ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19.06.2024 року м.Дніпро Справа № 904/6650/21

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Чус О.В. (доповідач),

судді Кощеєв І.М., Дармін М.О.

секретар судового засідання Солодова І.М.

Представники сторін:

Від позивача: Ратушна Р.П. (в залі суду) - адвокат

Від відповідача: не з`явились

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Криворізька теплоцентраль» на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 01.02.2024 (повне рішення складено 12.02.2024, суддя Новікова Р.Г.) у справі № 904/6650/21

за позовом фізичної особи - підприємця Шакули Ніни Олексіївни м. Кривий Ріг

до Акціонерного товариства «Криворізька теплоцентраль» м. Кривий Ріг

про зобов`язання відповідача здійснити перерахунок позивачу за спожиту теплову енергію за опалювальний сезон 2020-2021років по адресі: мкр-н Ювілейний, буд. 9, прим. 65, м.Кривий Ріг, якою спожито 17,222Гкал теплової енергії за опалювальний сезон 2020-2021років з урахуванням показів приладу обліку теплової енергії SKM-1-03 dy 20 заводський номер 34371, які перед початком опалювального сезону 2020-2021років становили 00239,362Гкал, після закінчення опалювального сезону 2020-2021років становили 00256,584Гкал з урахуванням спожитої теплової енергії 17,222Гкал.

ВСТАНОВИВ:

Фізична особа - підприємець Шакула Ніна Олексіївна м. Кривий Ріг звернулась до Акціонерного товариства «Криворізька теплоцентраль» м. Кривий Ріг з позовом про зобов`язання відповідача здійснити перерахунок позивачу за спожиту теплову енергію за опалювальний сезон 2020-2021 років по адресі: мкр-н Ювілейний, буд.9, прим.65, м.Кривий Ріг, якою спожито 17,222Гкал теплової енергії за опалювальний сезон 2020-2021років з урахуванням показів приладу обліку теплової енергії SKM -1-03 dy 20 заводський номер 34371, які перед початком опалювального сезону 2020-2021років становили 00239,362Гкал, після закінчення опалювального сезону 2020-2021років становили 00256,584Гкал з урахуванням спожитої теплової енергії 17,222Гкал.

Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 01.02.2024, у даній справі, позовні вимоги фізичної особи - підприємця Шакули Ніни Олексіївни до Акціонерного товариства "Криворізька теплоцентраль" про зобов`язання відповідача здійснити перерахунок позивачу за спожиту теплову енергію за опалювальний сезон 2020-2021років по адресі: мкр-н Ювілейний, буд.9, прим.65, м.Кривий Ріг, якою спожито 17,222Гкал теплової енергії за опалювальний сезон 2020-2021років з урахуванням показів приладу обліку теплової енергії SKM-1-03 dy 20 заводський номер 34371, які перед початком опалювального сезону 2020-2021років становили 00239,362Гкал, після закінчення опалювального сезону 2020-2021років становили 00256,584Гкал з урахуванням спожитої теплової енергії 17,222Гкал - задоволено.

Зобов`язано Акціонерне товариство «Криворізька теплоцентраль» (Ідентифікаційний код 00130850; місцезнаходження: 50014, м. Кривий Ріг, вул Електрична, 1) здійснити перерахунок фізичній особі - підприємцю Шакулі Ніні Олексіївні (реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ; місцезнаходження: АДРЕСА_1 ) за спожиту теплову енергію за опалювальний сезон 2020-2021років по адресі: мкр-н Ювілейний, буд.9, прим.65, м.Кривий Ріг, якою спожито 17,222Гкал теплової енергії за опалювальний сезон 2020-2021років з урахуванням показів приладу обліку теплової енергії SKM -1-03 dy 20 заводський номер 34371, які перед початком опалювального сезону 2020-2021років становили 00239,362Гкал, після закінчення опалювального сезону 2020-2021років становили 00256,584Гкал з урахуванням спожитої теплової енергії 17,222Гкал

Стягнуто з Акціонерного товариства «Криворізька теплоцентраль» (Ідентифікаційний код 00130850; місцезнаходження: 50014, м. Кривий Ріг, вул Електрична, 1) на користь фізичної особи - підприємця Шакули Ніни Олексіївни (реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ; місцезнаходження: АДРЕСА_1 ) суму судового збору в розмірі 2270грн.

Рішення суду першої інстанції обґрунтовано тим, що:

- Закон України «Про комерційний облік теплової енергії та водопостачання» №2119- VIII від 22.06.2017 набрав чинності з 02.08.2017. Цей Закон не містить застережень щодо непридатності до використання приладів обліку теплової енергії, раніше встановлених з дотриманням норм законодавства, чинного на момент прийняття такого приладу в експлуатацію;

- до 13.10.2020 у відповідача не було зауважень щодо правомірності прийняття в експлуатацію та використання позивачем приладу обліку теплової енергії SKM-1-03 dy 20 заводський номер 34371, встановленого 30.11.2007;

- відповідач не довів належними доказами самовільне втручання позивача в діючу систему теплопостачання, що призводить до порушення теплового балансу житлового будинку.

Не погодившись з зазначеним рішенням, Акціонерне товариство «Криворізька теплоцентраль», звернулось до Центрального апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою в якій просить скасувати оскаржуване рішення та прийняти нове, яким відмовити у задоволені позовних вимог; стягнути з позивача на користь відповідача сплачений судовий збір.

Апеляційна скарга мотивована тим, що суд першої інстанції не взяв до уваги той факт, що в 2007 році прилад обліку теплової енергії Позивача був прийнятий Відповідачем в експлуатацію без дотримання норм законодавства, чинних на момент прийняття такого приладу в експлуатацію.

Так, у 2007 році діяли ДБН А.2.2-3-2004 «Склад, порядок розроблення, погодження та затвердження проектної документації для будівництва», які встановлювали склад, порядок розроблення, погодження та затвердження проектної документації на нове будівництво і реконструкцію будинків і споруд цивільного призначення та на нове будівництво, реконструкцію і технічне переоснащення об`єктів виробничого призначення.

Як видно з тексту ДБН А.2.2-3-2004 «Склад, порядок розроблення, погодження та затвердження проектної документації для будівництва», у 2007 році термін «технічне переоснащення» застосовувався лише до об`єктів виробничого призначення. Таким чином, у 2007 році встановлення приладу обліку теплової енергії у об`єктах іншого від виробничого призначення класифікувалося як реконструкція. Згідно з додатком Б (обов`язковим) до ДБН А.2.2-3-2004 «Склад, порядок розроблення, погодження та затвердження проектної документації для будівництва» встановлення приладу обліку теплової енергії у об`єктах іншого від виробничого призначення - це реконструкція - перебудова існуючих об`єктів цивільного призначення, пов`язана з поліпшенням умов експлуатації, якості послуг.

В силу ст. 9 Закону України «Про архітектурну діяльність» від 20.05.1999р. № 687 XIV, у редакції від 29.08.2006 р., яка була чинною станом на 2007 р., будівництво (нове будівництво, реконструкція, реставрація, капітальний ремонт) об`єкта архітектури здійснюється відповідно до затвердженої проектної документації, державних стандартів, норм і правил, місцевих правил забудови населених пунктів у порядку, визначеному статтею 24 Закону України «Про планування і забудову територій".

За визначенням ст. 1 Закону України «Про архітектурну діяльність» у редакції від 29.08.2006 р., яка була чинною станом на 2007 р., об`єкти архітектури - будинки і споруди житлово-цивільного, комунального, промислового та іншого призначення, їх комплекси, об`єкти благоустрою, садово-паркової та ландшафтної архітектури, монументального і монументально-декоративного мистецтва, території (частини територій) адміністративно-територіальних одиниць і населених пунктів.

При цьому, нежиле приміщення за адресою: м. Кривий Ріг, мкрн. Ювілейний, буд. 9, прим. 65, в якому знаходиться магазин «Ювілейний» (далі за текстом - приміщення 65, магазин «Ювілейний»), не є об`єктом архітектури, а є лише частиною об`єкта архітектури - житлового будинку за адресою: м. Кривий Ріг, мкрн. Ювілейний, 9.

Вимоги законодавства у 2007 р. відрізняються від вимог чинного законодавства лише у термінології, а саме у назві різновиду будівництва - технічне переоснащення чи реконструкція. Проте, це не змінює суті вимог законодавства - виконувати будівництво з об`єктом архітектури, а не вибірково з його частинами.

Стаття 9 Закону України «Про архітектурну діяльність», у редакції від 29.08.2006 р., яка була чинною станом на 2007 р., прямо зазначає, що реконструкція - це будівництво. Також, зазначена стаття зобов`язує будівництво (нове будівництво, реконструкція, реставрація, капітальний ремонт) об`єкта архітектури здійснювати відповідно до затвердженої проектної документації, державних стандартів, норм і правил, місцевих правил забудови населених пунктів у порядку, визначеному статтею 24 Закону України «Про планування і забудову територій».

Стаття 24 Закону України «Про планування і забудову територій» у редакції від 14.03.2007 р., яка була чинною станом на час проектування та встановлення приладу обліку теплової енергії на потреби опалення нежилого приміщення 65, не містить жодної інформації щодо того, що реконструкція не повинна здійснюватися у порядку, який вона регламентує. Також, зазначена стаття не зазначає, що у випадку реконструкції не потрібно отримувати дозвіл, у статті йде мова про будівництво взагалі, а не лише про нове будівництво.

Окрім того, ст. 23 Закону України «Про планування і забудову територій» у редакції від 14.03.2007 р., чітко визначає, що технічне переоснащення підприємств - теж різновид будівництва.

Таким чином, встановлення приладу обліку теплової енергії станом на 2007 рік було різновидом будівництва (а саме реконструкцією) та повинно було відповідати вимогам ст. 9 Закону України «Про архітектурну діяльність», у редакції від

29.08.2006 р., яка була чинною станом на 2007 р., а саме охопити весь об`єкт архітектури - житловий будинок 9, мкрн. Ювілейний, м. Кривого Рогу, а не лише його частину - нежиле приміщення 65, про що Відповідач неодноразово повідомляв Позивача згідно листів від 15.01.2021р. за вих. № 213/39, від 24.03.2021р. за вих. №1979/39, від 25.05.2021р. за вих. № 3450/39, від 01.07.2021р. за вих. №4524/30, на які Позивач посилається у позові та додає в якості додатків до нього та листа від 13.10.2020р. за вих. №4058/30.

На виконання наказу т.в.о. голови правління АТ «Криворізька теплоцентраль» від 15.09.2020 № 191 «Про зняття приладів обліку теплової енергії з абонентського обліку» знято з абонентського обліку АТ «Криворізька теплоцентраль» вузол обліку теплової енергії на опалення нежилого приміщення, 65 за адресою: м. Кривий Ріг, мкрн. Ювілейний, буд. 9, у зв`язку з його невідповідністю вимогам ст. 9 Закону України «Про архітектурну діяльність» та ст. 3 Закону України «Про комерційний облік теплової енергії та водопостачання».

На думку скаржника судом першої інстанції не враховано той факт, що прилад обліку Позивача був знятий з абонентського обліку лише після того, як було виявлено факти порушення норм законодавства при його встановленні чинних станом на 2007 рік.

Так як порушення законодавства при встановленні приладу обліку теплової енергії було виявлено лише у 2020 році, то до 13.10.2020 у відповідача не було зауважень щодо правомірності прийняття в експлуатацію та використання позивачем приладу обліку теплової енергії SKM-1-03 dy 20 заводський номер 34371, встановленого 30.11.2007.

Також твердження суду першої інстанції щодо того, що Відповідач не довів належними доказами самовільне втручання позивача в діючу систему теплопостачання, що призводить до порушення теплового балансу житлового будинку спростовується самим Позивачем.

Також скаржнику не зрозуміло, як суд першої інстанції погодився із усним твердженням представника Позивача, про те що останній не є фахівцем в інженерно-технічній галузі, адже жодних доказів на підтвердження освіти не було надано. Не виключено факт отримання спеціальних знань і навичок в інженерно-технічній сфері.

Апелянт зауважує, що судом першої інстанції хибно не було взято до уваги, що Позивачем визнано здійснені Відповідачем нарахування за спожиту теплову енергію за листопад 2020р. у сумі 5905,79 грн. у повному обсязі та частково за грудень 2020р. у сумі 8094,21 грн. згідно з договірним тепловим навантаженням з урахуванням середньомісячної температури зовнішнього повітря та кількості годин (діб) роботи тепловикористального обладнання споживача-покупця у розрахунковому періоді (тобто без приладу обліку). Це підтверджується платіжними дорученнями №КТЦ0000780 від 09.03.2021р. на суму 5000,00 грн., №КТЦ0001131 від 30.03.2021р. на суму 5000,00 грн. (у т.ч. 905,79 грн. за листопад 2020р. та 4094,21 грн. за грудень 2020р.) та № КТЦ0002612 від 11.08.2021р. на суму 4000,00 грн. (за грудень 2020р.)

Згідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 04.03.2024 у даній справі визначена колегія суддів у складі: головуючий, доповідач суддя Чус О.В., судді Кощеєв І.М., Дармін М.О.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 08.03.2024 відкладено вирішення питань, пов`язаних з рухом апеляційної скарги, до надходження до Центрального апеляційного господарського суду матеріалів справи № 904/6650/21. Доручено Господарському суду Дніпропетровської області надіслати до Центрального апеляційного господарського суду матеріали справи №904/6650/21.

13.03.2024 матеріали справи надійшли до Центрального апеляційного господарського суду.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 20.03.2024 апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Криворізька теплоцентраль» на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 01.02.2024 у справі № 904/6650/21 - залишено без руху. Рекомендовано скаржнику усунути недоліки апеляційної скарги, а саме: подати до апеляційного суду належні докази надсилання копій апеляційної скарги позивачу, надавши строк 10 днів з дня отримання копії цієї ухвали для усунення недоліків.

29.03.2024 від представника скаржника до Центрального апеляційного господарського суду надійшла заява про усунення недоліків, якою долучено до матеріалів апеляційної скарги, докази надсилання копій апеляційної скарги позивачу, зокрема, квитанцію 816106 від 29.03.2024.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 06.04.2024 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Акціонерного товариства «Криворізька теплоцентраль» на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 01.02.2024 у справі № 904/6650/21. Розгляд апеляційної скарги призначено у судовому засіданні на 19.06.2024 о 10 год. 00 хв.

05.06.2024 від представника ФОП Шакули Н.О. до апеляційного суду надійшло клопотання про врахування висновків, які викладені у постанові Верховного Суду від 24.05.2024 у справі № 904/346/23. Просить рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 01.02.2024 у справі № 904/6650/21 залишити без змін, а апеляційну скаргу АТ «Криворізька теплоцентраль» без задоволення.

В судове засідання 19.06.2024 скаржник/відповідач не з`явився, про час та місце судового засідання повідомлений належним чином, про що свідчить довідка Центрального апеляційного господарського суду про доставку електронного листа. (а.с 53)

Суд апеляційної інстанції враховуючи те, що участь в засіданні суду є правом, а не обов`язком сторони, дійшов висновку про можливість розгляду справи за відсутності представника скаржника.

19.06.2024 в судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, дослідивши матеріали справи, вислухавши присутніх представників сторін, перевіривши відповідність оскаржуваного рішення нормам діючого законодавства, Центральний апеляційний господарський суд дійшов наступних висновків.

Як вбачається з матеріалів справи, згідно з Витягом про реєстрацію права власності на нерухоме майно від 22.03.2005 позивач є власником нежилого приміщення площею 550,9кв.м, розташованого за адресою: м. Кривий Ріг, мкр-н Ювілейний, буд. 9, прим. 65.

Відповідно до виданих позивачу ДП «Криворізька теплоцентраль» Технічних умов №398 від 15.10.2007 на встановлення приладів обліку теплової енергії в гастрономі, розташованому за адресою - мкр. Ювілейний, 9 (далі - Технічні умови від 15.10.2007), ТОВ «НВП Екон» розроблений «Робочий проект вузла обліку теплової енергії ПП Шакула. Магазин «Ювілейний» (мкр. Ювілейний, 9)» (далі - Робочий проект 2007року) погоджений ДП «Криворізька теплоцентраль» 23.11.2007.

На підставі договору №161 від 19.11.2007 на виконання робіт зі встановлення вузла обліку теплової енергії на об`єкті замовника, укладеного між фізичною особою-підприємцем Шакулою Н.О. (замовник) та ТОВ «НВП «Екон» (підрядник), ТОВ «НВП Екон» виконало монтажно-налагоджувальні роботи зі встановлення вузла обліку теплової енергії на об`єкті замовника.

Згідно з актом від 30.11.2007, підписаним позивачем та представником теплопостачальної організації, з 30.11.2007 був підключений лічильник тепла (гарячого водопостачання) за адресою - мкр. Ювілейний, магазин «Ювілейний», 9; дозволена експлуатація систем теплоспоживання з приладом обліку теплової енергії SKM -1-03 dy 20 заводський номер 34371.

Згідно з матеріалами справи, до приміщення позивача (магазин «Ювілейний») за адресою м. Кривий Ріг, мкр-н Ювілейний, буд. 9, теплова енергія поставлялась на підставі:

- договору №5662 від 01.09.2008 на відпуск теплової енергії для потреб опалення, вентиляції, гарячого водопостачання та пари, укладеного між позивачем (споживач) та Комунальним підприємством теплових мереж «Криворіжтепломережа» (постачальник) (далі - договір від 01.09.2008);

- договору №724 від 02.10.2013 купівлі-продажу теплової енергії в гарячій воді, укладеного між позивачем (споживач) та Державним підприємством «Криворізька теплоцентраль» (теплопостачальна організація-продавець) (далі - договір від 02.10.2013).

Відповідно до пунктів 1.1, 2.1, 2.4, 6.1 договору від 01.09.2008 постачальник відпускає споживачу теплову енергію в гарячій воді на потреби опалення, вентиляції, гарячого водопостачання та пари, а споживач оплачує отриману теплову енергію за встановленими тарифами в строки, передбачені договором.

Облік споживання теплової енергії здійснюється згідно з приладами обліку або розрахунковим способом, у разі їх відсутності. Щомісяця в строк до 25числа споживач, який має прилад обліку, інформує постачальника про фактичне споживання теплової енергії з подальшим складенням акту.

Договір діє з 01.09.2008 по 01.09.2009 та вважається щорічно продовженим, якщо за місяць до закінчення строку не надійде заява однієї із сторін про відмову від договору або його перегляд.

Рішенням Виконавчого комітету Криворізької міської ради №343 від 12.10.2011 було надано згоду на передачу об`єктів теплопостачання у Довгинцівському, Жовтневому, Інгулецькому та Саксаганському районах міста від Комунального підприємства теплових мереж «Криворіжтепломережа» до Державного підприємства «Криворізька теплоцентраль» на балансовий облік та в господарське відання, без передачі права власності. До переліку споживачів, переданих до Державного підприємства «Криворізька теплоцентраль» на підставі згаданого рішення виконкому, увійшло приміщення позивача.

Відповідно до пунктів 1.1, 5.1, 5.2, 5.7, 5.8, 6.3, 6.5 договору від 02.10.2013 теплопостачальна організація-продавець бере на себе зобов`язання постачати споживачеві-покупцю теплову енергію в гарячій воді в потрібних йому обсягах, а споживач - покупець зобов`язується оплачувати одержану теплову енергію за встановленими тарифами (цінами) в терміни, передбачені цим договором.

Облік споживання теплової енергії проводиться за приладами обліку, у разі їх відсутності - розрахунковим способом.

Облік обсягу споживання теплової енергії і параметрів теплоносія проводиться за комерційними приладами обліку на межі балансової належності теплових мереж теплопостачальної організації-продавця та споживача-покупця або за домовленістю сторін в іншому місці.

Споживач-покупець, що має прилади комерційного обліку веде журнал обліку споживання теплової енергії у відповідності з вимогами Правил користування тепловою енергією та щомісячно подає до теплопостачальної організації-продавця звіт про фактичне споживання теплової енергії в терміни, передбачені в додатку 1 до договору.

У разі відсутності, пошкодження та/або неправильної роботи приладу комерційного обліку, оплата здійснюється відповідно до визначених у договорі навантажень з опалення та гарячого водопостачання з урахуванням середньомісячної фактичної температури теплоносія в теплових мережах теплопостачальної організації, середньомісячної температури зовнішнього повітря та кількості годин роботи тепловикористального обладнання в розрахунковому періоді.

Остаточний розрахунок за фактичну спожиту теплову енергію здійснюється до 20числа місяця, наступного за місяцем споживання теплової енергії.

У споживачів-покупців, що не мають приладів комерційного обліку, обсяги фактично спожитої теплової енергії визначаються згідно з договірним тепловим навантаженням з урахуванням середньомісячної температури зовнішнього повітря та кількості годин роботи тепловикористального обладнання споживача-покупця в розрахунковому періоді. Розрахунки здійснюються згідно з пунктом 6.3 договору.

Пунктами 10.1, 10.3 договору від 02.10.2013 передбачено, що цей договір набуває чинності з моменту фактичного надання послуг з теплопостачання та діє до 01.10.2014, керуючись статтею 631 Цивільного кодексу України.

Договір вважається пролонгованим на кожний наступний рік, якщо за місяць до закінчення строку його дії про припинення дії договору не буде письмово заявлено однією із сторін.

В пунктах 1, 3 - 5 додатку 1 до договору від 02.10.2013 сторони визначили, що теплопостачальна організація постачає споживачу в період з 02.10.2013 по 01.10.2014 теплову енергію в гарячій воді в обсягах 60,24Гкал. Розподіл теплової енергії (для споживачів без комерційних приладів обліку - розрахунковим методом, для споживачів з комерційними приладами обліку - згідно з заявленою величиною): І квартал - 34,17Гкал; ІІ квартал - 2,48Гкал; ІІІ квартал -; ІV квартал - 23,63Гкал; приєднане максимальне теплове навантаження - 0,031Гкал/годину; максимальні витрати теплоносія не більше 0,51677тон/годину; теплові втрати на ділянці теплової мережі та в місцевій системі споживача з витоком - 0,002325тон/годину.

Дата зняття споживачем показань для надання звіту за приладами обліку - з 25числа по 31число поточного місяця, надання звіту постачальнику - не пізніше 31 числа поточного місяця. За відсутності звіту в установлений термін розрахунок виконується згідно з договірними тепловими навантаженнями.

За відсутності розбіжностей з обох сторін щодо обсягів поставки теплової енергії в поточному році, термін дії даного додатку продовжується на кожний наступний рік.

В матеріалах справи наявні підписані позивачем та відповідачем акт/паспорти готовності до експлуатації в осінньо-зимовий період 2009-2010, 2010 - 2011, 2011 - 2012, 2012 - 2013, 2013 - 2014, 2014-2015, 2015 - 2016, 2016-2017, 2017-2018, 2018-2019, складені щодо приміщення №65 (магазин «Ювілейний»). Сторони також складали акти від 15.10.2013, від 07.12.2017, від 30.11.2018, від 02.12.2019, від 21.11.2020 про подачу теплоносія до приміщення (магазин «Ювілейний»). Розташованого за адресою - мкр. Ювілейний, 9.

Згідно з виданими Державним підприємством «Криворізький науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації» свідоцтвами про повірку робочого засобу вимірювальної техніки №Р800 від 09.06.2009, №Р793 від 12.07.2011, №Т-СП-2151/13 від 22.07.2013, №Т-ТЛ-573/15 від 28.07.2015, свідоцтвом про повірку законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки №56125 від 07.08.2017 теплолічильник SKM-1-03 dy 20 заводський номер 34371 проходив повірку, визнавався придатним і допускався до застосування.

При цьому свідоцтво про повірку законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки №56125 від 07.08.2017 було чинне до 07.08.2021, тобто протягом опалювального періоду 2020-2021.

Відповідно до матеріалів справи, протягом опалювальних періодів, у тому числі опалювального періоду 2020-2021, показники приладу обліку теплової енергії зазначалися позивачем у прошитому та пронумерованому журналі «Показання приладу обліку теплової енергії».

На підставі показників приладу обліку теплової енергії SKM-1-03 dy 20 заводський номер 34371 протягом опалювальних періодів сторонами складалися та підписувалися акти з фіксуванням показників. Це підтверджується актами від 23.01.2008, від 25.12.2007, долученими позивачем до позову; актами від 20.01.2020, від 17.02.2020, від 16.03.2020, долученими відповідачем до заперечень від 28.07.2023.

Тобто до опалювального періоду 2020-2021 відповідач визнавав належними показники приладу обліку теплової енергії SKM-1-03 заводський номер 34371, зафіксовані позивачем, та приймав їх для розрахунку обсягів поставленої теплової енергії.

Листом від 13.10.2020 відповідач повідомив позивача про відсутність підстав для подальшого здійснення нарахувань за спожиту теплову енергію за показаннями приладу обліку теплової енергії внаслідок його невідповідності вимогам ст. 9 Закону України «Про архітектурну діяльність» та ст. 3 Закону України «Про комерційний облік теплової енергії та водопостачання».

Згідно з поясненнями сторін протягом опалювального сезону 2020 - 2021років відповідач не враховував показники приладу обліку теплової енергії та визначав обсяги фактично спожитої теплової енергії згідно з договірним тепловим навантаженням з урахуванням середньомісячної температури зовнішнього повітря та кількості годин (діб) роботи тепловикористального обладнання споживача-покупця у розрахунковому періоді. Позивач сплатив в повному обсязі розрахований відповідачем обсяг фактично спожитої теплової енергії за листопад 2020року, частково - за грудень 2020року.

Позивач звертався до відповідача з листами від 16.12.2020, 19.02.2021 та просив здійснювати нарахування згідно з показниками приладу обліку теплової енергії. В листах - відповідях від 15.01.2021, від 24.03.2021 відповідач відмовився враховувати показники приладу обліку теплової енергії та послався на встановлення приладу обліку теплової енергії у 2007році без дотримання вимог ст.9 Закону України «Про архітектурну діяльність».

Після опалювального періоду 2020-2021років відповідач склав акт від 14.04.2021 про - припинення подачі теплоносія на м-н Ювілейний, буд. 9; закриття засувок на вводі та опломбування; заборону самовільно відкривати засувки та порушувати цілісність пломби.

Позивач послався на підписаний сторонами акт від 21.11.2020, підписаний позивачем акт від 15.12.2020, відомості з журналу «Показання приладу обліку теплової енергії» та вказав, що станом на 20.11.2020 покази приладу обліку теплової енергії дорівнювали 00239,362Гкал.

Позивач послався на підписаний ним акт від 03.04.2021, відомості з журналу «Показання приладу обліку теплової енергії» та вказав, що станом на 03.04.2021 покази приладу обліку теплової енергії дорівнюють 00256,584Гкал за адресою: мкр. Ювілейний, буд. 9, м. Кривий Ріг.

За розрахунками позивача, обсяг спожитої теплової енергії опалювальний сезон 2020-2021років згідно з показниками приладу обліку становить 17,222Гкал теплової енергії (00256,584 - 00239,362).

Позивач 12.05.2021 звертався до відповідача із заявою про розпломбування приладу обліку для проведення повірки. Листом від 25.05.2021 відповідач відмовився знімати пломби для проведення повірки приладу обліку.

Листом від 07.05.2021 позивач просив відповідача - з`явитися у строк 7календарних днів з дати отримання заяви для підписання двостороннього акту між сторонами про фіксування показів приладу обліку теплової енергії; підписати щомісячні акти за опалювальний сезон 2020-2021років із зафіксованими позивачем показниками приладу обліку теплової енергії; надати відповідні рахунки для сплати з урахуванням показників приладу обліку теплової енергії; здійснити перерахунок за спожиту теплову енергію за опалювальний сезон 2020-2021років на підставі показів приладу обліку теплової енергії. Відповідач отримав цей лист 09.06.2021 та в листі-відповіді від 01.07.2021 відмовився від запропонованих позивачем дій.

З урахуванням викладеного, позивач звернувся до суду з позовом про зобов`язання відповідача здійснити перерахунок позивачу за спожиту теплову енергію за опалювальний сезон 2020-2021років за адресою: мкр-н Ювілейний, буд.9, прим.65, м.Кривий Ріг, якою спожито 17,222Гкал теплової енергії за опалювальний сезон 2020-2021років з урахуванням показів приладу обліку теплової енергії SKM-1-03 dy 20 заводський номер 34371, які перед початком опалювального сезону 2020-2021років становили 00239,362Гкал, після закінчення опалювального сезону 2020-2021років становили 00256,584Гкал з урахуванням спожитої теплової енергії 17,222Гкал.

Спір у цій справі стосується питання щодо зобов`язання АТ «Криворізька теплоцентраль» здійснити перерахунок ФОП Шакули Н.О. за спожиту теплову енергію за опалювальний сезон 2020-2021років по адресі: мкр-н Ювілейний, буд. 9, прим. 65, м.Кривий Ріг, якою спожито 17,222Гкал теплової енергії за опалювальний сезон 2020-2021років з урахуванням показів приладу обліку теплової енергії SKM-1-03 dy 20 заводський номер 34371, які перед початком опалювального сезону 2020-2021років становили 00239,362Гкал, після закінчення опалювального сезону 2020-2021років становили 00256,584Гкал з урахуванням спожитої теплової енергії 17,222Гкал.

Відповідно до пункту 3 Порядку прийняття приладу обліку на абонентський облік, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 12.10.2018 №270 (зареєстрований: Мін`юст України, 16.11.2018 за №1304/32756) дія цього Порядку поширюється на відносини між операторами зовнішніх інженерних мереж, виконавцями комунальних послуг, визначеними власниками (співвласниками) будівлі іншими особами, що здійснюють розподіл між споживачами обсягів комунальної послуги, власниками (співвласниками) будівель та окремих приміщень у будівлі, що є самостійними об`єктами нерухомого майна, щодо прийняття на абонентський облік приладів обліку, що встановлюються після набрання чинності Законом України «Про комерційний облік теплової енергії та водопостачання» №2119-VIII від 22.06.2017, а також тих, що були встановлені до набрання чинності Законом України «Про комерційний облік теплової енергії та водопостачання» №2119-VIII від 22.06.2017, але не були взяті на абонентський облік.

За твердженням відповідача/скаржника прилад обліку теплової енергії SKM-1-03 dy 20 заводський номер 34371, встановлений в листопаді 2007року, перебував на абонентському обліку відповідача та був знятий на підставі наказу т.в.о. голови правління АТ «Криворізька теплоцентраль» від 15.09.2020 №191 через невідповідність вимогам ст. 9 Закону України «Про архітектурну діяльність» та ст. 3 Закону України «Про комерційний облік теплової енергії та водопостачання».

Як доречно зазначив суд першої інстанції, що Закон України «Про комерційний облік теплової енергії та водопостачання» №2119-VIII від 22.06.2017 набрав чинності з 02.08.2017. Цей Закон не містить застережень щодо непридатності до використання приладів обліку теплової енергії, раніше встановлених з дотриманням норм законодавства, чинного на момент прийняття такого приладу в експлуатацію.

Взаємовідносини між теплопостачальними організаціями та споживачами теплової енергії регулюються також постановою Кабінету Міністрів України №1198 від 03.10.2007 "Про затвердження Правил користування тепловою енергією" (далі також Постанова №1198).

Згідно з пунктом 7 Постанови №1198 усі системи теплопостачання і теплоспоживання повинні бути забезпечені вузлами обліку відповідно до затверджених технічних умов і проектів.

Пунктом 17 Постанови №1198 визначено, що для обліку відпуску та споживання теплової енергії застосовуються прилади комерційного обліку, що відповідають вимогам законодавства про метрологію та метрологічну діяльність.

Згідно з пунктом 18 Постанови №1198 прилади комерційного обліку теплової енергії в діючій системі теплопостачання, які використовуються для розрахунків за теплову енергію між теплопостачальною організацією та споживачем, повинна придбати і встановити теплопостачальна організація за умови, що такі витрати передбачені в договорі. Якщо використовуються інші джерела фінансування придбання та встановлення приладів комерційного обліку, то відносини між теплопостачальною організацією та споживачем визначаються окремою угодою відповідно до законодавства.

Згідно з пунктом 19 Постанови №1198 після технічного огляду вузла обліку теплопостачальна організація видає акт про його прийняття в експлуатацію. Споживач за показами вузла обліку визначає обсяг спожитої теплової енергії та параметри теплоносія і заносить ці дані до журналу обліку споживання теплової енергії.

Згідно з пунктом 20 Постанови №1198 облік обсягу споживання теплової енергії і параметрів теплоносія ведеться на межі балансової належності теплових мереж теплопостачальної організації та споживача або за домовленістю сторін в іншому місці. У разі відсутності, пошкодження та/або неправильної роботи приладів комерційного обліку оплата здійснюється відповідно до визначених у договорі навантажень з урахуванням середньомісячної фактичної температури теплоносія в теплових мережах теплопостачальної організації, середньомісячної температури зовнішнього повітря та кількості годин (діб) роботи тепловикористального обладнання в розрахунковому періоді.

Згідно з пунктом 23 Постанови №1198 від 03.10.2007 розрахунки за спожиту теплову енергію здійснюються на межі продажу, яка є межею балансової належності (відповідальності), відповідно до договору на підставі показів вузла обліку згідно з діючими тарифами (цінами), затвердженими в установленому порядку. У споживачів, що не мають приладів комерційного обліку, обсяг фактично спожитої теплової енергії розраховується відповідно до теплового навантаження, визначеного у договорі, з урахуванням середньомісячної фактичної температури теплоносія в теплових мережах теплопостачальної організації, середньомісячної температури зовнішнього повітря та кількості годин (діб) роботи тепловикористального обладнання в розрахунковому періоді.

Пунктом 10 Правил №630, які регулюють відносини між суб`єктом господарювання, предметом діяльності якого є надання житлово-комунальних послуг, і, зокрема, юридичною особою, яка отримує або має намір отримувати послуги з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення, передбачено, що справляння плати за нормативами споживання за наявності квартирних засобів обліку без урахування їх показань не допускається, за винятком випадків, передбачених абзацом п`ятим пункту 15 цих Правил. Виконавець і споживач не мають права відмовлятися від врахування показань засобів обліку.

Згідно з пунктом 29 Правил №630 споживач має право: зокрема, на установлення квартирних засобів обліку та взяття їх на абонентський облік; на періодичну повірку, обслуговування та ремонт (у тому числі демонтаж, транспортування та монтаж) квартирних засобів обліку.

Відповідно до статті 8 Закону України "Про комерційний облік теплової енергії та водопостачання" рахунки на оплату наданої комунальної послуги формуються виконавцем або визначеною власником (співвласниками) іншою особою, що здійснює розподіл обсягів комунальної послуги, на основі показань вузла комерційного обліку відповідної комунальної послуги згідно з вимогами статей 9-11 цього Закону. Виконавець або визначена власником (співвласниками) інша особа, що здійснює розподіл обсягів комунальної послуги, формує та надає споживачу (його представнику) рахунки на оплату наданої комунальної послуги щомісяця.

Матеріалами справи встановлено, що прилад обліку теплової енергії SKM-1-03 dy 20 заводський номер 34371, був встановлений та прийнятий в експлуатацію теплопостачальною організацією 30.11.2007. Прилад обліку проходив періодичну повірку, його показники визнавались та використовувались відповідачем протягом попередніх опалювальних періодів. Щорічно складались акт/паспорти готовності до експлуатації в осінньо-зимовий період з дозволом експлуатації систем теплопостачання з відповідним приладом обліку теплової енергії.

До 13.10.2020 у відповідача не було зауважень щодо правомірності прийняття в експлуатацію та використання позивачем приладу обліку теплової енергії SKM-1-03 dy 20 заводський номер 34371, встановленого 30.11.2007.

Враховуючи викладене, колегія суддів відхиляє доводи відповідача/скаржника про невідповідність приладу обліку теплової енергії SKM-1-03 dy 20 заводський номер 34371, встановленого 30.11.2007, вимогам ст. 9 Закону України «Про архітектурну діяльність» та ст. 3 Закону України «Про комерційний облік теплової енергії та водопостачання».

Частиною першою статті 73 ГПК визначено, що доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Відповідно до частин третьої, четвертої статті 13 ГПК кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом; кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних з вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій.

Згідно з частинами першою, третьою статті 74 ГПК кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи.

Відповідач під час вирішення спору у цій справі не надав, а відтак матеріали справи не містять доказів, які підтверджують самовільне втручання позивача в діючу систему теплопостачання, що призводить до порушення теплового балансу житлового будинку.

Так, у підписаному трьома представниками АТ «Криворізька теплоцентраль» акті №571 від 07.12.2020 зазначено про встановлення на момент обстеження магазину «Ювілейний» самовільного втручання в діючу систему теплопостачання, що призводить до порушення теплового балансу житлового будинку та є порушенням пунктів 11, 40, 41 Правил користування тепловою енергією, затверджених Постановою Кабінету Міністрів України №1198 від 03.10.2007. В акті зазначено про відмову позивача від підпису та запропоновано відновити систему центрального опалення згідно з проектом житлового будинку в строк до 22.12.2020.

Колегія суддів наголошує, що в акті №571 від 07.12.2020 не конкретизовано, у чому саме полягає самовільне втручання в діючу систему теплопостачання; не наведений конкретний перелік дій.

В матеріалах справи відсутні докази визначення сторонами межі балансової належності (експлуатаційної відповідальності сторін) у вигляді підписаного обома сторонами акту зі схемами теплових мереж відповідно до пункту 5.3 договору від 02.10.2013. Наявна лише схема встановлення вузла обліку теплової енергії від 24.07.2007, розроблена теплопостачальною організацією.

Враховуючи викладене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що у відповідача були відсутні підстави не враховувати показники приладу обліку теплової енергії SKM-1-03 dy 20 заводський номер 34371 та визначати обсяги фактично спожитої теплової енергії протягом опалювального сезону 2020-2021 згідно з договірним тепловим навантаженням.

З цього приводу, колегія суддів враховує висновок Верховного Суду викладений у постанові від 24.05.2024 у справі № 904/346/23.

З огляду на все вищевикладене, колегія суддів апеляційної інстанції дійшла висновку, що доводи скаржника, наведені ним в апеляційній скарзі, свого підтвердження не знайшли, не спростовують мотивів господарського суду першої інстанції, викладених в оскаржуваному рішенні, у зв`язку з чим, відхиляються судом апеляційної інстанції, наслідком чого є відсутність підстав для зміни чи скасування рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 01.02.2024 у справі №904/6650/21.

Судові витрати зі сплати судового збору за подання апеляційної скарги на підставі положень ст. 129 ГПК України покладаються на скаржника.

Керуючись ст. ст. 129, 236, 269, 275, 276, 282 Господарського процесуального кодексу України суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Криворізька теплоцентраль» на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 01.02.2024 у справі № 904/6650/21 - залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 01.02.2024 у справі № 904/6650/21 - залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття, порядок і строки оскарження визначені ст.ст. 286-289 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст постанови складено 08.07.2024.

Головуючий суддя О.В. Чус

Суддя І.М. Кощеєв

Суддя М.О. Дармін