсутні документи, що є обов`язковими, а саме: Не вказаний рік випуску товару; Відсутні оригінал паспорту якості або сертифікату якості виробника на кожну одиницю (або партію) товару; Відсутня інструкція з експлуатації (або інший аналогічний документ); Відсутній документ, що підтверджує гарантійні зобов`язання виробника на Товар (у разі відсутності такої інформації в паспорті якості та/або сертифікаті якості на Товар); Відсутні фірмові упаковки і т.і.

Наявність вказаних недоліків при передачі товару не заперечує ТОВ "Дніпроавтозапчастини". Доказів передачі усієї товаросупровідної документації, передбаченої договором, матеріали справи не містять.

За положеннями ч. 1 ст. 664 ГПК України обов`язок продавця передати товар покупцеві вважається виконаним у момент:

1) вручення товару покупцеві, якщо договором встановлений обов`язок продавця доставити товар;

2) надання товару в розпорядження покупця, якщо товар має бути переданий покупцеві за місцезнаходженням товару.

Договором купівлі-продажу може бути встановлений інший момент виконання продавцем обов`язку передати товар.

Товар вважається наданим у розпорядження покупця, якщо у строк, встановлений договором, він готовий до передання покупцеві у належному місці і покупець поінформований про це. Готовий до передання товар повинен бути відповідним чином ідентифікований для цілей цього договору, зокрема шляхом маркування.

Як зазначено вище, у договорі сторони погодили порядок передання товару.

Так, у Специфікації до Договору визначено технічні вимоги і якісні характеристики Товарів, а саме: найменування та каталожний номер, назва виробника та країни походження, період виготовлення запасних частин, не раніше (рік): 2019-2021, термін використання Товарів за призначенням з дати отримання від Постачальника, не менше (місяць): 18, гарантійний строк експлуатації з дня введення Товарів в експлуатацію та/або встановлення на техніку, не менше (місяць): 12, Документи при поставці: наявність документу заводу-виробника (паспорт та/або інструкція, тощо) та фірмові упаковки.

Відповідно до 5.8 Договору датою поставки Товарів за цим Договором є прийняття Покупцем Товарів за кількістю та якістю відповідно до п. 5.13 цього Договору та передача Постачальником Покупцю в повному обсязі наведених у цьому пункті документів:

- Видаткової накладної;

- Оригіналу паспорту якості або сертифікату якості виробника Товарів на кожну одиницю (або партію) товару;

- Документу про підтвердження гарантійних зобов`язань виробника на товар (у разі відсутності такої інформації в паспорті якості та/або сертифікаті якості на товар);

- Інструкції з експлуатації (або інший аналогічний документ);

- Рахунку-фактури;

- Товарно-транспортної накладної.

Пунктом 5.13 Договору передбачено, що приймання Товарів за кількістю та якістю здійснюється на підставі Акту приймання Товарів за кількістю та якістю.

Згідно з пунктом 5.7 договору приймання покупцем товарів за видатковою накладною не є підтвердженням належного виконання постачальником його обов`язку з поставки товарів за цим договором.

Неналежне оформлення постачальником документів, зазначених в п. 4.3, п. 5.8, п. 5.13 договору або відсутність хоча б одного із цих документів, або невиконання чи неналежне виконання інших вимог договору вважається простроченням постачальника, до усунення якого покупець має право відстрочити виконання своїх зобов`язання з оплати товарів (пункт 5.14 договору).

Постачальник не вжив заходів (дій) для усунення недоліків зазначених в актах приймання продукції (товарів) за кількістю та якістю №2610 від 26.10.2021 та №1001 від 10.01.2022, та не здійснив поставку з урахуванням вимог, які погоджені договором.

За положеннями статті 685 ЦК України продавець зобов`язаний передати покупцеві товар у тарі та (або) в упаковці, якщо інше не встановлено договором купівлі-продажу або не випливає із суті зобов`язання. Обов`язок передання товару у тарі та (або) в упаковці не поширюється на товари, які за своїм характером не потребують застосування тари та (або) упакування. Товар повинен бути переданий у тарі та (або) упакований звичайним для нього способом в упаковку, а за їх відсутності - способом, який забезпечує схоронність товару цього роду за звичайних умов зберігання і транспортування, якщо договором купівлі-продажу не встановлено вимог щодо тари та (або) упаковки.

Відповідно о ч. 1 ст. 686 ЦК України, якщо продавець передав покупцеві товар без тари та (або) упаковки чи в неналежних тарі та (або) упаковці, покупець має право вимагати від продавця передання товару у належних тарі та (або) упаковці або заміни неналежних тари та (або) упаковки, якщо інше не випливає із суті зобов`язання чи характеру товару, або пред`явити до нього інші вимоги, що випливають із передання товару неналежної якості (стаття 678 цього Кодексу).

Статтею 666 ЦК України визначено правові наслідки невиконання продавцем обов`язку передати приналежності товару та документи, що стосуються товару.

Якщо продавець не передає покупцеві приналежності товару та документи, що стосуються товару та підлягають переданню разом з товаром відповідно до договору купівлі-продажу або актів цивільного законодавства, покупець має право встановити розумний строк для їх передання.

Якщо приналежності товару або документи, що стосуються товару, не передані продавцем у встановлений строк, покупець має право відмовитися від договору купівлі-продажу та повернути товар продавцеві.

Відповідно до п. 6.2.2 договору покупець має право відмовитись від прийняття Товарів у разі їх невідповідності якості (комплектності) технічним характеристикам, умовам поставки та відстрочити виконання своїх зобов`язань з оплати Товарів до усунення претензії Покупця.

Враховуючи те, що Постачальник не усунув недоліків зазначених в актах приймання продукції (товарів) за кількістю та якістю №2610 від 26.10.2021 та №1001 від 10.01.2022, та не здійснив поставку (заміну) Товарів, яка б відповідала вимогам договору АТ "Укртрансгаз" листом № 3113ВИХ-22-120 від 04.07.2022 повідомило ТОВ "Дніпроавтозапчастини" про необхідність в термін до 18.07.2022 забезпечити вивезення зі складу Покупця автозапчастини, що були відвантажені згідно договору № від 09.08.2021.

Колегія суддів погоджується з доводами АТ "Укртрансгаз", що постачання за видатковими накладними №ТОВ-000822 від 07.10.2021 та №ТОВ-001074 від 22.12.2021 не відбулось, адже відповідно до умов п. 5.8 Договору датою поставки Товарів за цим Договором є прийняття Покупцем Товарів за кількістю та якістю відповідно до п. 5.13 цього Договору та передача Постачальником Покупцю в повному обсязі наведених у цьому пункті документів; такий товар було підставно не прийнято позивачем.

Щодо відсутності інструкцій з експлуатації, паспортів, інших аналогічних документів на окремі одиниці товару відповідач вказує, що ним було надано АТ "Укртрансгаз" лист офіційного імпортера та представника виробників запчастин ТОВ ТПК "Омега-Автопоставка" про те, що виробники відповідних товарних позицій не комплектують свої вироби інструкцією з експлуатації та паспортами. До того ж, зазначає відповідач, що підприємство позивача було обізнано про факт неможливості надання сертифікатів якості на поставлений товар, оскільки вказаний товар не підлягає сертифікації.

Проте, колегія суддів не вбачає за можливе прийняти такі доводи ТОВ "Дніпроавтозапчастини" та визнати поставку належною.

Як в умовах тендерної документації так і в умовах Договору було чітко визначено про придбання товару саме на визначених ним умовах. При цьому, зазначено не лише вимоги до товару та супровідної документації але і визначено у договорі наслідки недотримання таких умов. Зазначені умови договору було погоджено сторонами, а отже вони є обов`язковими для виконання. ТОВ "Дніпроавтозапчастини", жодних вимог чи пропозицій щодо зміни умов тендерної документації або умов договору не подавалось. Отже, відповідач, укладаючи договір, визначив для себе всі заявлені позивачем умови закупівлі прийнятними та такими, що можуть бути ним належним чином виконані, та після укладення договору прийняв на себе зобов`язання виконати усі умови цього договору. При цьому у силу приписів ст.525 Цивільного кодексу України одностороння відмова вiд зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

За порушення строків поставки товарів або недопоставку товарів, в договорі встановлена відповідальність у вигляді пені в розмірі 0,1 відсотка вартості товарів, поставку яких построчено та/або недопоставлено, за кожний день такого прострочення, а за прострочення поставки товарів понад тридцять днів встановлена відповідальність у вигляді штрафу у розмірі 10 відсотків вартості товарів, поставку яких прострочено. Сплата пені та/або штрафу не звільняє постачальника від виконання зобов`язань за договором (пункт 7.4 договору).

При викладених обставинах, вимоги позивача щодо стягнення пені, передбаченої зазначеним вище пунктом договору та штрафу підлягають задоволенню в заявлених сумах.

Посилання відповідача на сплив строку позовної давності щодо стягнення пені та штрафу, правомірно нарахованих позивачем за несвоєчасну поставку, не заслуговують на увагу, з огляду на таке.

02.04.2020 набрав чинності Закон України №540-IX від 30.03.2020 року "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України, спрямованих на забезпечення додаткових соціальних та економічних гарантій у зв`язку з поширенням коронавірусної хвороби (COVID-19)", яким Розділ IX Прикінцевих положень Господарського кодексу України доповнений пунктом 7: Під час дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню коронавірусної хвороби (COVID-19), строки, визначені статтями 232, 269, 322, 324 цього Кодексу, продовжуються на строк дії такого карантину.

Постановою Кабінету Міністрів України від 11.03.2020 № 211 "Про запобігання поширенню на території України коронавірусу COVID-19", прийнятою відповідно до ст.29 Закону України "Про захист населення від інфекційних хвороб", на усій території України встановлений карантин з 12.03.2020, який, у свою чергу, постановами Кабінету Міністрів України від 25.03.2020 № 239, від 20.05.2020 № 392, від 22.07.2020 № 641, від 26.08.2020 № 760, від 13.10.2020 № 956, від 09.12.2020 № 1236, від 17.02.2021 № 104, від 21.04.2021 № 405, від 23.02.2022 № 229, № 630 від 27.05.2022 був неодноразово продовжений.

Так, Кабінет Міністрів України постановою від 19.08.2022 № 928 вніс зміни, зокрема, до Постанови Кабінету Міністрів України від 09.12.2020 № 1236 Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2. Вони передбачають, що продовжено термін дії карантину та обмежувальних протиепідемічних заходів в Україні для запобігання розповсюдженню COVID-19 до 31.12.2022. В подальшому дію карантину продовжено до 30.04.2023.

Отже, вищевказаним законом строк позовної давності, встановлений статтями 257, 258 Цивільного кодексу України, та строк, встановлений частиною 6 статті 232 Господарського кодексу України продовжено на строк дії карантину.

Відносно штрафу, нарахованого позивачем за поставку неякісного (некомплектного товару), колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції.

Важливою умовою договору купівлі-продажу є умова щодо якості товару. Продавець повинен продати покупцеві товар, якість якого відповідає умовам договору купівлі-продажу. За відсутності в договорі умов щодо якості товару продавець має передати покупцеві товар, придатний для мети, з якою товар такого роду звичайно використовується (стаття 673 Цивільного кодексу України).

За змістом статті 675 Цивільного кодексу України товар, який продавець передає або повинен передати покупцеві, має відповідати вимогам щодо його якості в момент його передання покупцеві, якщо інший момент визначення відповідності товару цим вимогам не встановлений договором купівлі-продажу.

Відповідно до частини 1 статті 687 Цивільного кодексу України перевірка додержання продавцем умов договору купівлі-продажу щодо кількості, асортименту, якості, комплектності, тари або упаковки товару та інших умов здійснюється у випадках та в порядку, встановлених договором або актами цивільного законодавства.

Сторони в договорі дійшли згоди про те, що приймання продукції за якістю повинно здійснюватися відповідно до вимог Інструкції про порядок приймання продукції виробничо-технічного призначення та товарів народного споживання по якості № П-7, затвердженої постановою Держарбітражу СРСР від 25.04.1966 далі Інструкція № П-7, в тій частині, що не суперечить умовам, встановленим цим договором (пункт 5.13).

Відповідно до пункту 1 Інструкції № П-7, вона застосовується у всіх випадках, коли стандартами, технічними умовами, Основними і Особливими умовами поставки або іншими обов`язковими для сторін правилами не встановлено інший порядок приймання продукції виробничо-технічного призначення і товарів народного споживання за якістю і комплектністю, а також тари під продукцією або товарами.

Так, умовами пункту 6 Інструкції № П-7 визначено, що приймання продукції за якістю і комплектністю проводиться на складі одержувача в такі строки:

а) за умови поставки в інше місто - не пізніше 20 днів, а швидкопсувної продукції - не пізніше 24 годин після видачі продукції органом транспорту чи надходження її на склад одержувача при доставці продукції постачальником або при вивезенні продукції одержувачем;

б) за умови поставки у межах міста - не пізніше 10 днів, а швидкопсувної продукції - 24 годин після надходження продукції на склад одержувача.

Згідно з пунктом 10 Інструкції № П-7 приймання вважається проведеним своєчасно, якщо перевірка якості продукції закінчена у встановлені строки.

У пункті 11 вказаної Інструкції визначено, що одночасно з прийманням продукції за якістю здійснюється перевірка комплектності продукції, а також відповідності тари, упаковки, маркування, вимогам стандартів, технічних умов, Особливих умов та інших обов`язкових для сторін правил та договорів, креслень, зразків.

Пунктом 14 Інструкції № П-7 встановлено, що приймання продукції по якості та комплектності здійснюється в точній послідовності зі стандартами, технічними умовами, Основними та особливими умовами поставки, іншими обов`язковими для сторін правилами, а також за супровідними документами, що посвідчують якість та комплектність продукції, що поставляється (технічний паспорт, сертифікат, посвідчення про якість, рахунок-фактура, специфікація і т.п.).

Відсутність вказаних супровідних документів чи будь-яких з них не призупиняє приймання продукції, в цьому випадку складається акт про фактичну кількість та комплектність поставленої продукції та вказується, які документи відсутні.

Відповідно до пункту 16 Інструкції № П-7, при виявленні невідповідності якості, комплектності, маркування, продукції, яка надійшла, тари та упаковки вимогам до стандартів, технічних умов, креслень, зразків (еталонам), договору або даним, вказаним у маркуванні та супровідних документах, що посвідчують якість продукції, отримувач призупиняє подальше приймання продукції та складає акт, в якому вказує кількість оглянутої продукції неналежної якості чи некомплектної продукції в умовах, що не погіршують її якість та змішування з іншою однорідною продукцією.

Пунктом 17 Інструкції № П-7 визначено, що у повідомленні про виклик, направленому виробнику (відправнику), повинно бути зазначено:

а) найменування продукції, дата і номер рахунку-фактури або номер транспортного документу, якщо до моменту виклику рахунок не отримано;

б) основні недоліки, виявлені в продукції;

в) час, на який призначено приймання продукції за якістю або комплектністю (в межах встановленого для приймання терміну);

г) кількість продукції неналежної якості або некомплектної продукції.

Повідомлення про виклик представника виробника (відправника) повинно бути направлено (передано) йому по телеграфу (телефону) не пізніше 24 годин, а щодо продукції, яка швидко псується - негайно після виявлення невідповідності якості, комплектності, маркування продукції, тари або упаковки встановленим вимогам, якщо інші строки не встановлені, Основними і Особливими умовами поставки, іншими обов`язковими для сторін правилами чи договором (пункт 18 Інструкції).

Згідно з пунктом 19 Інструкції представник виробника (відправника) з того ж міста зобов`язаний з`явитися за викликом одержувача не пізніше ніж на наступний день, а по швидкопсувній продукції - не пізніше 4 годин після отримання виклику, якщо в ньому не вказаний інший термін явки.

Виробник (відправник) з іншого міста зобов`язаний не пізніше ніж на наступний день після отримання виклику одержувача повідомити телеграмою або телефонограмою, чи буде направлений представник для участі в перевірці якості продукції. Неотримання відповіді на виклик у вказаний термін дає право отримувачу здійснити приймання продукції до закінчення встановленого строку явки представника виробника (відправника).

Представник виробника (відправника) з іншого міста зобов`язаний з`явитися не пізніше ніж у триденний термін після отримання виклику, не враховуючи часу, необхідного для проїзду, якщо інший термін не передбачено в Основних і Особливих умовах поставки, інших обов`язкових правилах або договорі.

Представник виробника (відправника) повинен мати посвідчення на право участі у визначенні якості та комплектності продукції, що надійшла до одержувача.

Виробник (відправник) може уповноважити на участь у прийманні отримувачем продукції підприємство, що знаходиться у місці отримання продукції. В цьому випадку посвідчення представникові видається підприємством, що виділив його. У посвідченні повинно бути посилання на документ, яким виробника (відправник) уповноважив дане підприємство брати участь у прийманні продукції.

Пунктом 20 Інструкції регламентовано, що при неявці представника виробника (відправника) за викликом одержувача (покупця) в установлений термін і у випадках, коли виклик представника виробника (відправника) з іншого міста не є обов`язковим, перевірка якості продукції проводиться представником відповідної галузевої інспекції за якістю продукції, а перевірка якості товарів - експертом бюро товарних експертиз або представником відповідної інспекції по якості.

Зазначаючи про поставку неякісного товару, позивач залучив до матеріалів справи акти № 2610 від 26.10.221 та № 1001 від 10.01.2021 про приймання продукції (товарів) за кількістю та якістю, складені в односторонньому порядку.

В підтвердження того, що відповідач був повідомлений про перевірку якості продукції, позивач послався на лист, датований 29.11.2021, доказів надсилання якого, на адресу відповідача, останнім надано не було.

При цьому, в актах не зазначено докладний опис виявлених недоліків щодо якості товару; підстави для переведення продукції у нижчу якість з посиланням на стандарти, технічні умови на інші обов`язкові правила; висновки про характер виявлених дефектів та причини їх виникнення.

Відповідно колегія суддів приходить до висновку, що такі акти не є належним доказом для підтвердження обставин передачі товару неналежної якості. Відповідач поставку товару неналежної якості не визнає. Інших доказів, які б свідчили про постачання відповідачем товару неналежної якості, позивачем надано не було.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що позивачем не доведено факт поставки відповідачем неякісного товару за спірними накладними, у зв`язку з чим відсутні підстави для покладення на останнього відповідальності, передбаченої пунктом 7.3 спірного договору.

Також, враховуючи, що суд апеляційної інстанції вище дійшов висновку про відсутність факту поставки товару у відповідності до умов договору - за відсутності товаросупровідних документів, неусунення цього недоліку ТОВ "Дніпроавтозапчастини" та підставну відмову від товару АТ "Укртрансгаз", а також враховуючи п. 5.14 та п. 6.2.2 Договору, суд не вбачає підстав для задоволення зустрічного позову про стягнення оплати за товар та штрафних санкцій нарахованих у зв`язку з простроченням його оплати.

9.Висновки за результатами розгляду апеляційної скарги.

Відповідно до частини 1 статті 269 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права (частина 4 статті 269 Господарського процесуального кодексу України).

Відповідно до ч. 1 ст. 277 Господарського процесуального кодексу України підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є: 1) нез`ясування обставин, що мають значення для справи; 2) недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; 3) невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, встановленим обставинам справи; 4) порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права.

За викладених обставин апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню, а оскаржуване рішення місцевого господарського суду скасуванню з прийняттям нового рішення про часткове задоволення первісного позову та відмову у задоволенні зустрічного позову.

10. Судові витрати.

Відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати по сплаті судового збору за подання позову та апеляційної скарги підлягають стягненню з відповідача на користь позивача пропорційно до задоволених вимог.

Керуючись статтями 129, 269, 275, 276, 281-283 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Укртрансгаз" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 20.09.2023 у справі № 904/1779/23 задовольнити частково.

Рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 20.09.2023 у справі № 904/1779/23 скасувати та прийняти нове рішення.

Первісний позов задовольнити.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпроавтозапчастини" на користь Акціонерного товариства "Укртрансгаз" 71284 (Сімдесят одна тисяча двісті вісімдесят чотири) грн 80 коп - пені; 38953 (Тридцять вісім тисяч дев`ятсот п`ятдесят три) грн 44 коп - штрафу, 1653 (Одна тисяча шістсот п`ятдесят три) грн 58 коп- судового збору.

В решті первісного позову відмовити.

В задоволенні зустрічного позову відмовити.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпроавтозапчастини" на користь Акціонерного товариства "Укртрансгаз" судовий збір за подання апеляційної скарги у сумі 11 414 (Одинадцять тисяч чотириста чотирнадцять) грн 63 коп.

Видачу наказів доручити Господарському суду Дніпропетровської області.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

Касаційна скарга на судове рішення подається протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повне судове рішення складено 05.08.2024

Головуючий суддя Л.А. Коваль

Суддя В.Ф. Мороз

Суддя А.Є. Чередко