ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 червня 2024 року Справа № 903/1219/23

Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Юрчук М.І., суддя Крейбух О.Г. , суддя Тимошенко О.М.

розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу Підприємства теплових мереж "Ковельтепло" на рішення Господарського суду Волинської області, ухваленого 20.03.24р. суддею Гарбарем І.О. у м.Луцьку, повний текст складено 21.03.24р. у справі № 903/1219/23

за позовом Комунального підприємства "Ковельводоканал" Ковельської міської ради

до Підприємства теплових мереж "Ковельтепло"

про стягнення 94288,92 грн.

ВСТАНОВИВ:

1. Процесуальне рішення, яке оскаржується у суді апеляційної інстанції.

1.1. Предметом оскарження в суді апеляційної інстанції є рішення Господарського суду Волинської області від 20.03.2024 у справі №903/1219/23.

1.2. Рішенням Господарського суду Волинської області від 20.03.2024 у справі №903/1219/23 задоволено позов Комунального підприємства "Ковельводоканал" Ковельської міської ради до Підприємства теплових мереж "Ковельтепло" про стягнення 94288,92 грн. Стягнуто з відповідача на користь позивача 94288,92 грн, а також 2684,00 грн. витрат по сплаті судового збору.

2. Короткий зміст рішення суду першої інстанції.

2.1. Рішення суду першої інстанції, мотивоване тим, що після проведення ремонтних робіт у котельні, яка належить відповідачу, 18.08.2023 після 15.00 год. (що підтверджується фотофіксацією, яку було здійснено під час обстеження, наявна в матеріалах справи) представниками КП Ковельводоканал в присутності двох свідків було здійснено обстеження котельні по вул. В.Кияна, 82, під час якого виявлено пошкодження пломби №С73573470 (розірваний пломбувальний канат) на лічильнику POWOGAZ MWN-65-NK №13567912.

2.2. Позивачем було проведене відповідне нарахування на підставі Розділу IV Правил користування системами централізованого питного водопостачання та централізованого водовідведення в населених пунктах України №190 здійснено розрахунок витрат води за пропускною спроможністю водопровідного вводу при швидкості руху води в ній 0,7 м/с та дією її повним перерізом цілодобово в наслідок самовільного приєднання/користування, згідно якого витрати питної води за 10 днів становлять 4747,68 м3, що в грошовому еквіваленті склало 94288,92 грн.

2.3. 22.08.2023 на адресу Відповідача був направлений Лист-вимога №1002 на суму 94 288,92 грн, на який отримав відповідь відповідача № 172/1236/2-23 від 11.09.2023 про незгоду із здійсненим нарахуванням.

2.4. Відповідно до розділу IV Правил користування системами централізованого питного водопостачання та централізованого водовідведення в населених пунктах України №190, у разі виявлення виконавцем послуги з централізованого водопостачання / централізованого водовідведення фактів пошкодження пломб, індикаторів впливу магнітного поля, втручання у роботу та виведення з ладу вузлів комерційного обліку води, виконавець послуги з централізованого водопостачання/централізованого водовідведення проводить розрахунок витрат води за пропускною спроможністю водопровідного вводу при швидкості руху води в ній 0,7 м/с та дією її повним перерізом цілодобово або з урахуванням графіка подачі води.

2.5. Розрахунковий період при самовільному приєднанні встановлюється з дня початку такого приєднання. Якщо дату початку самовільного приєднання виявити неможливо, то період самовільного користування становить тридцять діб.

2.6. Враховуючи Акт обстеження від 08.08.2023, розрахунковий період склав 10 діб.

2.7. Суд першої інстанції прийшов до висновку, що розрахунок є достовірним та виконаний у відповідності до чинного законодавства, а Акт від 18.08.2023 є належним доказом у справі.

3. Доводи особи, яка подала апеляційну скаргу; короткий зміст вимог апеляційної скарги.

3.1. Не погоджуючись з прийнятим рішенням, Підприємство теплових мереж "Ковельтепло" 09.04.2024 поштовим зв`язком, звернулося до апеляційного суду з апеляційною скаргою (вх. 1762/24 від 15.04.2024), у якій просить прийняти апеляційну скаргу Підприємства теплових мереж "Ковельтепло" на рішення Господарського суду Волинської області від 20.03.2024 у справі №903/1219/23 та відкрити апеляційне провадження. Рішення Господарського суду Волинської області від 20.03.2024 у справі №903/1219/23 скасувати. Ухвалити нове рішення по даній справі, яким позовні вимоги задоволити частково.

3.2. Вважає апелянт, що дане судове рішення є незаконним та необгрунтованим, оскільки судом першої інстанції неповно встановлено обставини, які мають значення для справи, невірно надано оцінку доказам, висновки, викладені у рішенні, не відповідають фактичним обставинам справи, рішення постановлене з порушенням норм матеріального та процесуального права.

3.3. В обґрунтування доводів апеляційної скарги зазначає, що Комунальне підприємство „Ковельводоканал Ковельської міської ради є надавачем послуг з централізованого водопостачання та водовідведення в м.Ковелі та Ковельському районі, займає монопольне становище на ринку надання послуг з централізованого водопостачання та централізованого водовідведення.

3.4. Відповідно до ст. 1 Закону України "Про питну воду, питне водопостачання та водовідведення" споживач питної води - юридична або фізична особа, яка використовує питну воду для забезпечення питних фізіологічних, санітарно-гігієнічних, побутових та господарських потреб.

3.5. Статтею 1 Закону України "Про житлово-комунальні послуги" визначено значення термінів, які вживаються в цьому законі: житлово-комунальні послуги - результат господарської діяльності, спрямованої на забезпечення умов проживання та/або перебування осіб у житлових і нежитлових приміщеннях, будинках і спорудах, комплексах будинків і споруд відповідно до нормативів, норм, стандартів, порядків і правил, що здійснюється на підставі відповідних договорів про надання житлово-комунальних послуг; індивідуальний споживач - фізична або юридична особа, яка є власником (співвласником) нерухомого майна, або за згодою власника інша особа, яка користується об`єктом нерухомого майна і отримує житлово-комунальну послугу для власних потреб та з якою або від імені якої укладено відповідний договір про надання житлово-комунальної послуги; споживач житлово-комунальних послуг (далі - споживач) - індивідуальний або колективний споживач ( п. 13 статті 1 Закону України Про житлово - комунальні послуги ).

3.6. Згідно з п.2 ч. 1 ст. 5 Закону України "Про житлово-комунальні послуги", комунальні послуги - послуги з постачання та розподілу природного газу, постачання та розподілу електричної енергії, постачання теплової енергії, постачання гарячої води, централізованого водопостачання, централізованого водовідведення, поводження з побутовими відходами.

3.7. Статтею 6 Закону України "Про житлово-комунальні послуги" визначено, що учасниками правовідносин у сфері надання житлово-комунальних послуг є: 1) споживачі (індивідуальні та колективні); 2) управитель; 3) виконавці комунальних послуг.

3.7.1. Виконавцями комунальних послуг є: послуг з постачання теплової енергії - теплопостачальна організація; 4) послуг з постачання гарячої води - суб`єкт господарювання, який є власником (або володіє і користується на інших законних підставах) теплової, тепловикористальної або теплогенеруючої установки, за допомогою якої виробляє гарячу воду, якщо споживачами не визначено іншого постачальника гарячої води; 5) послуг з централізованого водопостачання - суб`єкт господарювання, що провадить господарську діяльність з централізованого водопостачання; 6) послуг з централізованого водовідведення - суб`єкт господарювання, що провадить господарську діяльність з централізованого водовідведення.

3.8. Статтею 13 Закону України "Про житлово-комунальні послуги" встановлено, що договір про надання комунальної послуги укладається між виконавцем відповідної послуги та споживачем або особою, яка відповідно до договору або закону укладає такий договір в інтересах споживача, або з управителем багатоквартирного будинку з метою постачання електричної енергії для забезпечення функціонування спільного майна багатоквартирного будинку.

3.9. Апелянт вважає, що у спірних відносинах Відповідач не є виключно споживачем послуг Позивача в розумінні Законів України "Про житлово-комунальні послуги" та Закону України "Про питну воду, питне водопостачання та водовідведення", оскільки, відповідно до Статуту підприємства теплових мереж "Ковельтепло" є комунальним підприємством, створеним з метою отримання прибутку в результаті діяльності з виробництва, транспортування, постачання та реалізації теплової енергії, а також надання послуг з постачання теплової енергії та постачання гарячої води споживачам й вода нам потрібна, як для власних потреб, так і для виконання своїх статутних завдань, тобто для ведення господарської діяльності, що підтверджується, як самим текстом запропонованого договору, так і додатком № 1 до цього договору (щодо об`єктів водоспоживання та водовідведення).

3.10. Скаржник звертає увагу суду другої інстанції, що споживання води для ведення господарської діяльності, а саме для надання послуг споживачам ПТМ "Ковельтепло" складає більше 90 % .

3.11. За таких обставин, у суду першої інстанції відсутні підстави посилатися на фактичне перебування сторін по справі у договірних відносинах на підставі Типового договору про надання послуг з централізованого водопостачання та централізованого водовідведення, форма якого затверджена постановою Кабінету Міністрів України від 05.07.2019 № 690.

Оскільки у спірних відносинах Відповідач виступає як споживач послуг Позивача, в розумінні Закону України "Про житлово-комунальні послуги", так і як контрагент - підприємець, у розумінні ЦК України і ГК України, який використовує сировину для своєї господарської діяльності, постачальником якої є Позивач і ці відносини повинні регулюватися різними договорами.

3.12. При дослідженні доказів по справі та встановлення обставин, судом першої інстанції не взято до уваги такі факти.

3.12.1. 03 серпня 2023 року вих. № 970 Відповідач - ПТМ "Ковельтепло" звернувся до Позивача КП "Ковельводоканал" про направлення представника для розпломбування лічильника холодної води , який встановлено на вводі в котельню по вул. В.Кияна, 82, зазначивши тип лічильника MWN 65, заводський № 13567912.

3.12.2. Представники Позивача на виклик не з`являлися, хоча мали б прийти протягом одного дня з моменту звернення.

3.12.3. 07 серпня 2023 року вих.№976 Відповідач звернувся до КП "Ковельводоканал" з проханням погодити влаштування лічшьника обліку холодного водопостачання д. 40 мм в котельні с. Вербка по вул. Молодіжна, 15а ( В.Кияна, 82 ) на період ремонту основного лічильника д. 65 мм.

3.12.4. 08 серпня 2023 року представниками КП "Ковельводоканал" начальником технічного відділу Міщуком Б.Й., контролером Косенко КП. в присутності представників споживача начальника технічного відділу ПТМ "Ковельтепло" Балака О.С., начальника теплового району Мизовця В.М. склали даний акт про наступне:

08.08.2023 року відповідно до звернення ПТМ Ковельтепло щодо заміни вхідного комерційного лічильника води POWOGAZ С3573014 на період його ремонту проведено перевірку котельні по вул. В.Кияна, 82. Лічильник POWOGAZ С73573014 встановлено на вводі в приміщенні котельні по вул. В.Кияна, 82 . Даний лічильник забезпечує загальний облік споживання води об`єктом в цілому. Самовільних підключень до водопровідного вводу перед вузлом обліку не виявлено. При візуальному огляді пошкоджень корпусу, зриву пломб не виявлено. В ході спостереження за роботою лічильника помічено короткочасні зупинки лічильного механізму, що свідчить про його некоректну роботу, в зв`язку з чим лічильник POWOGAZ С3573014 потребує ремонту.

3.12.5. Для проведення ремонту лічильника, його необхідно демонтувати, а відповідно здійснити розпломбування , про що КП "Ковельводоканал" було повідомлено 03.08.2023.

3.12.6. Пунктом 9 Розділу II Порядку прийняття приладу обліку на абонентський облік, затвердженого Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України № 270 від 12.10.2018р. встановлено, що у разі виходу з ладу вузла комерційного обліку він підлягає заміні на справний оператором зовнішніх інженерних мереж та прийняттю на абонентський облік протягом 5 робочих днів з дня виявлення факту виходу з ладу.

3.12.7. Оператор зовнішніх інженерних мереж у день виявлення факту виходу з ладу вузла комерційного обліку призначає дату і час заміни його на справний та дату і час огляду й опломбування нового вузла комерційного обліку на абонентський облік, про що негайно повідомляє власникам (співвласникам) будівлі або їх представнику, а також представнику виконавця відповідної комунальної послуги (у разі, якщо оператор не є таким виконавцем для споживачів у відповідній будівлі).

3.12.8. Однак, в порушення вимог Позивачем не було здійснено жодних передбачених Порядком дій на момент складення акту 08.08.2023р., в якому зазначено , що лічильник POWOGAZ С3573014 потребує ремонту.

3.12.9. Звертає увагу суду апеляційної інстанції, що Господарським судом Волинської області при розгляді справи та постановленні рішення, дана обставина проігнорована, не взята до уваги, що свідчить про упереджене ставлення до її вирішення.

3.12.10. І відповідно, складений акт 18.08.2023 року про виявлення самовільного приєднання та самовільного користування не дає підстав для встановлення та доведення факту пошкодження пломби саме Відповідачем ПТМ Ковельтепло , оскільки спробу розпломбування могли здійснити і працівники Позивача при його огляді 08.08.2023р.

3.12.11. Отже, з моменту складання акту про вихід з ладу лічильника на котельні по вул. В.Кияна, 82 Позивач зобов`язаний був проводити комерційний облік і нарахування за водопостачання у відповідності до ч. 3 ст. 9 Закону України Про комерційний облік теплової енергії та водопостачання розрахунково з врахуванням середнього споживання питної води протягом попередніх 12 місяців, а не за пропускною спроможністю труби, керуючись лише Правилами № 190, так як факт виходу з ладу лічильника підтверджений виконавцем раніше , ніж факт пошкодження пломби на лічильнику.

3.13. Також, Виконавцем не враховано, що Закон України має вищу юридичну силу, ніж Наказ Міністерства № 190.

3.14. Звертає увагу суду апеляційної інстанції, що в матеріалах справи наявний лист КП Ковельводоканал від 09.08.2023 №94 / 02-02/2-23, з якого вбачається і підтверджується Позивачем, що до завершення ремонту лічильника та влаштування вузла комерційного обліку на межі балансової належності розрахунки за воду по об`єкту - котельня по вул. Кияна, 82 здійснюватимуться відповідно до договору між підприємствами №я 2 ВКС від 26.12.2022р.

3.15. Жодних пояснень таким діям Позивач КП Ковельводоканал не надав ні у відповіді на відзив, ні у поясненнях на вимогу ухвали суду. А суд першої інстанції взагалі проігнорував при винесенні рішення про задоволення позовних вимог, оскільки був би інший розрахунок.

3.16. ПТМ Ковельтепло в своєму контррозрахунку спожитої холодної води по котельні В.Кияна, 82 з 08.08.2023 по 18.08.2023 враховувало ч. 3 ст. 9 Закону України Про комерційний облік теплової енергії та водопостачання та вимоги пункт 23 Постанови № 690. Таким чином, нарахування по середньому споживанню за 12 місяців, яке підлягає оплаті Відповідачем за спірний період з 08.08.2023 по 18.08.2023р. становить 5635,47 грн з ПДВ. Додає свій розрахунок.

3.17. Також в апеляційній скарзі апелянт зазначає, що при вирішенні даної справи судом першої інстанції також не взято до уваги паспорт лічильника води заводський номер 13567912 від 25.08.2023 про проходження ним повірки і результатом цієї повірки є висновок придатний .

3.18. Вважає, що жодних збитків відповідач позивачу не завдав Адже позивач КП Ковельводоканал не надав суду жодного доказу на підтвердження понесення ним збитків (реальних чи упущеної вигоди), спричинених відповідачем ПТМ Ковельтепло . Крім того, позивачем не наведено наявності причинно-наслідкового зв`язку між наявністю факту пошкодження пломби відповідачем і понесеними у зв`язку з цим збитками, а також не доведено вину саме ПТМ Ковельтепло у пошкодженні пломби.

3.19. Наводить інші обставини у апеляційній скарзі, за якими у даній справі дії Позивача КП Ковельводоканал є недобросовісними та несправедливими, про що свідчать докази в матеріалах справи додані, як самим Позивачем, так і Відповідачем ПТМ Ковельтепло .

4. Відзиви на апеляційну скаргу, заяви та клопотання, які надійшли від учасників апеляційного провадження, заяви про відводи та самовідводи.

4.1. Ухвалою Північного-західного апеляційного господарського суду від 29.04.2024 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Підприємства теплових мереж "Ковельтепло" на рішення Господарського суду Волинської області від 20.03.2024 у справі №903/1219/23.

4.1.1. Роз`яснено сторонам у справі, що розгляд апеляційної скарги на рішення суду від 20.03.2024 у справі №903/1219/23, відбудеться без призначення судового засідання та без повідомлення учасників справи, за наявними у справі матеріалами в порядку письмового провадження, відповідно до ч. 13 ст. 8, ч. 10 ст. 270 ГПК України.

4.1.2. 06.05.2024 через систему "Електронний суд" до Північно-західного апеляційного господарського суду надійшло клопотання від апелянта - Підприємства теплових мереж "Ковельтепло" про розгляд справи у судовому засіданні з викликом сторін.

4.1.3. Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 07.05.2024 клопотання апелянта - Підприємства теплових мереж "Ковельтепло" про розгляд справи у судовому засіданні з викликом сторін - залишено без задоволення. Постановлено здійснювати розгляд апеляційної скарги Підприємства теплових мереж "Ковельтепло" на рішення Господарського суду Волинської області від 20.03.2024 у справі №903/1219/23 у порядку письмового провадження без повідомлення учасників справи.

4.2. Позивачем - КП Ковельводоканал - надано відзив на апеляційну скаргу. Доводи апеляційної скарги вважає необґрунтованими. Звертає увагу апеляційного господарського суду, що судом першої інстанції у повному обсязі було досліджено обставини справи, прийнято обґрунтоване та законне рішення. Просить у задоволенні апеляційної скарги відмовити, а оспорюване рішення залишити без змін.

4.3. До початку розгляду даної апеляційної скарги по суті, ні під час її розгляду від учасників провадження у даній справі заяв про відвід складу суду чи судді колегії не заявлялося. Суддями колегії самовідводи не заявлялися.

5. Межі перегляду справи в суді апеляційної інстанції.

Суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права. У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції (стаття 269 ГПК України).

6. Законодавство, яке застосоване апеляційним судом при розгляді апеляційної скарги.

6.1. Під час розгляду апеляційної скарги Підприємства теплових мереж "Ковельтепло" на рішення Господарського суду Волинської області, ухваленого 20.03.2024 у справі № 903/1219/23 Північно-західний апеляційний господарський суд застосував норми матеріального та процесуального права, висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

6.1.1. Норми матеріального права:

Цивільний кодекс України (далі по тексту постанови також - ЦК України);

Господарський кодекс України (далі по тексту постанови також - ГК України);

Закону України "Про житлово-комунальні послуги";

Закон України Про комерційний облік теплової енергії та водопостачання;

Правила надання послуг з централізованого водопостачання та централізованого водовідведення, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 05.07.2019 №690 (в редакції на момент виникнення правовідносин) (далі по тексту постанови також - Правила №690);

Правила користування системами централізованого питного водопостачання та централізованого водовідведення в населених пунктах України, затверджені наказом Міністерства з питань житлово-комунального господарства України 27.06.2008 №190 (у редакції наказу Міністерства розвитку громад та територій України від 19.04.2021 №97) (далі по тексту постанови також - Правила №190);

Порядок прийняття приладу обліку на абонентський облік, затверджено наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України 12 жовтня 2018 року № 270, Зареєстровано в Міністерстві

юстиції України 16 листопада 2018 р. за № 1304/32756, (далі по тексту постанови також - Порядок №270);

Правила користування системами централізованого водопостачання та водовідведення в населених пунктах України, затверджені наказом Міністерства житлово-комунального господарства України від 27.06.2008 №190 (далі по тексту постанови також - Правила №190);

Правил надання послуг з централізованого водопостачання та централізованого водовідведення, затверджені постановою Кабінету Міністрів України №690 від 05.07.2019 (далі по тексту постанови також - Правила 690);

Закон України "Про судовий збір".

6.1.2. Норми процесуального права:

Господарський процесуальний кодекс України, в редакції чинній з 15 грудня 2017 року (далі по тексту постанови також - ГПК України);

6.2. При виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду (частина 4 ст.236 ГПК України).

7. Розгляд апеляційної скарги по суті. Обставини справи.

7.1. Північно-західний апеляційний господарський суд, розглянувши доводи апеляційної скарги, заперечення на неї, викладені у відзиві, дослідивши наявні матеріали справи, перевіривши повноту встановлення обставин справи та їх юридичну оцінку, проаналізувавши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, зазначає наступне.

7.2. Як вбачається з матеріалів справи, 27.12.2022 з метою укладення договірних відносин на 2023 рік Позивач своїм листом №1131 від 27.12.2022 звернувся до ПТМ Ковельтепло з пропозицією погодити та підписати Договір №2ВКС з власником (користувачем) будівлі (приміщення у будівлі) про надання послуг з централізованого водопостачання та централізованого водовідведення (далі - Договір №2ВКС) (два примірники) від 26.12.2022.

7.2.1. Як слідує з доводів позивача, 18.01.2023 року на адресу Позивача надійшов лист Відповідача №49 від 18.01.2023 року з одним примірником підписаного Договору №2ВКС з протоколом розбіжностей до Договору від 17.01.2023р.(копії додаються).

7.2.2. 06.02.2023 Позивач своїм листом №135 повернув Відповідачеві підписаний Протокол розбіжностей від 17.01.2023 до Договору № 2ВКС від 26.12.2023року (1 прим.) та направив Протокол узгодження розбіжностей від 06.02.2023 до Договору №2ВКС з власником (користувачем) будівлі (приміщення у будівлі) про надання послуг з централізованого водопостачання та централізованого водовідведення від 26.12.2022 (два примірники).

7.2.3. 23.02.2023 Відповідач своїм листом №217 повернув Позивачеві Протокол узгодження розбіжностей від 06.02.2023р. до Договору №2ВКС від 26.12.2022 без підписання.

7.2.4. Таким чином, Позивач і Відповідач не досягли згоди щодо умов Договору №2ВКС, однак сторони перебувають у фактичних договірних відносинах щодо надання послуг з централізованого водопостачання та централізованого водовідведення, виконавцем яких є Позивач.

7.3. 18.08.2023 року під час здійснення представниками КП Ковельводоканал обстеження об`єкту ПТМ Ковельтепло - котельні за адресою АДРЕСА_1 було виявлено самовільне приєднання до системами централізованого водопостачання, а саме пошкодження пломби №С73573470 (розірваний пломбувальний канат) на лічильнику РОWОGАZ MWN-65-NK-65-NК №13567912, про що складено акт про виявлення самовільного приєднання та/або самовільного користування (а.с.12), відповідно до якого, зокрема:

- акт складений та підписаний представниками КП Ковельводоканал, виконавця послуг з централізованого водопостачання/водовідведення: ОСОБА_1 (заступником директора), ОСОБА_2 (головний інженер) та ОСОБА_3 (майстер служби обліку та збуту);

- в графі в присутності Споживача послуг зазначено : ПТМ Ковельтепло машиніста-оператора котельні ОСОБА_4 ;

- акт складений про те, що за адресою: АДРЕСА_1 (котельня), виявлено факт самовільного приєднання до системи централізованого водопостачання, а саме пошкодження пломби №С73573470 (розірваний пломбувальний канат) на лічильнику РОWОGАZ MWN-65-NK-65-NК №13567912з показником 121958 м.куб. Діаметр водопровідного вводу становить 100 мм. Здійснено фотофіксацію.

- акт підписаний представниками Позивача Гетьман І.О., ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ;

- в графі Споживач зазначено , що ОСОБА_4 від підпису відмовився;

- в Акті зазначені Свідок І : ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , АДРЕСА_2 , тел. НОМЕР_1 та його підпис, Свідок II: ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , АДРЕСА_3 та його підпис.

7.4. Факт існування між Позивачем та Відповідачем договірних відносин з приводу надання послуг з централізованого водопостачання та централізованого водовідведення, в тому числі за об`єктом: котельня за адресою АДРЕСА_1 , підтверджується наступним:

- Підписаним двома сторонами Актом звірки взаємних розрахунків станом на 31.07.2023рік,

- Розрахунками витрати холодної води на потреби ПТМ Ковельтепло за січень-липень 2023 за підписом представника відповідача скріпленого печаткою підприємства,

- Додатком №1 до Договору №2ВКС від 26.12.2022р, який підписаний ПТМ Ковельтепло, де в переліку об`єктів зазначена котельня за адресою В.Кияна, 82, з 4-ма лічильниками, в тому числі МWN-65-NK №13567912,

- Попередніми договорами укладеними між Позивачем та Відповідачем Договір №2 В ПТМ від 26.12.2018 та Договір №2КС ПТМ, в Додатку №1 до Договору №2 В ПТМ від 26.12.2018 Перелік об`єктів та точок комерційного обліку споживача зазначено адресу Ватутіна , 82 з лічильником МWN-65-NK №13567912/

7.5. 04.08.2023 на адресу КП Ковельводоканал надійшов лист ПТМ Ковельтепло №970 (а.с.105), в якому відповідач просить направити представника Позивача для розпломбування лічильника холодної води, який встановлений на вводі в котельню по вул. В.Кияна, 82. (тип лічильника MWN 65, заводський номер №13567912). Причини розпломбування в листі не зазначено.

7.6. 07.08.2023 Відповідач своїм листом №145/976/2-23 звернувся до Позивача з проханням погодити влаштування лічильника обліку холодного водопостачання діаметром 40 мм в котельні с. Вербка по вул. Молодіжна,15а (В.Кияна,82) на період ремонту основного лічильника діаметром 65 мм. (а.с.106).

7.7. 08.08.2023 представниками Позивача начальником технічного відділу Міщука Б.Й, контролером ОСОБА_7 в присутності представників споживача начальника технічного відділу ПТМ Ковельтепло Балака О.С., начальника теплового району Мизовця В.М. було здійснено перевірку котельні по вул. В.Кияна,82, за результатами якої складено Акт обстеження від 08 серпня 2023 (а.с.101) за підписами представників сторін.

7.8. Разом з цим, позивач зазначає, що 08.08.2023 розпломбування лічильника MWN 65, заводський номер №13567912 не здійснювалось, Акт розпломбування лічильника не складався, показник лічильника не зафіксовано, дана інформація відсутня і в Акті обстеження від 08.08.2023., про що зазначає сам позивач в своєму відзиві : розпомбування лічильника ….. представниками Ковельводоканалу не проведено...

7.9. 18.08.2023 року о 13.50 на за допомогою системи електронного документообігу АСКОД (а.с.196) на адресу КП Ковельводоканал надійшов лист від Відповідача за №152/1053/2-23, в якому зазначено, що ПТМ Ковельтепло просить направити Вашого представника для опломбування лічильника холодної води, який встановлений в вводі в котельню по вул. В.Кияна,80 (тип лічильника MWN 65, заводський номер №13567912).

7.10. Лічильник було розпломбовано згідно листа ПТМ Ковельтепло №970 від 03.08.2023р. (а.с.105).

7.11. 18.08.2023 після 15.00 год. (що підтверджується фотофіксацією, а.с23-27, яку було здійснено під час обстеження, наявна в матеріалах справи) представниками КП Ковельводоканал в присутності двох свідків було здійснено обстеження котельні по вул. В Кияна, 82, під час якого виявлено пошкодження пломби №С73573470 (розірваний пломбувальний канат) на лічильнику POWOGAZ MWN-65-NK №13567912.

7.12. 22.08.2023 Позивачем на адресу Відповідача був направлений Лист-вимога №1002 на суму 94 288,92 грн (а.с.18-19), на який отримав відповідь відповідача № 172/1236/2-23 від 11.09.2023 про незгоду із здійсненим нарахуванням (а.с.107).

7.13. 25.10.2023 Позивачем на адресу Відповідача скерована Претензія на суму 94 288,92 грн. (а.с.20) 01.11.2023 від Відповідача надійшла відповідь №208/1673/2-23 від 01.11.2023, якою він повідомив, що претензія не підлягає задоволенню.

7.14. На підставі Розділу IV Правил користування системами централізованого питного водопостачання та централізованого водовідведення в населених пунктах України №190 (далі - Правила 190) здійснено розрахунок витрат води за пропускною спроможністю водопровідного вводу при швидкості руху води в ній 0,7 м/с та дією її повним перерізом цілодобово в наслідок самовільного приєднання/користування , згідно якого витрати питної води за 10 днів становлять 4747,68 м3, що в грошовому еквіваленті склало 94288,92 грн.

7.15. На підставі зазначеного Позивачем здійснено розрахунок за формулою:

Q = Рd2/4 * V*t, де

Рd2/4 - площа перерізу водопровідної труби, м2

V швидкість руху, м/с

t - час, с.

Діаметр труби на вводі становить 100 мм

Тому:

Q= (3,14 * 0,1002):4* 0,7 м/с * 24 (години в 1 добі) * 3600 с (секунд в 1 годині) * 10 дн. = 4747,68 м3

Діючий тариф за 1 мЗ водопостачання з ПДВ - 19,86 грн.

4747,68 м3 * 19,86 грн./м3 = 94288,92 грн.

Щодо здійсненого розрахунку позивач зазначає наступне.

7.15. Алгоритм проведеного розрахунку позивач обґрунтовує наступним.

7.15.1. Відповідно до п 6 розділу ІV Правил №190, у разі самовільного приєднання до систем централізованого питного водопостачання та/або централізованого водовідведення виконавець послуги з централізованого водопостачання/централізованого водовідведення проводить розрахунок витрат води за пропускною спроможністю водопровідного вводу при швидкості руху води в ній 0,7 м/с та дією її повним перерізом цілодобово або з урахуванням графіка подачі води.

7.15.2. Згідно п 4. Розділу 1 Правил №190, водопровідний ввід - трубопровід від мережі виконавця комунальної послуги у місці приєднання, з колодязем, патрубком і запірною арматурою до зовнішньої стіни будинку або межі території об`єкта.

7.15.3. Відповідно до робочого проекту Підключення котельні по АДРЕСА_1 до мереж водопостачання та водовідведення (існуючий стан), Аркуш 1 Інженерне забезпечення абзац 2 Ввід водопровідної мережі в котельню здійснюється сталевою трубою O 100 мм від існуючої мережі з водопровідного колодязя по вул. Ватутіна (біля будівлі котельні). Також даний діаметр вводу 100 мм зазначено в схемі Аркуш 2 та Аркуш 3 Водолічильний вузол робочого проекту.

7.15.4. Вказаний у Додатку 1 діаметр труби 65 мм відповідає діаметру лічильника, а не водопровідного вводу до об`єкту Відповідача.

7.15.5. З врахуванням вищевикладеного, сума до сплати з ПДВ становить 94288,92 грн.

7.16. Оскільки відповідачем претензія не була задоволена, позивач звернувся із позовом до суду.

7.17. 20.03.2024 судом першої інстанції за результатами розгляду даного спору ухвалено рішення (пункт 1.2. постанови), з підстав, наведених у пунктах 2.1. - 2.7. цієї постанови.

8. Висновок апеляційного суду за результатами розгляду скарги, відхилення доводів апелянта.

8.1. Оцінивши в сукупності матеріали справи, проаналізувавши вимоги чинного законодавства, що регулює спірні правовідносини, врахувавши доводи і обґрунтування апеляційної скарги, відзиву на апеляційну скаргу, дослідивши наявні у матеріалах справи письмові докази, а також заслухавши пояснення представників сторін у справі, Північно-західний апеляційний господарський суд дійшов висновку про залишення апеляційної скарги без задоволення, а рішення суду першої інстанції у даній справі без змін, виходячи з наступного.

8.2. Частиною 2 статті 4 ГПК України визначено, що юридичні особи та фізичні особи - підприємці, фізичні особи, які не є підприємцями, державні органи, органи місцевого самоврядування мають право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів у справах, віднесених законом до юрисдикції господарського суду, а також для вжиття передбачених законом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

8.3. Статтею статті 15 ЦК України передбачено, що кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства. Кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу, та встановлено перелік способів захисту цивільних прав та інтересів (стаття 16 ЦК України).

8.4. При цьому захист, відновлення порушеного або оспорюваного права чи охоронюваного законом інтересу відбувається, в тому числі, шляхом звернення з позовом до суду.

8.5. Згідно статті 11 ЦК України, цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а підставою виникнення цивільних прав та обов`язків є договори та інші правочини. Правочин, різновидом якого є договори - основний вид правомірних дій - це волевиявлення осіб, безпосередньо спрямовані на виникнення, зміну або припинення цивільних прав і обов`язків.

8.6. Відповідно до статті 16 Цивільного кодексу України, кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу. Одним з способів захисту цивільних прав та інтересів є відшкодування збитків та інші способи відшкодування майнової шкоди.

Способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути:

1) визнання права;

2) визнання правочину недійсним;

3) припинення дії, яка порушує право;

4) відновлення становища, яке існувало до порушення;

5) примусове виконання обов`язку в натурі;

6) зміна правовідношення;

7) припинення правовідношення;

8) відшкодування збитків та інші способи відшкодування майнової шкоди;

9) відшкодування моральної (немайнової) шкоди;

10) визнання незаконними рішення, дій чи бездіяльності органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим або органу місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб.

8.7. Закон України Про житлово-комунальні послуги регулює відносини, що виникають у процесі надання та споживання житлово-комунальних послуг.

8.8. Відповідно до ч.1 ст. 2 Закону України Про житлово-комунальні послуги предметом регулювання цього Закону є відносини, що виникають у процесі надання споживачам послуг з управління багатоквартирним будинком, постачання теплової енергії, постачання гарячої води, централізованого водопостачання, централізованого водовідведення та поводження з побутовими відходами, а також відносини, що виникають у процесі надання послуг з постачання та розподілу електричної енергії і природного газу споживачам у житлових, садибних, садових, дачних будинках.

8.9. Згідно з ч.1, п.п. 5,6 ч.2 ст. 6 Закону України Про житлово-комунальні послуги учасниками правовідносин у сфері надання житлово-комунальних послуг є: споживачі (індивідуальні та колективні); управитель; виконавці комунальних послуг. Виконавцями комунальних послуг з централізованого водопостачання - суб`єкт господарювання, що провадить господарську діяльність з централізованого водопостачання; послуг з централізованого водовідведення - суб`єкт господарювання, що провадить господарську діяльність з централізованого водовідведення.

8.10. За ч.2 ст. 7 Закону України Про житлово-комунальні послуги індивідуальний споживач зобов`язаний: укладати договори про надання житлово-комунальних послуг у порядку і випадках, визначених законом; своєчасно вживати заходів до усунення виявлених неполадок, пов`язаних з отриманням житлово-комунальних послуг, що виникли з його вини; забезпечувати цілісність обладнання приладів (вузлів) обліку комунальних послуг відповідно до умов договору та не втручатися в їхню роботу; власним коштом проводити ремонт та заміну санітарно-технічних приладів і пристроїв, обладнання, іншого спільного майна, пошкодженого з його вини, яка доведена в установленому законом порядку; оплачувати надані житлово-комунальні послуги за цінами/тарифами, встановленими відповідно до законодавства, у строки, встановлені відповідними договорами; дотримуватися правил безпеки, зокрема пожежної та газової, санітарних норм; допускати у своє житло (інший об`єкт нерухомого майна) управителя, виконавців комунальних послуг або їхніх представників у порядку, визначеному законом і договорами про надання відповідних житлово-комунальних послуг, для ліквідації аварій, усунення неполадок санітарно-технічного та інженерного обладнання, його встановлення і заміни, проведення технічних та профілактичних оглядів і перевірки показань приладів - розподілювачів теплової енергії та/або вузлів обліку, що забезпечують індивідуальний облік споживання відповідної комунальної послуги у квартирі (приміщенні) багатоквартирного будинку; дотримуватися вимог житлового та містобудівного законодавства під час проведення ремонту чи реконструкції житла (іншого об`єкта нерухомого майна), не допускати порушення законних прав та інтересів інших учасників відносин у сфері житлово-комунальних послуг; забезпечити своєчасну підготовку об`єктів, що перебувають у його власності, до експлуатації в осінньо-зимовий період; у разі несвоєчасного здійснення платежів за житлово-комунальні послуги сплачувати пеню в розмірах, установлених законом або договорами про надання житлово-комунальних послуг; інформувати управителя, виконавців комунальних послуг про зміну власника житла (іншого об`єкта нерухомого майна) та про фактичну кількість осіб, які постійно проживають у житлі споживача, у випадках та порядку, передбачених договором; надавати виконавцю комунальних послуг або іншій особі, що здійснює розподіл обсягів спожитих послуг, показання наявних приладів - розподілювачів теплової енергії та/або вузлів обліку, що забезпечують індивідуальний облік споживання відповідної комунальної послуги в квартирі (приміщенні) багатоквартирного будинку, в порядку та строки, визначені договором.

8.11. У відповідності до ч. ст.12 Закону України Про житлово-комунальні послуги, надання житлово-комунальних послуг здійснюється виключно на договірних засадах. Договори про надання житлово-комунальних послуг укладаються відповідно до типових або примірних договорів, затверджених Кабінетом Міністрів України або іншими уповноваженими законом державними органами відповідно до закону. Договори про надання комунальних послуг можуть затверджуватися окремо для різних моделей організації договірних відносин (індивідуальний договір, індивідуальний договір з обслуговуванням внутрішньобудинкових систем, колективний договір) та для різних категорій споживачів (індивідуальний споживач (співвласник багатоквартирного будинку, власник будівлі, у тому числі власник індивідуального садибного житлового будинку), колективний споживач).

8.12. Згідно з ч.ч. 1-4 ст. 13 Закону України Про житлово-комунальні послуги, договір про надання комунальної послуги укладається між виконавцем відповідної послуги та споживачем або особою, яка відповідно до договору або закону укладає такий договір в інтересах споживача, або з управителем багатоквартирного будинку з метою постачання електричної енергії для забезпечення функціонування спільного майна багатоквартирного будинку. Виконавець комунальної послуги, який займає монопольне становище на ринку, за наявності у нього технічних можливостей надання комунальної послуги не вправі відмовити в укладенні відповідного договору споживачеві чи іншій особі, яка відповідно до договору або закону укладає такий договір в інтересах споживача, якщо інше не передбачено законом. Договір про надання комунальних послуг укладається строком на один рік. Якщо за один місяць до закінчення зазначеного строку жодна із сторін не повідомить письмово другу сторону про відмову від договору, договір вважається продовженим на черговий однорічний строк. З пропозицією про укладання договору про надання комунальних послуг або про внесення змін до нього (крім індивідуальних договорів, укладених відповідно до частини п`ятої цієї статті) може звернутися будь-яка сторона, надавши письмово другій стороні проект відповідного договору (змін до нього), складений згідно з типовим договором.

8.13. Правила надання послуг з централізованого водопостачання та централізованого водовідведення, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 05.07.2019 №690 (в редакції на момент виникнення правовідносин) (далі Правила №690), регулюють відносини між суб`єктом господарювання, що провадить господарську діяльність з централізованого водопостачання та/або централізованого водовідведення (далі - виконавець), та індивідуальним і колективним споживачем (далі - споживач), який отримує або має намір отримувати послуги з централізованого водопостачання та централізованого водовідведення (далі - послуги), а також визначеною власником (співвласниками) особою, що здійснює розподіл обсягів послуг. Та відповідно до п.6 Правил №690 надання послуг здійснюється виключно на договірних засадах. Послуги надаються споживачеві згідно з умовами договору, що укладається відповідно до типових договорів про надання комунальних послуг з урахуванням вимог Закону України Про житлово-комунальні послуги (далі - договір).

8.14. Правила користування системами централізованого питного водопостачання та централізованого водовідведення в населених пунктах України, затверджені наказом Міністерства з питань житлово-комунального господарства України 27.06.2008 №190 (у редакції наказу Міністерства розвитку громад та територій України від 19.04.2021 №97) (далі Правила №190), визначають порядок користування системами централізованого питного водопостачання та централізованого водовідведення населених пунктів України.

8.15. Відповідно до п.п. 1, 2 розділу 3 Правил №190 приєднання до систем централізованого питного водопостачання та централізованого водовідведення здійснюється відповідно до технічних умов (додаток 2), виданих виконавцем послуги з централізованого водопостачання/централізованого водовідведення, та розробленого і затвердженого в установленому порядку проекту на приєднання. Для забезпечення водопостачанням та водовідведенням будівельних майданчиків (на час будівництва об`єкта) видаються технічні умови на тимчасове підключення та укладаються тимчасові угоди з водопостачання та водовідведення за тимчасовою схемою на період будівництва.

8.16. Згідно з п.15 розділу 3 Правил №190 підключення нових вводів до систем централізованого питного водопостачання та централізованого водовідведення, не обладнаних комерційними приладами обліку води, не допускається.

8.17. За п.п. 1,2 розділу 4 Правил №190 не допускається будь-яке самовільне приєднання об`єктів водоспоживання до діючих систем централізованого питного водопостачання та централізованого водовідведення (включаючи приєднання до будинкових вводів, внутрішньобудинкових мереж або до мереж споживачів). Самовільним приєднанням до систем централізованого питного водопостачання та централізованого водовідведення вважається: приєднання до водорозбірної колонки за відсутності технічних умов; приєднання до систем централізованого питного водопостачання та централізованого водовідведення, здійснене за відсутності технічних умов; приєднання до систем централізованого питного водопостачання та централізованого водовідведення, здійснене із порушенням наданих виконавцем послуги з централізованого водопостачання/централізованого водовідведення технічних умов; приєднання до систем централізованого питного водопостачання та централізованого водовідведення, виконане без участі представників виконавця послуги з централізованого водопостачання/централізованого водовідведення або із порушенням вимог розділу III цих Правил; користування системами централізованого питного водопостачання та централізованого водовідведення без укладання із виконавцем послуги з централізованого водопостачання/централізованого водовідведення договору про надання таких послуг; самостійне приєднання до систем централізованого питного водопостачання та/або централізованого водовідведення; відсутність або невідповідність нормам розміщення споживачем засобів комерційного обліку води; зафіксовані виконавцем послуги з централізованого водопостачання/централізованого водовідведення факти пошкодження пломб, індикаторів впливу магнітного поля, втручання у роботу та виведення з ладу вузлів комерційного обліку води; використання води для господарських потреб з самостійних протипожежних систем, що живляться від спільних мереж; недопущення чи перешкоджання виконавцю послуги з централізованого водопостачання/централізованого водовідведення у встановленні чи опломбуванні вузла комерційного обліку чи його елементів, проведенні обстеження мереж водопостачання та водовідведення споживача та їх обладнання, знятті показників засобу обліку. Споживачі, у яких виявлено порушення, відповідно до цього пункту підлягають відключенню від системи централізованого питного водопостачання та/або централізованого водовідведення, а витрати на від`єднання/приєднання оплачуються цими споживачами.

8.18. У відповідності до п.п. 4-6 Правил № 190 факт самовільного приєднання до систем централізованого питного водопостачання та/або централізованого водовідведення згідно з пунктами 1, 2 цього розділу фіксується представником виконавця послуги з централізованого водопостачання / централізованого водовідведення за участю споживача, який самовільно приєднався до цих систем, про що складається акт про виявлення самовільного приєднання та/або самовільного користування (додаток 4). Якщо споживач відмовляється підписати акт, він підписується представником виконавця послуги з централізованого водопостачання/ централізованого водовідведення та не менше ніж двома свідками з обов`язковим зазначенням їх персональних даних; при цьому в акті робиться відповідний запис про таку відмову. У разі незгоди споживача з діями виконавця послуги з централізованого водопостачання/централізованого водовідведення споживач може оскаржити їх в установленому законом порядку. У разі самовільного приєднання до систем централізованого питного водопостачання та/або централізованого водовідведення виконавець послуги з централізованого водопостачання/централізованого водовідведення проводить розрахунок витрат води за пропускною спроможністю водопровідного вводу при швидкості руху води в ній 0,7 м/с та дією її повним перерізом цілодобово або з урахуванням графіка подачі води. Розрахунковий період при самовільному приєднанні встановлюється з дня початку такого приєднання. Якщо дату початку самовільного приєднання виявити неможливо, то період самовільного користування становить тридцять діб.

8.19. Закон України Про комерційний облік теплової енергії та водопостачання (далі - Закон) визначає наступні поняття:

- вузол обліку - комплекс пристроїв (у тому числі засобів вимірювальної техніки, що відповідають вимогам технічних регламентів), допоміжного обладнання та матеріалів до них, призначений для вимірювання спожитої теплової енергії та води, а також технічної реєстрації результатів такого вимірювання, включаючи засоби дистанційної передачі результатів вимірювання (за наявності);

- вузол розподільного обліку - вузол обліку, що забезпечує індивідуальний облік споживання відповідної комунальної послуги в будівлях, де налічуються два та більше споживачів;

- вузол комерційного обліку - вузол обліку, що забезпечує загальний облік споживання відповідної комунальної послуги в будівлі, її частині (під`їзді), обладнаній окремим інженерним вводом;

- обслуговування вузлів обліку - огляд, опломбування/розпломбування, періодична повірка (у тому числі демонтаж, транспортування та монтаж), ремонт засобів вимірювальної техніки, які є складовою частиною вузла обліку, забезпечення дистанційної передачі результатів вимірювання (за наявності), ремонт та заміна допоміжних засобів вузла обліку, а за згодою власника (співвласників) будівлі також охорона або страхування вузла обліку.

8.20. Чинне законодавство не містить визначення поняття опломбування/ розпломбування вузлів (засобів) обліку, але під ним слід розуміти що - це обслуговування засобів вимірювальної техніки, яке призначене для контролю за несанкціонованим доступом до обладнання та зміни показань.

8.21. Згідно статті 6 Закону, обслуговування вузлів комерційного обліку здійснюються оператором зовнішніх інженерних мереж відповідно до цього Закону, якщо інше не передбачено договорами про надання комунальних послуг, укладеними відповідно до Закону України "Про житлово-комунальні послуги", з урахуванням вимог Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність".

8.22. Відповідно до пункту 1 розділу ІІ Порядку прийняття приладу обліку на абонентський облік (далі - Порядок №270) вузол комерційного обліку, встановлений у будівлі, що приєднана до зовнішніх інженерних мереж, приймається на абонентський облік оператором зовнішніх інженерних мереж, а в разі, якщо оператор зовнішніх інженерних мереж не є виконавцем відповідної комунальної послуги,- оператором зовнішніх інженерних мереж та виконавцем відповідної комунальної послуги протягом 14 календарних днів з дня встановлення або дня отримання оператором зовнішніх інженерних мереж або виконавцем відповідної комунальної послуги (у разі якщо виконавець не є оператором зовнішніх інженерних мереж) звернення від власника (співвласників) будівлі.

8.23. Відповідно до пункту 7 розділу ІІ Порядку №270 представник оператора зовнішніх інженерних мереж виконує опломбування вузла комерційного обліку (його засобу вимірювальної техніки, запірної арматури) та складає акт про прийняття вузла комерційного обліку на абонентський облік відповідно до додатка 1 до цього Порядку.

8.23. Опломбування вузла комерційного обліку (його засобів вимірювальної техніки, запірної арматури) здійснюється пломбами оператора зовнішніх інженерних мереж.

8.24. Дата опломбування та початкові показання приладів обліку вузла комерційного обліку зазначаються в акті про прийняття вузла комерційного обліку на абонентський облік.

8.25. Відповідно до пункту 4 статті 3 розділу ІІ Закону, вузли комерційного обліку, встановлені за рахунок власника (співвласників) будівлі, належать на праві власності власнику будівлі або є спільною сумісною власністю співвласників багатоквартирного будинку. Вузли комерційного обліку приймаються виконавцем відповідної комунальної послуги та оператором зовнішніх інженерних мереж на абонентський облік протягом 14 календарних днів з дня встановлення або дня отримання виконавцем та оператором звернення власника (співвласників).

8.26. Відповідно до пункту 9 розділу ІІ Правил користування системами централізованого водопостачання та водовідведення в населених пунктах України, затв. наказом Міністерства житлово-комунального господарства України від 27.06.2008 №190 (далі Правила №190), Споживач забезпечує:

- виконання технічних умов та підключення об`єктів до систем централізованого питного водопостачання та водовідведення;

- експлуатацію, ремонт та усунення аварійних ситуацій на об`єктах/мережах водопостачання та водовідведення, які йому належать (перебувають у користуванні), власними силами або із залученням інших суб`єктів господарювання;

- надання інформації виконавцю послуги з централізованого водопостачання / централізованого водовідведення щодо проведення ремонтних робіт, які можуть вплинути на стан централізованого водопостачання та/або централізованого водовідведення;

- доступ працівників виконавця послуги з централізованого водопостачання / централізованого водовідведення для виконання ремонтних та аварійних робіт на об`єктах/мережах підприємства, яке розташоване на території споживача;

- доступ представників виконавця послуги з централізованого водопостачання / централізованого водовідведення для обстеження стану та виконання умов водопостачання та водовідведення споживача, пломбування та зняття показів вузлів/засобів обліку;

- виконання умов зберігання та забезпечення цілісності вузлів/засобів обліку, пломб та індикаторів впливу магнітного поля; невтручання у роботу вузлів/ засобів обліку;

- дотримання обсягів, складу та якості стічних вод, що скидаються до системи централізованого водовідведення, умов договору та вимог нормативних документів у сфері водовідведення стічних вод.

8.27. Згідно з п.10 Постанови Кабінету Міністрів України від 08.07.2015 № 474 Про затвердження Порядку подання засобів вимірювальної техніки на періодичну повірку, обслуговування та ремонт, представник виконавця до початку демонтажу засобу вимірювальної техніки здійснює огляд засобу вимірювальної техніки щодо відсутності механічних пошкоджень та ознак самовільного втручання в його роботу та перевіряє наявність та цілісність пломб, стан різьбових з`єднань, наявність відбитків повірочного тавра.

8.28. Демонтаж лічильника без його попереднього розпломбування представником виконавця із складанням акта розпломбування лічильника забороняється.

8.29. Пунктом 2 ст.7 Закону України Про житлово-комунальні послуги та пунктом 47 Правил надання послуг з централізованого водопостачання та централізованого водовідведення №690 від 05.07.2019 (далі Правила 690) встановлено що, індивідуальний споживач зобов`язаний, зокрема, забезпечувати цілісність обладнання приладів (вузлів) обліку комунальних послуг відповідно до умов договору та не втручатися в їхню роботу.

8.30. Відповідальність за збереження і цілісність вузлів комерційного обліку покладається на власника (співвласників) будівлі (її частини), в якій вони встановлені, або за договором на визначену власником (співвласниками) іншу особу (ч.5 ст.3 Закону).

8.40. А отже, не заслуговують на увагу суду, не підтверджені жодним доказом твердження Відповідача про усний дозвіл від майстра обліку і збуту Бандури Н.А. на зняття пломби з лічильника, оскільки майстер ОСОБА_3 в період з 02.08.2023 по 15.08.2023 перебувала в щорічній відпустці тривалістю 14 календарних днів (наказу № 134 к§3 про надання відпустки, а.с.192) та з 02.08.2023 по 10.08.2023 перебувала поза межами України, що підтверджується копіями сторінок закордонного паспорта (а.с.191).

8.41. Відповідно до розділу IV Правил користування системами централізованого питного водопостачання та централізованого водовідведення в населених пунктах України №190, у разі виявлення виконавцем послуги з централізованого водопостачання / централізованого водовідведення фактів пошкодження пломб, індикаторів впливу магнітного поля, втручання у роботу та виведення з ладу вузлів комерційного обліку води, виконавець послуги з централізованого водопостачання/централізованого водовідведення проводить розрахунок витрат води за пропускною спроможністю водопровідного вводу при швидкості руху води в ній 0,7 м/с та дією її повним перерізом цілодобово або з урахуванням графіка подачі води.

8.42. Розрахунковий період при самовільному приєднанні встановлюється з дня початку такого приєднання. Якщо дату початку самовільного приєднання виявити неможливо, то період самовільного користування становить тридцять діб.

8.43. Враховуючи Акт обстеження від 08.08.2023, розрахунковий період склав 10 діб.

8.44. З врахуванням викладеного, апеляційний господарський суд приходить до висновку, що розрахунок є достовірним та виконаний у відповідності до чинного законодавства, а Акт від 18.08.2023 є належним доказом у справі.

8.45. За своєю правовою природою акт про виявлення самовільного приєднання та/ або самовільного користування є лише фіксацією факту порушення, яке було виявлено при проведенні обстеження Споживача. Підставою для розрахунку витрат води за пропускною спроможністю є факт виявленого порушення відповідно до розділу ІV Правил №190, тобто оперативно-господарською санкцією.

8.46. В чинному законодавстві України відсутні чіткі критерії щодо визначення особи як "представника споживача".

8.47. Отже, оскільки чинним законодавством про електроенергетику чітко не визначені питання представництва у таких правовідносинах, слід керуватися загальними вимогами глави 17 ЦК України.

8.48. Так, відповідно до ч. 3 ст. 237 ЦК України, представництво виникає на підставі договору, закону, акта органу юридичної особи та з інших підстав, встановлених актами цивільного законодавства.

8.49. З огляду на викладене, особу, яка є представником споживача в таких правовідносинах, може бути визначено за угодою сторін, наприклад, у договорі. Враховуючи, що Договір між сторонами не укладено, представника споживача не визначено, машиніст-оператор котельні ОСОБА_4 був на об`єкті споживача, мав доступ до закритих приміщень, допустив представників КП Ковельводоканал до перевірки, чого не може зробити неуповноважена особа, отже станом на 18.08.2023 був уповноваженою особою споживача та мав право підписувати акт про порушення.

8.50. Статтею 173 Господарського кодексу України передбачено, що господарським визнається зобов`язання, що виникає між суб`єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб`єкт (зобов`язана сторона, у тому числі боржник) зобов`язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб`єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або у триматися від певних дій, а інший суб`єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку.

8.51. Згідно із частиною 1 статті 175 ГК України майново-господарськими визнаються цивільно - правові зобов`язання, що виникають між учасниками господарських відносин при здійсненні господарської діяльності, в силу яких зобов`язана сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони або утриматися від певної дії, а управнена сторона має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку. Майнові зобов`язання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

8.52. Відповідно до ст. 193 Господарського кодексу України суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних у мовах звичайно ставляться.

8.53. Застосування господарських санкцій до суб`єкта, який порушив зобов`язання, не звільняє цього суб`єкта від обов`язку виконати зобов`язання в натурі, крім випадків, коли інше передбачено законом або договором, або управнена сторона відмовилася від прийняття виконання зобов`язання. Не допускаються одностороння відмова від виконання зобов`язань, крім випадків, передбачених законом, а також відмова від виконання або відстрочка виконання з мотиву, що зобов`язання другої сторони за іншим договором не було виконано належним чином.

8.54. Згідно ч.1 ст.216 ГК України учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором.

8.55. Частиною 1 ст. 218 ГК України встановлено, що підставою господарсько-правової відповідальності учасника господарських відносин є вчинене ним правопорушення у сфері господарювання.

8.56. Відповідно до ч. 1 ст. 217 ГК України господарськими санкціями визнаються заходи впливу на правопорушника у сфері господарювання, в результаті застосування яких для нього настають несприятливі економічні та/або правові наслідки.

8.57. Згідно ч. 2 ст. 217 ГК України у сфері господарювання застосовуються такі види господарських санкцій: відшкодування збитків; штрафні санкції; оперативно-господарські санкції.

8.58. Розділ 4 Правил користування системами централізованого комунального водопостачання та водовідведення в населених пунктах України, затверджених наказом Державного комітету України по житлово-комунальному господарству №190 від 27.06.2008, містить заборону будь-якого самовільного приєднання об`єктів водоспоживання до діючих систем централізованого питного водопостачання та централізованого водовідведення (включаючи приєднання до будинкових вводів, внутрішньобудинкових мереж або до мереж споживачів).

8.59. Спір між сторонами стосується нарахування витрат води у зв`язку з виявленим фактом пошкодження пломби.

8.60. Правила №190 є спеціалізованим нормативним документом щодо розрахунку об`єму послуг з водопостачання. Відповідний правовий висновок викладений у постанові Верховного Суду від 09.10.2019 в справі № 328/2723/16-ц.

8.61. Відповідно до п.10 ст.1 Закону України Про комерційний облік теплової енергії та водопостачання обслуговування вузлів обліку - огляд, опломбування/розпломбування, періодична повірка (у тому числі демонтаж, транспортування та монтаж), ремонт засобів вимірювальної техніки, які є складовою частиною вузла обліку, забезпечення дистанційної передачі результатів вимірювання (за наявності), ремонт та заміна допоміжних засобів вузла обліку, а за згодою власника (співвласників) будівлі також охорона або страхування вузла обліку.

8.62. Згідно статті 6 Закону України Про комерційний облік теплової енергії та водопостачання, обслуговування вузлів комерційного обліку здійснюються оператором зовнішніх інженерних мереж відповідно до цього Закону, якщо інше не передбачено договорами про надання комунальних послуг, укладеними відповідно до Закону України "Про житлово-комунальні послуги", з урахуванням вимог Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність".

8.63. Пунктом 2 ст.7 Закону України Про житлово-комунальні послуги та пунктом 47 Правил надання послуг з централізованого водопостачання та централізованого водовідведення №690 від 05.07.2019 (далі - Правила 690) встановлено що, індивідуальний споживач зобов`язаний, зокрема, забезпечувати цілісність обладнання приладів (вузлів) обліку комунальних послуг відповідно до умов договору та не втручатися в їхню роботу.

8.64. Відповідальність за збереження і цілісність вузлів комерційного обліку покладається на власника (співвласників) будівлі (її частини), в якій вони встановлені, або за договором на визначену власником (співвласниками) іншу особу (ч.5 ст.3 Закону).

8.65. Згідно з п. 5 розділу IV Закону, самовільний демонтаж, умисне знищення, пошкодження, розкомплектування, інше несанкціоноване втручання в роботу вузла комерційного обліку теплової енергії, гарячої чи питної води - тягнуть за собою накладення штрафу на громадян від п`ятдесяти до двохсот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян і на посадових осіб - від двохсот до двохсот п`ятдесяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

8.66. Несанкціоноване втручання у роботу вузлів комерційного обліку забороняється. З даного пункту 23 Правил 690 випливає, що фактом несанкціонованого втручання є самовільний демонтаж, умисне знищення, пошкодження, розкомплектування, зокрема порушення цілісності пломб.

8.67. Опломбування і розпломбування (за необхідності) здійснюється згідно з Порядком прийняття приладу обліку на абонентський облік, затвердженим наказом Мінрегіону від 12 жовтня 2018 р. № 270.

8.68. Згідно п.5 Розділу II Порядку прийняття приладу обліку на абонентський облік, огляд і опломбування вузла комерційного обліку проводить представник оператора зовнішніх Інженерних мереж у присутності власників (співвласників) будівлі або їхнього представника, а також представника виконавця відповідної комунальної послуги (у разі якщо оператор не є таким виконавцем для споживачів у відповідній будівлі).

8.69. Відповідно до п.1 Розділу IV Правилами користування системами централізованого комунального водопостачання та водовідведення в населених пунктах України (далі - Правила користування), не допускається будь-яке самовільне приєднання об`єктів водоспоживання до діючих систем централізованого питного водопостачання та централізованого водовідведення (включаючи приєднання до будинкових вводів, внутрішньобудинкових мереж або до мереж споживачів).

8.70. Самовільним приєднанням до систем централізованого питного водопостачання та централізованого водовідведення вважається, в тому числі, зафіксовані виконавцем послуги з централізованого водопостачання / централізованого водовідведення факти пошкодження пломб, індикаторів впливу магнітного поля, втручання у роботу та виведення з ладу вузлів комерційного обліку води.

8.71. У разі самовільного приєднання до систем централізованого питного водопостачання та/або централізованого водовідведення виконавець послуги з централізованого водопостачання/центр авізованого водовідведення проводить розрахунок витрат води за пропускною спроможністю водопровідного вводу при швидкості руху води в ній 0,7 м/с та дією її повним перерізом цілодобово або з урахуванням графіка подачі води.

8.72. Факт самовільного приєднання до систем централізованого питного водопостачання та/або централізованого водовідведення згідно з пунктами 1, 2 цього розділу фіксується представником виконавця послуги з централізованого водопостачання / централізованого водовідведення за участю споживача, який самовільно приєднався до цих систем, про що складається акт про виявлення самовільного приєднання та/або самовільного користування (додаток 4 до Правил ).

8.73. Якщо споживач відмовляється підписати акт, він підписується представником виконавця послуги з централізованого водопостачання / централізованого водовідведення та не менше ніж двома свідками з обов`язковим зазначенням їх персональних даних; при цьому в акті робиться відповідний запис про таку відмову.

8.74. Із урахуванням вищезазначеного колегія суддів приходить до висновку, що відповідач самовільно зірвав пломби №С73573470 (розірваний пломбувальний канат) на лічильнику POWOGAZ MWN-65-NK №13567912 та безпідставно здійснював споживання води, оскільки лічильник розташований в приміщенні відповідача і виключно відповідач (його працівники) мали туди доступ.

8.75. За результатами аналізу всіх наявних у справі доказів в їх сукупності суд приходить до висновку, що докази на підтвердження правомірності вимог позивача щодо стягнення заборгованості за самовільне безоблікове споживання води у розмірі 94288,92 грн. є більш вірогідними, ніж докази надані на їх спростування.

8.76. Таким чином, приймаючи до уваги, що факт безоблікового водокористування належним чином доведений, документально підтверджений і в той же час відповідачем не спростований, суд приходить до висновку, що вимога про стягнення з відповідача вартості безобліково спожитої води у розмірі 94288,92 грн є обґрунтованою та такою, що підлягає задоволенню.

8.77. Як слідує з постанови Верховного Суду від 8 квітня 2020 року у справі № 761/41071/19 (провадження № 61-2192св20), саме на суд покладено обов`язок надати правову кваліфікацію відносинам сторін виходячи із фактів, установлених під час розгляду справи, та визначити, яка правова норма підлягає застосуванню для вирішення спору. Самостійне застосування судом для ухвалення рішення саме тих норм матеріального права, предметом регулювання яких є відповідні правовідносини, не призводить до зміни предмета позову та/або обраного позивачем способу захисту.

8.78. Оцінюючи подані стороною докази, що ґрунтуються на повному, всебічному й об`єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, та враховуючи, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, суд дійшов висновку про те, що заявлена позивачем вимога щодо стягнення з відповідача сума грошових коштів підтверджена матеріалами справи, відповідачем не спростована підлягає до задоволення в сумі 94288,92 грн.

8.79. Відповідно до частин 3, 4 ст. 13 ГПК кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом; кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних з вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій.

8.80. Відповідно до ч. 1 ст.74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

8.81. Згідно зі ст.76 ГПК України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

8.82. Відповідно до ст.77 ГПК України обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Докази, одержані з порушенням закону, судом не приймаються.

8.83. Згідно зі ст.78 ГПК України достовірними є докази, створені (отримані) за відсутності впливу, спрямованого на формування хибного уявлення про обставини справи, які мають значення для справи.

8.84. Статтею 86 ГПК України встановлено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

8.85. Доводи апеляційної скарги не спростовують висновку суду першої інстанції при ухваленні оспорюваного рішення та не можуть бути підставою для їх скасування або зміни.

8.86. За таких обставин апеляційну скаргу слід залишити без задоволення, а рішення Господарського суду Волинської області від 20 березня 2024 року у справі № 903/1219/23 - без змін.

9. Повноваження суду апеляційної інстанції.

9.1. Відповідно до пункту 1 частини 1 статті 275 ГПК України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право залишити судове рішення без змін, а скаргу без задоволення.

9.2. З огляду на зазначені правові положення та встановлені обставини справи суд апеляційної інстанції приходить до висновку, що доводи, викладені апелянтом у апеляційній скарзі є необґрунтованими, у зв`язку з чим відсутні підстави для скасування оскаржуваного рішення.

9.3. У відповідності до ст. 276 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

10. Розподіл судових витрат.

10.1. Як вбачається із матеріалів справи, апелянт - Підприємство теплових мереж Ковельтепло - за подання апеляційної скарги до Північно-західного апеляційного господарського суду на рішення Господарського суду Волинської області, ухваленого 20.03.2024 у справі № 903/1219/23 сплатив платіжною інструкцією №1124 від 05.04.2024 судовий збір у розмірі 4026 гривень.

10.2. Судовий збір сплачений в порядку та розмірі, визначеному Законом України "Про судовий збір" .

10.3. За змістом статті 129 ГПК України за результатами розгляду апеляційної скарги здійснюється розподіл судових витрат.

10.4. Оскільки апелянту відмовлено у задоволенні апеляційної скарги, в силу приписів статті 129 ГПК України витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги залишаються за апелянтом.

Керуючись ст. ст. 129, 269, 270, 273, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Підприємства теплових мереж "Ковельтепло" від 08.04.24р. залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду Волинської області від 20 березня 2024 року у справі №903/1219/23 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Справу №903/1219/23 повернути Господарському суду Волинської області.

Повний текст постанови складений "28" червня 2024 р.

Головуючий суддя Юрчук М.І.

Суддя Крейбух О.Г.

Суддя Тимошенко О.М.