ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

"27" червня 2024 р. Справа№ 910/13311/23

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Скрипки І.М.

суддів: Агрикової О.В.

Мальченко А.О.

розглянувши матеріали апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «ТАУН ЛЕНД КОМПАНІ» на рішення Господарського суду міста Києва від 05.06.2024 (повний текст складено 07.06.2024)

у справі №910/13311/23 (суддя Чинчин О.В.)

за позовом Акціонерного товариства «Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд «ЕВО ІНВЕСТ»

до Товариства з обмеженою відповідальністю «ТАУН ЛЕНД КОМПАНІ» (відповідач-1)

Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «ПРОФІНВЕСТ» (відповідач-2)

про визнання недійсною додаткової угоди,-

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду міста Києва від 05.06.2024 по справі №910/13311/23 позов Акціонерного товариства «Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд «ЕВО ІНВЕСТ» про визнання недійсною додаткової угоди задоволено у повному обсязі.

Визнано недійсною Додаткову угоду №3 від 30.12.2022 року до Інвестиційного договору №2-ІД/Д/18/12/19 від 18.12.2019 року, укладену між Товариством з обмеженою відповідальністю «ТАУН ЛЕНД КОМПАНІ» (04119, місто Київ, ВУЛИЦЯ ДЕГТЯРІВСЬКА, будинок 25-А, ідентифікаційний код юридичної особи 41050152) та Акціонерним товариством «Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд «ЕВО ІНВЕСТ» (01014, місто Київ, ВУЛИЦЯ БОЛСУНОВСЬКА, будинок 6, ідентифікаційний код юридичної особи 43222969).

Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю «ТАУН ЛЕНД КОМПАНІ» (04119, місто Київ, ВУЛИЦЯ ДЕГТЯРІВСЬКА, будинок 25-А, ідентифікаційний код юридичної особи 41050152) на користь Акціонерного товариства «Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд «ЕВО ІНВЕСТ» (01014, місто Київ, ВУЛИЦЯ БОЛСУНОВСЬКА, будинок 6, ідентифікаційний код юридичної особи 43222969) судовий збір у розмірі 1 342 (одна тисяча триста сорок дві) грн. 00 коп.

Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «ПРОФІНВЕСТ» (03039, місто Київ, вул.Голосіївська, будинок 17, поверх 8, ідентифікаційний код юридичної особи 42000385) на користь Акціонерного товариства «Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд «ЕВО ІНВЕСТ» (01014, місто Київ, ВУЛИЦЯ БОЛСУНОВСЬКА, будинок 6, ідентифікаційний код юридичної особи 43222969) судовий збір у розмірі 1 342 (одна тисяча триста сорок дві) грн. 00 коп.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, відповідач-1 25.06.2024 звернувся до суду з апеляційною скаргою, в якій просить оскаржуване рішення скасувати повністю та ухвалити нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог відмовити в повному обсязі.

Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями Північного апеляційного господарського суду від 25.06.2024 апеляційну скаргу передано на розгляд судді Скрипці І.М., сформовано колегію суддів у складі: головуючий суддя Скрипка І.М., судді Мальченко А.О., Агрикова О.В.

Під час вирішення питання щодо подальшого руху справи колегією суддів заявлено про самовідвід у зв`язку з наступним.

Відповідно до ст. 39 ГПК України питання про відвід (самовідвід) судді може бути вирішено як до, так і після відкриття провадження у справі. Питання про самовідвід судді вирішується в нарадчій кімнаті ухвалою суду, що розглядає справу.

Підстави для відводу (самовідводу) суддів визначено ст.ст. 35, 36 ГПК України.

Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 35 ГПК України суддя не може брати участі в розгляді справи і підлягає відводу (самовідводу), якщо було порушено порядок визначення судді для розгляду справи.

За змістом ч.ч. 1-3 ст. 32 ГПК України визначення судді, а в разі колегіального розгляду - судді-доповідача для розгляду конкретної справи здійснюється Єдиною судовою інформаційно-телекомунікаційною системою під час реєстрації документів, зазначених в частині другій статті 6 цього Кодексу, а також в інших випадках визначення складу суду на будь-якій стадії судового процесу, з урахуванням спеціалізації та рівномірного навантаження для кожного судді, за принципом випадковості та в хронологічному порядку надходження справ. Справа, розгляд якої відповідно до цього Кодексу здійснюється колегією суддів в обов`язковому порядку, розглядається постійною колегією суддів відповідного суду, до складу якої входить визначений Єдиною судовою інформаційно-телекомунікаційною системою суддя-доповідач. Персональний склад постійних колегій суддів визначається зборами суддів відповідного суду.

Визначення судді або колегії суддів (судді доповідача) для розгляду конкретної справи здійснюється згідно з ч. 3 ст. 6 ГПК України Єдиною судовою інформаційно-телекомунікаційною системою в порядку, визначеному цим Кодексом (автоматизований розподіл справи).

Відповідно до частини 19 статті 32 Господарського процесуального кодексу України особливості розподілу судових справ встановлюються Положенням про Єдину судову інформаційно-комунікаційну систему та/або положеннями, що визначають порядок функціонування її окремих підсистем (модулів).

Відповідно до підпункту 2.3.10 пункту 2.3 Положення збори суддів відповідного суду мають право запроваджувати спеціалізацію суддів з розгляду конкретних категорій судових справ. Спеціалізація суддів визначається із розрахунку розподілу не менше двох суддів на одну спеціалізацію.

За змістом підпункту 2.3.23 пункту 2.3 Положення якщо судова справа підлягає розгляду (перегляду) колегією суддів, при автоматизованому розподілі судових справ автоматизованою системою в місцевому суді визначається головуючий суддя, а в судах апеляційної та касаційної інстанцій - суддя-доповідач із числа всіх суддів відповідного суду з урахуванням їх спеціалізації (за її наявності).

Самовідвід - особиста заява судді про усунення себе від участі у розгляді даної справи. Заявлення самовідводу є обов`язком судді, який він має виконати, як тільки йому стають відомі обставини, що є підставою для відводу, зазначені у ч. 1 коментованої статті.

Форми заявлення самовідводу судді процесуальним законом не передбачені.

Оскаржуваним рішенням встановлено, зокрема, наступне:

- 11.09.2019 року між Акціонерним товариством «Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд «ЕВО ІНВЕСТ» (Фонд) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «ПРОФІНВЕСТ» (Компанія з управління активами) було укладено Договір №11092019-КУА про управління активами Акціонерного товариства «Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд «ЕВО ІНВЕСТ», відповідно до умов якого Фонд з метою проведення діяльності зі спільного інвестування доручає, а Компанія з управління активами за винагороду приймає на себе зобов`язання щодо надання послуг з управління активами Фонду від імені, в інтересах і за рахунок Фонду, відповідно до умов та протягом дії цього Договору та у відповідності до чинного законодавства України;

- Компанія з управління активами зобов`язується здійснювати управління активами Фонду з метою отримання максимального інвестиційного доходу при мінімально можливих ризиках відповідно до Інвестиційної декларації Фонду, Регламенту Фонду, рішень Наглядової ради Фонду та чинного законодавства України. (п.1.2 Договору)

- Згідно з п.2.1.2 Договору Компанія з управління активами зобов`язана діяти в інтересах Фонду (формувати інвестиційний портфель відповідно до інвестиційної декларації з метою отримання максимального доходу при мінімально можливих ризиках з урахуванням умов, зазначених у Договорі, кон`юнктури ринку цінних паперів, ризику вибору контрагента та інших факторів ризику) у відповідності до Регламенту Фонду, Інвестиційної декларації Фонду, рішень Наглядової ради Фонду та чинного законодавства України.

- Згідно з п.2.1.23 Договору Компанія з управління активами зобов`язана дотримуватися вимог чинного законодавства України щодо обмеження діяльності Компанії з управління активами та інших показників (нормативів), які обмежують ризики учасників Фонду.

- У п.3.2.1 Договору визначено, що Фонд зобов`язується надавати Компанії з управління активами нотаріально засвідчені копії витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, Статуту Фонду, затверджений Наглядовою радою Регламент Фонду, затверджений Загальними зборами (Єдиним учасником) Проспект емісії цінних паперів Фонду, внутрішні положення Фонду, іншу необхідну документацію щодо діяльності Фонду, зміни до них, а також пояснення, необхідні Компанії з управління активами для виконання покладених на неї згідно з цим Договором повноважень та обов`язків протягом 10 (десяти) робочих днів з моменту набрання Договором чинності, а у подальшому з моменту внесення змін до зазначених документів або подання Компанією з управління активами відповідного письмового запиту.

- Згідно з п.10.1 Регламенту Акціонерного товариства «Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд «ЕВО ІНВЕСТ», затвердженого рішенням Наглядової ради Акціонерного товариства «Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд «ЕВО ІНВЕСТ», оформленим протоколом №2 від 11.09.2019 року, мінімальна вартість активів, що є предметом договорів, укладених Компанією з управління активами, які підлягають затвердженню Наглядовою радою Фонду, становить 100 000 000 (сто мільйонів) гривень (або еквівалент цієї суми у відповідній іноземній валюті). (т.1 а.с.26-32)

- Відповідно до п.7.1 Статуту Акціонерного товариства «Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд «ЕВО ІНВЕСТ», затвердженого рішенням учасника Акціонерного товариства «Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд «ЕВО ІНВЕСТ», оформленим протоколом №4 від 01.11.2019 року, наглядова рада Товариства є органом, що здійснює захист прав учасників Товариства, та здійснює нагляд за діяльністю Товариства і виконанням умов регламенту, інвестиційної декларації та договору про управління активами Товариства. (т.1 а.с.33-45)

- У п.7.4 Статуту визначено, що до компетенції Наглядової ради належать, зокрема, затвердження договорів щодо активів Товариства, укладених компанією з управління активами, на суму, яка перевищує встановлену регламентом мінімальну вартість (п.9); попередньо погоджувати для укладення компанією з управління активами договорів щодо активів Товариства, на загальну суму 5 000 000 (п`ять мільйонів) гривень 00 копійок і більше з одним контрагентом (за одним або декількома договорами), якщо укладення таких договорів щодо активів Товариства на загальну суму 5 000 000 (п`ять мільйонів) гривень 00 копійок відбувається в межах одного кварталу (п.17).

- 18.12.2019 року між Товариством з обмеженою відповідальністю «ТАУН ЛЕНД КОМПАНІ» (Замовник) та Акціонерним товариством «Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд «ЕВО ІНВЕСТ», від імені, в інтересах та за рахунок якого на підставі Договору №11092019-КУА про управління активами Акціонерного товариства «Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд «ЕВО ІНВЕСТ» від 11.09.2019 року, діє Товариство з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «ПРОФІНВЕСТ», (Інвестор) було укладено Інвестиційний договір №2-ІД/Д/18/12/19, предметом якого є інвестиційна участь Інвестора у будівництві об`єкта нерухомості, надалі - Об`єкт, яким є будівництво житлового комплексу на вул. Дегтярівській, 25-А у Шевченківському районі м. Києва, з метою отримання Інвестором у власність приміщень (частка Інвестора в Об`єкті) після завершення будівництва та прийняття Об`єкту в експлуатацію.

- спірна Додаткова угода №3 від 30.12.2022 року до Інвестиційного договору №2-ІД/Д/18/12/19 від 18.12.2019 року від імені Замовника - Товариства з обмеженою відповідальністю «ТАУН ЛЕНД КОМПАНІ» була підписана директором Голубенком В.В., який діяв на підставі Статуту, з одного боку та від імені Інвестора - Акціонерного товариства «Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд «ЕВО ІНВЕСТ», від імені, в інтересах та за рахунок якого на підставі Договору №11092019-КУА про управління активами Акціонерного товариства «Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд «ЕВО ІНВЕСТ» від 11.09.2019 року, діє Товариство з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «ПРОФІНВЕСТ», була укладена директором Терещенко Л.С., яка діяла на підставі Статуту, з іншого боку.

В обґрунтування заявлених позовних вимог Позивач зазначає, що Додаткова угода №3 від 30.12.2022 року до Інвестиційного договору №2-ІД/Д/18/12/19 від 18.12.2019 року є недійсною, оскільки розмір загальної інвестиційної участі Позивача в будівництві об`єкта було збільшено на 197 755 900 грн. порівняно з умовами Додаткової угоди №2, а тому перед її укладенням директор Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «ПРОФІНВЕСТ» повинен був попередньої отримати згоду Наглядової ради Позивача, так як сума угоди перевищувала 5000000 грн. 00 коп.

Суд зазначає, що порівняно з умовами Додаткової угоди №2 від 20.09.2022 року до Інвестиційного договору №2-ІД/Д/18/12/19 від 18.12.2019 року внаслідок укладення Додаткової угоди №3 від 30.12.2022 року до Інвестиційного договору №2-ІД/Д/18/12/19 від 18.12.2019 року вартість частки Інвестора у Об`єкті була збільшена з 413 798 700,00 грн. станом на 20.09.0222 року до 611 554 600,00 грн. станом на 30.12.2022 року, а загалом саме на 197 755 900 грн. 00 коп.

Згідно з ч.ч.1-2 статті 69 Закону України «Про акціонерні товариства» (в редакції на момент укладення оспорюваного правочину) наглядова рада акціонерного товариства (далі - наглядова рада) є колегіальним органом, що в межах компетенції, визначеної статутом акціонерного товариства та цим Законом, здійснює управління товариством, а також контролює та регулює діяльність його виконавчого органу. Порядок роботи наглядової ради, права та обов`язки її членів, порядок виплати їм винагороди визначаються цим Законом, статутом акціонерного товариства, положенням про наглядову раду акціонерного товариства, а також цивільно-правовим чи трудовим договором (контрактом), що укладається з кожним членом наглядової ради. Такий договір або контракт від імені товариства підписується уповноваженою загальними зборами особою на умовах, затверджених рішенням загальних зборів. У разі укладення з членом наглядової ради цивільно-правового договору такий договір може бути оплатним або безоплатним.

Відповідно до п.7.1 Статуту Акціонерного товариства «Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд «ЕВО ІНВЕСТ», затвердженого рішенням учасника Акціонерного товариства «Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд «ЕВО ІНВЕСТ», оформленим протоколом №4 від 01.11.2019 року, наглядова рада Товариства є органом, що здійснює захист прав учасників Товариства, та здійснює нагляд за діяльністю Товариства і виконанням умов регламенту, інвестиційної декларації та договору про управління активами Товариства. (т.1 а.с.33-45)

У п.7.4 Статуту визначено, що до компетенції Наглядової ради належать, зокрема, затвердження договорів щодо активів Товариства, укладених компанією з управління активами, на суму, яка перевищує встановлену регламентом мінімальну вартість (п.9); попередньо погоджувати для укладення компанією з управління активами договорів щодо активів Товариства, на загальну суму 5 000 000 (п`ять мільйонів) гривень 00 копійок і більше з одним контрагентом (за одним або декількома договорами), якщо укладення таких договорів щодо активів Товариства на загальну суму 5 000 000 (п`ять мільйонів) гривень 00 копійок відбувається в межах одного кварталу (п.17).

Враховуючи вищенаведені положення Закону України «Про акціонерні товариства», Статуту Акціонерного товариства «Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд «ЕВО ІНВЕСТ», затвердженого рішенням учасника Акціонерного товариства «Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд «ЕВО ІНВЕСТ», Суд зазначає, що Наглядова рада Акціонерного товариства «Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд «ЕВО ІНВЕСТ» попередньо мала погодити для укладення Товариством з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «ПРОФІНВЕСТ», яке діяло від імені, в інтересах та за рахунок Позивача на підставі Договору №11092019-КУА про управління активами Акціонерного товариства «Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд «ЕВО ІНВЕСТ» від 11.09.2019 року, Додаткової угоди №3 від 30.12.2022 року до Інвестиційного договору №2-ІД/Д/18/12/19 від 18.12.2019 року, оскільки вартість активів Товариства перевищувала 5 000 000 (п`ять мільйонів) гривень 00 копійок з одним контрагентом за одним договором.

Проте, матеріали справи не містять, а Товариством з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «ПРОФІНВЕСТ» в свою чергу не надано суду жодних належних, допустимих та достовірних доказів в розумінні ст.ст. 76, 77, 78, 79, 91 Господарського процесуального кодексу України на підтвердження отримання попереднього погодження Наглядової ради Акціонерного товариства «Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд «ЕВО ІНВЕСТ» для укладення Відповідачем - 2 Додаткової угоди №3 від 30.12.2022 року до Інвестиційного договору №2-ІД/Д/18/12/19 від 18.12.2019 року з Відповідачем - 1.

З урахуванням встановлених фактичних обставин справи, Суд дійшов висновку, що Додаткова угода №3 від 30.12.2022 року до Інвестиційного договору №2-ІД/Д/18/12/19 від 18.12.2019 року від імені Інвестора - Акціонерного товариства «Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд «ЕВО ІНВЕСТ», від імені, в інтересах та за рахунок якого на підставі Договору №11092019-КУА про управління активами Акціонерного товариства «Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд «ЕВО ІНВЕСТ» від 11.09.2019 року, діяло Товариство з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «ПРОФІНВЕСТ», була підписана особою з перевищенням повноважень на вчинення такого правочину, що свідчить про недодержання при укладенні даної Додаткової угоди встановлених ст. 203 Цивільного кодексу України вимог, а тому є підставою для визнання її недійсною в силу приписів статті 215 Цивільного кодексу України.

Пунктами 3, 4 ч. 1 ст. 20 ГПК України зазначено, що господарські суди розглядають справи у спорах, що виникають у зв`язку із здійсненням господарської діяльності (крім справ, передбачених частиною другою цієї статті), та інші справи у визначених законом випадках, зокрема, що виникають з корпоративних відносин, в тому числі у спорах між учасниками (засновниками, акціонерами, членами) юридичної особи або між юридичною особою та її учасником (засновником, акціонером, членом), у тому числі учасником, який вибув, пов`язані зі створенням, діяльністю, управлінням або припиненням діяльності такої юридичної особи, крім трудових спорів, справи у спорах, що виникають з правочинів щодо акцій, часток, паїв, інших корпоративних прав в юридичній особі, крім правочинів у сімейних та спадкових правовідносинах.

Ураховуючи вищенаведене, а також предмет спору та характер спірних правовідносин, колегія суддів відзначає, що правовідносини, що підлягають дослідженню судом, наближені до корпоративних відносин, тому справа №910/13311/23 підлягає до розгляду суддями судової палати для розгляду справ щодо корпоративних спорів, корпоративних прав та цінних паперів.

Водночас згідно з Персональною спеціалізацією суддів судових палат Північного апеляційного господарського суду, затвердженої рішенням зборів суддів, в Північному апеляційному господарському суді утворена друга судова палата, яка спеціалізується, зокрема, на спорах, що виникають з корпоративних відносин.

Згідно вказаного рішення спеціалізацією суддів Скрипки І.М., Агрикової О.В., Мальченко А.О., які входять до складу першої судової палати суду є спори із земельних відносин та спори, що виникають при укладенні, зміні, розірванні, визнанні недійсними договорів та виконанні господарських зобов`язань та з інших підстав, спори пов`язані з ліквідацією юридичних осіб, спори у справах про оскарження рішень третейських судів.

Спори, що виникають з корпоративних відносин є спеціалізацією суддів, які входять до складу другої судової палати Північного апеляційного господарського суду.

Оскільки правовідносини, що підлягають дослідженню судом, наближені до корпоративних відносин, і не є спеціалізацією суддів Скрипки І.М., Агрикової О.В., Мальченко А.О., визначених автоматизованою системою документообігу суду для розгляду даної справи, заява про самовідвід вказаних суддів у справі №910/13311/23 підлягає задоволенню на підставі ст. 35 ГПК України.

Враховуючи вищевикладене, матеріали апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «ТАУН ЛЕНД КОМПАНІ» на рішення Господарського суду міста Києва від 05.06.2024 у справі №910/13311/23 підлягають передачі для повторного автоматизованого розподілу в частині визначення нового складу колегії суддів відповідно до ст. 32 ГПК України.

Керуючись ст.ст.35, 38, 39, 234 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд, -

УХВАЛИВ:

1. Заяву суддів Скрипки І.М., Агрикової О.В., Мальченко А.О. про самовідвід у справі №910/13311/23 задовольнити.

2. Матеріали апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «ТАУН ЛЕНД КОМПАНІ» на рішення Господарського суду міста Києва від 05.06.2024 у справі №910/13311/23 передати на повторний автоматизований розподіл для визначення складу суду у порядку, встановленому ст.32 Господарського процесуального кодексу України.

Головуючий суддя І.М. Скрипка

Судді О.В. Агрикова

А.О. Мальченко