номер провадження справи 27/335/23
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30.05.2024 Справа № 908/3801/23

м. Запоріжжя Запорізької області

Господарський суд Запорізької області у складі судді Дроздової С.С. при секретарі судового засідання Вака В.С., розглянувши матеріали справи

за позовом: Публічного акціонерного товариства «Запоріжжяобленерго» в особі Запорізького району електричних мереж (юридична адреса: вул. Сталеварів, 14, м. Запоріжжя, 69035; адреса для листування: вул. Героїв 37 Батальйону, 38Б, м. Запоріжжя, 69089, ідентифікаційний код юридичної особи 00130926)

до відповідача: Садівничого товариства «МИС» (с. Привільне, Запорізький район, Запорізька область, 70410, ідентифікаційний код юридичної особи 35319644)

про стягнення 80 732 грн. 38 коп.

за участю

представника позивача: Голубан О.І., довіреність № 355 від 21.12.2023

представники відповідача: Бодровнікова Л.П., голова правління, паспорт серія СВ № 153006 виданий 22.12.1999, Левицька Ю.В., адвокат, ордер серія АР № 1165425 від 27.02.2024

СУТЬ СПОРУ:

Публічне акціонерне товариство «Запоріжжяобленерго» в особі Запорізького району електричних мереж звернулося до суду з позовом про стягнення з Садівничого товариства «МИС» 80 732 грн 38 коп. заборгованості за не обліковану електричну енергію.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 25.12.2023, справу № 908/3801/23 передано на розгляд судді Дроздовій С.С.

Ухвалою суду від 28.12.2023 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі № 908/3801/23, присвоєно справі номер провадження 27/335/23. Розгляд справи призначено за правилами спрощеного позовного провадження без проведення судового засідання.

18.01.2024 від відповідача надійшов відзив на позовну заяву, відповідно до якого відповідач заперечує проти заявлених позовних вимог та просить суд відмовити у задоволенні позовну в повному обсязі.

Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 25.01.2024 визначено здійснювати розгляд справи за правилами загального позовного провадження, розпочати розгляд справи зі стадії відкриття провадження у справі. Призначено підготовче засідання на 13.02.2024.

02.02.2024 Публічним акціонерним товариством «Запоріжжяобленерго» в особі Запорізького району електричних мереж подані до суду заперечення на відзив на позовну заяву.

12.02.2024 Садівничим товариством «МИС» подана до суду заява про перенесення розгляду судової справи, у якій останній просить суд перенести підготовче засідання у зв`язку з наміром садового товариства укласти угоду про надання правничої допомоги з адвокатом, який буде здійснювати захист законних інтересів відповідача у судовому процесі.

Ухвалою суду від 13.02.2024 відкладено підготовче провадження, засідання суду призначено на 28.02.2024.

28.02.2024 через підсистему «Електронний суд» від Садівничого товариства «МИС» до суду надійшли пояснення по справі, у яких останнім, зокрема, заявлено клопотання, про стягнення витрат на правничу допомогу адвоката та зазначає, що очікування вартість понесених витрат приблизно становить 10 000,00 грн.

28.02.2024 Садівничого товариства «МИС» до суду через підсистему «Електронний суд» надійшла заява про витребування доказів у справі, а саме: просить суд витребувати у Публічного акціонерного товариства «Запоріжжяобленерго» в особі Запорізького району електричних мереж витяг з журналу обстеження лічильника NIK 2303 АТ. 1000.МС.11 заводський номер № 8800656 для ознайомлення.

Також, 28.02.2024 представником відповідача Садівничого товариства «МИС» подана заява про відкликання заяви про витребування доказів у справі, оскільки на день розгляду судової справи стало відомо, що журнал події роботи електролічильника відсутній.

В судовому засіданні 28.02.2024 представником Садівничого товариства «МИС» заявлено усне клопотання про залучення до участі у справі у якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору ТОВ «НІК-Електроніка».

28.02.2024 суд в порядку ч. 5 ст. 183 Господарського процесуального кодексу України оголосив протокольну ухвалу про перерву в підготовчому засіданні до 12.03.2024 о 12 год. 00 хв.

04.03.2024 через підсистему «Електронний суд» від Садівничого товариства «МИС» до суду надійшла заява, відповідач просить суд задовольнити клопотання та залучити до участі в якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору ТОВ «НІК-Електроніка».

08.03.2024 Публічним акціонерним товариством «Запоріжжяобленерго» в особі Запорізького району електричних мереж через підсистему «Електронний суд» подані до суду пояснення до заперечення на відзив з урахуванням пояснення по справі наданих відповідачем 27.02.2024 з доданими документами до матеріалів справи № 908/3801/23.

11.03.2024 через підсистему «Електронний суд» від Публічного акціонерного товариства «Запоріжжяобленерго» в особі Запорізького району електричних мереж до суду надійшли заперечення щодо заяви про залучення до участі в якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору ТОВ «НІК-Електроніка».

12.03.2024 Садівничим товариством «МИС» через підсистему «Електронний суд» подано заяву про залучення до матеріалів справи документу листа-відповіді ТОВ «НІК-Електроніка» від 11.03.2024. Також, у вказаній заяві позивач просить суд заяву про залучення до участі у справі в якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору не розглядати, оскільки вважає, що відпала необхідність у залученні до участі у справі ТОВ «НІК-Електроніка», з підстав отримання інформації від нього поза межами розгляду судової справи.

12.03.2024 представником Садівничого товариства «МИС» адвокатом Левицькою Ю.В. подана заява про відкликання заяви про залучення у якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ТОВ «НІК-Електроніка», у якій останній просить суд заяву про залучення у якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача не розглядати.

Ухвалою суду від 12.03.2024 продовжено строк підготовчого провадження до 25.04.2024, відкладено підготовче засідання на 09.04.2024.

28.03.2024 через підсистему «Електронний суд» від Публічного акціонерного товариства «Запоріжжяобленерго» в особі Запорізького району електричних мереж до суду надійшли пояснення на заяву про залучення до матеріалів справи документу від 11.03.2024.

09.04.2024 Садівничим товариством «МИС» через підсистему «Електронний суд» подані до суду додаткові пояснення у справі.

Ухвалою суду від 09.04.2024 підготовче провадження закрито, призначено справу до розгляду по суті 29.04.2024

В судовому засіданні 29.04.2024 суд в порядку ст. 208 Господарського процесуального кодексу України заслухав вступне слово позивача та відповідача, та в порядку ч. 2 ст. 216 Господарського процесуального кодексу України оголосив протокольну ухвалу про перерву в судовому засіданні до 27.05.2024 об 11 год. 00 хв. та перерва до 30.05.2024р.

Судове засідання 30.05.2024 проводилось за допомогою звукозаписувального технічного засобу.

Відповідно до ст. 222 Господарського процесуального кодексу України, Суд під час судового розгляду справи здійснює повне фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу в порядку, передбаченому Положенням про Єдину судову інформаційно-комунікаційну систему та/або положеннями, що визначають порядок функціонування її окремих підсистем (модулів). За заявою будь-кого з учасників справи або за ініціативою суду повне фіксування судового засідання здійснюється за допомогою відеозаписувального технічного засобу (за наявності в суді технічної можливості та за відсутності заперечень з боку будь-кого з учасників судового процесу).

Представник Публічного акціонерного товариства «Запоріжжяобленерго» в особі Запорізького району електричних мереж підтримав позовні вимоги. Зазначає, що Садівниче товариство «МИС» підписав заяву-приєднання до договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії від 03.12.2018, отже відповідно до чинного законодавства Договір споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії є публічним договором приєднання і є укладений між сторонами з 01.01.2019 в редакції позивача, опублікованої на сайті http//www.zoe.com.ua з подальшими змінами. Повідомляє, що відповідач звернувся до позивача з заявою 01.08.2022 (вх. №1505/62) за результатами розгляду якого відповідачу було вручено рахунок №1533/23 від 11.08.2022 для оплати замовлених робіт (послуг): позаплановий виклик інженера технічного аудиту та позачергова технічна перевірка трифазного лічильника. Зазначає, що відповідач отримав рахунок №1533/23 від 11.08.2022, за яким перерахував грошові кошти на банківський рахунок позивача 19.08.2022. Повідомляє, що за наступною заявою відповідача від 18.08.2022 (вх. №1671/062), щодо заміни електролічильника та трансформаторів струму, у зв`язку з закінченням терміну держповірки, до переліку замовлених робіт (послуг) ввійшли: позаплановий виклик інженера ТА, заміна трансформатора струму та заміна трифазного лічильника, відповідач отримав рахунок №1593/23 від 25.08.2022, за яким перерахував грошові кошти за замовлені послуги(роботи) на банківський рахунок позивача 01.09.2022. Повідомляє, що 09.09.2022 позивач при виконанні замовлених послуг за рахунком №1593/23 виявив порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії фіксацію індикатором впливу на лічильник електричної енергії фізичних полів, встановлених згідно акта про пломбування від 14.09.2017, на екрані лічильника було відтворено напис «Error radio», виявлене порушення зафіксовано актом про порушення №10010474 в присутності представника споживача. Також, зазначає, що пунктом 11 Акта відповідача було повідомлено про дату та час засідання комісії з розгляду актів, яка призначена на 28.09.2022. В зазначену дату представником споживача було подано заяву вх.№2103/062 від 28.09.2022 про видачу упакованого та опломбованого пакета з лічильником, для направлення його на завод виробник для отримання висновку, тому засідання комісії було перенесено до отримання даного висновку. Повідомляє, що 03.10.2022 завод виробник - ТОВ «НІК-Електроніка» склав акт обстеження лічильника НІК2303 AT.1000.MC.11 №8800656 за обстеженням якого було встановлено наявність впливу електромагнітного випромінювання високої частоти силою більше 10 в/м, вказаний вплив електромагнітного випромінювання високої частоти, який зафіксований в журналі подій, витяг з якого додано до акту обстеження. За висновком заводом виробником встановлено, що індикатор електромагнітного випромінювання високої частоти працює коректно після фіксації впливу електромагнітного випромінювання. Зазначає, що повідомленням №062-062/189 від 04.11.2022 відповідача було повідомлено про дату наступного засідання комісії з розгляду акту про порушення та запрошено на засідання комісії оператора системи з розгляду складеного акта про порушення на 16.11.2022 за адресою: вул. Героїв 37-го Батальйону, 38Б, м. Запоріжжя, адмінбудівля Запорізького РЕМ. 16.11.2022 в присутності представника споживача відбулось засідання комісії з розгляду Актів про порушення ПРРЕЕ, за результатами якого було прийнято рішення, яке оформлено протоколом засідання комісії з розгляду акта про порушення ПРРЕЕ №88 від 16.11.2022. Комісією було прийнято наступне рішення: виконати розрахунок по акту згідно ПРРЕЕ, згідно глави 8.4 визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення ПРРЕЕ та п/п 4. п. 8.4.2 ; п/п. 3 п. 8.4.9; п/п.3, п. 8.4.11. за 35 календарних днів, з дня останньої контрольного огляду засобу комерційного засобу обліку або технічної перевірки (якщо технічну перевірку було проведено після останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку) до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у дванадцять календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення, (за період з 05.08.2022р. по 09.09.2022р.). Зазначає, що відповідно до виставленого рахунку кількість недорахованої електричної енергії, що підлягає до сплати по акту порушення складає в обсязі 13482 кВтгод. на суму 80732,38грн. Повідомляє, що другий примірник протоколу №88 від 20.07.2022, розрахунок обсягу та вартості електроенергії по акту №10010474 та рахунок №10010474/23 були особисто отримані відповідачем 16.11.2022. Зазначає, що станом на час звернення із позовом до суду заборгованість відповідачем перед позивачем за необліковану електричну енергію по акту про порушення №10010474 від 09.09.2022 не сплачена та становить 80732,38грн.

Представник Садівничого товариства «МИС» заперечує проти задоволення позовних вимог, зазначає, 31.07.2022 при знятті показників спожитої електроенергії з лічильника NIK 2303 AT. 1000. МС.11 головою правління СТ «МИС» Бобровніковою Л.П. на екрані лічильника було виявлено абревіатуру «error rRd 10», у зв`язку з цим СТ «МИС» 01.08.2022 була подана письмова заява до керівництва Запорізького РЕМ, яка була зареєстрована за №1505/062 від 01.08.2022 з проханням направити спеціаліста для вирішення цього питання на місці. Повідомляє, що представником ПАТ «Запоріжжяобленерго» 05.08.2022 був складений акт про візуальне зняття показів розрахункових засобів обліку, в якому вказано про цілісність встановленого комерційного обліку та пломб, встановлених згідно акту пломбування. Вказує, що через півтора місяця роздумів та ніяких виразних пояснень по нашої заяві, представником ПАТ «Запоріжжяобленерго» 09.09.2022 складається акт №10010474 про порушення споживачем СТ «МИС» пункту 5.5.5 та підпункту 4 пункту 8.4.2 ПРРЕЕ: втручання в параметри розрахункового засобу обліку з метою зміни його показників шляхом впливу на лічильник електричної енергії фізичного поля від радіоелектричного пристрою, в наслідок чого спожита електрична енергія електролічильником не враховується. 28.09.2022 під час розгляду на комісії акту за № 10010474 споживачем була подана заява № 2103/062 від 28.09.2022 про видачу упакованого та опломбованого пакета з лічильником для направлення його на завод виробник для отримання підтвердження заводом виробником індикатора, факту спрацювання його внаслідок дії магнітного поля. Звертає увагу на те, що в ході обстеження заводом виробником електролічильника було виявлено, що на момент обстеження свинцева пломба з калібрувальним тавром ТОВ «НІК-Електроніка» ІІІкв.2017р.не пошкоджена, та те, що на момент обстеження свинцева пломба ВТК TOB «НІК-Електроніка» №1257951 також не пошкоджена. Повідомляє, що в ході обстеження при з`єднанні з лічильником за допомогою оптичного порту у журналі подій зафіксовано один вплив електромагнітного випромінювання високої частоти (ЕМВ). Повідомляє, що в заводських умовах був здійснений один вплив електромагнітного випромінювання більше 10В/м., на РКІ приладу обліку з`явився надпис «error raduo», та в журналі подій зафіксований другий вплив. Вказує, що згідно вищевикладеного констатуємо, що СТ «МИС» не мало ніяких можливостей втручання в роботу приладу обліку: ні фізичних, ні технічних, лічильник був опломбований, всі пломби були цілі, також лічильник був вмонтований внероз`ємний корпус із захистом від магнітних та радіозавад. На думку відповідача чинником втручання в роботу електролічильника могли бути грозові електричні розряди, так як третя декада липня була грозова, а при заміни електролічильника були виявлені пошкоджені провода на трансформаторах струму, що доказує проходження через провода електричної енергії великої величини та напруги, або збій в роботі електроніки лічильника. В підтвердження факту грозових явищ в зазначений період в регіоні відповідачем надано довідку Запорізького обласного центру з гідрометеорології № 007/999-04 від 11.01.2024 про погодні умови в третій декаді липня 2022 року.

Також, відповідач зазначив, що лічильник NIK 2303 АТ.1000.МС.11 розроблявся та виготовлений у відповідності СОУ-НМПЕ 40.1.35.110 : 2005, якими передбачено, що: п. 5.6 Лічильники електронні повіни бути стійкими до впливу радіозавад від іскрових розрядів напругою до 15кв (15000 в) через повітряний зазор,створюванні, наприклад, при роботі електробутових приладів. Після припинення їх дії на працюючий лічильник: покази лічильника не повіни мати спричинених цим впливом додаткових змін, більше ніж 0,1 кв/год, а на випробувальном виході не повинно утворюватись більше ніж відповідне цілому число імпульсів; лічильник не повинен зазнавати пошкоджень, а основна похибка повинна залишатися в границях нормованих значень; на офіційному сайті «NIK Електронік» : лічильники електричної енергії NIK 2303 А… настанова з експлуатації АШХ.411152.052НЕ передбачає: аркуш 9 п. 1.2.19 Лічильники несприйнятливі до електростатичних та іскрових розрядів; арукуш 9 п. 1.2.20 лічильники несприйнятливі до високочастотних електромагнітних полів. Вважає, що зазначене вказує на підвищений захист лічильника серії 2303 від зовнішнього впливу електростатичних та іскрових розрядів, та високочастотних електромагнітних полів. Зазначає, що у настанові з експлуатації лічильники електричної енергії 2303 ААШХ.411152.057 НЕ, датчик електромагнітного поля, яким можуть оснащуватися лічильники, спрацьовує при впливі електромагнітного поля напруженістю більше 10 В/м в діапазоні частоти: від 80 до 2000 МГц. При тривалості впливу більше 3 с на дисплеї лічильника починає періодично з`являтися повідомлення «error radio,,», а в журналі подій лічильника фіксується запис про цю подію. Якщо протягом 60 секунд датчиком будуть зафіксовані повторні впливи електромагнітного поля такої ж напруженості, то через 60 секунд після завершення останнього з них в журнал подій сформується запис про дію електромагнітного поля з реєстрацією їх загальної тривалості. Якщо ж пауза між впливами електромагнітного поля буде більшою, ніж 60 секунд, кожен із них буде зафіксовано в журналі окремим записом з реєстрацією тривалості кожного з них.

Крім того, представник відповідача повідомив про намір подати уточнений розрахунок витрат на правничу допомогу.

Згідно до статті 210 ГПК України, суд дослідив оригінали документальних доказів, які надано представниками сторін.

Заслухавши представників позивача та відповідача, дослідивши докази, суд вийшов з нарадчої кімнати та згідно ст. 240 Господарського процесуального кодексу України оголосив вступну та резолютивну частини рішення, повідомив строк виготовлення повного тексту рішення та роз`яснив порядок і строк його оскарження.

Розглянувши матеріали справи та оцінивши надані докази, вислухавши пояснення представників сторін, суд

УСТАНОВИВ:

Як вбачається із матеріалів справи, з 01.01.2019 Публічне акціонерне товариство «Запоріжжяобленерго», далі позивач, Оператор системи, розпочало провадження господарської діяльності з розподілу електричної енергії на території Запорізької області на підставі отриманої ліцензії, що видана на підставі постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 13.11.2018 №1415. Отже, з 01.01.2019 Публічне акціонерне товариство «Запоріжжяобленерго» є Оператором системи розподілу (надалі ОСР) та надає послугу з розподілу електричної енергії.

На виконання вимог законодавства в сфері електроенергетики, зокрема, постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 13.11.2018 №1415 Публічним акціонерним товариством «Запоріжжяобленерго», для забезпечення публічності, розміщено на офіційному веб-сайті ОСР: http//www.zoe.com.ua, «Договір споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії» та Заяви-приєднання.

Згідно ч. 4 ст. 46 Закону України «Про ринок електричної енергії», оператор системи розподілу надає послуги з розподілу електричної енергії на підставі договорів про надання послуг з розподілу. Договори про надання послуг з розподілу є публічними договорами приєднання та укладаються на основі типових договорів, форма яких затверджується Регулятором. (Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, далі НКРЕКП).

Пунктом 1.2.4. Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 №312, далі ПРРЕЕ, визначено, що Оператор системи укладає договір споживача про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії, зміст якого визначається оператором системи на основі Типового договору споживача про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії, який є додатком 3 до цих Правил, з кожним власником електричних мереж: 1) виробником, який приєднаний до електричних мереж ОСП, та споживачем, основним споживачем, ОМСР, електричні мережі яких приєднані до цього виробника на ступені напруги вище 154 кВ; 2) споживачем, основним споживачем, ОМСР, які приєднані до електричних мереж ОСП.

Відповідно до пункту 1.2.15. ПРРЕЕ, укладення, внесення змін, продовження строку дії чи розірвання будь-якого із договорів, передбаченого цими Правилами, здійснюється відповідно до вимог законодавства та цих Правил. Договори, передбачені цими Правилами, укладаються у письмовій формі в паперовому або в електронному вигляді. Для укладення договору шляхом приєднання до умов договору, друга сторона підписує заяву-приєднання. Договір може бути укладений, змінений та розірваний за допомогою інформаційно-комунікаційних систем та/або засобів електронної комунікації, зокрема через особистий кабінет у вигляді електронного документа. На роздрібному ринку не допускається споживання (використання) електричної енергії споживачем без укладення відповідно до цих Правил договору з електропостачальником та інших договорів, передбачених цими Правилами.

Пунктом 2.1.5. ПРРЕЕ визначено, що Договір споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії за ініціативою споживача або оператора системи відповідно до визначених ПРРЕЕ випадків, як правило, укладається шляхом приєднання споживача за заявою-приєднанням до розробленого оператором системи розподілу договору на умовах складеного оператором системи розподілу паспорта точки розподілу.

Згідно ч. ч. 1, 2 ст. 633 Цивільного кодексу України, далі ЦК України, публічним є договір, в якому одна сторона - підприємець взяла на себе обов`язок здійснювати продаж товарів, виконання робіт або надання послуг кожному, хто до неї звернеться (роздрібна торгівля, перевезення транспортом загального користування, послуги зв`язку, медичне, готельне, банківське обслуговування тощо). Умови публічного договору встановлюються однаковими для всіх споживачів, крім тих, кому за законом надані відповідні пільги.

03.12.2018 Садівниче товариство «МИС», далі відповідач, Споживач, підписав заяву-приєднання до умов «Договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії», далі Договір. Відповідно до змісту якої, на виконання Закону України «Про ринок електричної енергії», з урахуванням статей 633, 634, 641, 642 Цивільного кодексу України та з метою неперервного електрозабезпечення Садівниче товариство «МИС» за об`єктами (об`єктами) споживача ЗРЕМ дог 199 СТ «Мис», дачні будинки та насосна, ЕІС-код: 62Z302, учасник роздрібного ринку електричної енергії оператор системи розподілу ПАТ «Запорріжжяобленерго», який діє на підставі ліцензії з розподілу електричної енергії, що видана на підставі Постанови НКРЕКП від 13.11.2018 № 1415, повідомляє про припинення діяльності постачальника за регульованим тарифом ПАТ «Запорріжжяобленерго» та приєднання споживача з 01.01.2019 до «Договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії» (який розміщено на сайті ОСР http//www.zoe.com.ua на умовах Договору про постачання електричної енергії № 199 від 31.12.2008. Договір про надання послуг з розподілу вважається укладеним з 01.01.2019, якщо споживач протягом указаного в заяві-приєднання терміну не звернувся до ОСР із запереченнями щодо укладання договору в цілому або щодо окремих умов договору та спожив будь-який обсяг електричної енергії. Договір про надання послуг з розподілу електричної енергії вважається укладеним якщо споживач звернувся до ОСР із запереченнями щодо укладання договору проте сплатити за рахунком (квитанцією), виставленим за умовами договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії або підписав цю заяву-приєднання до договору.

Відповідно до п. п. 1.1 та 1.2 Договору цей договір споживача про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії є публічним договором приєднання, який встановлює порядок та умови розподілу (передачі) електричної енергії споживачам (надалі Споживач) як послуги Оператора системи. Цей Договір укладається сторонами з урахуванням статей 633, 634, 641, 642 Цивільного кодексу України шляхом приєднання Споживача до умов цього договору згідно з «Заявою-приєднання», що є Додатком №1 до цього Договору. Умови Договору розроблені відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії» та Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою Національної комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 14 березня 2018 року № 312 (далі - ПРРЕЕ), та є однаковими для всіх споживачів окрім індивідуально-технічних (індивідуальні характеристики об`єкта, потужність, клас напруги, особливості обліку тощо). Далі за текстом цього Договору Оператор системи та Споживач іменуються - Сторона, а разом - Сторони.

Згідно із п 2.1 Договору Оператор системи надає Споживачу послуги з розподілу (передачі) електричної енергії параметри якості якої відповідають показникам, визначеним Кодексом системи передачі, затвердженого постановою НКРЕКП від 14 березня 2018 року № 309, та Кодексу систем розподілу затвердженого постановою НКРЕКП від 14 березня 2018 року № 310 (далі КСР), за об`єктом, технічні параметри якого фіксуються в «Паспорті точки розподілу» за об`єктом споживача, який є Додатком №2 до цього договору, та в особовому рахунку Споживача, облікових базах даних Оператора системи.

Умовами п. 6.1 Договору визначено, що Оператор системи зобов`язується: виконувати умови цього Договору; відкрити особовий рахунок Споживача; забезпечувати утримання мереж в належному стані для задоволення потреб Споживача в електричній енергії; здійснювати розподіл (передачу) електричної енергії Споживачу, із дотриманням показників якості електричної енергії, визначених державними стандартами; надавати Споживачу інформацію про послуги, пов`язані з розподілом (передачею) електричної енергії, та про терміни обмежень і відключень; надавати Споживачу інформацію про зміну тарифу (ціни) на послугу з розподілу (передачі) електричної енергії на офіційному сайті http://www.zoe.com.ua не пізніше ніж за 20 днів до введення її в дію; ознайомити Споживача з ПРРЕЕ та провести інструктаж щодо безпечної експлуатації вузла вимірювання; проводити не менше як один раз на 6 місяців контрольний огляд засобу комерційного обліку у Споживача відповідно до затверджених графіків; здійснювати технічну перевірку засобу (вузла) обліку (засобу вимірювальної техніки) не рідше одного разу на три роки; розглядати звернення та претензії Споживача щодо надання послуг, пов`язаних з розподілом (передачею) електричної енергії, та приймати з цього приводу рішення у терміни, передбачені законодавством; приймати письмові та усні повідомлення (у тому числі засобами зв`язку) Споживача щодо порушення електропостачання або порушення параметрів якості електричної енергії, а також вживати заходів до відновлення електропостачання та приведення показників якості у відповідність з вимогами нормативних документів; виконувати інші обов`язки, передбачені ліцензійними умовами та ПРРЕЕ.

Пунктом 6.2. Договору визначено, що Споживач зобов`язується, зокрема: виконувати умови цього Договору, в тому числі, своєчасно проводити розрахунки відповідно до умов Договору; забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх внутрішніх електромереж, електроустановок та електроприладів; невідкладно повідомляти Оператора системи про недоліки в роботі вузла вимірювання; узгоджувати з Оператором системи нові підключення та переобладнання внутрішньої електропроводки, здійснювані з метою збільшення споживання електричної потужності; забезпечувати доступ представникам Оператора системи, які пред`явили свої службові посвідчення, до свого об`єкта для обстеження вузла вимірювання, електроустановок та електропроводки.

Умовами п. 7.1 Договору сторони узгодили, що Оператор системи має право: 1) на отримання від Споживача своєчасної оплати за надання послуги з розподілу (передачі) електричної енергії у разі, якщо умовами глави 5 цього Договору передбачено, що оплату за послугу з розподілу (передачі) Споживач здійснює безпосередньо Оператору системи та на отримання своєчасної оплати за надання послуги з розподілу (передачі) електричної енергії від Постачальника у разі, якщо умовами глави 5 цього Договору передбачено, що оплату за послугу з розподілу (передачі) Оператору системи здійснює Постачальник; 2) на безперешкодний доступ (за пред`явленням службового посвідчення) до електричних установок Споживача для проведення технічної перевірки та контрольного огляду вузла вимірювання, контролю за рівнем споживання електричної енергії, а також для виконання відключення та обмеження споживання відповідно до встановленого ПРРЕЕ порядку та умов договору; 3) встановлювати технічні засоби, які обмежують постачання електричної енергії Споживачу у межах, передбачених Договором; 4) обмежувати або припиняти розподіл електричної енергії Споживачу у випадках та в порядку, передбачених ПРРЕЕ, КСР; 5) вимагати від Споживача відшкодування збитків, завданих порушеннями, допущеними Споживачем під час користування електричною енергією; 6) контролювати додержання Споживачем вимог ПРРЕЕ; 7) складати акти про невідповідність дій (бездіяльності) Споживача умовам договору про розподіл електричної енергії та порушення вимог законодавства України в електроенергетиці та/або умов договору; 8) надавати споживачу, який є власником засобу вимірювання, обґрунтовані вимоги щодо приведення розрахункового обліку в технічний стан відповідно до вимог нормативних документів.

Згідно п. 7.2 договору Споживач має право: 1) отримувати якісні послуги з розподілу електричної енергії; 2) отримувати електричну енергію належної якості згідно з умовами договору та стандартами якості електричної енергії; 3) на компенсацію, що застосовується у разі отримання електричної енергії показники якості якої не відповідають умовам договору та стандартам якості електричної енергії; 4) на компенсацію, що застосовується у разі недотримання показників якості послуг електропостачання. 5) на отримання інформації щодо якості електричної енергії, тарифів (цін), порядку оплати, умов та режимів її споживання. 6) подавати Оператору системи звернення, скарги та претензії, зокрема щодо якості електропостачання та якості електричної енергії, та отримувати в установленому законодавством порядку вмотивовані відповіді або повідомлення про заходи щодо усунення Оператором системи причин скарги.

Відповідно до п. 8.6 Договору у разі порушення розрахункового обліку з вини Споживача Споживач сплачує Оператору системи вартість необлікованої електричної енергії, визначену відповідно до вимог ПРРЕЕ.

Умовами п. 8.7 Договору Споживач не несе відповідальності перед Оператором системи відповідно до вимог підпунктів 8.5 та 8.6 цієї глави Договору, якщо доведе, що порушення виникли з вини Оператора системи або внаслідок дії обставин непереборної сили.

Пунктом 11.1 Договору визначено, що Договір набирає чинності з дня приєднання Споживача до умов цього договору і діє до кінця календарного року, якщо інший термін не зазначено в заяві-приєднання. Договір вважається продовженим на кожен наступний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії Договору жодною із Сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов. Договір може бути розірвано і в інший термін за ініціативою будь-якої із Сторін у порядку, визначеному законодавством України.

Згідно з актом від 14.09.2017 про пломбування елементів розрахункового засобу обліку електричної енергії та встановлення індикаторів представниками позивача виконано пломбування розрахункового засобу обліку електроенергії у СТ «МИС». В акті зазначено, що облік установлений у шафі, НІК 2303 АТ.1000.МС.11 № 8800656. Пломби Лічильник електричної енергії опломбований: відбитки тавра про повірку лічильника електричної енергії ІІІ/17; пломбувальник матеріал свинець» кількість пломб 2 штуки; пломба заводу-виробника № 1257951; номер індикатора дії впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів прочерк; наявність та стан вбудованого в електролічильник індикатора дії впливу: постійного (змінного) магнітного або ел. полів (спрацьований/не спрацьований/відсутній) - не спрацьований, електромагнітних полів високої частоти (спрацьований/не спрацьований/відсутній) - не спрацьований. Пломби постачальника електричної енергії: клемна кришка лічильника електроенергії № 8800656 - № с31165781; кріплення кожуха лічильника № 8800656 (вхідний контроль) - № с30796676;Вхідний комутаційний пристрій (до обліку) - № с30485391, № с30485392, № с30485393, № с304885394; двері шафи обліку - № с31165783, № с31165784; трансформатори струму: вторинного кола - № с31165782, огор. ТС - № с31165785, огор. 0,4 кВ сил.тр. - № с31165827, № с31165826, вх..контроль ТС - № 16-0098739, № 16-0198740, № 16-0198741, № 16-0198742, № 16-0198743, № 16-0198744№ випроб. клемн - № с31165835. Згідно із актом Споживач СТ «МИС» в особі Бобровнікової Л.П. приймає на відповідальне зберігання всі пломби, індикатори встановлені на вказаних в цьому акті засобах обліку і на перерахованому устаткуванні і несе повну відповідальність, а саме за несанкціонований доступ до приладів і ланцюгів обліку, втручання в роботу обліку електроенергії, порушення цілісності пломб та пломбу вального матеріалу пошкодження приладів обліку. Акт підписаний уповноваженими представниками сторін.

01.08.2022 СТ «МИС» в особі голови правління Бобровнікової Л.П. звернулось до начальника Запорізького РЕМ ПАТ «Запоріжжяобленерго» Рочак В.А. із заявою, у якій повідомляє, що при останньому знятті показників електричного лічильника на КТП-114/701, 31.07.2022 на табло електричного лічильника NІК 2303 АТ.1000.МС.11, виготовлений 06.07.2017, з`явилась абревіатура «error rRd 10». Просить направити спеціаліста для рішення вказаного питання.

На вказаній заяві міститься відмітка наступного змісту: «вх. от 01.08.22 № 1505/062. Направлено руков.группы. Исполнитель Рыбалко Вячеслав Никол. (2956)». Відповідач зазначає, що вказана відмітка на листі вхідний номер ПАТ «Запоріжжяобленерго».

У запереченнях на відзив на позовну заяву позивач повідомив, що за заявою відповідача від 01.08.2022 (вх. № 1505/0652) йому було вручено рахунок № 1533/23 від 11.08.2022 для оплати замовлених робіт (послуг): позаплановий виклик інженера з технічного аудиту за заявою споживача та позачергова технічна перевірка трифазного лічильника трансформаторного включення за заявою споживача, всього на загальну суму 2 293,40 грн. Оплата за вказаним рахунком була здійснена відповідачем 19.08.2022. Послуги за вказаним рахунком були виконані позивачем 09.09.2022 про що складено двосторонній акт № 1533/23 прийому-передачі наданих послуг (виконання робіт) до договору від 11.08.2022 до рахунку від 11.08.2022 № 1533.

05.08.2022 ПАТ «Запоріжжяобленерго» та СП «МИС» складено акт візуального зняття показів розрахункових засобів обліку, яким зафіксовано покази лічильника НІК 2303 АТ.1000.МС.11 №8800656 1.8.0-005666. Також, у зазначеному акті вказано про цілісність засобу комерційного обліку та відсутність наявності самовільного підключення.

18.08.2022 СТ «МИС» звернулось до начальника Запорізького РЕМ ПАТ «Запоріжжяобленерго» Рочак В.А. із заявою про направлення представника Запорізького РЕМ для заміни електричного лічильника та трансформаторів струму силами Запорізького РЕМ, так як на лічильнику висвітило Ерор, а у трансформаторів струму закінчився період державної повірки. Оплата за послуги гарантована. Вказана заява містить відмітку: «Запорізький РЕМ. Вхід. № 1672/062 « 18» 08.2022».

У поясненнях до заперечень на відзив на позовну заяву позивач повідомив, що за заявою відповідача від 18.08.2022 (вх. № 1671/062) йому було вручено рахунок № 1593/23 від 25.08.2022 для оплати замовлених робіт (послуг): позаплановий виклик інженера з технічного аудиту за заявою споживача, заміна трансформатора струму Т-0,66, заміна трифазного лічильника до 1000 В з вимірювальними трансформаторами, всього на загальну суму 4 996,16 грн. Оплата за вказаним рахунком була здійснена відповідачем 01.09.2022. Послуги за вказаним рахунком були виконані позивачем 09.09.2022 про що складено двосторонній акт № 1593/23 прийому-передачі наданих послуг (виконання робіт) до договору від 25.08.2022 до рахунку від 25.08.2022 № 1593.

09.09.2022 представником ПАТ «Запоріжжяобленерго» за участю представника СТ «МИС» складений акт про порушення № 10010474, яким встановлено, що споживач за адресою: с. Привільне СТ «МИС» порушив п. 5.5.5 ПРРЕЕ, що відповідає п. 8.4.2 ПРРЕЕ виявлені явні ознаки втручання в параметри розрахункового засобу обліку, з метою зміни його показів, шляхом впливу на лічильник електричної енергії НІК 2303 АТ.1000.МС.11 №8800656 фізичного поля від радіо електричного пристрою, внаслідок чого спожита електрична енергія споживається та лічильником не враховується. Порушення зафіксовано схемотехнічно вмотивованим індикатором на екрані лічильника відтворився напис «Error radio». Порушення споживачу продемонстровано. Виявлено під час технічної перевірки за заявою споживача.

Також, у зазначену акті зазначено, що всі пломби оператору системи: кл.кр с31165781, огор.ПО с31165784, кл.ТС с31165782, огор.ВА с30485394, с30485391, с30485393, с30485392, огор.сил.тр-ра с31165826, с31165827, в.контр.ПО с30796676 всі в наявності. Самовільне підключення споживачем відсутнє. Для виявлення прихованого самовільного підключення та місця його підключення до електричної мережі здійснювалося не здійснювалось. Заходи, які було вжито, або які необхідно вжити для усунення порушення проведено заміну ел. лічильника та ТС. Перелік вилучених та укладених у пакет засобів вимірювання електричної енергії, пломб та/або інших технічних засобів: лічильник № 8800656. Пакет опломбований пломбою № с71048935 та вручений споживачу або вилучений представниками оператора системи (необхідне підкреслити). Комісія оператора системи з розгляду складеного Акта про порушення буде проводити засідання 28.09.2022 за адресою м. Запоріжжя вул. 37 Батальйону 38.

Представником відповідача у справі СТ «МИС» до акту про порушення № 10010474 внесені наступні заперечення: «с/т «Мыс» не вмешивалось в работу эл.счетчика, выявлена после грозы, при снятии текучих показаний эл.счетчика».

До акту також складений та підписаний сторонами Додаток № 1 «Схема електропостачання споживача СТ «МИС» с. Привільне».

28.09.2022 СТ «МИС» в особі голови правління Бобровнікової Л.П. звернулось до начальника Запорізького РЕМ ПАТ «Запоріжжяобленерго» Рочак В.А. із заявою, у якій просить повернути лічильник електричної енергії типу: NІК 2303 АТ.1000.МС.11, заводський номер №8800656 знятий 09.09.2022, за адресою с. Привільне Садівниче товариство «МИС». Повідомляє, що лічильник буде відправлено до заводу виробника, для проведення експертизи та оновлення програмного забезпечення. Також, просить перенести засідання комісії до отримання висновків з заводу виробника.

Відповідно до протоколу № 85 засідання комісії з розгляду актів про виявлення порушення ПРРЕЕ від 28.09.2022, враховуючи отриману заяву від споживача вих. № 2103/062 від 28.09.2022, щодо видачі електролічильника № 8800656, упакованого в поліетиленовий пакет та опломбований пломбою № С71048935 для подальшої відправки його на завод виробника з метою отримання підтвердження заводом виробником індикатора факту спрацювання його внаслідок дії магнітного поля (підстава абз. 2 . 8.4.1 ПРРЕЕ), вирішено перенести засідання комісії до отримання висновку заводу виробника, зобов`язано споживача надати висновок з додатками та пломбами оператора системи для подальшого призначенням часу та дати засідання комісії з розгляду актів.

04.11.2022 СТ «МИС» в особі голови правління Бобровнікової Л.П. подана до начальника Запорізького РЕМ ПАТ «Запоріжжяобленерго» Рочак В.А. заява, до якої додає акт обстеження електричного лічильника та просить назначити комісію.

Так, відповідно до змісту акту обстеження лічильника від 03.10.2022, комісія Товариства з обмеженою відповідальністю «НІК-Електроніка» в складі заступника директора підприємства з виробничо-технологічних питань Смирнова Р.В., начальника групи тестування та технічної підтримки Загоровського Д.І., заступника начальника відділу з ремонту Шембеля Р.В. провела обстеження лічильника NIK2303 АТ.1000.МС.11 № 8800656, що надійшов на сервісний центр ТОВ «НІК-Електроніка» від Садового товариства «МИС», згідно листа № без ном. Від 29.09.2022 у поліетиленовому пакеті, опломбованому пломбою № С71048935. В ході обстеження лічильника було виявлено: на момент обстеження свинцева пломба з калібрувальним тавром ТОВ «НІК-Електроніка» ІІІ кв. 2017 р. не пошкоджена; на момент обстеження свинцева пломба ВТК ТОВ «НІК-Електроніка» на пломба № 1257951 не пошкоджені. Претензія споживача: на дисплеї з`явилась помилка «error radio». Хід обстеження: при з`єднанні з лічильником за допомогою оптопорта у журналі подій зафіксовано 1 вплив електромагнітного випробування високої частоти (ЕМВ). В заводських умовах був здійснений один вплив електромагнітного випромінювання високої частоти силою більше 10 В/м. На РКІ приладу обліку з`явився надпис «error radio» та у журналі події зафіксовано 2-й вплив, що свідчить про коректну роботу індикатора електромагнітного випромінювання. Заключення: індикатор електромагнітного випромінювання високої частоти працює коректно. Після обстеження лічильник NIK2303 АТ.1000.МС.11 № 8800656 без ремонту відправлено на адресу споживача.

До вказаного акту додано витяг з журналу подій, де зазначено:

- назва події - Спрацювання WD, значення - 3, дата і час, час дії, фази не зазначені;

- назва події - Ввід неправильного пароля значення 0, дата і час, час дії, фази не зазначені;

- назва події Дія магнітного поля значення 0, дата і час, час дії, фази не зазначені;

- назва події Спрацювання датчика ЕМВ значення 2, дата і час, час дії, фази не зазначені.

Відповідно до Протоколу № 88 засідання комісії з розгляду Актів про порушення ПРРЕЕ від 16.11.2022, при розгляді акту про порушення № 10010474 про виявлене порушення ПРРЕЕ від 09.09.2022, комісія прийняла рішення: виконати розрахунок по акту згідно ПРРЕЕ, згідно глави 8.4 визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення ПРРЕЕ та п/п 4. п. 8.4.2 ; п/п. 3 п. 8.4.9; п/п. 3 п. 8.4.11. за 35 календарних днів, з дня останньої контрольного огляду засобу комерційного засобу обліку або технічної перевірки (якщо технічну перевірку було проведено після останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку) до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у дванадцять календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення, (за період з 05.08.2022р. по 09.09.2022р.). Відповідно до виставленого рахунку кількість недорахованої електричної енергії, що підлягає до сплати по акту порушення складає в обсязі 13482 кВтгод. на суму 80732,38грн. Визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному цими Правилами. Вартість однієї кВт.год. електричної енергії, визначається виходячи з суми середньої ціни купівлі однієї кіловат години електричної енергії оператором системи розподілу на компенсацію втрат електричної енергії у певному розрахунковому періоді (місяці), та тарифу на послуги з розподілу електричної енергії для відповідної категорії споживачів у цьому розрахунковому періоді (місяці).

Також, у протоколі № 88 представником СТ «МИС» викладені наступні пояснення: «С выводами комиссии не согласна, заявляю что никакого воздействия на эл.счетчик с нашей стороны не было. Завод изготовитель при обследовании не указал причину появления «error». Заявка на установление причины была описана в сопроводительном письме. Пользуясь правом потребителя мы будем обращаться к третьим независимым организациям.».

У матеріалах справи мається розрахунок по акту про порушення № 10010474 від 09.09.2022 за період з 05.08.2022 по 09.09.2022 на суму 80 732,38 грн та рахунок № 10010474/23 від 16.11.2022 на суму 80 732,38 грн за недораховану електричну енергію по акту № 10010474 вид 09.09.2022.

Проаналізувавши норми законодавства, оцінивши докази і пояснення представників сторін, суд вважає позовні вимоги такими, що не підлягають задоволенню з наступних підстав.

Згідно з ст. 11 ЦК України цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також дій, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки.

Відповідно до ст. 193 Господарського кодексу України, далі ГК України, суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Відносини, пов`язані з виробництвом, передачею, постачанням і використанням енергії, забезпеченням енергетичної безпеки України, конкуренцією та захистом прав споживачів і працівників галузі, врегульовані Законом України «Про ринок електричної енергії».

Відповідно до ст. 4 Закону України «Про ринок електричної енергії» учасники ринку електричної енергії провадять свою діяльність на ринку електричної енергії на договірних засадах. Для забезпечення функціонування ринку електричної енергії укладаються, зокрема, договори про постачання електричної енергії споживачу.

За вимогами ч. 3 ст. 58 Закону України «Про ринок електричної енергії» споживач зобов`язаний, зокрема, сплачувати за електричну енергію та надані йому послуги відповідно до укладених договорів, дотримуватися правил технічної експлуатації, правил безпеки під час експлуатації власних електроустановок, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, та умов укладених договорів.

Статтею 235 ГК України встановлено, що за порушення господарських зобов`язань до суб`єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов`язання, що використовується самими сторонами зобов`язань в односторонньому порядку. До суб`єкта, який порушив господарське зобов`язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором. Оперативно-господарські санкції застосовуються незалежно від вини суб`єкта, який порушив господарське зобов`язання.

Згідно зі ст. 77 Закону України «Про ринок електричної енергії» учасники ринку, які порушили нормативно-правові акти, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, несуть відповідальність згідно із законом. Правопорушеннями на ринку електричної енергії, зокрема, є: крадіжка електричної енергії, самовільне підключення до об`єктів електроенергетики, споживання електричної енергії без приладів обліку; пошкодження цілісності пломб, повірочного тавра тощо; несанкціоноване втручання в роботу об`єктів електроенергетики.

Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг постановою № 312 від 14.03.2018 затвердила Правила роздрібного ринку електричної енергії, якими зокрема врегульовано взаємовідносини, які виникають під час купівлі-продажу електричної енергії між електропостачальником (електропостачальниками) та споживачем (для власного споживання), а також їх взаємовідносини з іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії, визначеними ПРРЕЕ.

Пунктом 5.5.5 ПРРЕЕ закріплені обов`язки споживача електричної енергії, зокрема:

- користуватися електричною енергією виключно на підставі договору (договорів);

- здійснювати оплату рахунків, виставлених на підставі актів про порушення цих Правил та умов договору;

- забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх електроустановок та електроприладів згідно з вимогами нормативно-технічних документів та нормативно-правових актів України;

- забезпечувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об`єкті (у його приміщенні) розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування;

- своєчасно вживати відповідних заходів для усунення виявлених порушень;

- не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані оператору системи та/або споживачу (основному споживачу), у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача тощо.

Відповідно до п. 8.2.4 ПРРЕЕ у разі виявлення представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до порядку, визначеного главою 8.4 цього розділу.

Пунктом 8.2.5 ПРРЕЕ передбачено, що у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів безоблікового споживання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача (представника споживача) або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи), оформлюється акт про порушення згідно з формою, наведеною в додатку 9 до цих Правил. Акт про порушення складається представниками оператора системи, які мають таке право згідно з посадовою інструкцією, пройшли відповідне навчання та інструктаж, після пред`явлення ними службових посвідчень. В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил та всі необхідні для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії параметри, що характеризують електроустановку споживача, схему підключення електроустановки споживача та її графічне зображення із зазначенням: меж балансової належності; перерізів та матеріалу всіх проводів (кабелів), наявних у схемі підключення; номінальної сили струму спрацювання комутаційних апаратів, задіяних у схемі підключення; фазування лічильника на дату оформлення акта про порушення. Споживачі, представники оператора системи, інші особи, присутні при перевірці, під час здійснення перевірки електроустановок мають право здійснювати фото- та відеозйомку для фіксації виявлених порушень та/або відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення, про що зазначається в акті про порушення. В акті про порушення заповнюються всі графи та рядки без пропусків. Виправлення чи підчищення не допускаються. Текст повинен бути однозначним, без можливості подвійного тлумачення.

В акті зазначаються заходи, яких було вжито або яких необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт про порушення складається у двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт про порушення підписується представником (представниками) оператора системи, який (які) брали участь у перевірці, та споживачем (представником споживача) або іншою особою, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи). У разі відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписати акт про порушення в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт про порушення вважається дійсним, якщо його підписали більше одного уповноваженого представника оператора системи та незаінтересована особа (представник житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувача або управителя будинку, виборна особа будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представник органу місцевого самоврядування, інший споживач тощо) за умови посвідчення цієї особи або більше одного уповноваженого представника оператора системи, а відмова споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення підтверджується відеозйомкою. До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в цьому акті. Представники оператора системи перед складанням акта про порушення зобов`язані повідомити споживача про його право внести пояснення та зауваження до акта, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.

Пунктом 6.2. Договору визначено, що Споживач зобов`язується, зокрема: виконувати умови цього Договору, в тому числі, своєчасно проводити розрахунки відповідно до умов Договору; забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх внутрішніх електромереж, електроустановок та електроприладів; невідкладно повідомляти Оператора системи про недоліки в роботі вузла вимірювання; узгоджувати з Оператором системи нові підключення та переобладнання внутрішньої електропроводки, здійснювані з метою збільшення споживання електричної потужності; забезпечувати доступ представникам Оператора системи, які пред`явили свої службові посвідчення, до свого об`єкта для обстеження вузла вимірювання, електроустановок та електропроводки.

Умовами п. 7.1 Договору сторони узгодили, що Оператор системи має право, зокрема контролювати додержання Споживачем вимог ПРРЕЕ; складати акти про невідповідність дій (бездіяльності) Споживача умовам договору про розподіл електричної енергії та порушення вимог законодавства України в електроенергетиці та/або умов договору.

Відповідно до п. 8.6 Договору у разі порушення розрахункового обліку з вини Споживача Споживач сплачує Оператору системи вартість необлікованої електричної енергії, визначену відповідно до вимог ПРРЕЕ.

Умовами п. 8.7 Договору Споживач не несе відповідальності перед Оператором системи відповідно до вимог підпунктів 8.5 та 8.6 цієї глави Договору, якщо доведе, що порушення виникли з вини Оператора системи або внаслідок дії обставин непереборної сили.

Матеріли справи свідчать, що СТ «МИС» в особі голови правління Бобровнікової Л.П. у заявах від 01.08.2022 та 18.08.2022 повідомляло Запорізьке РЕМ ПАТ «Запоріжжяобленерго» про відтворення на табло електричного лічильника NІК 2303 АТ.1000.МС.11 № 8800656, абревіатури «error radio» та просив направити спеціаліста для рішення вказаного питання. Вказані листи отримані позивачем, що останнім не заперечується.

При цьому, актом про порушення № 10010474 від 09.09.2022 факт пошкодження пломб та/або приладів обліку не зафіксовано.

Відповідно до п. 8.4.3 ПРРЕЕ Оператором системи з метою запобігання розкраданню електричної енергії можуть бути встановлені індикатори на лічильники електричної енергії споживача. Індикатори встановлюються споживачу безоплатно. Індикатори мають бути сертифіковані (атестовані у разі встановлення лічильників із вмонтованим індикатором) в установленому порядку та мають фіксувати вплив на лічильник полів, силові характеристики яких перевищують такі порогові значення: для постійних магнітних полів - 100 мТл; для змінних магнітних полів - 30 мТл; для електричних полів - 5 кВ. На вимогу споживача електричної енергії під час встановлення представниками оператора системи індикаторів на лічильники або лічильників із вмонтованими індикаторами мають надаватися копії сертифіката про сертифікацію та/або свідоцтва про атестацію цих індикаторів або лічильників із вмонтованими індикаторами. Факт установлення індикаторів та їх стан мають бути зафіксовані в акті про пломбування або в іншому документі, що підтверджує факт установлення таких індикаторів на/у лічильниках (у тому числі передбачених виробником лічильника), відповідність їх стану (неспрацьований) та передачу цих лічильників, пломб та індикаторів на збереження, який складається у двох примірниках представниками оператора системи у присутності споживача (власника або користувача об`єкта) або уповноваженої ним особи та підписується ними.

Згідно п. 8.4.4 ПРРЕЕ Факт пошкодження пломб та/або індикаторів, та/або засобів вимірювальної техніки, факт втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки, крім випадків спрацювання індикаторів (фіксації індикаторами впливу фізичних полів), має бути підтверджений експертизою, проведеною спеціалізованою організацією (підприємством), яка має право на її проведення відповідно до законодавства (далі - експертиза). До отримання оператором системи результатів експертизи положення цієї глави не застосовуються для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, за винятком випадків, передбачених цим пунктом. Для забезпечення проведення експертизи оператор системи має зняти, упакувати, опломбувати та направити на експертизу пломби та/або засоби вимірювальної техніки, а також інші технічні засоби, якими здійснювалося втручання в роботу засобів вимірювальної техніки (за наявності). Якщо оператором системи до моменту передачі засобів вимірювальної техніки, індикаторів та/або пломб на експертизу пошкоджено упаковку та/або пломби, встановлені на ній, положення цієї глави не застосовуються. Якщо оператор системи не є власником засобів вимірювальної техніки, оператор системи має право за заявою власника засобів вимірювальної техніки надати йому належним чином упаковані та опломбовані засоби вимірювальної техніки та інші технічні засоби, якими здійснювалося втручання в роботу засобів вимірювальної техніки (за наявності), для направлення їх на експертизу (за умови, що оператором системи не було направлено засоби вимірювальної техніки на експертизу до моменту отримання ним заяви власника засобів вимірювальної техніки). У цьому разі оператор системи в довільній формі складає акт про передачу засобів вимірювальної техніки їх власнику для направлення на експертизу, у якому зазначаються відомості про передані засоби, цілісність упаковки та пломб, установлених на ній, перелік питань від оператора системи для дослідження на експертизі та кінцевий термін надання оператору системи документів, що підтверджують передачу засобів вимірювальної техніки на експертизу. Цей акт підписується представником оператора системи та споживачем/власником засобів вимірювальної техніки. Власник засобів вимірювальної техніки або споживач має протягом 30 календарних днів з дня отримання засобів вимірювальної техніки надати оператору системи документи, що підтверджують передачу цих засобів на експертизу. Якщо власником засобів вимірювальної техніки до моменту передачі засобів вимірювальної техніки на експертизу пошкоджено упаковку та/або пломби, встановлені на ній, обсяг та вартість необлікованої електричної енергії визначається оператором системи відповідно до положень цієї глави незалежно від результатів експертизи. У разі визнання споживачем факту пошкодження пломб та/або індикаторів, та/або засобів вимірювальної техніки, факту втручання в роботу засобів вимірювальної техніки, про що окремо зазначається в акті про порушення, письмової відмови споживача від проведення експертизи або ненадання власником засобів вимірювальної техніки чи споживачем оператору системи документів, що підтверджують передачу засобів вимірювальної техніки на експертизу (з винесенням, у тому числі, питань від оператора системи) протягом встановленого цим пунктом строку (якщо оператором системи були передані засоби вимірювальної техніки їх власнику для направлення на експертизу), обсяг та вартість необлікованої електричної енергії визначається оператором системи відповідно до положень цієї глави без проведення відповідної експертизи. У разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 2 - 4 пункту 8.4.2 цієї глави (у частині відсутності засобів вимірювальної техніки, пломб, індикаторів та фіксації впливу фізичних полів індикатором), обсяг та вартість необлікованої електричної енергії визначається оператором системи відповідно до положень цієї глави без проведення відповідної експертизи. У разі незгоди споживача з фактом впливу на лічильник електричної енергії фізичними полями, зафіксованим індикатором, який схемотехнічно вмонтований у лічильник, споживач має право (з метою встановлення причин спрацювання індикатора) направити лічильник на експертизу (обстеження) до його виробника або іншої організації (підприємства), яка має право на її проведення згідно із законодавством. Якщо власником лічильника є оператор системи, споживач має право протягом 50 календарних днів з дня виявлення представниками оператора системи факту спрацювання індикатора, який схемотехнічно вмонтований у лічильник, звернутися до оператора системи із заявою про направлення лічильника на експертизу (обстеження). Оператор системи має протягом 7 робочих днів від дня отримання заяви споживача направити лічильник на експертизу (обстеження). Якщо за результатами експертизи (обстеження) підтверджено спрацювання індикатора через вплив на лічильник фізичних полів, споживач відшкодовує оператору системи витрати на проведення експертизи (обстеження) лічильника. Якщо за результатами експертизи (обстеження) встановлено, що індикатор, який схемотехнічно вмонтований у лічильник, спрацював не через вплив на лічильник фізичних полів, а з інших причин, здійснені згідно з вимогами цієї глави нарахування у зв`язку зі спрацюванням індикатора підлягають скасуванню. У цьому разі витрати споживача на проведення експертизи (обстеження) лічильника відшкодовуються власником лічильника.

Відповідно до 1.1.2 ПРРЕЕ експертиза засобу комерційного обліку - комплекс заходів, які здійснюються з метою отримання даних щодо цілісності пломб, якими опломбовується засіб комерційного обліку, їх відповідності пломбам заінтересованих організацій, відповідності засобу комерційного обліку метрологічним характеристикам та умовам експлуатації.

Пунктом 3 Порядку визначення розміру і відшкодування збитків, завданих енергопостачальнику внаслідок викрадення електричної енергії, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 08.02.2006р. № 122 встановлено, що факти пошкодження приладів (систем) обліку, пломб на приладах, а також факти втручання в їх роботу, що призвели до заниження показань, встановлюються спеціалізованими організаціями (підприємствами), які мають право на проведення відповідної перевірки (експертизи), із залученням представників Держспоживстандарту.

Вплив електромагнітного поля на прилад обліку зафіксований завдяки програмному забезпеченню самого лічильника NІК 2303 АТ.1000.МС.11 № 8800656, що передбачено його паспортними технічними характеристиками. Зазначений лічильник виготовлений і прийнятий до експлуатації відповідно до вимог ДСТУ ЕN 62053-21, ДСТУ ЕN 62052-11, ДСТУ ЕN 50470-1, ДСТУ ЕN 50470-3, про що свідчить копія паспорту додана відповідачем.

За наслідками технічної перевірки 14.09.2017 представниками позивача складений акт 754 від 14.09.2017, відповідно до якої була перевірена схема обліку.

Відповідно до змісту акту обстеження лічильника від 03.10.2022, комісією Товариства з обмеженою відповідальністю «НІК-Електроніка» в ході обстеження лічильника NIK2303 АТ.1000.МС.11 № 8800656 було виявлено: на момент обстеження свинцева пломба з калібрувальним тавром ТОВ «НІК-Електроніка» ІІІ кв. 2017 р. не пошкоджена; на момент обстеження свинцева пломба ВТК ТОВ «НІК-Електроніка» на пломба № 1257951 не пошкоджені.

Також у зазначеному акті обстеження зазначено, що в ході обстеження при з`єднанні з лічильником за допомогою оптопорта у журналі подій зафіксовано 1 вплив електромагнітного випробування високої частоти (ЕМВ). В заводських умовах був здійснений один вплив електромагнітного випромінювання високої частоти силою більше 10 В/м. На РКІ приладу обліку з`явився надпис «error radio» та у журналі події зафіксовано 2-й вплив, що свідчить про коректну роботу індикатора електромагнітного випромінювання.

Товариством з обмеженою відповідальністю «НІК-Електроніка» надано заключення, яким визначено, що індикатор електромагнітного випромінювання високої частоти працює коректно. Після обстеження лічильник NIK2303 АТ.1000.МС.11 № 8800656 без ремонту відправлено на адресу споживача.

До вказаного акту також додано витяг з журналу подій, де зазначено:

- назва події - Спрацювання WD, значення - 3, дата і час, час дії, фази не зазначені;

- назва події - Ввід неправильного пароля значення 0, дата і час, час дії, фази не зазначені;

- назва події Дія магнітного поля значення 0, дата і час, час дії, фази не зазначені;

- назва події Спрацювання датчика ЕМВ значення 2, дата і час, час дії, фази не зазначені.

Висновку спеціалізованої організації (підприємства), яка мають право на проведення відповідної експертизи, із залученням представників Держспоживстандарту, щодо факту втручання в роботу лічильника NIK2303 АТ.1000.МС.11 № 8800656 до матеріалів справи не надано.

Наразі, акт обстеження лічильника від 03.10.2022 Товариства з обмеженою відповідальністю «НІК-Електроніка» дослідження спірного приладу проведено ним, як зацікавленою особою, тому вказаний акт не може бути належним та допустимим доказом вчинення відповідачем порушення та не може бути розцінений у якості експертного висновку.

Також, акт про проведення експертизи не містить відомостей щодо методики проведення дослідження впливу магнітного поля на лічильник, не вказано приладів, за допомогою яких встановлено такий вплив, висновки щодо наявності явних ознак втручання в роботу лічильника відсутні.

Отже, сам лише факт спрацювання вмонтованого в прилад обліку датчика (повідомлення на дисплеї лічильника «Еггог гаdіо») не є достатньою підставою для притягнення споживача до відповідальності та ствердження використання ним (споживачем) електроенергії, що не врахована розрахунковими засобами комерційного обліку або врахований неправильно.

Також п. 2 Порядку визначення розміру і відшкодування збитків, завданих енергопостачальнику внаслідок викрадення електричної енергії, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 08.02.2006р. № 122 встановлено,що дія цього Порядку поширюється на всіх споживачів електричної енергії - суб`єктів господарської діяльності та фізичних осіб, що використовують електричну енергію для власних потреб. У разі своєчасного повідомлення енергопостачальника у письмовій формі про виявлені споживачем пошкодження приладів (систем) обліку, пломб на приладах (до виявлення порушення представником енергопостачальника) та за відсутності явних ознак втручання в роботу приладів (систем) обліку зазначений Порядок не застосовується.

Відповідно до частини 1 статті 13 ГПК України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін.

Обов`язок доказування слід розуміти як закріплену в процесуальному та матеріальному законодавстві міру належної поведінки особи, що бере участь у судовому процесі, із збирання та надання доказів для підтвердження свого суб`єктивного права, що має за мету усунення невизначеності, яка виникає в правовідносинах у разі неможливості достовірно з`ясувати обставини, які мають значення для справи.

Суд відзначає, що у розумінні закону суб`єктивне право на захист - це юридично закріплена можливість особи скористатися заходами правоохоронного характеру для поновлення порушеного права і припинення дій, які порушують це право.

Крім того, за змістом процесуального законодавства захисту в господарському суді підлягає не лише порушене суб`єктивне право, а й охоронюваний законом інтерес.

При цьому позивач самостійно визначає та обґрунтовує в позовній заяві, у чому саме полягає порушення його прав та інтересів, а суд перевіряє ці доводи і залежно від встановленого вирішує питання про наявність чи відсутність підстав для правового захисту.

Відповідно до статті 76 ГПК України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Згідно із частиною 1 статті 77 ГПК України обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Статтею 78 ГПК України передбачено, що достовірними є докази, створені (отримані) за відсутності впливу, спрямованого на формування хибного уявлення про обставини справи, які мають значення для справи.

При цьому, господарський суд вважає за необхідне наголосити на тому, що відповідно до частини 3 статті 509 ЦК України зобов`язання має ґрунтуватись на засадах добросовісності, розумності та справедливості.

Відповідно до статті 79 ГПК України наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Тлумачення змісту цієї статті свідчить, що нею покладено на суд обов`язок оцінювати докази, обставини справи з огляду на їх вірогідність, яка дозволяє дійти висновку, що факти, які розглядаються, скоріше були (мали місце), аніж не були.

За результатами аналізу всіх наявних у справі доказів в їх сукупності суд приходить до висновку, що докази на підтвердження правомірності позовних вимог є більш вірогідними, ніж докази надані на їх спростування.

Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи (ч. 5 ст. 236 ГПК України).

Відповідно до п. 3 ч. 4 ст. 238 ГПК України у мотивувальній частині рішення зазначається, зокрема, мотивована оцінка кожного аргументу, наведеного учасниками справи, щодо наявності чи відсутності підстав для задоволення позову, крім випадку, якщо аргумент очевидно не відноситься до предмета спору, є явно необґрунтованим або неприйнятним з огляду на законодавство чи усталену судову практику.

Згідно усталеної практики Європейського суду з прав людини, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча п.1ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (рішення від 09.12.1994 Європейського суду з прав людини у справі «Руїс Торіха проти Іспанії»). Крім того, вмотивоване рішення дає стороні можливість оскаржити його та отримати його перегляд вищестоящою інстанцією.

За вказаних обставин, у задоволенні позовних вимог слід відмовити.

Відповідно до ст. 129 ГПК України судові витрати покладаються на позивача.

Керуючись ст.ст. 42, 123, 129, 233, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

У задоволенні позову Публічного акціонерного товариства «Запоріжжяобленерго» в особі Запорізького району електричних мереж до Садівничого товариства «МИС» відмовити.

Повний текст рішення оформлено та підписано 19.06.2024, після виходу судді із щорічної відпустки.

Суддя С.С. Дроздова

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду. Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повний текст рішення розміщено в Єдиному державному реєстрі судових рішень за веб-адресою у мережі Інтернет за посиланням: http://reyestr.court.gov.ua.