ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 червня 2024 року

м. Київ

cправа № 908/1767/20

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:

Бакуліна С. В. головуючий (доповідач), Кондратова І.Д., Студенець В.І.,

за участю секретаря судового засідання - Федорченка В.М.,

представників учасників справи:

позивача - Васьківського Л.М.,

відповідача-1 - Сосміна Т.Ю.,

відповідача-2 - не з`явились,

третьої особи-1 - Божинського В.В.,

третьої особи-2 - не з`явились,

розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу компанії "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД" (TOLEXIS TRADING LIMITED)

на постанову Центрального апеляційного господарського суду від 18.04.2024 (головуючий суддя - Коваль Л.А., судді: Іванов О.Г., Чередко А.Є.) та рішення Господарського суду Запорізької області від 12.12.2023 (головуючий суддя - Дроздова С.С., судді: Науменко А.О., Зінченко Н.Г., )

у справі №908/1767/20

за позовом компанії "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД" (TOLEXIS TRADING LIMITED)

до 1.Товариства з обмеженою відповідальністю "Запорізький титано-магнієвий комбінат",

2.Департаменту реєстраційних послуг Запорізької міської ради,

за участі третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача 1: 1. Фонд державного майна України;

2. Лубенніков Сергій Вікторович ,

про визнання недійсним рішення загальних (позачергових) зборів учасників ТОВ, визнання протиправним та скасування реєстраційної дії щодо внесення змін до відомостей про юридичну особу,

ВСТАНОВИВ:

Згідно з розпорядженням заступника керівника апарату - керівника секретаріату Касаційного господарського суду від 14.06.2024 №32.2-01/1032 "Щодо призначення повторного автоматизованого розподілу судової справи", у зв`язку із запланованою відпусткою судді Кібенко О.Р., проведено повторний автоматизований розподіл судової справи №908/1767/20, за результатами якого визначено наступний склад колегії суддів: Бакуліна С.В. - головуючий, Кондратова І.Д., Студенець В.І.,

1.Короткий зміст позовних вимог

1.1.Компанія "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД" звернулась до Господарського суду Запорізької області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Запорізький титано-магнієвий комбінат" (далі також ТОВ "Запорізький титано-магнієвий комбінат", ТОВ "ЗТМК"), Департаменту реєстраційних послуг Запорізької міської ради про визнання недійсними рішень загальних (позачергових) зборів учасників ТОВ "Запорізький титано-магнієвий комбінат", оформлених протоколом №1/2020 від 30.04.2020, 12.05.2020 та 29.05.2020; визнання протиправною та скасування реєстраційної дії - внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов`язані зі змінами в установчих документах щодо зміни керівника юридичної особи.

1.2.Позовні вимоги обґрунтовані порушенням порядку скликання та проведення позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Запорізький титано-магнієвий комбінат", проведених 30.04.2020, 12.05.2020 та 29.05.2020.

2.Стислий виклад обставин справи, встановлених судами першої та апеляційної інстанцій

2.1.Статут ТОВ "Запорізький титано-магнієвий комбінат" (нова редакція) затверджено загальними зборами учасників відповідно до протоколу зборів учасників від 20.07.2016.

2.2.Згідно із пунктом 2.3 Статуту місцезнаходження ТОВ "ЗТМК": 69600, Запорізька область, м. Запоріжжя, вул. Теплична, 18.

2.3.Учасниками (пункт 2.4 Статуту) Товариства є:

- Фонд державного майна України, місцезнаходження: Україна, 01601, м. Київ 133, вул. Кутузова, буд. 18/9 (нинішня назва вулиці - вул. Генерала Алмазова, буд. 18/9);

- Компанія "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД", яка зареєстрована за законодавством Республіки Кіпр, сертифікат реєстрації НЕ 148292 від 11.05.2004, місце знаходження: Еміліу Хурмузіу Стріт, Лофітіс Бізнес Центр, 6-й поверх, офіс 3 та 4, П.К. 3035, Лімассол, Кіпр.

2.4.Статутний капітал (пункт 6.5 статуту) розподіляється між учасниками таким чином:

- Фонд державного майна України - 51% статутного капіталу товариства, що становить 749 164 000,00 грн, що в перерахунку згідно з встановленим Національним банком України офіційним курсом гривні до долару США станом на 18.10.2013 (7,993 грн за 1 долар США) відповідає 93 727 511,57 доларам США;

- Компанія "Толексіс Трейдінг Лімітед" - 49% статутного капіталу товариства, що становить 719 785 019,80 грн, що в перерахунку згідно з встановленим Національним банком України офіційним курсом гривні до долару США станом на 18.10.2013 (7,993 грн за 1 долар США) відповідає 90 051 922,91 доларам США.

2.5.Пунктом 5.1 Статуту визначено, що учасники товариства мають право: брати участь в управлінні справами Товариства в порядку, визначеному цим Статутом, за винятком випадків, встановлених законом; обирати та/або призначати, та/або припиняти повноваження, в передбаченому цим Статутом порядку, органів Товариства; виносити на розгляд органів товариства будь-які питання, пов`язані з діяльністю товариства у порядку, визначеному чинним законодавством України та цим Статутом.

2.6.Також, пунктом 5.4 Статуту визначено, що учасники зобов`язані додержуватись умов Договору, цього Статуту та внутрішніх документів товариства, виконувати рішення Загальних зборів та інших органів управління Товариства.

2.7.Згідно з пунктом 9.1 Статуту, управління Товариством здійснюють: загальні збори Учасників Товариства - вищий орган Товариства; директор Товариства - одноособовий виконавчий орган Товариства. Ревізійна комісія Товариства є органом, що здійснює контроль за фінансово-господарською діяльністю виконавчого органу Товариства.

2.8.Вищим органом Товариства є Загальні збори (пункт 10.1 Статуту).

2.9.Згідно з пунктом 10.3.2 Статуту до компетенції загальних зборів належить, зокрема, обрання та відкликання директора.

2.10.Загальні збори скликаються Головою Товариства не рідше ніж один раз на рік, якщо інше не передбачено рішенням Загальних зборів Учасників (пункт 10.5. Статуту).

2.11.Позачергові Загальні збори (пункт 10.6. Статуту) скликаються Головою Товариства: за наявності обставин, визначених чинним законодавством (пункт 10.6.1), у разі неплатоспроможності Товариства (пункт 10.6.2); у разі, коли цього потребують інтереси Товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного зменшення розміру статутного капіталу (пункт 10.6.3.); на вимогу учасників Товариства, що володіють в сукупності більше ніж 20% голосів, Директора та Ревізійної комісії (пункт 10.6.4).

2.11.Якщо протягом 25 днів Голова Загальних зборів не виконав вимоги щодо скликання позачергових Загальних зборів, Учасники Товариства мають право самі скликати Загальні збори (пункт 10.7 Статуту).

2.12.Пунктом 10.8 Статуту визначено, що Учасники Товариства повідомляються про проведення Загальних зборів поштою (рекомендованим листом) із зазначенням часу і місця проведення Загальних зборів та порядку денного, а за необхідності - додатково повідомляються електронними засобами зв`язку (електронною поштою, факсом, тощо). Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання Загальних зборів.

2.13.Учасникам Товариства не пізніше ніж за 7 днів до дати проведення Загальних зборів повинні бути надані документи, необхідні для прийняття рішень з питань порядку денного Загальних зборів (пункт 10.10 Статуту).

2.14.Загальні збори вважаються повноважними (пункт 10.17), якщо на них присутні Учасники (представники Учасників), що володіють у сукупності більш як 50% голосів.

2.15.Голова загальних зборів (пункт 10.21 Статуту) організовує ведення протоколу.

2.16.Виконавчим органом Товариства, що здійснює управління його поточною діяльністю, є Директор. Директор є посадовою особою Товариства, що обирається та відкликається за рішенням Загальних зборів. Директор здійснює свої повноваження відповідно до цього Статуту та контракту з ним (пункт 11.1, пункт 11.2 Статуту).

2.17.Внесення змін до Статуту Товариства є виключною компетенцією Загальних зборів (пункт 17.1 Статуту). Якщо будь-яке положення Статуту буде визнано недійсним у встановленому законом порядку, це не тягне за собою визнання недійсними інших положень цього Статуту (пункт 17.4 Статуту).

2.18.У випадку розбіжностей між нормами Статуту та внутрішніми документами Товариства та/або положеннями Товариства, перевагу мають положення Статуту (пункт 17.5. Статуту).

2.19.У випадку внесення змін до законодавства України та у разі розбіжностей між нормами таких нормативно-правових актів та нормами цього Статуту, цей Статут застосовується в частині, що не суперечить нормам таких нормативно-правових актів (пункт 17.6 Статуту).

2.20.04.03.2020 листом за №10-57-4491 Фонд державного майна України звернувся до виконавчого органу та голови ТОВ "Запорізький титано-магнієвий комбінат" Карука О.О. з вимогою про скликання річних загальних зборів учасників товариства. Посилаючись на пункт 8 статті 31 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", Фонд державного майна України зобов`язав виконавчий орган товариства вчинити всі необхідні дії для скликання загальних зборів учасників у строк не пізніше 20 днів з дня отримання вимоги про проведення таких зборів з включенням до порядку денного питань, що додаються.

2.21.Додатком до вказаного листа вказано порядок денний річних загальних зборів ТОВ "Запорізький титано-магнієвий комбінат", а саме: 1. Затвердження порядку проведення (регламенту) річних загальних зборів товариства. 2. Обрання голови та секретаря річних загальних зборів товариства. 3. Про відкликання (припинення повноважень) директора товариства. 4. Про обрання директора товариства. 5. Про затвердження річного звіту товариства за 2019 рік. 6. Прийняття рішення про результати фінансово-господарської діяльності товариства у 2019 році. 7. Розподіл прибутку і збитків товариства, отриманих за результатами діяльності товариства у 2019 році, у т.ч. виплата дивідендів та затвердження їх розміру, з урахуванням вимог, передбачених законодавством, відповідно до результатів фінансово-господарської діяльності товариства у 2019 році.

2.22.Голова ТОВ "Запорізький титано-магнієвий комбінат" Карук О.О. листом №06 від 20.03.2020 повідомив Фонд державного майна України, компанію "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД" про неможливість скликання та проведення загальних зборів учасників ТОВ "Запорізький титано-магнієвий комбінат" до скасування державними органами України обмежувальних та забороняючих заходів, пов`язаних із запобіганням поширенню гострої респіраторної хвороби, спричиненої коронавірусом COVID-19.

2.23.Фонд державного майна України листом №10-57-6470 від 27.03.2020 звернувся до компанії "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД", у якому повідомив про проведення 30.04.2020 об 11 год. 00 хв. позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Запорізький титано-магнієвий комбінат" у приміщенні Фонду державного майна України за адресою: м. Київ, вул. Генерала Алмазова, 18/9, кабінет 304 (зала засідань) з порядком денним:

1. Обрання голови та секретаря загальних зборів ТОВ.

2. Припинення повноважень директора товариства.

3. Обрання в.о. директора товариства.

2.24.Вказаний лист передано для доставки компанії DHL Express 01.04.2020 та доставлено одержувачу - Компанії "Толексіс Трейдінг Лімітед" 03.04.2020 о 12 год. 24 хв.

2.25.Також цей лист для доставки передано АТ "Укрпошта" 30.03.2020 та вручено одержувачу - Компанії "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД" 28.05.2020 о 10 год. 01 хв.

2.26.15.04.2020 в листі Компанії "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД", за підписом директора компанії Марії Лоуллі Шуфтар, на адресу ФДМУ зазначено, що повідомлення Фонду про проведення 30.04.2020 об 11 год. 00 хв. позачергових загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК" є таким, що грубо порушує законодавство України, а також позбавляє іноземного інвестора - Компанію "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД" права на участь (представництво) у загальних зборах ТОВ "ЗТМК", зважаючи на те, що в Україні та Республіці Кіпр з березня 2020 року запроваджені комплексні невідкладні заходи для попередження та лікування коронавірусної хвороби (COVID-19), тимчасово закрито пункти пропуску (контролю) через державний кордон для міжнародного пасажирського залізничного, повітряного, автомобільного (для автобусів) сполучення. У зв`язку з чим Компанія "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД" просить ФДМУ не проводити вищезазначені позачергові загальні збори.

2.27.Зазначений лист позивачем скеровано на адресу Голови ФДМУ 27.04.2020.

2.28.Листом від 22.05.2020 Компанія "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД" за підписом директора Марії Лоуллі Шуфтар, який був скерований на адресу Голови ФДМУ, вказана компанія вдруге звернулась до Фонду та зазначивши про те, що: … не зважаючи на факти та ситуацію, що склалась в Україні, Республіці Кіпр та у світі, численні порушення законодавства та Статуту ТОВ "ЗТМК" під час повідомлення компанії "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД" про скликання позачергових загальних зборів учасників Товариства ФДМУ не взяв їх до уваги, вжив заходів щодо негайного скликання позачергових загальних зборів на 30.04.2020 та розпочав засідання позачергових загальних зборів ТОВ "ЗТМК". Під час проведення зборів 30.04.2020 головою зборів Ігнатовським С.Ю. було повідомлено директору ТОВ "ЗТМК" Сиваку В.В., що зважаючи на відсутність на зборах учасників ТОВ "ЗТМК" 30.04.2020 представника компанії "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД" подальша участь іноземного учасника у загальних зборах учасників ТОВ "ЗТМК" є неможливою, в т.ч. наголосив про відсутність обов`язку повідомити про перенесення загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК" на 12.05.2020 компанію "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД". Цим листом директор компанії "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД" звертає увагу Голови ФДМУ на ту обставину, що з моменту проведення зборів 30.04.2020 і до 20.05.2020 іноземний учасник - компанія "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД" не отримувала жодних повідомлень про скликання позачергових загальних зборів учасників у зв`язку із оголошеною перервою. Крім того, просив керівника Фонду як гаранта дотримання законності у очолюваному ним центральному органі виконавчої влади із спеціальним статусом втрутитись у ситуацію, посприяти у вирішенні існуючих між учасниками ТОВ "ЗТМК" непорозумінь з метою стабільної роботи стратегічно важливого для економіки України підприємства титанової галузі та вжити заходів щодо скасування позачергових загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК", призначених на 29.05.2020 о 15 год. 00 в приміщенні ФДМУ у м. Києві.

2.29.Зазначений лист позивачем скеровано на адресу Голови ФДМУ 22.05.2020.

2.30.30.04.2020, 12.05.2020 та 29.05.2020 проведено позачергові загальні збори учасників ТОВ "Запорізький титано-магнієвий комбінат", результати яких оформлені протоколом за №1/2020.

2.31.За змістом вказаного протоколу, всі учасники товариства своєчасно та належним чином повідомлені про місце, час та порядок денний загальних зборів учасників.

Місце проведення позачергових загальних зборів учасників Товариства: м. Київ, вул. Генерала Алмазова, буд. 18/9, кабінет 304 (зала засідань).

Дата проведення зборів: 30 квітня 2020 року.

Початок реєстрації учасників Зборів: 10 год. 00 хв.

Закінчення реєстрації учасників Зборів: 10 год. 50 хв.

Час початку роботи Зборів: 11 год. 00 хв.

Дата продовження Зборів: 12 травня 2020 року.

Час початку роботи Зборів: 14 год. 00 хв.

Дата продовження Зборів: 29 травня 2020 року.

Час початку роботи Зборів: 15 год. 00 хв.

Присутні:

Фонд державного майна України, місцезнаходження: Україна, м. Київ, вул. Генерала Алмазова, буд. 18/9, що володіє 51% статутного капіталу Товариства в особі директора Департаменту управління корпоративними правами держави та державними підприємствами Фонду Державного майна України Мартинюк Юрій Володимирович, який діє на підставі довіреності №95 від 29.04.2020.

Запрошені:

Ігнатовський С.Ю. - заступник Голови Фонду;

Васильченко О.І. - заступник директора Департаменту - начальник Управління;

Зюзь Т.І. - начальник відділу Фонду;

Сивак В.В. - директор Товариства;

Чишинський Р.В. - адвокат.

На зборах присутні 51% голосів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Запорізький титано-магнієвий комбінат". Відповідно до Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" та статуту Товариства збори вважаються повноважними з усіх питань і такими, що відбулись.

Порядок денний:

1. Про обрання Голови та Секретаря загальних зборів Учасників ТОВ "ЗТМК".

2. Про припинення повноважень директора Товариства.

3. Про обрання в.о. директора Товариства.

По першому питанню порядку денного збори вирішили:

Обрати Головою Зборів Ігнатовського Сергія Юрійовича .

Обрати секретарем Зборів Зюзь Тетяну Іванівну .

По другому питанню порядку денного збори вирішили:

Продовжити засідання загальних зборів учасників 12.05.2020 о 14.00.

Об 11 годині 30 хвилин Голова загальних Зборів учасників ТОВ "ЗТМК" оголосив перерву.

Засідання загальних Зборів учасників Товариства продовжено 12.05.20 о 14.00.

Присутні учасники:

Фонд державного майна України, місцезнаходження: Україна, м. Київ, вул. Генерала Алмазові, буд. 18/9, що володіє 51% статутного капіталу Товариства в особі директора Департаменту управління Корпоративними правами держави та державними підприємствами Фонду Державного майна України Мартинюка Юрія Володимировича, який діє на підставі довіреності №95 від 29.04.2020.

Запрошені:

Ігнатовський С.Ю. - Голова Зборів;

Васильченко О.І. - заступник директора Департаменту - начальник Управління;

Зюзь Т.І. - секретар Зборів;

Сивак В.В. - директор Товариства;

Чишинський Р.В. - адвокат.

Слухали:

Директора ТОВ "ЗТМК", який надав пояснення стосовно необхідності включення додаткових питань до порядку денного загальних зборів учасників.

Крім того, Директор ТОВ "ЗТМК" Сивак В.В. сказав, що надасть письмові ґрунтовні пояснення з фінансовими та аналітичними розрахунками в доцільності та нагальній потребі розгляду зазначених вище питань.

Оскільки аналіз даних питань потребує часу та виваженого рішення, а можливо й залучення аналітичних експертів, Голова Зборів запропонував оголосити перерву у проведенні загальних зборів учасників до 15.00 години 29.05.2020.

Вирішили:

Продовжити засідання загальних зборів учасників 29.05.2020 о 15.00.

О 14 год. 30 хв. Голова загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК" оголосив перерву.

Засідання загальних Зборів учасників Товариства продовжено 29.05.20 о 15.00.

Присутні учасники:

Фонд державного майна України, місцезнаходження: Україна, м. Київ, вул. Генерала Алмазова, буд. 18/9, що володіє 51% статутного капіталу Товариства в особі директора Департаменту управління корпоративними правами держави та державними підприємствами Фонду Державного майна України Мартинюка Юрія Володимировича, який діє на підставі довіреності №95 від 29.04.2020 року.

Запрошені:

Ігнатовський С.Ю. - Голова Зборів;

Васильченко О.І. - заступник директора Департаменту - начальник Управління;

Зюзь Т.І. - секретар Зборів;

Сивак В.В. - директор Товариства;

Чишинський Р.В. - адвокат.

Голова Зборів повідомив, що відповідно до частини п`ятої статті 33 Закону України "Про товариства з обмеженою і додатковою відповідальністю" рішення з питань, не включених до порядку денного загальних зборів учасників, приймаються лише за умови, що в них беруть участь всі учасники товариства, які одностайно надали згоду на розгляд таких питань. Оскільки другий учасник ТОВ "ЗТМК" відсутній на загальних зборах учасників, запропоновані питання не можуть бути включені до порядку денного.

Вирішили:

Дотримуватись порядку денного відповідно до завдання на голосування.

Слухали з другого питання порядку денного: Голову Зборів Ігнатовського С.Ю., який сказав, що розпорядженням Кабінету Міністрів України від 26.02.20 №165-р було погоджено призначення Лубеннікова С.В. в. о. директора ТОВ "ЗТМК".

На виконання зазначеного розпорядження Голова Зборів запропонував голосувати про припинення повноважень директора ТОВ Сивака В.В. та доручити Сиваку В.В. забезпечити передачу всієї документації та майна Товариства виконуючому обов`язки.

Голосували:

"за" - 100% голосів від зареєстрованих на Зборах.

"проти" - 0% голосів від зареєстрованих на Зборах.

"утримались" - 0% голосів від зареєстрованих на Зборах.

"не голосували" - 0% голосів від зареєстрованих на Зборах.

Вирішили:

Припинити повноваження директора Товариства Сивака В.В. та доручити Сиваку В.В. забезпечити передачу всієї документації та майна Товариства виконувачу обов`язків.

Слухали з третього питання порядку денного: Голову Зборів Ігнатовського С.Ю., який запропонував голосувати за обрання в.о. Лубеннікова С.В. директором Товариства з 30.05.2020 та затвердити умови контракту, що укладатиметься з ним. Уповноважити на підписання контракту з в.о. директора Товариства Лубенніковим С.В. Голову загальних зборів учасників.

Голосували:

"за" - 100% голосів від зареєстрованих на Зборах.

"проти" - 0% голосів від зареєстрованих на Зборах.

"утримались" - 0% голосів від зареєстрованих на Зборах.

"не голосували" - 0% голосів від зареєстрованих на Зборах.

Вирішили:

Обрати в.о. директора Товариства Лубеннікова С.В. з 30.05.2020 та затвердити умови контракту, що укладатиметься з ним. Уповноважити на підписання контракту з в.о. директора Товариства Лубенніковим С.В. Голову загальних зборів.

О 15 год. 30 хв. Голова загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК" оголосив загальні збори учасників закритими.

2.32.Відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 05.06.2020, державна реєстрація новоутвореної юридичної особи Товариства з обмеженою відповідальністю "Запорізький титано-магнієвий комбінат" проведена 19.11.2013; ідентифікаційний код юридичної особи - 38983006; місцезнаходження юридичної особи: 69600, Запорізька область, м. Запоріжжя, Заводський район, вул. Теплична, буд. 18 , Лубенніков Сергій Вікторович (виконуючий обов`язки) - керівник, Сивак Володимир Вікторович , 14.11.2013 (відповідно до статуту) - підписант. Відомості про органи управління юридичної особи - загальні збори, директор, наглядова рада.

Зазначаючи про порушення свого корпоративного права як учасника ТОВ "ЗТМК", який володіє 49% статутного капіталу, на участь в управлінні зазначеним ТОВ через участь в загальних зборах учасників товариства, компанія "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД" звернулась із цим позовом до суду.

3.Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції

3.1.Справа розглядалася неодноразово. За результатом нового розгляду Господарський суд Запорізької області рішенням від 12.12.2023, яке Центральний апеляційний господарський суд залишив без змін постановою від 18.04.2024, в задоволенні позову відмовив.

3.3.Судові рішення мотивовані таким:

- враховуючи, що спірні загальні збори скликались на 30.04.2020, а письмове повідомлення про скликання цих зборів було надіслано на адресу компанії "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД" 30.03.2020 поштовим відправленням з описом вкладення, вимога частин третьої та четвертої статті 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" та пункту 10.8 Статуту Товариства щодо повідомлення учасника про загальні збори не менш ніж за 30 днів дотримана;

- проведення загальних зборів не за місцезнаходженням товариства, як встановлено частиною сьомою статті 33 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", про що усі учасники були повідомлені належним чином, саме по собі не може бути безумовною підставою для визнання недійсними рішень, прийнятих на таких загальних зборах;

- у будь-якому разі необхідно виходити з того, що суд не вправі визнавати недійсними рішення загальних зборів, якщо допущені під час скликання та проведення загальних зборів порушення не порушують законні права учасника (власника), який оскаржує рішення. Права учасника (акціонера, члена, власника) юридичної особи не можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він був повідомлений про час та місце загальних зборів, але не скористався своїм правом на участь через особисті причини, які не пов`язані з недотриманням вимог законодавства або статуту під час скликання загальних зборів;

- чинне законодавство не передбачає обов`язку відкладати проведення загальних зборів у разі неможливості особи прийняти особисту участь у зборах. Натомість у такому разі позивач мав можливість брати участь у загальних зборах через своїх представників. Особиста його участь (в особі директора) у таких зборах є його правом, а не обов`язковою умовою для визнання загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю (відповідача) правомочними;

- у матеріалах справі відсутні докази повідомлення компанії "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД" про оголошення перерв до 12.05.2020 та 29.05.2020 при проведенні загальних зборів, проте лист компанії "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД" від 22.05.2020, надісланий на адресу ФДМУ, свідчить, що позивач був обізнаний про дати оголошених перерв на зборах учасників ТОВ "ЗТМК";

- позивач не використав свого права на ознайомлення з документами та інформацією, необхідними для розгляду питань порядку денного на загальних зборах учасників, і матеріали справи №908/1767/20 не містять будь-яких доказів, які свідчили б про незабезпечення позивачу можливості ознайомитися з документами та інформацією, зокрема його представнику;

- не заслуговують на увагу посилання позивача на прийняття рішення загальними зборами в період дії заборони, встановленої ухвалою про забезпечення позову Жовтневого районного суду м. Дніпропетровська від 28.04.2020 у справі №201/3829/20, оскільки постановою суду апеляційної інстанції зазначена ухвала була скасована, а у задоволенні заяви про забезпечення позову було відмовлено. При цьому постанова Дніпровського апеляційного суду від 29.05.2020 набрала законної сили з дня її прийняття;

- судами не встановлено порушень вимог Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" під час прийняття рішень оскаржуваними зборами та порушень прав позивача;

- судами не встановлено, а позивачем не доведено, протиправності дій державного реєстратора під час здійснення оскаржуваної реєстраційної дії.

4.Короткий зміст вимог касаційної скарги та її обґрунтування. Доводи інших учасників справи

4.1.Компанія "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД" звернулася до Верховного Суду з касаційно скаргою, в якій просить скасувати постанову Центрального апеляційного господарського суду від 18.04.2024 та рішення Господарського суду Запорізької області від 12.12.2023 і ухвалити нове рішення, яким позов компанії "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД" задовольнити в повному обсязі.

4.2.Скаржник, обґрунтовуючи підстави касаційного оскарження, посилається на пункти 1 та 3 частини другої статті 287 ГПК, зазначаючи, що:

- судами попередніх інстанцій при прийнятті оскаржуваних рішень не враховано висновків Верховного Суду, викладених у постанові від 03.09.2019 у справі №922/2506/18, щодо обов`язку повідомлення учасників товариства про дату, час та місце проведення загальних зборів учасників після перерви в їх роботі;

- відсутній висновок Верховного Суду з питання відсутності обов`язку повідомлення учасників товариства про дату, час та місце проведення загальних зборів учасників після перерви в їх роботі .

4.3.Фонд державного майна України подав відзив на касаційну скаргу, в якому зазначаючи про безпідставність викладених у скарзі доводів, просить залишити скаргу без задоволення, а оскаржувані судові рішення залишити без змін, як такі, що прийняті у відповідності до норм матеріального та процесуального права.

5.Позиція Верховного Суду

5.1.17.06.2018 набрав чинності Закон України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", який, відповідно до статті 1, визначає правовий статус товариств з обмеженою відповідальністю (далі також ТОВ) та товариств з додатковою відповідальністю (далі також ТДВ), порядок їх створення, діяльності та припинення, права та обов`язки їх учасників (частина перша). Управління ТОВ та ТДВ, у статутних капіталах яких є частка держави або органів місцевого самоврядування, регулюється цим Законом з урахуванням особливостей, передбачених спеціальними законами (частина третя).

5.2.Відповідно до пункту 3 Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" протягом року з дня набрання чинності цим Законом положення статуту товариства з обмеженою відповідальністю, товариства з додатковою відповідальністю, що не відповідають цьому Закону, є чинними в частині, що відповідає законодавству станом на день набрання чинності цим Законом. Цей пункт не застосовується після внесення змін до статуту товариства з обмеженою відповідальністю, товариства з додатковою відповідальністю.

5.3.Наведену норму потрібно тлумачити так, що протягом року з дня набрання чинності Законом України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" товариства можуть здійснювати свою діяльність на підставі положень статуту в редакції, яка діє на момент набрання чинності цим Законом, за умови, що положення такого статуту відповідають чинному на той момент законодавству, зокрема Закону України "Про господарські товариства". Якщо протягом "перехідного періоду" (одного року з дня набрання чинності Законом) товариство вносить зміни до статуту, така редакція статуту товариства після внесення змін повинна відповідати Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю".

5.4.Якщо товариство не внесе відповідні зміни до статуту через рік після набрання чинності Законом України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", то у такому разі положення статуту, які не відповідають цьому Закону, не застосовуються, натомість учасники товариства повинні керуватися нормами Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю".

5.5.Статут ТОВ "Запорізький титано-магнієвий комбінат" (нова редакція) затверджено загальними зборами учасників відповідно до протоколу зборів учасників ТОВ "ЗТМК" від 20.07.2016.

5.6.Оскільки Закон України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" набрав чинності 17.06.2018, то відповідні зміни до статуту ТОВ "ЗТМК" повинні бути внесені до 17.06.2019.

5.7.Через рік після набрання чинності Законом України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" ТОВ "ЗТМК" не внесло відповідні зміни до статуту, тому положення статуту товариства, які не відповідають вказаному Закону, не застосовуються, натомість учасники товариства з 17.06.2019 повинні керуватися нормами Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю".

5.8.Відповідно до пункту 1 частини першої статті 5 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" учасники товариства, зокрема, мають право брати участь в управлінні товариством у порядку, передбаченому цим Законом та статутом товариства.

5.9.Відповідно до статті 28 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" органами товариства є загальні збори учасників, наглядова рада (у разі утворення) та виконавчий орган.

5.10.Згідно зі статтею 29 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" загальні збори учасників є вищим органом товариства. Кожен учасник товариства має право бути присутнім на загальних зборах учасників, брати участь в обговоренні питань порядку денного і голосувати з питань порядку денного загальних зборів учасників. Кожен учасник товариства на загальних зборах учасників має кількість голосів, пропорційну до розміру його частки у статутному капіталі товариства, якщо інше не передбачено статутом.

5.11.Статтею 30 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" (в редакції, що діяла на час проведення зборів) унормовано, що загальні збори учасників можуть вирішувати будь-які питання діяльності товариства (частина перша). До компетенції загальних зборів учасників (частина друга) належать: 1) визначення основних напрямів діяльності товариства; 2) внесення змін до статуту товариства, прийняття рішення про здійснення діяльності товариством на підставі модельного статуту; 3) зміна розміру статутного капіталу товариства; 4) затвердження грошової оцінки негрошового вкладу учасника; 5) перерозподіл часток між учасниками товариства у випадках, передбачених цим Законом; 6) обрання та припинення повноважень наглядової ради товариства або окремих членів наглядової ради, встановлення розміру винагороди членам наглядової ради товариства; 7) обрання одноосібного виконавчого органу товариства або членів колегіального виконавчого органу (всіх чи окремо одного або декількох з них), встановлення розміру винагороди членам виконавчого органу товариства; 8) визначення форм контролю та нагляду за діяльністю виконавчого органу товариства; 9) створення ін. органів товариства, визначення порядку їх діяльності; 10) прийняття рішення про придбання товариством частки (частини частки) учасника; 11) затвердження результатів діяльності товариства за рік або інший період; 12) розподіл чистого прибутку товариства, прийняття рішення про виплату дивідендів; 13) прийняття рішень про виділ, злиття, поділ, приєднання, ліквідацію та перетворення товариства, обрання комісії з припинення (ліквідаційної комісії), затвердження порядку припинення товариства, порядку розподілу між учасниками товариства у разі його ліквідації майна, що залишилося після задоволення вимог кредиторів, затвердження ліквідаційного балансу товариства; 14) прийняття інших рішень, віднесених цим Законом до компетенції загальних зборів учасників.

5.12.Загальні збори учасників (стаття 31 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" в редакції, що діяла на час проведення зборів) скликаються у випадках, передбачених цим Законом або статутом товариства, а також: 1) з ініціативи виконавчого органу товариства; 2) на вимогу наглядової ради товариства; 3) на вимогу учасника або учасників товариства, які на день подання вимоги в сукупності володіють 10 або більше відсотками статутного капіталу товариства (частина перша). Річні загальні збори учасників скликаються протягом 6 місяців наступного за звітним року, якщо інше не встановлено законом ... (частина друга) … Вимога про скликання загальних зборів учасників подається виконавчому органу товариства в письмовій формі із зазначенням запропонованого порядку денного. У разі скликання загальних зборів учасників з ініціативи учасників товариства така вимога повинна містити інформацію про розмір часток у статутному капіталі товариства, що належать таким учасникам (частина п`ята). Виконавчий орган товариства повідомляє про відмову в скликанні загальних зборів учасникам, які вимагали скликання таких зборів, письмово із зазначенням причин відмови протягом 5 днів з дати отримання вимоги від таких учасників товариства (частина шоста). Разом з питаннями, запропонованими для включення до порядку денного загальних зборів учасників особою, яка вимагає скликання таких зборів, виконавчий орган товариства з власної ініціативи може включити до нього додаткові питання (частина сьома). Виконавчий орган товариства зобов`язаний вчинити всі необхідні дії для скликання загальних зборів учасників у строк не пізніше 20 днів з дня отримання вимоги про проведення таких зборів (частина восьма). У разі якщо протягом 10 днів з дня, коли товариство отримало чи мало отримати вимогу про скликання загальних зборів, учасники не отримали повідомлення про скликання загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлено статутом, особи, які ініціювали їх проведення, можуть скликати загальні збори учасників самостійно. У такому випадку обов`язки щодо скликання та підготовки проведення загальних зборів учасників, передбачені статтею 32 цього Закону, покладаються на учасників товариства, які ініціювали загальні збори учасників (частина дев`ята). Загальні збори учасників можуть прийняти рішення з будь-якого питання без дотримання вимог, встановлених цим Законом та статутом товариства щодо порядку скликання загальних зборів учасників та щодо повідомлень, якщо в таких загальних зборах учасників взяли участь всі учасники товариства та всі вони надали згоду на розгляд таких питань (частина десята).

5.13.Загальні збори учасників (стаття 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" в редакції, що діяла на час проведення зборів) скликаються виконавчим органом товариства. Статутом товариства може бути визначений інший орган, уповноважений на скликання загальних зборів учасників (частина перша). Виконавчий орган товариства скликає загальні збори учасників шляхом надсилання повідомлення про це кожному учаснику товариства (частина друга). Виконавчий орган товариства зобов`язаний повідомити учасників товариства не менше ніж за 30 днів до запланованої дати проведення загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлений статутом товариства (частина третя). Повідомлення, передбачене частиною третьою цієї статті, надсилається поштовим відправленням з описом вкладення. Статутом товариства може бути встановлений інший спосіб повідомлення (частина четверта). У повідомленні про загальні збори учасників зазначаються дата, час, місце проведення, порядок денний. Якщо до порядку денного включено питання про внесення змін до статуту товариства, до повідомлення додається проект запропонованих змін (частина п`ята). Виконавчий орган товариства приймає рішення про включення запропонованих питань до порядку денного загальних зборів учасників (частина шоста). Пропозиції учасника або учасників товариства, які в сукупності володіють 10 або більше відсотками статутного капіталу товариства, підлягають обов`язковому включенню до порядку денного загальних зборів учасників. У такому разі таке питання вважається автоматично включеним до порядку денного загальних зборів учасників (частина сьома). Після надсилання повідомлення, передбаченого частиною третьою цієї статті, забороняється внесення змін до порядку денного загальних зборів учасників, крім включення нових питань відповідно до частини сьомої цієї статті (частина восьма). Виконавчий орган товариства зобов`язаний повідомити учасників товариства про внесення змін до порядку денного не менше ніж за 10 днів до запланованої дати загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлений статутом товариства, відповідно до частини четвертої цієї статті (частина дев`ята). До порядку денного можуть бути внесені будь-які зміни за згодою всіх учасників товариства. У такому разі положення частин восьмої і дев`ятої цієї статті не застосовуються (частина десята). Виконавчий орган товариства зобов`язаний надати учасникам товариства можливість ознайомитися з документами та інформацією, необхідними для розгляду питань порядку денного на загальних зборах учасників. Виконавчий орган товариства забезпечує належні умови для ознайомлення з такими документами та інформацією за місцезнаходженням товариства у робочий час, якщо інший порядок не передбачений статутом товариства (частина одинадцята).

5.14.Таким чином, зі змісту наведених статей Закону вбачається, що ними унормовано порядок скликання "загальних зборів" тобто не виключно річних, а отже і позачергових, зокрема на вимогу учасників товариства.

5.15.Відповідно до статті 39 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" виконавчий орган товариства здійснює управління поточною діяльністю товариства (частина перша). До компетенції виконавчого органу товариства належить вирішення всіх питань, пов`язаних з управлінням поточною діяльністю товариства, крім питань, що належать до виключної компетенції загальних зборів учасників та наглядової ради товариства (у разі утворення) (частина друга). Виконавчий орган товариства підзвітний загальним зборам учасників і наглядовій раді товариства (у разі утворення) та організовує виконання їхніх рішень (частина третя). Виконавчий орган товариства є одноосібним. Назвою одноосібного виконавчого органу є "директор", якщо статутом не передбачена інша назва (частина четверта). Статутом може бути встановлено, що виконавчий орган товариства є колегіальним, та визначено його кількісний склад. Назвою колегіального виконавчого органу є "дирекція", а його голови - "генеральний директор", якщо статутом не передбачені інші назви (частина п`ята). Обрання членів колегіального виконавчого органу та його голови здійснюється голосуванням щодо кожного кандидата окремо, якщо статутом не передбачено обрання членів виконавчого органу та його голови списком, кумулятивним голосуванням чи в іншому порядку (частина шоста). Для прийняття рішень з питань, які віднесені до компетенції виконавчого органу, але виходять за межі звичайної щоденної діяльності товариства, голова колегіального виконавчого органу зобов`язаний скликати засідання виконавчого органу. Статутом товариства можуть встановлюватися обмеження щодо суми, типу, предмета правочинів, для прийняття рішення щодо яких голова колегіального виконавчого органу має скликати засідання виконавчого органу товариства. Порушення вимог цієї частини головою виконавчого органу є підставою для розірвання з ним цивільно-правового або трудового договору (контракту) (частина сьома). Рішення колегіального виконавчого органу приймаються більшістю голосів усіх його членів. Статут товариства може містити перелік питань, прийняття рішення щодо яких вимагатиме більшої кількості голосів (частина восьма). Фізична особа, яка є членом колегіального виконавчого органу товариства або діє як одноосібний виконавчий орган, не може бути членом наглядової ради цього товариства (частина дев`ята). Одноосібний виконавчий орган товариства або голова колегіального виконавчого органу товариства може діяти від імені товариства без довіреності. Статут товариства може передбачати можливість кожного або окремих членів колегіального виконавчого органу діяти від імені товариства без довіреності або можливість усіх чи окремих членів виконавчого органу вчиняти дії від імені товариства без довіреності виключно разом. Якщо член виконавчого органу на час своєї відсутності призначив тимчасового виконувача обов`язків, такий член виконавчого органу несе солідарну відповідальність перед товариством разом із призначеною ним особою (частина десята). Член колегіального виконавчого органу товариства не може передати свій голос іншим членам цього виконавчого органу товариства (частина одинадцята). Повноваження одноосібного виконавчого органу чи голови колегіального виконавчого органу можуть бути припинені або він може бути тимчасово відсторонений від виконання своїх повноважень лише шляхом обрання нового одноосібного виконавчого органу чи голови колегіального виконавчого органу або тимчасових виконувачів їхніх обов`язків. У разі припинення повноважень одноосібного виконавчого органу або члена колегіального виконавчого органу договір із цією особою вважається припиненим. Статутом товариства може бути передбачено вимогу про обрання нових членів чи тимчасових виконувачів обов`язків для всіх членів колегіального виконавчого органу (частина тринадцята).

5.16.Посадовими особами товариства (стаття 42 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю") є члени виконавчого органу, наглядової ради, а також інші особи, передбачені статутом товариства (частина перша). Конфліктом інтересів є конфлікт між обов`язком посадової особи діяти добросовісно і розумно в інтересах товариства в цілому та приватними інтересами посадової особи або її афілійованих осіб (частина третя).

5.17.Суди попередніх інстанцій встановили, що відповідно до змісту листа ФДМУ від 27.03.2020 за №10-57-6470 за підписом заступника Голови Фонду Ігнатовського С.Ю. на ім`я компанії "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД", у зв`язку із неотриманням у визначений пунктом 9 статті 31 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" від виконавчого органу ТОВ "ЗТМК" повідомлення про скликання загальних зборів, ФДМУ як учасник ТОВ "ЗТМК", що володіє часткою у розмірі 51% статутного капіталу товариства, з урахуванням статті 31 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" повідомив компанію "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД" про проведення 30.04.2020 об 11 год. 00 хв. позачергових загальних зборів учасників товариства у приміщенні Фонду державного майна України за адресою: м. Київ, вул. Генерала Алмазова, буд. 18/9, кабінеті 304 (зала засідань).

5.18.Суди встановили, що вказаний лист (повідомлення) для доставки було передано АТ "Укрпошта" 30.03.2020 (з описам вкладення) та вручено одержувачу - Компанії "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД" 28.05.2020 о 10 год. 01 хв.

5.19.Отже, враховуючи, що спірні загальні збори скликались на 30.04.2020, а письмове повідомлення про скликання цих зборів було надіслано на адресу Компанії "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД" 30.03.2020 поштовим відправленням з описом вкладення, суди попередніх інстанцій дійшли правильних висновків, що вимоги частин третьої, четвертої статті 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" та пункту 10.8 Статуту Товариства щодо повідомлення учасника про загальні збори не менш ніж за 30 днів дотримана.

5.20.Крім того, суди встановили, що лист від 27.03.2020 за №10-57-6470 ФДМУ було передано до доставки компанії DHL Express 01.04.2020 та доставлено одержувачу - Компанії "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД" 03.04.2020 о 12 год. 24 хв.

5.21.Відповідно до частини сьомої статті 33 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" загальні збори учасників проводяться за місцезнаходженням товариства, якщо інше не встановлено статутом товариства. Проведення загальних зборів за межами території України допускається лише за одностайною письмовою згодою всіх учасників товариства.

5.22.Суди установили, що місцезнаходженням ТОВ "Запорізький титано-магнієвий комбінат" є м. Запоріжжя, вул. Теплична, 18, однак спірні загальні збори учасників ТОВ "Запорізький титано-магнієвий комбінат", проведені 30.04.2020, 12.05.2020 та 29.05.2020, відбулись не за місцезнаходженням ТОВ "Запорізький титано-магнієвий комбінат", а у приміщенні Фонду державного майна України за адресою: м. Київ, вул. Генерала Алмазова, 18/9, каб. 304 (зала засідань).

5.23.Суди також встановили, що статутом ТОВ "ЗТМК" не визначено місце проведення загальних (у т.ч. позачергових) зборів учасників ТОВ "ЗТМК".

5.24.Згідно з частиною п`ятою статті 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" у повідомленні про загальні збори учасників зазначаються дата, час, місце проведення, порядок денний.

5.25.Відомості про дату, час, місце проведення та порядок денний загальних зборів є обов`язковими для їх зазначення у повідомленні про загальні збори учасників. При цьому інформація, що міститься в повідомленні, має бути зрозумілою, відповідати принципу достовірності і повноти (статті 2 Закону України "Про інформацію"). Відомості у повідомленні мають бути конкретними, докладними, вичерпними та точними для надання можливості особі, яка отримує ці відомості, зрозуміти їх правильно та однозначно. Адже необізнаність учасника товариства про скликання зборів, про конкретні дату, час, місце проведення загальних зборів учасників товариства та про порядок денний зборів або неоднозначність відомостей у повідомленні може перешкодити учаснику товариства реалізувати його право на участь в управлінні товариством шляхом участі у відповідних загальних зборах, голосування з питань порядку денного, підписання протоколу загальних зборів тощо.

5.26.За висновком судів, компанія "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД" була належним чином повідомлена про дату, час та місце проведення спірних зборів та порядок денний, з яким погоджується колегія суддів.

5.27.Суди встановили, що про обізнаність компанії "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД" про проведення 30.04.2020 об 11 год. 00 хв. позачергових загальних зборів учасників товариства у приміщенні Фонду державного майна України за адресою: м. Київ, вул. Генерала Алмазова, буд. 18/9, кабінеті 304 (зала засідань), також свідчить зміст листа компанії "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД" від 15.04.2020 на ім`я Голови Фонду державного майна України Сенниченко Д.В.

5.28.Вимоги частини третьої статті 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" вважаються дотриманими у разі, якщо повідомлення про проведення загальних зборів було надіслано учасникам не менше ніж за 30 днів до запланованої дати проведення загальних зборів.

5.29.Проведення загальних зборів не за місцезнаходженням товариства, як встановлено частиною сьомою статті 33 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", про що усі учасники були повідомлені належним чином, саме по собі не може бути безумовною підставою для визнання недійсними рішень, прийнятих на таких загальних зборах.

5.30.Своїм листом від 15.04.2020 на адресу Фонду державного майна України компанія "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД" повідомила Фонд державного майна України про неможливість проведення Загальних зборів ТОВ "ЗТМК" 30.04.2020, посилаючись, зокрема, на запровадження протиепідемічних заходів, пов`язаних із поширенням коронавірусної хвороби, в той час як місцезнаходженням позивача є Республіка Кіпр.

5.31.Тобто фактично причиною відсутності позивача на оспорюваних загальних зборах є його місцезнаходження за кордоном, а не неналежне повідомлення про збори.

5.32.У будь-якому разі необхідно виходити з того, що суд не вправі визнавати недійсними рішення загальних зборів, якщо допущені під час скликання та проведення загальних зборів порушення не порушують законні права учасника (власника), який оскаржує рішення. Права учасника (акціонера, члена, власника) юридичної особи не можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він був повідомлений про час та місце проведення загальних зборів, але не скористався своїм правом на участь через особисті причини, які не пов`язані з недотриманням вимог законодавства або статуту під час скликання загальних зборів.

5.33.Тобто причина неявки на збори має бути у прямому зв`язку з неналежним повідомленням.

5.34.Під час вирішення спору у справі суди врахували доводи позивача про те, що він не міг бути присутнім на загальних зборах внаслідок запровадження протиепідемічних заходів, пов`язаних із поширенням коронавірусної хвороби, у зв`язку з чим просив відкласти проведення загальних зборів, разом з тим, суди дійшли правильних висновків, що такі обставини не можуть бути підставою для задоволення позову з огляду на таке.

5.35.Нормами частин другої, третьої статті 33 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" (у редакції, що діяла на час проведення зборів) визначено, що учасники товариства беруть участь у загальних зборах учасників особисто або через своїх представників. Загальні збори учасників передбачають спільну присутність учасників товариства в одному місці для обговорення питань порядку денного або можуть проводитися у режимі відеоконференції, що дозволяє бачити та чути всіх учасників загальних зборів учасників одночасно.

5.36.Також умовами статті 35 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" передбачено, що учасник товариства може взяти участь у загальних зборах учасників шляхом надання свого волевиявлення щодо голосування з питань порядку денного у письмовій формі (заочне голосування). Справжність підпису учасника товариства на такому документі засвідчується нотаріально. Голос учасника товариства зараховується до результатів голосування з кожного окремого питання, якщо текст документа дозволяє визначити його волю щодо безумовного голосування за чи проти відповідного рішення з питання порядку денного. Такий документ долучається до протоколу загальних зборів учасників та зберігається разом із ним.

5.37.Чинне законодавство не передбачає обов`язку відкладати проведення загальних зборів у разі, якщо учасник повідомляє про неможливість його представника прийняти участь у загальних зборах зважаючи на критичну ситуацію, що склалася у світі та спричинена коронавірусом COVID-19, через заборону перетинання державного кордону на в`їзд в Україну для іноземців, закриття пунктів пропуску, авіасполучення. Натомість у такому разі позивач мав можливість брати участь у загальних зборах через своїх представників в Україні або надати своє волевиявлення щодо голосування з питань порядку денного у письмовій формі (заочне голосування). Особиста ж його участь (в особі директора) у таких зборах є його правом, а не обов`язковою умовою для визнання загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю (відповідача) правомочними.

5.38.Щодо доводів скаржника про порушення його прав внаслідок неповідомлення його про перерву в проведенні загальних зборів та про необхідність формування відповідного висновку Верховним Судом, колегія суддів зазначає таке.

5.39.Судами встановлено, що при проведенні спірних позачергових загальних зборів, які були призначені на 30.04.2020, оголошувались перерви на 12.05.2020 та в подальшому на 29.05.2020.

5.40.Можливість оголошення перерви (відкладення) при проведенні загальних зборів, хоч і не передбачена Законом України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", однак і не заборонена. У разі необхідності проведення загальних зборів в інший день (час), ніж зазначено у повідомленні, проведення загальних зборів може бути відкладено.

5.41.Крім того, у роботі загальних зборів може бути оголошена перерва, яка не є тотожною відкладенню, та може бути пов`язана із процедурою їх проведення (обідня перерва, перерва до іншого дня для продовження обговорення питань порядку денного), або із подіями, що унеможливлюють подальшу роботу загальних зборів.

5.42.У першому випадку (відкладення), на відміну від перерви, проведення призначених на відповідну дату загальних зборів не розпочинається, реєстрація учасників для участі у таких загальних зборах не відбувається.

5.43.Судами встановлено, що зі змісту протоколу зборів вбачається, що 30.04.2020 розпочалося проведення загальних зборів, цього ж дня проведено реєстрацію учасників для участі у таких загальних зборах, загальні збори розпочали розгляд питань порядку денного та прийняли рішення з питання першого: "Про обрання Голови та Секретаря загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК".

5.44.У зв`язку з необхідністю додаткового часу для продовження обговорення питань порядку денного у проведенні загальних зборів були оголошені перерви до 12.05.2020 та 29.05.2020. Отже, як вбачається із змісту протоколу, 12.05.2020, 29.05.2020 було продовжено розгляд питань з тим самим порядком денним, про який компанію "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД" вже було завчасно повідомлено в порядку статті 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю".

5.45.Визначений статтею 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" 30-денний строк для повідомлення учасників про проведення загальних зборів зумовлений процедурними питаннями, пов`язаними, зокрема, з підготовкою учасників до таких загальних зборів, ознайомленням з порядком денним, тощо.

5.46.Водночас, у разі оголошення перерви у проведенні загальних зборів, наведене означає продовження розгляду питань з тим самим порядком денним, про який учасники вже були завчасно повідомлені в порядку статті 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю".

5.47.Колегія суддів враховує, що недотримання порядку скликання загальних зборів учасників товариства в частині повідомлення позивача про проведення зборів, прийняття ними рішень за відсутності позивача, не повідомленого про їх проведення, є порушенням вимог закону та статуту товариства, порушує права позивача як учасника на участь в управлінні справами товариства (див. постанову Великої Палати Верховного Суду від 03.12.2019 у справі №904/10956/16), втім позивач був повідомлений про проведення загальних зборів.

5.48.Разом з тим Суд вважає за необхідне відзначити, що неповідомлення його учасників товариства про перерву в проведенні зборів, не у всіх випадках є підставою для визнання таких зборів недійсними/незаконними.

5.49.Суд вважає, що визначальним у такому випадку має бути поінформованість учасника(ів) про перерву у загальних зборах, який(які) з`явились на першочергову реєстрацію проведення таких зборів.

5.50.Суд акцентує, що організатор проведення загальних зборів має вжити всіх існуючих заходів щодо належного повідомлення саме таких учасників товариства про перерву у зборах, разом з тим неповідомлення осіб, що не з`явились на першочергову реєстрацію проведення загальних зборів, не може автоматично слугувати підставою для визнання таких загальних зборів незаконними, а всіх прийнятих на їх зборах рішень - недійсними.

5.51.Відтак повідомлення учасника про день та час скликання загальних зборів та неявка його/його представника на реєстрацію скликаних зборів, не вимагає, в разі оголошення перерви у зборах на інші дати, повідомляти учасника у той самий спосіб, що встановлений статтями 31, 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" для повідомлення про скликання загальних зборів. Будучи повідомленим про дату скликання загальних зборів у встановленому законом порядку, учасник, який не брав участі у зборах, має самостійно цікавитись прийнятими загальними зборами рішеннями, в тому числі і щодо оголошених перерв.

5.52.Аналізуючи доводи скаржника щодо його неповідомлення про перерви у проведенні зборів в контексті наведених висновків та норм права, а також встановлених судами попередніх інстанцій обставин справи, колегія суддів погоджується з висновками судів про відсутність підстав для визнання недійсним оспорюваного рішення, оскільки; по-перше, як вже було зазначено вище, під час розгляду справи суди встановили, що компанія "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД" була належним чином повідомлена про дату, час та місце проведення скликаних на 30.04.2020 позачергових зборів та про їх порядок денний; по-друге, оцінивши наявний у матеріалах справи лист компанії "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД" від 22.05.2020, надісланий на адресу ФДМУ, суди встановили, що позивач був обізнаний про дати оголошених перерв на зборах учасників ТОВ "ЗТМК", однак не використав свого права на ознайомлення з документами та інформацією, необхідними для розгляду питань порядку денного на загальних зборах учасників, та не забезпечив своєї участі у зборах через представника, або у режимі відеоконференції, або у спосіб надання свого волевиявлення щодо голосування з питань порядку денного у письмовій формі (заочне голосування).

5.53.При цьому, як правильно вказали суди попередніх інстанцій, зазначення в повідомленні ФДМУ №10-57-6470 від 27.03.2020 "Щодо скликання позачергових загальних зборів Товариства" про те, що з документами (матеріалами) пов`язаними з порядком денним позачергових загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК" можна ознайомитися в день проведення позачергових загальних зборів з 09 години 00 хвилин до 10 годин 00 хвилин, жодним чином не позбавляє позивача права на ознайомлення з документами в порядку, передбаченому частиною одинадцятою статті 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" та пункту 10.10 Статуту, враховуючи встановлені обставини оголошених перерв, про які позивачу було відомо.

5.54.З огляду на викладене вище, колегія суддів погоджується з висновками судів першої та апеляційної інстанцій про відсутність порушень вимог Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" під час прийняття рішень оскаржуваними зборами та відсутність порушень прав позивача у спірних правовідносинах.

5.55.Доводи скаржника про неврахування судами попередніх інстанцій висновків, викладених у постанові Верховного Суду від 03.09.2019 у справі №922/2506/18, колегія суддів не вважає слушними, оскільки викладені у вказаній постанові висновки були сформовані за відмінних (інших) фактичних обставин та за іншого правового регулювання, а саме Закону України "Про господарські товариства", який не регулює відносини у справі №908/1767/20.

5.56.Так, у справі №922/2506/18 суди встановили таке:

"Спірні рішення загальних зборів учасників Торгівельної фірми "Спорт, ЛТД" - Товариства з обмеженою відповідальністю були прийняті на зборах, що відбулися 21.02.2018. Проте, доказів повідомлення позивача про дату, час, місце та порядок денний зборів, які відбулися 21.02.2018, матеріали справи не містять. Обставини неповідомлення позивача про їх проведення відповідачем не заперечуються. Відповідач лише посилається на те, що у засіданні загальних зборів, яке відбулось 19.02.2018 та про проведення яких позивач був повідомлений у визначені Законом та Статутом порядку та строки, була оголошена перерва до 21.02.2018 та зазначає про відсутність у нього законодавчо закріпленого обов`язку здійснювати таке повідомлення у разі оголошення перерви у проведенні засідання загальних зборів учасників Товариства.

Однак, як встановив суд апеляційної інстанції в матеріалах справи відсутні докази того, що загальні збори учасників відповідача, призначені на 19.02.2018, відбулись та саме на цих зборах була оголошена перерва в засіданні до 21.02.2018. У протоколі загальних зборів учасників Торгівельної фірми "Спорт, ЛТД" - Товариства з обмеженою відповідальністю №1 від 21.02.2018, належним чином засвідчена копія якого наявна в матеріалах справи, відсутня інформація про те, що засіданні зборів було розпочате 19.02.2018. Зміст протоколу свідчить про те, що саме протягом дня 21.02.2018 була оголошена перерва в загальних зборах до 11:00 години 21.02.2018.".

5.57.Отже, у справі №922/2506/18, на відміну від цієї справи №908/1767/20, не було встановлено, що розгляд оспорюваних позивачем рішень було розпочато у дату, про яку було повідомлено позивача, та що мала місце перерва в проведенні зборів з такої дати на іншу.

6.Висновки за результатами розгляду касаційної скарги та розподіл судових витрат

6.1.Згідно з частинами першою, другою та п`ятою статті 236 ГПК судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

6.2.Відповідно до пункту 1 частини першої статті 308 ГПК суд касаційної інстанції за результатами розгляду касаційної скарги має право залишити судові рішення судів першої інстанції та апеляційної інстанції без змін, а скаргу без задоволення.

6.3.Суд касаційної інстанції залишає касаційну скаргу без задоволення, а судові рішення - без змін, якщо судове рішення, переглянуте в передбачених статтею 300 цього Кодексу межах, ухвалено з додержанням норм матеріального і процесуального права (частина перша статті 309 ГПК).

6.4.За результатами касаційного перегляду Судом не встановлено неправильного застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального чи порушення норм процесуального права. Оскаржувані судові рішення прийняті за результатами повного, всебічного та об`єктивного дослідження обставин справи і підстав для їх зміни чи скасування, за мотивів наведених у касаційній скарзі, Суд не вбачає.

6.5.З огляду на те, що Верховний Суд залишає касаційну скаргу без задоволення, судовий збір за подання касаційної скарги в порядку статті 129 ГПК покладається на скаржника.

Керуючись статтями 300, 301, 308, 309, 314, 315, 317 Господарського процесуального кодексу України, Верховний Суд

П О С Т А Н О В И В :

1.Касаційну скаргу компанії "ТОЛЕКСІС ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД" (TOLEXIS TRADING LIMITED) залишити без задоволення.

2.Постанову Центрального апеляційного господарського суду від 18.04.2024 та рішення Господарського суду Запорізької області від 12.12.2023 у справі №908/1767/20 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття, є остаточною та оскарженню не підлягає.

Головуючий С.В. Бакуліна

Судді І.Д. Кондратова

В.І. Студенець