ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"29" липня 2024 р. Справа №921/40/24

Західний апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючий - суддя О.В. Зварич

судді І.Б. Малех

І.Ю. Панова,

секретар судового засідання Д.Т. Залуцький,

розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Європа" б/н від 05.06.2024 року (вх. № 01-05/1612/24 від 06.06.2024 року)

на рішення господарського суду Тернопільської області від 14.05.2024 року (суддя Н.О. Андрусик; повний текст рішення складено 22.05.2024 року)

у справі № 921/40/24

за позовом: ОСОБА_1 (надалі ОСОБА_1 )

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "Європа" (надалі ТзОВ "Європа")

про зобов`язання вчинити дії

та за позовом третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги щодо предмета спору: ОСОБА_2 (надалі ОСОБА_2 )

до відповідача: ТзОВ "Європа"

про зобов`язання вчинити дії,

за участю:

від позивача (за первісним позовом): Ороновська О.М. (ордер серії ВО № 1082226 від 19.07.2024 року);

від відповідача (за первісним позовом): Равлів М.І. (довіреність від 15.02.2024 року);

від третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги щодо предмета спору: не з`явився,

ВСТАНОВИВ:

Короткий зміст позовних вимог

29.01.2024 року ОСОБА_1 звернулася до Господарського суду Тернопільської області з позовом (з урахуванням заяви про виправлення описок) до ТзОВ "Європа" про зобов`язання вчинити дії.

Позовні вимоги мотивовані тим, що вона є учасником ТзОВ "Європа" та володіє часткою у статутному капіталі товариства в розмірі 33,32% (зміни щодо складу учасників зареєстровано в Реєстрі 21.09.2023, про що вчинено запис №034004788), а тому в силу приписів ст.41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" вправі вимагати проведення аудиту фінансової звітності товариства.

Оскільки відповідачем вимога про проведення аудиту фінансової звітності залишена без відповіді, а лист аудиторської фірми ТзОВ "ТЕР АУДИТ" №2310 від 15.12.2023 року, скерований ТзОВ Європа про забезпечення можливості проведення аудиту та надання доступу до документів, повернуто відділенням поштового зв`язку без вручення адресату за закінченням терміну зберігання (поштове відправлення №677 від 18.12.2023 року, що додатково свідчить про наявність законних підстав для захисту порушених корпоративних прав.

Третя особа, яка заявляє самостійні вимоги щодо предмета спору, ОСОБА_2 12.03.2024 року звернулася до Господарського суду Тернопільської області з позовом до ТзОВ "Європа" зобов`язання вчинити дії, а саме: забезпечити аудитору ТОВ «Тер Аудит» проведення аудиту фінансової звітності товариства за період з 01.01.2021 по 30.11.2023 та надати завірені уповноваженою особою товариства копії документів відповідно до визначеного у договорі від 30.11.2023 про проведення аудиту обсягу, з урахуванням додаткової угоди від 08.03.2024, протягом 10 днів з дати набрання судовим рішенням законної сили.

Позовні вимоги третьої особи мотивовані тим, що ОСОБА_2 володіє часткою в статутному капіталі товариства в розмірі 10%, тому має право ініціювати проведення аудиторської перевірки фінансової звітності товариства та вимагати надання товариством необхідних для її проведення документів.

Короткий зміст оскарженого рішення суду першої інстанції

Рішенням господарського суду Тернопільської області від 14.05.2024 року у справі №921/40/24 позов ОСОБА_1 задоволено. Зобов`язано ТзОВ "Європа" забезпечити аудитору ТзОВ «Тер Аудит» в особі директора Лучка Михайла Романовича можливість проведення ініціативного аудиту фінансової звітності ТзОВ "Європа" за період з 01.01.2021 по 30.11.2023 протягом 10 днів з дати набрання судовим рішенням законної сили. Стягнуто з ТзОВ "Європа" на користь ОСОБА_1 3028грн 00 коп. в повернення сплаченого судового збору.

У задоволенні позову ОСОБА_2 (третя особа, яка заявляє самостійні вимоги щодо предмета спору) відмовлено. Стягнуто з ОСОБА_2 на користь ТзОВ "Європа" 12500,00грн судових витрат на професійну правничу допомогу.

В ході розгляду справи суд першої інстанції встановив, що ОСОБА_1 на момент пред`явлення позову володіла 33,32% статутного капіталу ТзОВ "Європа", виконала норми статті 41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою і відповідальністю", п.8.15.1 Статуту та реалізувала своє корпоративне право шляхом звернення до відповідача з вимогою (запитом від 30.11.2023) про забезпечення проведення аудиту фінансової звітності товариства та надання відповідних документів, долучивши до вимоги оригінал договору на проведення аудиту від 30.11.2023 року. Відповідач не надав відповіді на запит, не забезпечив можливість проведення аудиту, тому суд прийшов до висновку про задоволення позову.

Щодо позовних вимог третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги щодо предмета спору ОСОБА_2 , суд встановив, що матеріали справи не містять доказів про те, що нею надсилалася вимога до ТзОВ "Європа" про проведення аудиту фінансової звітності товариства з наданням примірника оригіналу договору про проведення аудиту фінансової звітності товариства, як це передбачено ст.41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", а лише укладено додаткову угоду про приєднання до умов договору від 30.11.2023 про проведення аудиту. Відтак, суд прийшов до висновку про відсутність порушення з боку ТзОВ "Європа" прав ОСОБА_2 та відмовив у задоволенні позову за необґрунтованістю.

Короткий зміст вимог апеляційної скарги та узагальнені доводи особи, яка подала апеляційну скаргу

Відповідач подав апеляційну скаргу, в якій не погоджується з рішенням суду першої інстанції. Вважає, що позовні вимоги не підлягають задоволенню. Зазначає, що ОСОБА_1 є учасником ТзОВ «Європа» з 21.09.2023 року, з цієї дати позивач як учасник товариства має право реалізувати свої корпоративні права, зокрема право на управління товариством і право на отримання інформації. Вважає висновки суду першої інстанції безпідставними, оскільки позивач ставить вимогу щодо проведення аудиту за період, в якому у неї були відсутні корпоративні права, а тому не могло відбутись їх порушення. Звертає увагу суду на те, що звернення з позовом є передчасним, так як на момент звернення строк перевірки, який визначено аудитором, не закінчився, а відтак права позивача не порушені. Просить скасувати рішення господарського суду Тернопільської області від 14.05.2024 року у справі №921/40/24, прийняти нове рішення, яким у задоволенні позову відмовити.

Узагальнені доводи та заперечення інших учасників справи

Позивач подав відзив на апеляційну скаргу, в якому заперечує проти доводів скаржника, вважає апеляційну скаргу безпідставною, а оскаржуване рішення місцевого господарського суду законним та обґрунтованим. Зокрема, зазначає, що суд першої інстанції мотивовано зазначив, що право учасника товариства звернутись з вимогою про проведення аудиторської перевірки фінансової звітності не залежить від доцільності проведення такої перевірки, натомість обов`язок товариства забезпечити аудитору можливість проведення такої перевірки виникає в силу прямої вказівки Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», який не визначає жодних часових рамок для проведення аудиту фінансової звітності на вимогу учасника товариства. Заявляє, що право позивача на звернення до суду виникло через 10 днів з дня, коли відповідач отримав її вимогу про проведення аудиту та не виконав її. Просить рішення господарського суду Тернопільської області від 14.05.2024 року у справі №921/40/24 залишити без змін, апеляційну скаргу - без задоволення.

В судовому засіданні представник відповідача просив апеляційну скаргу задовольнити, рішення суду першої інстанції скасувати, прийняти нове рішення, яким у позові відмовити.

Позивач просив залишити без змін оскаржене рішення суду першої інстанції, апеляційну скаргу - без задоволення.

Третя особа з самостійними вимогами на предмет спору не делегувала свого представника в судове засідання, про причини неявки не повідомила.

З`ясовуючи обставини про ознайомлення третьої особи з датою, часом та місцем розгляду справи №921/40/24, суд встановив таке.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 08.07.2024 року у справі №921/40/24 відкладено розгляд справи на 29.07.2024 року об 11 год. 00 хв.

Згідно з повідомленням про вручення рекомендованого поштового відправлення №890 третій особі ОСОБА_2 16.07.2024 року вручено ухвалу суду 08.07.2024 року.

Таким чином, суд вчинив дії щодо належного повідомлення учасників справи про дату, час та місце розгляду справи №921/40/24.

Враховуючи те, що суд не визнавав обов`язковою явку в судове засідання учасників справи, участь у судовому засіданні є правом, а не обов`язком, тому відповідно до частини 12 статті 270 Господарського процесуального кодексу України справу може бути розглянуто за відсутності позивача за наявними у справі матеріалами.

Обставини справи

В ході розгляду справи №921/40/24 суд встановив наступні обставини.

ТзОВ "Європа" зареєстроване як юридична особа 13.01.1996 року, дата запису: 26.08.2008 року, номер запису: №0004788, що підтверджується витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

Постановою Тернопільського апеляційного суду від 25.05.2021 у справі №607/12423/20 (https://reyestr.court.gov.ua/Review/97402979) встановлено, що ТзОВ «Європа» () зареєстровано 13 січня 1996 року, єдиним засновником і учасником якого була ОСОБА_6 , яка померла, що підтверджується свідоцтвом про смерть, виданим Тернопільським міським відділом державної реєстрації актів цивільного стану Головного територіального управління юстиції в Тернопільській області від 01 лютого 2017 року. Згідно заповіту від 15 жовтня 2010 року, посвідченого приватним нотаріусом Тернопільського районного нотаріального округу Рудніцьким А.Я. (реєстр №4291) ОСОБА_6 заповіла все належне їй майно свому чоловіку ОСОБА_7 , який є спадкоємцем за заповітом. ОСОБА_2 , як мати померлої, а також ОСОБА_8 (батько спадкодавця), є спадкоємцями за законом та у відповідності до ч.1 ст.1241 ЦК України мають право на обовязкову частку, оскільки є непрацездатними. Всі спадкоємці померлої ОСОБА_6 прийняли спадщину у встановленому законом порядку.

Також встановлено, що 08.04.2019 ОСОБА_7 державним нотаріусом Першої Тернопільської державної нотаріальної контори Рудніцьким А.Я. видано Свідоцтво про право на спадщину за заповітом на 2/3 частки статутного капіталу ТзОВ "Європа", що належала померлій ОСОБА_6 , що становить 66,67%. 10.04.2019 року державним реєстратором Тернопільської міської ради на підставі свідоцтва про право на спадщину за заповітом проведено державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу стосовно зміни складу або інформації про засновників та у число засновників ТзОВ "Європа" включено ОСОБА_7 , про що до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань внесено запис №5004788. Учасниками ТзОВ "Європа" стали: ОСОБА_7 з часткою у статутному капіталі у розмірі 66,67% і ОСОБА_6 з часткою у статутному капіталі у розмірі 33,33%. 07.06.2019 року державним нотаріусом Першої Тернопільської державної нотаріальної контори Рудніцьким А.Я. видано ОСОБА_2 свідоцтво про право на спадщину за законом на 1/6 частку майна ОСОБА_6 , тобто 1/6 частку статутного капіталу ТзОВ "Європа". Інша 1/6 частка майна ОСОБА_6 , у тому числі і в статутному капіталі ТзОВ "Європа" на підставі Свідоцтва про право на спадщину за законом належала ОСОБА_8 . 18.06.2019 року загальними зборами учасників ТзОВ "Європа" одноосібно за участю ОСОБА_7 прийнято рішення про виключення померлої ОСОБА_6 з числа засновників товариства, котре оформлено протоколом №2 загальних зборів учасників ТзОВ "Європа" від 18.06.2019 року. 21.06.2019 року на підставі цього рішення у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань проведено реєстрацію змін складу засновників ТзОВ "Європа".

Постановою Західного апеляційного господарського суду від 16.05.2023 року у справі № 921/277/22 (https://reyestr.court.gov.ua/Review/111149945), котра набрала законної сили, за позовом ОСОБА_2 до ТзОВ "Європа", Державного реєстратора Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Управління державної реєстрації Тернопільської міської ради Береш Євгенії Миколаївни, ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_7 , приватного нотаріуса Тернопільського міського нотаріального округу Береш Любов Іванівни про (з врахуванням ухвал суду від 27.07.2022 та від 15.08.2022): визнання недійсним рішення загальних зборів ТзОВ "Європа" від 27 серпня 2019 року, затвердженого протоколом №1 про: збільшення розміру статутного капіталу за рахунок вкладів ОСОБА_11 в розмірі 149 000 грн 00 коп., ОСОБА_10 - 149 000 грн 00 коп., ОСОБА_12 - 149 000 грн 00 коп., встановлення нового розміру статутного капіталу ТзОВ "Європа" у розмірі 592 678 грн 33 коп., розподілу часток у статутному капіталі ТзОВ "Європа" між учасниками таким чином: ОСОБА_10 - 25,14 % статутного капіталу (149 000 грн 00 коп.); ОСОБА_11 - 25,14 % статутного капіталу (149 000 грн 00 коп.); ОСОБА_12 - 25,14 % статутного капіталу (149 000 грн 00 коп); ОСОБА_7 -24,58 % статутного капіталу (145 678 грн 33 коп.); визнання недійсними змін, внесених до статуту товариства на підставі рішення загальних зборів ТзОВ "Європа" від 27 серпня 2019 року, затвердженого протоколом № 1; скасування реєстраційної дії № 8004788 від 27 серпня 2019 року, вчиненої державним реєстратором Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб- підприємців Управління державної реєстрації Тернопільської міської ради Береш Є. М. - державна реєстрація зміни розміру статутного капіталу та складу учасників ТзОВ "Європа"; скасування реєстраційної дії №9004788 від 28 серпня 2019, вчиненої державним реєстратором Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців Управління державної реєстрації Тернопільської міської ради Береш Є. М. - державна реєстрація змін до статуту ТзОВ "Європа"; визнання протиправним рішення про державну реєстрацію та скасування в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань реєстраційної дії/запису від 28 червня 2022 року за № 025004788 про державну реєстрацію зміни відомостей про юридичну особу ТзОВ "Європа" щодо змін до відомостей про засновників (учасників) юридичної особи; визнання протиправним рішення про державну реєстрацію та скасування в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців громадських формувань реєстраційної дії/запису від 29 червня 2022 року за № 026004788 про державну реєстрацію змін відомостей про юридичну особу ТзОВ "Європа" щодо скасування реєстраційної дії за №022004788 від 14.06.2021; визначення статутного капіталу ТзОВ "Європа" в розмірі 218 517,50грн, розмір часток учасників ТзОВ "Європа": ОСОБА_7 - 66,67 % статутного капіталу, що складає 145 678,33 грн; ОСОБА_2 - 16,665 % статутного капіталу, що складає 36 419,59 грн; ОСОБА_8 - 16,665 % статутного капіталу, що складає 36 419,59 грн:

- визнано недійсним рішення учасника №4 ТзОВ "Європа" від 27 серпня 2019 року, затверджене протоколом №4;

- скасовано реєстраційну дію №8004788 від 27 серпня 2019, вчинену державним реєстратором Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних- осіб підприємців Управління державної реєстрації Тернопільської міської ради Береш Є.М. (державна реєстрація зміни розміру статутного капіталу та складу учасників ТзОВ "Європа");

- визначено розмір статутного капіталу ТзОВ Європа в сумі 218 517, 50грн з розподілом часток учасників ТзОВ Європа: ОСОБА_9 66,67% статутного капіталу, що складає 145 678,33грн; ОСОБА_2 16, 665% статутного капіталу, що складає 36 419, 59грн; ОСОБА_8 16,665% статутного капіталу, що складає 36 419, 59грн.

Згідно цієї постанови Західного апеляційного господарського суду від 16.05.2023 до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань 20.06.2023 внесено відповідні зміни (запис за №030004788).

19.09.2023 року ОСОБА_13 успадковано частку померлого ОСОБА_8 у розмірі 36 419,58грн, що складає 16,66% статутного капіталу ТзОВ "Європа".

20.09.2023 року ОСОБА_13 подаровано сукупну частку у статутному капіталі ТзОВ «Європа» у розмірі 72839,17грн, що складає 33,32% , ОСОБА_1 . Того ж дня складено акт приймання-передачі частки у статутному капіталі ТзОВ «Європа», , посвідчений приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу Д`яченко В.Є. зареєстровано в реєстрі №443, 444).

21.09.2023 року проведено державну реєстрацію змін складу засновників товариства (реєстраційна дія №034004788,) що вбачається з Витягу із Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 22.09.2023 року.

30.11.2023 року ТзОВ "Тер Аудит" (Виконавець) та ОСОБА_1 , яка є учасником ТзОВ "Європа", (Замовник) укладено договір про проведення аудиту фінансової звітності товариства.

Пунктом 1.1 договору встановлено, що у відповідності до статті 41 Закону України "Про товариство з обмеженою та додатковою відповідальністю" Замовник доручає, а Виконавець зобов`язується провести аудит фінансової звітності ТзОВ "Європа" за період з 01.01.2021 року по 30.11.2023 року.

Згідно пункту 1.2 договору перевірці підлягають такі ділянки обліку: - суцільна перевірка всіх ділянок бухгалтерського обліку; - вибіркова перевірка розрахунків з бюджетом.

Відповідно до пункту 1.3 договору строки здійснення перевірки: з 14.12.2023 року до 16.02.2024 року за умов забезпечення Замовником до 14.12.2023 року доступ до усіх необхідних документів для проведення аудиту. В протилежному випадку строк здійснення перевірки узгоджується сторонами додатково.

Пунктом 1.4 договору передбачено, що місцем проведення аудиторської перевірки за даним договором є місцезнаходження ТзОВ "Європа": АДРЕСА_1 .

Згідно пункту 7.1 даний договір набирає чинності з моменту його підписання та скріплення печатками сторін і діє до 29.03.2024 року, а в частині своєчасно не виконаних зобов`язань за даним договором - до повного їх виконання.

01.12.2023 ОСОБА_1 звернулася до виконавчого органу ТзОВ "Європа" з листом від 30.11.2023 року, в якому, з посиланням на норми статті 41 Закону України "Про товариство з обмеженою та додатковою відповідальністю" та договір від 30.11.2023 року, просила забезпечити аудитору - ТзОВ "ТерАудит" можливість проведення аудиту та надати завірені підписом уповноваженої особи ТзОВ "Європа" копії всіх документів відповідно до визначеного у договорі обсягу аудиторських послуг.

Даний лист був направлений ТзОВ "Європа" за адресою місцезнаходження юридичної особи рекомендованим поштовим відправленням з описом вкладення №0 від 01.12.2023 року, що також додатково підтверджується накладною на поштове відправлення.

Як вбачається з результатів пересилання рекомендованого поштового відправлення №0 від 01.12.2023 року, даний запит товариством отримано 11.12.2023 року, однак, такий не був задоволений ні в 10-денний строк, ні на момент звернення до суду з позовом, ані на момент вирішення спору в суді першої інстанції.

За даними Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань жодні відомості про засоби зв`язку у товариства відсутні. Інших легітимних можливостей отримати дані про засоби зв`язку чи з контактувати з директором товариства ОСОБА_10 у позивачки відсутні.

Також директором ТзОВ "ТерАудит" надіслано виконавчому органу ТзОВ "Європа" запит №2310 від 15.12.2023 року відповідно до статей 7, 8 Закону України "Про аудит фінансової звітності та аудиторську діяльність" та Закону України "Про товариство з обмеженою та додатковою відповідальністю", в якому просив забезпечити йому можливість проведення аудиту та надати документи відповідно до визначеного у договорі обсягу аудиторських послуг.

Даний запит направлено за адресою зареєстрованого місцезнаходження ТзОВ "Європа" рекомендованим поштовим відправленням №677 від 18.12.2023 року, проте був повернутий відправнику не врученим адресату "за закінченням терміну зберігання", що підтверджується довідкою форми №20 від 19.01.2024 року.

26.02.2024 року ОСОБА_1 та ОСОБА_2 уклали договір дарування частки у статутному капіталі ТзОВ «Європа», відповідно до умов якого ОСОБА_1 подарувала, а ОСОБА_2 прийняла у дар належну ОСОБА_14 частку у статутному капіталі ТзОВ «Європа» у розмірі 21851,75 грн. 75 коп., що складає 10 % статутного капіталу товариства.

У зв`язку з укладенням вказаного договору 26.02.2024 року ОСОБА_1 та ОСОБА_2 склали акт приймання-передачі частки у статутному капіталі ТзОВ «Європа», який був зареєстрований приватним нотаріусом Скідан О.Є. в реєстрі за № 1218, 1219.

08.03.2024 року ТзОВ "Тераудит" (Виконавець), ОСОБА_1 (Замовник-1) та ОСОБА_2 (Замовник-2) уклали додаткову угоду до договору про проведення аудиту фінансової звітності товариства від 30.11.2023 року, враховуючи факт набуття частки у статутному капіталі ТзОВ "Європа" ОСОБА_2. та її бажання провести аудит фінансової звітності товариства. У п.1 угоди сторони погодились доповнити сторін договору учасником ОСОБА_2 , а ОСОБА_1 - вважати Замовником-1.

Пунктом 5 вказаної додаткової угоди внесено зміни до пункту 7.1 договору від 30.11.2023 року, згідно з яким даний договір набирає чинності з моменту його підписання та скріплення печатками сторін та діє до 29.06.2024 року, а в частині своєчасно не виконаних зобов`язань - до повного їх виконання.

Згідно з пункту 6 зазначеної додаткової угоди всі інші умови договору від 30.11.2023 року не змінені даною додатковою угодою, залишаються чинними в тій редакції, в якій вони викладені раніше та є обов`язковими для сторін.

Дана додаткова угода набрала чинності з дати її підписання сторонами (пункт 7 додаткової угоди від 08.03.2024 року).

Ненадання доступу до аудиторської перевірки з боку відповідача стало підставою для звернення з даним позовом до суду.

Норми права та мотиви, якими керується суд апеляційної інстанції при прийнятті постанови та висновки суду за результатами розгляду апеляційної скарги

Відповідно до статті 15 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства.

Згідно з частиною 1 статті 16 Цивільного кодексу України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

За змістом статті 113 Цивільного кодексу України господарським товариством є юридична особа, статутний (складений) капітал якої поділений на частки між учасниками. Господарські товариства можуть бути створені у формі повного товариства, командитного товариства, товариства з обмеженою або додатковою відповідальністю, акціонерного товариства.

У відповідності до статті 140 Цивільного кодексу України Товариством з обмеженою відповідальністю є засноване однією або кількома особами товариство, статутний капітал якого поділено на частки. Особливості діяльності товариств з обмеженою відповідальністю встановлюються Законом України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю".

Згідно з частиною 1, 2 статті 96-1 Цивільного кодексу України права учасників юридичних осіб (корпоративні права) - це сукупність правомочностей, що належать особі як учаснику (засновнику, акціонеру, пайовику) юридичної особи відповідно до закону та статуту товариства. Корпоративні права набуваються особою з моменту набуття права власності на частку (акцію, пай або інший об`єкт цивільних прав, що засвідчує участь особи в юридичній особі) у статутному капіталі юридичної особи.

Частиною 1 статті 11 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» встановлено, що установчим документом товариства є статут.

У цій справі судом встановлено, що на підставі договору дарування від 20.09.2023 року ОСОБА_1 набула частку у статутному капіталі ТзОВ «ЄВРОПА» у розмірі 72839,17грн, що складає 32,32% статутного капіталу товариства, що також підтверджується інформацією з Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань №31472107 від 22.09.2023 року (реєстраційна дія №034004788 від 21.09.2023 року).

Згідно частини 1 статті 5 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» учасники товариства мають такі права: брати участь в управлінні товариством у порядку, передбаченому цим Законом та статутом товариства; отримувати інформацію про господарську діяльність товариства; брати участь у розподілі прибутку товариства; отримати у разі ліквідації товариства частину майна, що залишилася після розрахунків з кредиторами, або його вартість.

За приписами частини 1-3 статті 41 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» на вимогу учасника чи учасників, яким сукупно належить 10 і більше відсотків статутного капіталу товариства, проводиться аудит фінансової звітності товариства із залученням аудитора (аудиторської фірми), не пов`язаного (не пов`язаної) майновими інтересами з товариством, посадовими особами товариства чи з його учасниками. У такому разі учасник (учасники) товариства самостійно укладає з визначеним ним аудитором (аудиторською фірмою) договір про проведення аудиту фінансової звітності товариства, в якому зазначається обсяг аудиторських послуг. Витрати, пов`язані з проведенням аудиту фінансової звітності, покладаються на учасника (учасників), на вимогу якого проводиться такий аудит, якщо інше не встановлено статутом товариства. Загальні збори учасників товариства можуть ухвалити рішення про відшкодування витрат учасника на аудит фінансової звітності товариства.

Частиною 4 вказаної статті передбачено, що виконавчий орган товариства протягом 10 днів з дати отримання запиту учасника (учасників) про такий аудит та примірника оригіналу договору про проведення аудиту фінансової звітності товариства зобов`язаний забезпечити аудитору можливість проведення аудиту та надати завірені підписом уповноваженої особи товариства копії всіх документів відповідно до визначеного у договорі обсягу аудиторських послуг.

Аналізуючи зазначену норму права, колегія суддів приходить до висновку, що особі, котра володіє часткою більше 10 відсотків статутного капіталу, належить право вимагати проведення аудиторської перевірки діяльності товариства.

Статтею 1 Закону України «Про аудит фінансової звітності та аудиторську діяльність» аудиторська діяльність - незалежна професійна діяльність аудиторів та суб`єктів аудиторської діяльності, зареєстрованих у Реєстрі аудиторів та суб`єктів аудиторської діяльності, з надання аудиторських послуг.

Відповідно до частини 1, 4 статті 7 Закону України «Про аудит фінансової звітності та аудиторську діяльність» аудиторські послуги надаються на підставі договору про надання аудиторських послуг, укладеного між суб`єктом аудиторської діяльності та замовником. Посадові особи юридичної особи, фінансова звітність якої перевіряється, зобов`язані створити для суб`єкта аудиторської діяльності належні умови для якісного надання аудиторських послуг відповідно до вимог цього Закону та інших нормативно-правових актів. Посадові особи юридичної особи, фінансова звітність якої перевіряється, несуть відповідальність за повноту і достовірність документів та іншої інформації, що надаються аудитору для надання аудиторських послуг.

Отже законодавством встановлено, що саме аудитор визначає обсяг необхідних йому для проведення аудиту документів і відповідач зобов`язаний надати необхідні документи саме аудитору на його вимогу.

Як зазначено вище, позивачем 01.12.2023 року направлено відповідачу вимогу від 30.11.2023 року про проведення аудиту фінансової звітності товариства за період з 01.01.2021 року по 30.11.2023 року із залученням аудиторської фірми ТзОВ "ТерАудит" відповідно до укладеного договору від 30.11.2023 року про проведення аудиту фінансової звітності.

Описом вкладення в цінний лист, поштової накладної та відповідної роздруківки результату пошуку пересилання поштового відправлення №240 від 01.12.2023 року підтверджується, що вказаний лист від 30.11.2023 року та договір від 30.11.2023 року отримано ТзОВ "ЄВРОПА" 11.12.2023 року.

Судом також встановлено, що даний запит направлено позивачкою за адресою зареєстрованого місцезнаходження ТзОВ "ЄВРОПА" згідно відомостей, вказаних в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, а саме: АДРЕСА_1 .

Отже, позивачем виконано вимоги, передбачені статтею 41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" щодо звернення до товариства з вимогою про проведення аудиту фінансової звітності ТзОВ "ЄВРОПА" з долученням відповідного договору від 30.11.2023 року про проведення аудиту фінансової звітності товариства.

Також з матеріалів справи вбачається, що сторона договору ТзОВ "Тер Аудит", направив виконавчому органу ТзОВ "Європа" запит №2310 від 15.12.2023 року про забезпечення можливості проведення аудиту та надання їй документів відповідно до визначеного у договорі обсягу аудиторських послуг.

Положенням статті 41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" чітко і недвозначно зазначається обов`язок про забезпечення аудитору можливість проведення аудиту та надати завірені підписом уповноваженої особи товариства копії всіх документів відповідно до визначеного у договорі обсягу аудиторських послуг у випадку вимогу учасника чи учасників, яким сукупно належить 10 і більше відсотків статутного капіталу товариства.

Отже, аналізуючи вказані норми права та встановлені обставини справи, колегія суддів зазначає, що позивач, котра на момент пред`явлення позову володіла 33,32% статутного капіталу ТзОВ "Європа" у відповідності до вимог статті 41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою і відповідальністю" реалізувала своє корпоративне право шляхом звернення до відповідача з вимогою про забезпечення проведення аудиту фінансової звітності товариства та надання відповідних документів, долучивши до вимоги оригінал договору на проведення аудиту від 30.11.2023 року.

Відповідач зі свого боку не виконав свій обов`язок надати можливість та забезпечити проведення аудиту, чим порушив імперативні вимоги статті 41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою і відповідальністю".

З урахуванням усього вищезазначеного, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що у ОСОБА_1 як учасника ТзОВ «Європа», якому на момент подання позову та ініціювання проведення аудиту належить 33,32 відсотки статутного капіталу товариства, було наявне право вимагати проведення аудиторської перевірки діяльності товариства.

Право учасника товариства звернутись з вимогою про проведення аудиторської перевірки фінансової звітності не залежить від доцільності проведення такої перевірки, натомість обов`язок товариства забезпечити аудитору можливість проведення такої перевірки виникає в силу прямої вказівки Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», який не визначає жодних часових рамок для проведення аудиту фінансової звітності на вимогу учасника товариства.

Тому аргументи апеляційної скарги про те, що ОСОБА_1 є учасником ТзОВ «Європа» з 21.09.2023 року, і саме з цієї дати позивач як учасник товариства має право реалізувати свої корпоративні права, зокрема право на управління товариством і право на отримання інформації, суд апеляційної інстанції вважає необгрунтованими.

За наслідками апеляційного перегляду оскарженого судового рішення судова колегія констатує, що доводи апелянта не знайшли свого підтвердження в ході розгляду апеляційної скарги. Ці доводи не спростовують висновків, наведених в рішенні господарського суду Тернопільської області від 14.05.2024 року у справі №921/40/24.

В частині відмови у задоволенні позову третьої особи з самостійними вимогами на предмет спору судове рішення ніким не оскаржується, відтак, суд апеляційної інстанції, зважаючи на межі апеляційного перегляду, не надає йому правової оцінки у цій частині.

Згідно з частинами 1, 2, 4 статті 269 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

Суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів (ч. 1 ст. 86 Господарського процесуального кодексу України).

Відповідно до ч.ч. 1-5 статті 236 Господарського процесуального кодексу України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Судове рішення має відповідати завданню господарського судочинства, визначеному цим Кодексом. При виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

Згідно з практикою Європейського Суду з прав людини, яка відображає принцип належного здійснення правосуддя, у рішеннях судів та органів, що вирішують спори, має бути належним чином викладено підстави, на яких вони ґрунтуються. Обсяг цього обов`язку щодо обґрунтовування рішення може бути різним залежно від характеру самого рішення і має визначатись з урахуванням обставин відповідної справи. Пункт 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод зобов`язує суди давати обґрунтування своїх рішень, але це не може сприйматись як вимога надавати детальну відповідь на кожен аргумент.

Підсумовуючи вищевказане, колегія суддів приходить до висновку про те, що суд першої інстанції вірно встановив обставини, що мають значення для справи, надав належну оцінку дослідженим доказам, прийняв законне обґрунтоване рішення у відповідності з вимогами матеріального і процесуального права, тому його необхідно залишити без змін, апеляційну скаргу - без задоволення.

Судові витрати

З огляду на те, що суд залишає апеляційну скаргу без задоволення, судові витрати, пов`язані з розглядом справи у суді апеляційної інстанції, покладаються на скаржника відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись, ст. ст. 86, 269, 270, 275, 276, 282 Господарського процесуального кодексу України, Західний апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Європа" б/н від 05.06.2024 року (вх. № 01-05/1612/24 від 06.06.2024 року) залишити без задоволення, рішення господарського суду Тернопільської області від 14.05.2024 року у справі №921/40/24 - без змін.

Судові витрати за розгляд апеляційної скарги покласти на скаржника.

Справу повернути в господарський суд Тернопільської області.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Строки та порядок оскарження постанов (ухвал) апеляційного господарського суду визначені в § 1 глави 2 Розділу IV ГПК України.

Веб-адреса судового рішення в Єдиному державному реєстрі судових рішень: http//reyestr.court.gov.ua.

Головуючий суддя О.В. Зварич

Суддя І.Б. Малех

Суддя І.Ю. Панова