ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"19" липня 2024 р. Справа №926/1560/23

м. Львів

Західний апеляційний господарський суд, в складі колегії:

Головуючого (судді-доповідача): Бойко С.М.

Суддів: Бонк. Т.Б.

Якімець Г.Г.

секретар судового засідання Гавриляк І.В.

явка представників сторін:

від позивача за первісним позовом - Кисіль Т.В.

від відповідача за первісним позовом - Миронов С.І.

від третьої особи - не з`явився

розглянув апеляційну скаргу акціонерного товариства Оператор газорозподільної системи Чернівцігаз б/н від 08.05.2024

на рішення Господарського суду Чернівецької області від 10.04.2024 суддя: Марущак І.В., м. Чернівці, повний текст рішення складено 20.04.2024

у справі №926/1560/23

за позовом товариства з обмеженою відповідальністю Оператор газотранспортної системи України, м. Київ,

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, м. Київ,

до відповідача акціонерного товариства Оператор газорозподільної системи Чернівцігаз, м. Чернівці,

про стягнення заборгованості в сумі 102 009 300,62 грн.,

та за зустрічним позовом акціонерного товариства Оператор газорозподільної системи Чернівцігаз, м. Чернівці,

до відповідача товариства з обмеженою відповідальністю Оператор газотранспортної системи України, м. Київ,

про зобов`язання вчинити дії

В С Т А Н О В И В:

короткий зміст позовних вимог

07.04.2024 товариство з обмеженою відповідальністю Оператор газотранспортної системи України (надалі ТОВ Оператор газотранспортної системи України) звернулося до Господарського суду Чернівецької області з позовом до акціонерного товариства Оператор газорозподільної системи Чернівцігаз (надалі АТ Оператор газорозподільної системи Чернівцігаз) про стягнення 102 009 300,62 грн. у зв`язку з невиконанням умов Договору транспортування природного газу № від 04.02.2020 в частині оплати за негативні щодобові небаланси.

Позовні вимоги мотивовані тим, що відповідачем порушено умови укладеного між сторонами договору транспортування природного газу № від 04.02.2020 щодо оплати за негативні щодобові небаланси.

В обґрунтування позовних вимог ТОВ "Оператор ГТС" зазначило, зокрема, що на виконання умов договору та Кодексу ГТС позивач за результатами співставлення остаточних алокацій подач/відборів АТ Оператор газорозподільної системи Чернівцігаз природного газу до/з ГТС за травень 2021 року та вересень 2021 року виявив наявність у АТ Оператор газорозподільної системи Чернівцігаз негативних щодобових небалансів за кожну газову добу і сумарно за звітний місяць у розмірі 70 866 942,45 грн. з ПДВ. ТОВ Оператор газотранспортної системи України стверджує, що вказані щодобові небаланси АТ Оператор газорозподільної системи Чернівцігаз виникали внаслідок безпідставного відбору відповідачем з ГТС природного газу у зазначені періоди без подання таких обсягів природного газу до ГТС.

04.07.2023 ТОВ "Оператор ГТС" подало заяву про збільшення позовних вимог, яку ухвалою суду від 12.07.2023 прийнято до розгляду, та за змістом якої за результатами співставлення остаточних алокацій подач/відборів АТ Оператор газорозподільної системи Чернівцігаз природного газу до/з ГТС за травень, жовтень, листопад 2022 року виявив наявність у АТ Оператор газорозподільної системи Чернівцігаз негативних щодобових небалансів за кожну газову добу і сумарно за звітний місяць, ТОВ "Оператор ГТС" просило стягнути 11 027 638,32 грн.

Таким чином, місцевий господарський суд розглядав первісні позовні вимоги про стягнення з АТ «ОГС «Чернівцігаз» на користь ТОВ «Оператор ГТС України» заборгованості по сплаті за негативний щодобовий небаланс природного газу за травень, вересень 2021 року в розмірі 70 866 942,45 грн. та за травень, жовтень, листопад 2022 року в розмірі 11 027 638,32 грн.

На підставі ст. 625 ЦК України позивачем нараховано компенсаційні втрати, а саме 3% річних в сумі 3 040 486,32 грн. та інфляційні втрати в сумі 21 483 097,12 грн. за період травень, вересень 2021 року, а також 3% річних в сумі 292 400,87 грн. та інфляційні втрати в сумі 1 245 831,60 грн. за період травень, жовтень, листопад 2022 року.

Також на підставі п.п. 13.1, 13.5 договору позивачем нараховано пеню в розмірі 6 618 774,74 грн. за період травень, вересень 2021 року та в розмірі 2 764 091,13 грн. за період травень, жовтень, листопад 2022 року.

За змістом первісних позовних вимог позивач просить стягнути з відповідача заборгованість за договором транспортування природного газу в частині несплати негативних щодобових небалансів на загальну суму 117 339 262,55 грн., з якої 81 894 580,77 грн. основний борг, 3 332 887,19 грн. 3% річних, 9 382 865,87 грн. пені та 22 728 928,72 грн. інфляційних втрат, а також 939 400,00 грн. судового збору.

Правовою підставою позову позивач зазначає ст. ст. 526, 530, 536, 549, 612, 625 ЦК України та ст.ст. 193, 231 ГК України.

04.05.2023 АТ Оператор газорозподільної системи Чернівцігаз звернулося до Господарського суду Чернівецької області із зустрічним позовом до ТОВ Оператор газотранспортної системи України про зобов`язання вчинити дії, а саме зобов`язати ТОВ «Оператор ГТС України» привести у відповідність до вартості природного газу маржинальну ціну придбання та продажу газу в кожну газову добу травня 2021 року та вересня 2021 року, в яких фактично вчинялися балансуючі дії, проданого газу оператором газотранспортної системи внаслідок отримання послуг балансування.

Зустрічна позовна заява мотивована тим, що ТОВ «Оператор ГТС України» в жодній газовій добі спірного періоду (травень, вересень 2021 року) не придбавав природний газ внаслідок отримання послуг балансування у виконавця, а, отже, застосовані ним ціни за врегулювання негативних небалансів, зазначені в односторонніх актах врегулювання негативних щодобових небалансів від 31.05.2021 № 05-2021- та від 30.09.2021 № 09-2021-, є неправомірними та такими, що суперечать умовам договору транспортування природного газу № від 04.02.2020 та Кодексу ГТС.

Таким чином, на переконання АТ Оператор газорозподільної системи Чернівцігаз вартість негативних добових небалансів має грунтуватися на маржинальних цінах придбання, що визначаються шляхом збільшення вартості природного газу, проданого оператором газотранспортної системи внаслідок отримання послуг балансування, за кожну конкретну газову добу, в якій мав місце факт продажу газу виконавцю, на величину коригування.

Правовою підставою позову позивач зазначає ст. ст. 16, 20, 526, 613 ЦК України, ст. 193 ГК України та ст. 35 Закону України «Про ринок природного газу».

Короткий зміст рішення суду першої інстанції

Рішенням Господарського суду Чернівецької області від 10.04.2024 первісний позов задоволено.

Стягнуто з АТ «Оператор газорозподільної системи «Чернівцігаз» на користь ТОВ «Оператор газотранспортної системи України» заборгованість за договором транспортування природного газу № від 04.02.2020 в частині несплати негативних щодобових небалансів в сумі 81 894 580,77 грн., 3 332 887,19 грн. 3% річних, 9 382 865,87 грн. пені та 22 728 928,72 грн. інфляційних втрат, а також 939 400,00 грн. на відшкодування судового збору.

Відмовлено в задоволенні зустрічного позову АТ «Оператор газорозподільної системи «Чернівцігаз» до ТОВ «Оператор газотранспортної системи України» про зобов`язання вчинити дії з тих підстав, що обраний позивачем за зустрічним позовом спосіб захисту не є ефективним, оскільки не відновить прав позивача.

Короткий зміст апеляційної скарги

В апеляційній скарзі позивач за зустрічним позовом (АТ «Оператор газорозподільної системи «Чернівцігаз») просить рішення місцевого господарського суду скасувати в частині відмови в задоволенні зустрічних позовних вимог та прийняти в цій частині нове рішення, яким задоволити зустрічні позовні вимоги, в зв`язку з неповним з`ясуванням обставин, що мають значення для справи, невідповідністю висновків, викладених в рішенні суду першої інстанції обставинам справи, порушення норм процесуального права та неправильним застосуванням норм матеріального права.

Узагальнені доводи апеляційної скарги

В обґрунтування доводів апеляційної скарги скаржник (АТ «Оператор газорозподільної системи «Чернівцігаз») зазначає, що:

-місцевий господарський суд неправильно застосував положення договору транспортування природного газу за № від 04.02.2020 та неправильно витлумачив положення ч. 2 ст. 32 Закон України «Про ринок природного газу»;

-відповідачем за зустрічним позовом невірно застосовано маржинальну ціну при розрахунку вартості за щодобові небаланси за газові місяці (травень, вересень 2021 року);

-судом першої інстанції не враховано висновки Великої Палати Верховного Суду, викладені у постанові від 02.11.2022 в справі № 910/11273/20;

-інтерес позивача був направлений на встановлення обґрунтованих та таких, що відповідають умовам договору транспортування газу та вимогам Кодексу ГТС маржинальних цін придбання, з яких за результатами спірного періоду і мала формуватися плата за добовий небаланс природного газу;

-вважає помилковим висновок місцевого господарського суду про те, що заявлені позивачем за зустрічним позовом вимоги не можуть бути задоволені у зв`язку з обранням позивачем неналежного способу захисту порушеного права.

Узагальнені заперечення відповідача за зустрічним позовом

Відповідач за зустрічним позовом подав відзив на апеляційну скаргу, за змістом якого заперечує доводи апеляційної скарги, просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, рішення місцевого господарського суду залишити без змін.

В обґрунтування доводів відзиву на апеляційну скаргу посилається на те, що ТОВ «Оператор ГТС України» не вбачає порушеного права АТ «Чернівцігаз», яке могло бути захищене в обраний скаржником спосіб, а саме: шляхом зобов`язання ТОВ «Оператор ГТС України» привести маржинальну ціну придбання та маржинальну ціну продажу, в кожну газову добу травня 2021 та вересня 2021 року, в яких фактично вчинялися балансуючі дії, у відповідність до вартості природного газу проданого Оператором ГТС внаслідок отримання послуг балансування.

Посилається на те, що маржинальна ціна природного газу, яка застосовувалась при визначенні вартості негативних щодобових небалансів за травень, вересень 2021 року, була визначена з урахуванням витрат Оператора ГТС, понесених для забезпечення балансування газотранспортної системи у травні, вересні 2021 року.

Також зазначає, що отримавши акти врегулювання негативних щодобових небалансів за вказані газові місяці та рахунки, АТ «Чернівцігаз» у строки, встановлені п. 9.3, п. 9.6 договору № від 04.02.2020, не зверталося до позивача з вимогою /претензією, ані до суду з позовом щодо врегулювання розбіжностей щодо вартості добових небалансів, зазначених позивачем у актах. Таким чином, на думку відповідача за зустрічним позовом, в силу вимог закону не оскаржена позивачем за зустрічним позовом у строки, встановлені умовами договору транспортування природного газу, вартість негативних щодобових небалансів, визначена за газові місяці травня 2021 року, вересня 2021 року, набула статусу узгодженої та обов`язкової до сплати у строки, визначені п. 9.3 договору.

Посилається на те, що інформація щодо обсягу небалансу природного газу та заборгованість за них визнана та підтверджується АТ «Чернівцігаз» формамии звітності, які подавалися ним до НКРЕКП за травень 2021 року, вересень 2021 року.

Третя особа не скористався правом передбаченим ст. 263 ГПК України, відзиву на апеляційну скаргу не подав.

У судове засідання 10.07.2024 з`явився представник позивача та представник відповідача. Представник третьої особи в судове засідання не з?явився, хоча своєчасно та належним чином був повідомлений про дату, час та місце судового засідання, що підтверджується списком розсилки поштової кореспонденції та довідками Західного апеляційного господарського суду про доставку ухвали суду до електронного кабінету.

Враховуючи положення ч. 12 ст. 270 ГПК України, відповідно до якого неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи, беручи до уваги позицію представника позивача про можливість розгляду справи за відсутності представника відповідача, а також зважаючи на те, що явка учасників справи в судове засідання обов`язковою не визнавалась та враховуючи положення п. 1 ч. 3 ст. 202 ГПК України, судова колегія вважає за можливе розглянути справу за відсутності представника третьої особи, що не з`явилися за наявними в справі доказами.

У судовому засіданні 10.07.2024 представник відповідача за первісним позовом підтримав доводи апеляційної скарги з підстав викладених в ній, просив апеляційну скаргу задоволити, рішення місцевого господарського суду скасувати в частині відмови в задоволенні зустрічних позовних вимог.

Представник позивача за первісним позовом в судовому засіданні просив апеляційну скаргу залишити без задоволення, рішення місцевого господарського суду залишити без змін.

Згідно з ст. 269 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення представника позивача за первісним позовом та представника відповідача за первісним позовом, дослідивши доводи і заперечення, наведені в апеляційній скарзі та відзиві на апеляційну скаргу, перевіривши матеріали справи щодо правильності застосування судом першої інстанцій норм матеріального і процесуального права, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає залишенню без задоволення.

Згідно встановлених судом першої інстанції та неоспорених обставин, а також обставин, встановлених судом апеляційної інстанції, і визначених відповідно до них правовідносин вбачається

04.02.2020 ТОВ «Оператор газотранспортної системи України» (оператор) та АТ «Оператор газорозпоільної системи «Чернівцігаз» (замовник) укладено договір транспортування природного газу за № (надалі - договір), що відповідає умовам Типового договору транспортування природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 №2497 (в редакції, чинній станом на 01.05.2019) (далі - Типовий договір), за змістом якого оператор надає замовнику послугу транспортування природного газу (послуга) на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлені в цьому договорі вартість такої послуги та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні (п. 2.1 договору).

Послуги надаються на умовах, визначених у кодексі, з урахуванням особливостей, передбачених цим договором. Замовник погоджується з тим, що обов`язковою умовою надання послуги є доступ замовника до інформаційної платформи на підставі Правил надання доступу до інформаційної платформи, розміщених на веб-сайті оператора. Підписанням цього договору замовник підтверджує, що він ознайомлений із правилами надання доступу до інформаційної платформи, розміщеними на веб-сайті оператора, та надає згоду на їх застосування та дотримання. Замовник усвідомлює, що порушення ним зазначених правил позбавляє його права пред`являти претензії до оператора з приводу якості послуги та покладає на нього зобов`язання із відшкодування оператору шкоди або збитків, завданих такими діями або бездіяльністю замовника (п.2.2 договору);

Відповідно до п. 2.3 договору обсяг послуги, що надається за цим договором, визначається підписанням додатка 1 до цього договору (розподіл потужності) та/або додатка 2 (розподіл потужності з обмеженнями), крім надання доступу до потужності на період однієї газової доби.

Пунктом 2.4 договору передбачено, що приймання-передача газу, документальне оформлення та подання звітності оператору здійснюються відповідно до вимог кодексу.

Замовник має виконувати вимоги, визначені в кодексі, подавати газ в точках входу та/або приймати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим договором, протягом погоджених термінів, а також оплачувати послуги на умовах, визначених у договорі (п.2.5 договору).

За змістом п. 2.7 договору, додаток 1 є невід`ємною частиною цього договору у випадку, коли замовнику надається право використання гарантованої та/або переривчастої потужності, крім випадку замовлення потужності на добу наперед.

Додаток 2 є невід`ємною частиною цього договору у випадку, коли замовнику надається право використання потужності з обмеженнями, крім випадку замовлення потужності на добу наперед.

Додаток 3 є невід`ємною частиною цього договору у випадку, коли замовником є оператор ГРМ, прямий споживач, газовидобувне підприємство або виробник біогазу.

Відповідно до п. 2.8 договору взаємовідносини між замовником та оператором при забезпеченні (замовленні, наданні, супроводженні) послуг транспортування за цим договором здійснюються сторонами через інформаційну платформу оператора відповідно до вимог Кодексу. Замовник набуває права доступу до інформаційної платформи з моменту підписання цього договору, а його уповноважені особи - з моменту їх авторизації, що оформлюється наданим замовником повідомленням на створення облікового запису уповноважених осіб користувача платформи за формою, визначеною Кодексом. Після набуття права доступу до інформаційної платформи замовник зобов`язується дотримуватися порядку взаємодії з інформаційною платформою, визначеного Кодексом.

Згідно з п. 3.2 договору оператор має право своєчасно отримувати від замовника плату за надані послуги.

Замовник зобов`язаний: своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому послуг; дотримуватися обмежень, встановлених цим договором та Кодексом; не перевищувати замовлені потужності, визначені в цьому договорі; здійснити своєчасну та повну оплату додаткової плати оператору у разі перевищення розміру замовленої потужності та/або плати за зміну умов (обмежень) користування потужністю з обмеженнями, та/або недотримання параметрів якості природного газу, який передається ним у ГТС, у порядку, визначеному цим договором та Кодексом; здійснити своєчасну та повну оплату за перевищення розміру договірної потужності, додаткову плату за зміну умов (обмежень) використання потужності з обмеженнями, плату за добовий небаланс, плату за нейтральність балансування, додаткову плату у разі недотримання параметрів ФХП газу та плату за несанкціонований відбір природного газу з ГТС в порядку, визначеному Кодексом та цим договором; здійснити у термін до 5 робочих днів з дня виставлення рахунка оплату вартості добових небалансів, якщо загальна вартість негативних щодобових небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів замовника протягом звітного газового місяця (п.4.1 договору).

Відповідно до п. 6.1 договору оператор забезпечує наявність відповідних потужностей у точках входу до ГТС або в точках виходу з ГТС в обсязі, визначеному згідно з додатком 1 до цього договору (розподіл потужності) та/або додатком 2 до цього Договору (розподіл потужності з обмеженнями), та/або в обсязі підтвердженої номінації у випадку замовлення потужності на період однієї газової доби.

Надання номінацій (реномінацій) для отримання транспортування здійснюється у порядку, встановленому Кодексом. Форми номінацій і реномінацій оприлюднюються оператором на його офіційному веб-сайті (п. 6.3 договору).

Пунктом 7.1 договору передбачено, що вартість послуги з балансування розраховується за фактичною вартістю, яка визначається відповідно до порядку, встановленого Кодексом.

Згідно з п. 8.1 договору вартість послуг договірної потужності визначається виходячи з обсягу замовленої потужності замовника згідно з додатком 1 до цього договору (розподіл потужності) та/або додатком 2 до цього договору (розподіл потужності з обмеженнями) та/або обсягу підтвердженої номінації у випадку замовлення потужності на період однієї газової доби.

Відповідно до п. 8.3 договору вартість перевищення замовником (крім замовника, на якого в установленому порядку рішенням Кабінету Міністрів України (далі - КМУ) відповідно до ст.11 Закону "Про ринок природного газу" покладено спеціальні обов`язки з постачання природного газу, у межах виконання ним таких спеціальних обов`язків, або оператора ГРМ) замовленої потужності за кожний день газового місяця розраховується для кожного дня перевищення за відповідною формулою, наведеною в цьому пункті договору.

Вартість замовленої потужності замовника (суб`єкта, на якого в установленому порядку рішенням КМУ відповідно до ст.11 Закону "Про ринок природного газу" покладено спеціальні обов`язки з постачання природного газу, у межах виконання ним таких спеціальних обов`язків, або оператора ГРМ) на період газового місяця визначається як сума вартості замовлених потужностей за кожен день газового місяця. Вартість перевищення замовленої потужності за кожний день газового місяця розраховується для кожного дня перевищення за відповідною формулою, наведеною у даному пункті договору. Розбіжності щодо вартості перевищення замовленої потужності підлягають урегулюванню відповідно до умов цього договору або в суді. До прийняття рішення суду вартість додаткової плати та перевищення договірних потужностей, яку Замовник зобов`язаний сплатити у строк, визначений у цьому пункті цього договору, визначається за даними Оператора (п.8.4 договору).

Сторони дійшли згоди, що у разі виникнення у замовника добового небалансу оператор здійснює купівлю/продаж природного газу замовника в обсягах добового небалансу (п.9.1 договору).

Відповідно до п. 9.2 договору, у разі виникнення у замовника негативного добового небалансу оператор здійснює продаж замовнику, а замовник купівлю в оператора природного газу в обсягах негативного добового небалансу за ціною, яка встановлюється розділом XIV Кодексу.

Згідно з п. 9.3 договору, у випадку якщо загальна вартість негативних щодобових небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця, Оператор до 14 числа газового місяця, наступного за звітним, надсилає замовнику рахунок на оплату за добовий небаланс (розмір визначається як різниця між загальною вартістю негативних щодобових небалансів протягом звітного газового місяця та загальною вартістю щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця). Замовник має оплатити рахунок на оплату за добовий небаланс у термін до 5 робочих днів, крім вартості послуг, визначених абзацом другим цього пункту. Оплата вартості щодобових небалансів оператором ГРМ за рахунок виділених субвенцій з державного бюджету на покриття пільг, субсидій та компенсацій побутовим споживачам проводиться у строки та за процедурою, передбаченою чинним законодавством, у сумі, що не перевищує вартості послуг розподілу фактично спожитого природного газу зазначеними споживачами за розрахунковий період.

Розбіжності щодо вартості добових небалансів підлягають урегулюванню відповідно до умов цього договору або в суді. До прийняття рішення суду вартість добових небалансів, яку замовник зобов`язаний сплатити у строк, визначений п.9.3 цього договору, визначається за даними Оператора (п.9.6 договору).

Відповідно до п. 11.1 договору послуги, які надаються за цим договором, за винятком послуг балансування, оформляються оператором і замовником актами наданих послуг.

За змістом п. 11.2 та п. 11.3 договору, оператор до 15 числа місяця, наступного за звітним, направляє замовнику два примірники акта наданих послуг за газовий місяць, підписані уповноваженим представником та скріплені печаткою оператора. Замовник протягом двох днів з дати одержання акта наданих послуг зобов`язується повернути оператору один примірник оригіналу акта наданих послуг, підписаного уповноваженим представником та скріпленого печаткою замовника, або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акта наданих послуг. У випадку відмови від підписання акта наданих послуг розбіжності підлягають урегулюванню відповідно до умов цього договору або в судовому порядку. До прийняття рішення судом вартість послуг визначається за даними оператора.

Згідно п. 11.4 договору регулювання щодобових небалансів оформлюється одностороннім актом за підписом оператора на весь обсяг щодобових небалансів. В акті зазначаються щодобові обсяги небалансів, а також ціни, за якими оператор врегулював щодобові небаланси (у розрізі кожної доби).

Фінансове забезпечення щодо замовленої потужності надається у формах, визначених Кодексом, в сумі місячних зобов`язань на користь оператора (п.12.2 договору).

У випадку невиконання або неналежного виконання своїх зобов`язань за цим договором сторони несуть відповідальність, передбачену чинним законодавством та цим договором (п.13.1 договору).

Відповідно до п. 13.5 договору, у разі порушення замовником строків оплати, передбачених цим договором, замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу.

Цей договір набирає чинності з дня його укладання, поширює свою дію на відносини, що склались між сторонами з 01.01.2020 та діє до 31.12.2020. Цей договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо не менше ніж за місяць до закінчення строку дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов (п.17.1 договору).

За змістом п. 19.1 та п. 19.2 договору сторони обмінюються інформацією, що стосується надання послуг, відповідно до порядку і в строки, передбачені Кодексом. Будь-яке повідомлення, вимога, звіт або інша інформація, що мають бути надані за цим договором, повинні бути письмово оформлені і вважаються наданими, якщо їх надіслано на адреси вказані в цьому договорі, рекомендованим листом зі сплаченим поштовим збором, вручено кур`єром особисто уповноваженій особі сторони або у погоджених випадках направлено електронною поштою.

Повідомлення, вимоги, звіти або інша інформація, надіслані або передані за допомогою засобів, зазначених у п.19.2 цього розділу, вважаються отриманими адресатом на дату їх отримання (п.19.3 договору).

У додатку № 3 до Договору сторонами визначено перелік комерційних вузлів обліку газу, фактично встановлених у пунктах приймання-передачі газу (т. 1 а.с. 137-138).

Додатковою угодою №1 від 09.12.2020 до Договору (т. 1 а.с. 152-158) та додатковою угодою №2 від 09.12.2020 до Договору (т. 1 а.с. 159) сторони виклали окремі пункти договору в новій редакції.

За результатами співставлення остаточних алокацій подач/відборів природного газу до/з газотранспортної системи за газові місяці травень, вересень 2021 року (згідно первісних позовних вимог) та травень, жовтень та листопад 2022 року (згідно збільшених позовних вимог) (інформація подана до інформаційної платформи згідно з формами 2, 3, 4, 8, 9) ТОВ «Оператор ГТС України» виявив наявність у АТ «ОГС «Чернівцігаз» негативних щодобових небалансів як різниці між алокаціями подач/відборів природного газу, на підставі чого здійснив розрахунок остаточних обсягів щодобових небалансів відповідача за кожну газову добу звітного місяця та визначив його остаточну плату за такі щодобові небаланси за кожну газову добу і сумарно за звітний місяць, а саме:

- за травень 2021 в розмірі 0,15613 тис.м.куб. на загальну суму 326,80 грн;

- за вересень 2021 в розмірі 1921,46457 тис. м.куб. на загальну суму 70 866 615,65 грн.;

- за травень 2022 в розмірі 364,43227 тис.м.куб. на загальну суму 11 027 237,60 грн.;

- за жовтень 2022 в розмірі 0,00662 тис.м.куб. на загальну суму 216,65 грн.;

- за листопад 2022 в розмірі 0,00538 тис.м.куб. на загальну суму 184,07 грн.

Оператором було оформлено відповідні акти врегулювання щодобових небалансів:

1) акт № 05-2021- від 31.05.2021 за газовий місяць травень 2021 року на суму 326,80 грн.;

2) акт № 09-2021- від 30.09.2021 за газовий місяць вересень 2021 року на суму 70 866 615,65 грн.;

3) акт № 05-2022- від 31.05.2022 за газовий місяць травень 2022 року на суму 10 998 266,79 грн;

4) коригуючий акт № 05-2022--11 від 01.11.2022 за газовий місяць травень 2022 року до акту № 05-2022- від 31.05.2022 на суму 11 027 237,60 грн.;

5) акт № 10-2022- від 31.10.2022 за газовий місяць жовтень 2022 року на суму 3 402 513,12 грн.;

6) коригуючий акт № 10-2022--02 від 16.02.2023 за газовий місяць жовтень 2022 року до акту № 10-2022- від 31.10.2022 на суму 216,65 грн.;

7) акт № 11-2022- від 30.11.2022 за газовий місяць листопад 2022 року на суму 183 526 422,81 грн.;

8) коригуючий акт № 11-2022--02 від 16.02.2023 за газовий місяць листопад 2022 року до акту № 11-2022- від 30.11.2022 на суму 184,07 грн.

ТОВ «Оператор ГТС України» через інформаційну платформу направлено відповідачу зазначені вище акти врегулювання щодобових небалансів за травень, вересень 2021, травень, жовтень, листопад 2022 та рахунки на оплату за добові небаланси № 05-2021- від 31.05.2021 на суму 326,80 грн, № 09-2021- від 30.09.2021 на суму 70 866 615,65 грн. № 05-2022- від 31.05.2022 на суму 11 027 237,60 грн.; № 10-2022- від 16.02.2023 на суму 216,65 грн., № 11-2022- від 16.02.2023 на суму 184,07 грн.

ТОВ «Оператор ГТС України» (західний регіон) та АТ «Чернівцігаз» підписано зведені акти приймання-передачі природного газу за травень та вересень 2021 року, відповідно до яких у травні передано природний газ у фізичних точках виходу з газотранспортної системи в обсязі 8 554 459,58 м.куб, у вересні 8 374 188,30 м.куб.; акти приймання-передачі природного газу за травень, жовтень, листопад 2022 року, також згідно актів приймання передачі природного газу по фізичним точкам входу в травні 2022 відповідачу поставлено природний газ в обсязі 6511494, 29 куб.м., згідно актів приймання передачі природного газу по фізичним точкам входу у жовтні 2022 відповідачу поставлено природний газ в обсязі 13508092,48 куб.м. Згідно зведеного акту приймання передачі природного газу в листопаді 2022 31 371 550,06 грн м.куб.

Зі змісту бухгалтерської довідки ТОВ «Оператор ГТС України» від 05.09.2022 вбачається, що в бухгалтерському обліку відображено господарські операції по контрагенту АТ «ОГС «Чернівцігаз» згідно з договором транспортування природного газу від 04.02.2020 № , в тому числі акт № 05-2021- врегулювання щодобових небалансів за газовий місяць травень 2021 року в обсязі негативний добовий небаланс 0,15613 тис.м.куб природного газу, позитивний добовий небаланс -0,15613 тис.м.куб природного газу.

Зі змісту бухгалтерської довідки ТОВ «Оператор ГТС України» від 05.09.2022 вбачається, що в бухгалтерському обліку відображено господарські операції по контрагенту АТ «ОГС «Чернівцігаз» згідно з договором транспортування природного газу від 04.02.2020 № , в тому числі акт № 09-2021- врегулювання щодобових небалансів за газовий місяць вересень 2021 року в обсязі негативний добовий небаланс 1921,46457 тис.м.куб природного газу, позитивний добовий небаланс -0,0 тис.м.куб природного газу.

Зі змісту бухгалтерської довідки ТОВ «Оператор ГТС України» від 15.03.2023 вбачається, що в бухгалтерському обліку відображено господарські операції по контрагенту АТ «ОГС «Чернівцігаз» згідно з договором транспортування природного газу від 04.02.2020 № , в тому числі акт № 05-2022- врегулювання щодобових небалансів за газовий місяць травень 2022 року в обсязі негативний добовий небаланс 364,43227 тис.м.куб природного газу, позитивний добовий небаланс -0,0 тис.м.куб природного газу.

Відповідно до бухгалтерської довідки ТОВ «Оператор ГТС України» від 15.03.2023, в бухгалтерському обліку відображено господарські операції по контрагенту АТ «ОГС «Чернівцігаз» згідно з договором транспортування природного газу від 04.02.2020 №, в тому числі акт № 10-2022- врегулювання щодобових небалансів за газовий місяць жовтень 2022 року в обсязі негативний добовий небаланс 69,66871 тис.м.куб природного газу, позитивний добовий небаланс -0,0 тис.м.куб природного газу.

Відповідно до бухгалтерської довідки ТОВ «Оператор ГТС України» від 15.03.2023, в бухгалтерському обліку відображено господарські операції по контрагенту АТ «ОГС «Чернівцігаз» згідно з договором транспортування природного газу від 04.02.2020 №, в тому числі коригуючий акт № 10-2022--02 врегулювання щодобових небалансів за газовий місяць жовтень 2022 року до акту № 10-2022- в обсязі негативний добовий небаланс -69,66209 тис.м.куб природного газу, позитивний добовий небаланс -0,0 тис.м.куб природного газу.

Відповідно до бухгалтерської довідки ТОВ «Оператор ГТС України» від 15.03.2023, в бухгалтерському обліку відображено господарські операції по контрагенту АТ «ОГС «Чернівцігаз» згідно з договором транспортування природного газу від 04.02.2020 №, в тому числі акт № 11-2022- врегулювання щодобових небалансів за газовий місяць листопад 2022 року в обсязі негативний добовий небаланс 5190,34594 тис.м.куб природного газу, позитивний добовий небаланс -0,0 тис.м.куб природного газу.

Згідно бухгалтерської довідки ТОВ «Оператор ГТС України» від 15.03.2023, в бухгалтерському обліку відображено господарські операції по контрагенту АТ «ОГС «Чернівцігаз» згідно з договором транспортування природного газу від 04.02.2020 №, в тому числі коригуючий акт № 11-2022--02 врегулювання щодобових небалансів за газовий місяць листопад 2022 року до акту № 11-2022- в обсязі негативний добовий небаланс -5190,34056 тис.м.куб природного газу, позитивний добовий небаланс -0,0 тис.м.куб природного газу.

Відповідно до постанови НКРЕКП від 17.02.2021 №235 "Про заходи, спрямовані на безперебійний розподіл природного газу споживачам" постановлено ТОВ "Оператор ГТС" здійснювати балансування ГТС в період лютий-березень 2021 року з урахуванням таких особливостей:

- вчиняти балансуючі дії в частині врегулювання добових небалансів операторів ГРМ за рахунок закупівлі природного газу на підставі договорів про закупівлю природного газу, укладених у відповідності до Закону "Про публічні закупівлі" та відборів власного природного газу із газосховищ;

- для цілей розрахунку плати за добовий небаланс операторів ГРМ застосовувати маржинальну ціну придбання/продажу природного газу на підставі договорів про закупівлю природного газу та ціни власного природного газу, відібраного із газосховищ з урахуванням витрат на зберігання (закачування, відбір) природного газу;

- визначити для операторів ГРМ строк оплати рахунку за добовий небаланс 90 календарних днів з дня, наступного за днем закінчення місяця надання послуги транспортування природного газу;

- не включати до розрахунку плати за нейтральність балансування будь-які витрати та доходи, сформовані внаслідок виконання цієї постанови.

Сторони не вносили змін до Договору транспортування в частині зміни порядку оплати рахунку за добовий небаланс відповідно до умов, визначених постановою НКРЕКП від 17.02.2021 №235.

ТОВ «Оператор ГТС України» надіслало АТ «ОГС «Чернівцігаз» по два примірники актів звірки розрахунків за період з 01.01.2022 по 30.06.2022; за період з 01.07.2022 по 30.09.2022; за період з 01.10.2022 по 31.12.2022 та за період з 01.01.2023 по 31.03.2023, підписані з боку ТОВ «Оператор ГТС України», що підтверджується описами вкладення, списками згруповних поштових відправлень та фіскальними чеками.

Згідно з актом звірки розрахунків за період з 01.01.2022 по 30.06.2022 (договір ), підписаним ТОВ «Оператор ГТС України», сальдо на 30.06.2022 становить 333 589 796,51 грн.

Згідно акту звірки розрахунків за період з 01.07.2022 по 30.09.2022 (договір ), сальдо на 30.09.2022 становить 332 954 642,83 грн.

Відповідно до акта звірки розрахунків за період з 01.10.2022 по 31.12.2022 (договір ), сальдо на 31.12.2022 становить 522 406 242,54 грн.

Відповідно до акта звірки розрахунків за період з 01.01.2023 по 31.03.2023 (договір ) сальдо на 31.03.2023 становить 325 863 241,71 грн.

ТОВ «Оператор ГТС України» звертався із листом від 12.01.2021 № ТОВВИХ-21-312 до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, з проханням надати роз`яснення щодо застосування положень Кодексу ГТС в частині визначення маржинальних цін придбання/продажу природного газу в порядку, визначеному пунктом 11 глави 6 розділу ХІVКодексу ГТС.

На вказаний лист Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, надано відповідь від 18.01.2021 № 9/16/5-21, в якій зазначено, що можливим способом визначення маржинальних цін продажу та придбання природного газу, у випадку непогодження торгової платформи, є визначення маржинальних цін придбання/продажу природного газу з огляду на ціни придбання/продажу природного газу оператором газотранспортної системи, визначеної відповідно до умов договору про надання послуги балансування для відповідної газової доби. У зв`язку із зазначеним, з метою забезпечення сталого функціонування газотранспортної системи та ринку природного газу, НКРЕКП вважає, що ТОВ «Оператор ГТС України» має здійснювати визначення маржинальних цін продажу та придбання природного газу у випадку непогодження торгової платформи в наступний спосіб:

- маржинальна ціна продажу визначається шляхом зменшення на величину коригування ціни продажу природного газу оператором газотранспортної системи, визначеної відповідно до умов договору про надання послуги балансування для відповідної газової доби;

- маржинальна ціна придбання визначається шляхом збільшення на величину коригування ціни придбання природного газу оператором газотранспортної системи, визначеної відповідно до умов договору про надання послуги балансування для відповідної газової доби.

НКРЕКП у листі від 17.01.2022 № 84/16.3.1/5-22, адресованому ТОВ «Оператор ГТС України» на його лист від 14.12.2021 № ТОВВИХ-21-14265, повідомило про погодження торгової платформи ТОВ «Українська енергетична біржа» для визначення маржинальної ціни продажу, маржинальної ціни придбання та середньозваженої ціни природного газу відповідно до пункту 10 глави 6 розділу ХІV Кодексу ГТС.

НКРЕКП у листі від 07.02.2022 № 1282/16.3.1/7-22, адресованому ТОВ «Оператор ГТС України» на його лист від 10.01.2022 № ТОВВИХ-22-98, зазначило, що у випадку відсутності операцій купівлі та/або продажу короткострокового стандартизованого продукту, стороною якого є Оператор ГТС на торговій платформі у відповідну газову добу, маржинальна ціна продажу та маржинальна ціна придбання природного газу має розраховуватись для кожної газової доби таким чином: маржинальна ціна продажу визначається шляхом зменшення на величину коригування середньозваженої ціни короткострокових стандартизованих продуктів за газову добу; маржинальна ціна придбання визначається шляхом збільшення на величину коригування середньозваженої ціни короткострокових стандартизованих продуктів за газову добу. Величина коригування відповідно до пункту 13 глави 6 розділу ХІV Кодексу ГТС становить 10%.

На підтвердження здійснення послуг з балансування ТОВ Оператор газотранспортної системи України до матеріалів справи долучено договір про надання послуги балансування № від 19.01.2021 з додатками № 1 та № 2 до договору та додатковими угодами №1, №2 та №3 до договору та акти приймання-передачі природного газу від 03.06.2022 та 02.11.2022.

19 січня 2021 року між ТОВ «Газопостачальна компанія «Нафтогаз Трейдинг» (виконавець) та ТОВ «Оператор ГТС України» (оператор) було укладено договір про надання послуги балансування № (далі - договір від 19.01.2021), відповідно до умов якого:

- сторони погодили, що протягом періоду надання послуги балансування виконавець зобов`язується надати оператору послуги балансування, які полягають у тому, що виконавець зобов`язаний за дорученням оператора у визначену оператором газову добу подати природний газ в ГТС оператора або відібрати природний газ з ГТС оператора (послуги балансування) (п.2.1.1);

- оператор зобов`язується прийняти послуги балансування та оплатити їх на умовах визначених цим договором (п.2.1.2);

- послуги балансування надаються на добовій основі. Газова доба, в якій надаються послуги балансування, визначається дорученням оператора. Обсяг газу, який передається сторонами при наданні послуг балансування, визначається дорученням оператора. Обсяг поданого або відібраного природного газу до/з ГТС оператора в газову добу, визначений дорученням оператора, не може бути меншим за 1000 куб.м та не більше 10 000 000 м3 природного газу, а обсяг поданого або відібраного природного газу до/з ГТС за газовий місяць не може перевищувати 300 000 000 м3 природного газу. Загальний очікуваний обсяг поданого природного газу до ГТС за період надання послуг балансування не може перевищувати 800 000 000 м3 природного газу (п.2.3);

- для отримання послуги балансування оператор надсилає виконавцю доручення оператора не пізніше 18:00 за київським часом газової доби надання послуг балансування, за формою, яка визначена додатком 1 до цього договору. За домовленістю сторін час надсилання виконавцю доручення оператора може бути змінено, про що сторони укладають додаткову угоду до цього договору. Доручення оператора надсилається в електронному вигляді, підписане уповноваженою особою оператора з застосуванням електронного цифрового підпису/кваліфікованого електронного підпису на електронну пошту виконавця. Доручення оператора не потребує погодження його виконання зі сторони виконавця та є безумовним для виконання виконавцем (п.3.1);

- надання послуг балансування за газовий місяць оформляється актом надання послуг, форма якого встановлена в додатку 2 до цього договору. За домовленістю сторін форма акта надання послуг, встановлена в додатку 2 до цього договору, може бути змінена. Оператор, не пізніше 10-го числа газового місяця, наступного за газовим місяцем надання послуг балансування, зобов`язується надати виконавцю підписані та скріплені печаткою оператора два примірники акта надання послуг, у якому зазначаються: кожна газова доба газового місяця, в якому надавалися послуги балансування; обсяги газу подані/відібрані до/з ГТС оператора при наданні послуг балансування за кожну газову добу; ціна газу за кожну газову добу; вартість поданих/відібраних обсягів газу за кожну газову добу; загальна вартість послуг балансування за газовий місяць. Виконавець не пізніше 12-го числа місяця, наступного за місяцем надання послуг балансування, зобов`язується повернути оператору один примірник оригіналу акта надання послуг балансування, підписаний уповноваженим представником виконавця та скріплений його печаткою, або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акта надання послуг балансування (п.3.3);

- підписані акти є підставою для остаточних розрахунків між сторонами (п.3.4);

- вартість послуг (маржа) виконавця з забезпечення надання послуг балансування оператору за 1000 м3 природного газу поданого або відібраного до/з ГТС оператора, що склалася за результатами процедури закупівлі, визначається за відповідною формулою, без урахування податку на додану вартість, і становить 1 598,55 грн (п.4.1);

- у випадку, якщо за результатом газового місяця надання послуг балансування сума вартості балансування має позитивне значення (більше нуля), оператор здійснює оплату послуг балансування шляхом перерахування грошових коштів на рахунок виконавця на підставі акта надання послуг балансування до 25-го числа місяця, наступного за газовим місяцем надання послуг балансування. У випадку, якщо за результатом газового місяця надання послуг балансування сума вартості послуг балансування має від`ємне значення (менше нуля), то виконавець здійснює перерахування грошових коштів на рахунок оператора на підставі акта надання послуг балансування до 25-го числа місяця, наступного за газовим місяцем надання послуг балансування (п.5.1);

- цей договір набирає чинності з дати підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення їх підписів печатками сторін і діє у частині надання послуг протягом періоду надання послуги балансування, а у частині розрахунків - до їх повного здійснення (п.14.1).

ТОВ "Газопостачальна компанія «Нафтогаз Трейдинг» та ТОВ «Оператор ГТС України» підписано акти надання послуг балансування, а саме:

- № 05-2021- від 31.05.2021, згідно з яким вартість відібраного газу 272 210 724,00 грн., вартість поданого газу 0,00 грн., розмір грошових коштів, що підлягають перерахуванню оператору (ТОВ «Оператор ГТС України») 272 210 724,00 грн.;

- № 09-2021- від 30.09.2021, згідно з яким вартість відібраного газу 192 036 492,00 грн., вартість поданого газу 0,00 грн., розмір грошових коштів, що підлягають перерахуванню оператору (ТОВ «Оператор ГТС України») 192 036 492,00 грн.

Відповідно до розрахунку № 1 обсягів природного газу, відібраних «АТ «ОГС «Чернівцігаз» з газотранспортної системи України для власних потреб та/або виробничо-технологічних витрат за травень 2021, фактичні обсяги природного газу, відібрані Оператором ГРМ з газотранспортної стистеми, склали 8 946 251,58 куб.м., з яких 8 942 129,85 куб.м. фактичні обсяги відборів споживачів та 4 121,73 куб.м. обсяги, відібрані для власних потреб.

У розрахунку №3 обсягів добових небалансів «АТ «ОГС «Чернівцігаз» за травень 2021, відображено фактичні обсяги природного газу, подані Оператором ГРМ до газотранспортної стистеми, та фактичні обсяги природного газу, відібрані Оператором ГРМ (розрахунок №1), відтак встановлено, що обсяг добового небалансу складає -156,13 куб.м.

Згідно з розрахунком № 1 обсягів природного газу, відібраних «АТ «ОГС «Чернівцігаз» з газотранспортної сичтеми України для власних потреб та/або виробничо-технологічних витрат за вересень 2021, фактичні обсяги природного газу, відібрані Оператором ГРМ з газотранспортної стистеми, склали 8 679 502,30 куб.м., з яких 6 757 181,28 куб.м. фактичні обсяги відборів споживачів та 1 922 321,02 куб.м. обсяги, відібрані для власних потреб.

Згідно з розрахунком №3 обсягів добових небалансів «АТ «ОГС «Чернівцігаз» за вересень 2021 обсяг добового небалансу складає -1 921 464,57 куб.м.

Відповідно до розрахунку № 1 обсягів природного газу, відібраних «АТ «ОГС «Чернівцігаз» з газотранспортної сичтеми України для власних потреб та/або виробничо-технологічних витрат за травень 2022, фактичні обсяги природного газу, відібрані Оператором ГРМ з газотранспортної стистеми, склали 6 511 494,29 куб.м., з яких 6 147 062,02 куб.м. фактичні обсяги відборів споживачів та 364 432,27 куб.м. обсяги, відібрані для власних потреб.

Згідно з розрахунком №3 обсягів добових небалансів «АТ «ОГС «Чернівцігаз» за травень 2022 обсяг добового небалансу складає -364 432,27 куб.м.

Відповідно до розрахунку № 1 обсягів природного газу, відібраних «АТ «ОГС «Чернівцігаз» з газотранспортної сичтеми України для власних потреб та/або виробничо-технологічних витрат за жовтень 2022, фактичні обсяги природного газу, відібрані Оператором ГРМ з газотранспортної стистеми, склали 13 508 092,48 куб.м., з яких 13 508 092,48 куб.м. фактичні обсяги відборів споживачів та 0,00 куб.м. обсяги, відібрані для власних потреб.

Згідно з розрахунком №3 обсягів добових небалансів «АТ «ОГС «Чернівцігаз» за жовтень 2022 обсяг добового небалансу складає -6,62 куб.м.

Відповідно до розрахунку № 1 обсягів природного газу, відібраних «АТ «ОГС «Чернівцігаз» з газотранспортної сичтеми України для власних потреб та/або виробничо-технологічних витрат за листопад 2022, фактичні обсяги природного газу, відібрані Оператором ГРМ з газотранспортної стистеми, склали 32 017 969,06 куб.м., з яких 32 017 969,06 куб.м. фактичні обсяги відборів споживачів та 0,00 куб.м. обсяги, відібрані для власних потреб.

Згідно з розрахунком №3 обсягів добових небалансів «АТ «ОГС «Чернівцігаз» за листопад 2022 обсяг добового небалансу складає -5,38 куб.м.

Таким чином інформація щодо обсягів природного газу, використаного ТОВ Оператор газотранспортної системи України при визначенні небалансу, детально відображена у вищезазначених розрахунках №1 та №3.

ТОВ Оператор газотранспортної системи України до матеріалів справи долучено: інформацію щодо маржинальних цін природного газу, що застосовуються для цілей розрахунку плати за добовий небаланс операторів газорозподільних систем відповідно до Кодексу ГТС (з 01.04.2021 по 31.12.2021; з 01.05.2022 по 31.05.2022; з 01.10.2022 по 30.11.2022); розрахунки суми основного боргу за добовий небаланс природного газу (травень, вересень 2021; травень, жовтень, листопад 2022) відповідача за первісним позовом перед позивачем за первісним позовом; розрахунки пені, 3% річних та інфляційних втрат.

Згідно з розрахунками ТОВ «Оператор ГТС України» станом на 27.03.2023 заборгованість АТ «ОГС «Чернівцігаз» по сплаті за негативний щодобовий небаланс природного газу за травень, вересень 2021 року становила 70 866 942,45 грн. та станом на 10.05.2023 за травень, жовтень, листопад 2022 року становила 11 027 638,32 грн.

АТ Оператор газорозподільної системи Чернівцігаз у строки, встановлені п. 9.3 Договору, не здійснив оплату на користь ТОВ «Оператор ГТС України» за щодобові негативні небаланси за травень, вересень 2021 року у загальній сумі 70 866 942,45 грн та за травень, жовтень, листопад 2022 року в загальній сумі 11 027 638,32 грн.

Докази повної чи часткової оплати за вказані негативні щодобові небаланси на момент розгляду справи в матеріалах справи відсутні.

Обґрунтовуючи заявлені первісні позовні вимоги, позивач за первісним позовом зазначив, що АТ «ОГС «Чернівцігаз» у строки, встановлені п. 9.3 договору, не здійснив оплату на користь ТОВ «Оператор ГТС України» за негативні щодобові небаланси за травень, вересень 2021 року в загальній сумі 70 866 942,45 грн. та за травень, жовтень, листопад 2022 року в загальній сумі 11 027 638,32 грн.

Також у зв`язку із простроченням виконання відповідачем за первісним позовом зобов`язань з оплати негативних щодобових небалансів позивач за первісним позовом на підставі п. 13.1, 13.5 договору, ст. 625 ЦК України нарахував: за травень, вересень 2021 року 6 618 774,74 грн. пені, 3 040 486,32 грн. 3% річних та 21 483 097,12 грн. інфляційних втрат та за травень, жовтень, листопад 2022 року 2 764 091,13 грн. пені, 292 400,87 грн. 3% річних та 1 245 831,60 грн. інфляційних втрат.

Аналогічні обставини справи щодо договору були предметом розгляду в справі № 918/686/21, яка розглядалася Об`єднаною Палатою Верховного Суду.

Обгрунтовуючи заявлені зустрічні позовні вимоги, позивач за зустрічним позовом зазначив, що в актах врегулювання негативних щодобових небалансів: від 31.05.2021 № 05-2021- та від 30.09.2021 № 09-2021- (період травень, вересень 2021 року) маржинальна ціна придбання та маржинальна ціна продажу, в кожну газову добу травня 2021 року та вересня 2021 року суперечить змісту підписаних ТОВ «Оператором ГТС» та ТОВ «Нафтогаз Трейдинг» актів надання послуг балансування в частині газових днів, в яких фактично вчинялися балансуючі дії, а відтак, до застосування в спірних правовідносинах підлягає вартість природного газу проданого ТОВ «Оператор ГТС» Виконавцю за Договором балансування внаслідок отримання послуг балансування в травні та вересні 2021 року.

Фактично, за змістом зустрічних позовних вимог, скаржник заперечує щодо вимоги про стягнення з нього заборгованості в частині несплати негативних щодобових небалансів.

Місцевим господарським судом встановлено, що заявлені позивачем за зустрічним позовом вимоги спрямовані лише на встановлення обставин неправильно обраного оператором ГТС механізму вчинення балансуючих дій в період травня, вересня 2021 року в частині врегулювання негативних щодобових небалансів, що призвело до порушення умов договору транспортування природного газу, та обов`язку оператора ГТС застосовувати певний метод розрахунку маржинальної ціни природного газу.

Також суд зазначив, що вимоги позивача за зустрічним позовом щодо зобов`язання відповідача за зустрічним позовом привести маржинальну ціну придбання та маржинальну ціну продажу в кожну газову добу травня 2021 року та вересня 2021 року, в яких фактично вчинялися балансуючу дії, у відповідність до вартості природного газу, проданого Оператором ГТС внаслідок отримання послуг балансування жодним чином не вирішує вищевказаний наявний між сторонами спір, як і робить практично неможливим їх реальне виконання.

Таким чином, місцевий господарський суд дійшов висновку, що обраний позивачем за первісним позовом спосіб захисту не є ефективним та самостійним, оскільки не здатний призвести до реального відновлення прав позивача.

Доводи та вимоги апеляційної скарги зводяться до оскарження рішення місцевого господарського суду в частині відмови в задоволенні зустрічних позовних вимог.

Згідно з статтею 15 Господарського процесуального кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства.

Захист цивільних прав - це передбачені законом способи охорони цивільних прав у разі їх порушення чи реальної небезпеки такого порушення. Під способами захисту суб`єктивних цивільних прав розуміють закріплені законом матеріально-правові заходи примусового характеру, за допомогою яких проводиться поновлення (визнання) порушених (оспорюваних) прав, як вплив на правопорушника. Загальний перелік таких способів захисту цивільних прав та інтересів передбачено статтею 16 Цивільного кодексу України..

Застосування конкретного способу захисту цивільного права залежить як від змісту права чи інтересу, за захистом якого звернулася особа, так і від характеру його порушення, невизнання або оспорення. Такі право чи інтерес мають бути захищені судом у спосіб, який є ефективним, тобто таким, що відповідає змісту відповідного права чи інтересу, характеру його порушення, невизнання або оспорення та спричиненим цими діяннями наслідкам. Спосіб захисту порушеного права або інтересу має бути таким, щоб у позивача не виникала необхідність повторного звернення до суду (висновки сформульовані у постановах Великої Палати Верховного Суду від 05.06.2018 у справі № 338/180/17, від 11.09.2018 у справі № 905/1926/16, від 30.01.2019 у справі № 569/17272/15-ц, від 01.10.2019 у справі № 910/3907/18, від 06.04.2021 у справі № 910/10011/19).

Відповідно до частин першої, другої статті 5 Господарського процесуального кодексу України здійснюючи правосуддя, господарський суд захищає права та інтереси фізичних і юридичних осіб, державні та суспільні інтереси у спосіб, визначений законом або договором.

З наведених норм права вбачається, що держава забезпечує захист порушених або оспорюваних прав суб`єктів господарювання. Такі права захищаються у спосіб, який передбачений законом або договором, та є ефективним для захисту конкретного порушеного або оспорюваного права позивача. Якщо закон або договір не визначають такого ефективного способу захисту, суд відповідно до викладеної в позові вимоги позивача може визначити у рішенні такий спосіб захисту, який не суперечить закону.

Під захистом права розуміється державно-примусова діяльність, спрямована на відновлення порушеного права суб`єкта правовідносин та забезпечення виконання юридичного обов`язку зобов`язаною стороною. Спосіб захисту може бути визначено як концентрований вираз змісту (суті) міри державного примусу, за допомогою якого відбувається досягнення бажаного для особи, право чи інтерес якої порушені, правового результату.

Способи захисту цивільного права чи інтересу - це визначені законом матеріально-правові заходи охоронного характеру, за допомогою яких проводиться поновлення (визнання) порушених (оспорюваних) прав, інтересів і вплив на правопорушника і такі способи мають бути доступними й ефективними.

Особа, права якої порушено, може скористатися не будь-яким, а цілком конкретним способом захисту свого права. Переважно, спосіб захисту порушеного права прямо визначається спеціальним законом і регламентує конкретні цивільні правовідносини.

Застосування конкретного способу захисту цивільного права залежить як від змісту права чи інтересу, за захистом якого звернулася особа, так і від характеру його порушення, невизнання або оспорення. Це право чи інтерес суд має захистити у спосіб, який є ефективним, тобто таким, що відповідає змісту відповідного права чи інтересу, характеру його порушення, невизнання або оспорення та спричиненим цими діяннями наслідкам. Вимога захисту цивільного права чи інтересу має забезпечити їх поновлення, а у разі неможливості такого поновлення - гарантувати особі отримання відповідного відшкодування. Зазначені правові позиції неодноразово висловлювалась Великою Палатою Верховного Суду і Верховним Судом, та узагальнено викладені у постанові Великої Палати Верховного Суду від 31.08.2021 у справі № 903/1030/19.

Отже, спосіб захисту втілює безпосередню мету, якої прагне досягти суб`єкт захисту (позивач), вважаючи, що таким чином буде припинено порушення (чи оспорювання) його прав, він компенсує витрати, що виникли у зв`язку з порушенням його прав, або в інший спосіб нівелює негативні наслідки порушення його прав. Надаючи правову оцінку належності обраного зацікавленою особою способу захисту, судам належить зважати і на його ефективність з точки зору статті 13 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод (далі - Конвенція).

Стаття 13 Конвенції вимагає, щоб норми національного правового засобу стосувалися сутності «небезпідставної заяви» за Конвенцією та надавали відповідне відшкодування. Зміст зобов`язань за статтею 13 Конвенції також залежить від характеру скарги заявника за Конвенцією. Тим не менше засіб захисту, що вимагається зазначеною статтею, повинен бути ефективним як у законі, так і на практиці, зокрема у тому сенсі, щоб його застосування не було ускладнено діями або недоглядом органів влади відповідної держави (п. 75 рішення ЄСПЛ у справі «Афанасьєв проти України» від 05.04.2005 (заява № 38722/02).

Додатково, в контексті обраного способу захисту, розглядаючи справу, суд має з`ясувати: 1) з яких саме правовідносин сторін виник спір; 2) чи передбачений обраний позивачем спосіб захисту законом або договором; 3) чи передбачений законом або договором ефективний спосіб захисту порушеного права позивача; 4) чи є спосіб захисту, обраний позивачем, ефективним для захисту його порушеного права у спірних правовідносинах. Якщо суд дійде висновку, що обраний позивачем спосіб захисту не передбачений законом або договором та/або є неефективним для захисту порушеного права позивача у цих правовідносинах, позовні вимоги останнього не підлягають задоволенню (постанова Великої Палати Верховного Суду від 19.01.2021 у справі № 916/1415/19).

Водночас ефективність позовної вимоги має оцінюватися, виходячи з обставин справи та залежно від того, чи призведе задоволення такої вимоги до дійсного захисту інтересу позивача без необхідності повторного звернення до суду (принцип процесуальної економії).

Таким чином, під ефективним засобом (способом) слід розуміти такий, що призводить до потрібних результатів, наслідків, дає найбільший ефект. Тому ефективний спосіб захисту повинен забезпечити поновлення порушеного права, бути адекватним наявним обставинам.

При цьому позивач, звертаючись до суду з позовом, самостійно визначає у позовній заяві, яке його право чи охоронюваний законом інтерес порушено особою, до якої пред`явлено позов, та зазначає, які саме дії необхідно вчинити суду для відновлення порушеного права. У свою чергу, суд має перевірити доводи, на яких ґрунтуються позовні вимоги, у тому числі щодо матеріально-правового інтересу в спірних відносинах.

Тобто визначення способу захисту порушеного права є невід`ємним процесуальним правом позивача, яким він користується на власний розсуд, тоді як його оцінка відповідності та наявності підстав для захисту такого права є обов`язком суду (постанови Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 10.10.2019 у справі № 921/346/18, від 30.09.2021 у справі № 922/3928/20).

Предметом зустрічних позовних вимог в цій справі АТ «Оператор газорозподільної системи «Чернівцігаз» визначено зобов`язання ТОВ «Оператор ГТС» привести маржинальну ціну придбання та маржинальну ціну продажу, в кожну газову добу травня 2021 року та вересня 2021 року, в яких фактично вчинялися балансуючі дії, у відповідність до вартості природного газу проданого оператором газотранспортної системи внаслідок отримання послуг балансування.

Апеляційний суд погоджується з висновками місцевого господарського суду про те, що позовні вимоги зустрічного позову не є належним та ефективним способом захисту можливих порушених прав позивача чи його охоронюваних законом інтересів, позаяк спрямовані лише на встановлення обставин невірно обраного оператором ГТС механізму вчинення балансуючих дій в травні та вересні 2021 року в частині врегулювання негативних щодобових небалансів та обов`язку оператора ГТС застосовувати певний метод розрахунку маржинальної ціни.

Таким чином, спростовуються доводи апеляційної скарги про помилковість висновку місцевого господарського суду, що заявлені позивачем за зустрічним позовом вимоги не можуть бути задоволені у зв`язку з обранням позивачем неналежного способу захисту порушеного права.

Враховуючи висновки, викладені у п.71 постанови Великої Палати Верховного Суду від 04.06.2019 у справі №916/3156/17, з метою забезпечення юридичної визначеності щодо того, який спосіб захисту є належним й ефективним, суди повинні вказати, який спосіб захисту є належним для реального відновлення порушених прав позивача.

Таким чином, апеляційний господарський суд погоджується з висновком місцевого господарського суду про те, що в разі незгоди АТ «Оператор газорозподільної системи «Чернівцігаз» з відомостями щодо наявності негативних небалансів, щоденного надання ТОВ «Оператор ГТС» послуг з врегулювання негативних балансів в актах врегулювання небалансів за травень та вересень 2021 року, а також вартістю відповідних послуг, дані питання підлягають встановленню та доведенню при розгляді майнового спору між сторонами, що й здійснено судом вище під час розгляду первісних позовних вимог. Належним способом захисту могло б слугувати одночасне звернення з позовними вимогами про повернення зайво(безпідставно) сплачених сум, проте таких вимог позивачем за зустрічним позовом не заявлено.

Обрання позивачем неналежного способу захисту своїх прав є самостійною підставою для відмови в позові (постанови Великої Палати Верховного Суду від 02.02.2021 у справі № 925/642/19, від 06.04.2021 у справі № 910/10011/19).

В частині відмови у задоволенні зустрічного позову суд першої інстанції вказав, що АТ Оператор газорозподільної системи Чернівцігаз обрало неналежний та неефективний спосіб захисту. Зазначив, що заявлені позивачем за зустрічним позовом вимоги не можуть бути задоволені не лише у зв`язку з необґрунтованістю наведених позивачем за зустрічним позовом доводів та відсутністю обставин порушення його прав, а і з огляду на те, що позивач за зустрічним позовом просив застосувати неналежні та самі по собі неефективні способи захисту. Вимоги позивача за зустрічним позовом не вирішують вищевказаний наявний між сторонами спір, більше того неможливим є їх реальне виконання, а тому відсутні правові підстави для задоволення зустрічного позову.

Відповідач через подачу зустрічного позову фактично виклав заперечення проти визначення маржинальної ціни придбання та маржинальної ціни продажу в кожну газову добу травня 2021 року та вересня 2021 року, в яких фактично вчинялися балансуючу дії, у відповідність до вартості природного газу, проданого Оператором ГТС внаслідок отримання послуг балансування, проте рішення суду в частині задоволення первісного позову не оскаржив.

Таким чином враховуючи положення ст. 269 ГПК України, апеляційний господарський суд обмежений доводами апеляційної скарги, переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах її доводів та вимог.

З огляду на викладене, апеляційний суд вважає обгрунтованим висновок суду першої інстанції про відмову в задоволенні зустрічного позову АТ «Оператор газорозподільної системи «Чернівцігаз» до ТОВ «Оператор газотранспортної системи України» про зобов`язання привести маржинальну ціну придбання та продажу газу, в кожну газову добу травня 2021 року та вересня 2021 року, в яких фактично вчинялися балансуючі дії, у відповідність до вартості природного газу проданого оператором газотранспортної системи внаслідок отримання послуг балансування, в зв`язку з обранням позивачем неефективного способу захисту.

Висновки за результатами розгляду апеляційної скарги

Рішення Господарського суду Чернівецької області прийняте з дотриманням вимог норм матеріального і процесуального права, а тому підлягає залишенню без змін.

Заперечення позивача за первісним позовом, викладені у відзиві на апеляційну скаргу відповідають фактичним обставинам по справі, а тому апеляційний суд враховує їх як обґрунтовані.

Апелянтом не спростовано висновки суду першої інстанції, які тягнуть за собою наслідки у вигляді скасування прийнятого судового рішення, оскільки не доведено неправильного застосування норм матеріального і процесуального права, а тому апеляційна скарга акціонерного товариства Оператор газорозподільної системи Чернівцігаз б/н від 08.05.2024 підлягає залишенню без задоволення.

Відповідно до ст. 236 ГПК України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Судове рішення має відповідати завданню господарського судочинства, визначеному цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи. Якщо одна із сторін визнала пред`явлену до неї позовну вимогу під час судового розгляду повністю або частково, рішення щодо цієї сторони ухвалюється судом згідно з таким визнанням, якщо це не суперечить вимогам статті 191 цього Кодексу.

Відповідно до ч. 1-3 статті 86 ГПК України (в редакції Закону №132-IX від 20.09.2019), суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Відповідно до частини 1 статті 129 ГПК України судовий збір покладається у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, - на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Враховуючи залишення апеляційної скарги без задоволення, апеляційний господарський суд дійшов до висновку про покладення на апелянта судового збору в розмірі 4 026,00 грн., який сплачений згідно з платіжною інструкцією за № 9 від 29.04.2024.

Керуючись ст.ст. 86, 269, 270, 275, 276, 282 Господарського процесуального кодексу України, Західний апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ :

рішення Господарського суду Чернівецької області від 10.04.2024 у справі №926/1560/23 залишити без змін.

Апеляційну скаргу акціонерного товариства Оператор газорозподільної системи Чернівцігаз б/н від 08.05.2024 залишити без задоволення.

Судовий збір покласти на апелянта.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня її проголошення згідно зі ст.ст. 286-289 ГПК України.

Справу скерувати на адресу Господарського суду Чернівецької області.

Головуючий суддя Бойко С.М.

Судді Бонк Т.Б.

Якімець Г.Г.

Повний текст постанови складено 19.07.2024