ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД МИКОЛАЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
======================================================================
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30 травня 2024 року Справа № 915/1911/23 м. Миколаїв

Господарський суд Миколаївської області у складі судді Ткаченка О. В., при секретарі судового засідання Сулеймановій С. М.

за участю:

представника позивача Петренка С. В.

представника відповідача:

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю «Електрозбут Сервіс» (, 61082, м. Харків, вул. Харківський Дивізій, 10, кв. 40);

до відповідача: Комунального підприємства Миколаївської міської ради «Миколаївелектротранс» (, 54020, м. Миколаїв, вул. Андреєва Палагнюка, 17)

про: стягнення заборгованості за договором від 08.09.2023 № 401 у розмірі 5 973 358,65 грн.

ВСТАНОВИВ:

Товариством з обмеженою відповідальністю «Електрозбут Сервіс» (далі позивач) пред`явлено позов до Комунального підприємства Миколаївської міської ради «Миколаївелектротранс» (далі відповідач) про стягнення заборгованості за договором про закупівлю електричної енергії від 08.09.2023 № 401 у розмірі 5 973 358,65 грн.

Позов обґрунтовано тим, що відповідач, в порушення п. 5.5, 5,8, 6.2.1 вказаного договору не здійснив в повному обсязі оплату послуг, наданих позивачем, в зв`язку з чим виникла заборгованість в розмірі 5 973 358,65 грн.

28.12.2023 суд ухвалив прийняти позовну заяву до розгляду та відкрити провадження у справі. Справу визначено розглядати за правилами загального позовного провадження, підготовче засідання призначено на 12.02.2024.

10.01.2024 від відповідача надійшов відзив на позовну заяву (вх. № 304/24), згідно якого відповідач просить в задоволенні позову відмовити, з посиланням на те, що при укладанні договору про закупівлю електричної енергії від 08.09.2023 № 401 позивачем було невірно застосовано формульний розрахунок ціни за 1 кіловат електричної енергії, що призвело до збільшення вартості закупленої послуги.

24.01.2024 позивачем надано відповідь на відзив (вх. № 953/24).

Ухвалою суду від 12.02.2024 підготовче засідання у справі відкладено на 01.04.2024.

29.02.2024 від відповідача надійшли додаткові письмові пояснення, згідно з якими він частково визнав позовні вимоги, окрім різниці в ціні товару, яка утворилась через застосування позивачем завищенох Тп (складової постачальника, у відсотках, яка забезпечує постачанням електричної енергії споживачу та враховує операційні видатки, адміністративні видатки, фінансові видатки, плата за небаланси, податкове навантаження та прибуток від здійснення господарської діяльності).

15.03.2024 позивачем також надані додаткові пояснення у справі (вх. № 3091/24).

Ухвалою суду від 01.04.2024 сторони повідомлені, що підготовче засідання відкладено на 20.05.2024.

Ухвалою від 20.05.2024 закрито підготовче провадження та призначено справу до розгляду по суті на 30.05.2024.

В судовому засіданні 30.05.2024 представники сторін підтримали свої правові позиції та навели доводи на їх обґрунтування.

У судовому засіданні 30.05.2024 судом підписано вступну та резолютивну частини рішення без його проголошення.

Розглянувши матеріали справи, дослідивши та оцінивши усі подані у справу докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, та враховуючи, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, суд встановив наступне.

17.08.2023 у електронній системі закупівель Prozorro було оприлюднено оголошення (ідентифікатор закупівлі: UA-2023-08-17-010180-a) про закупівлю комунальним підприємством Миколаївської міської ради «Миколаївелектротранс» (далі КП ММР «Миколаївелектротранс») електричної енергії.

У оголошенні про закупівлю серед іншого було оприлюднено Тендерну документацію по процедурі відкриті торги (з особливостями) на закупівлю Товару ДК 021:2015: 09310000-5 Електрична енергія (електрична енергія).

Відповідно до п. 6.5. Розділу ІІІ Тендерної документації розрахунок ціни (тарифу) за 1 кВт електричної енергії має здійснюватися відповідно до формули: Цее = (Вф + ТОСП) Ч Тп , в якій Вф фактична середньозважена ціна закупівлі електричної енергії на ринку «на добу наперед», яка визначається з урахуванням оперативних даних щодо погодинних цін на ринку «на добу наперед» у розрахунковому місяці на дату формування рахунку (Ціна закупівлі електричної енергії на ринку «на добу наперед» не включає ПДВ, що обліковується окремо)., грн/кВт*год;

Вф : середньозважену ціну купівлі-продажу електричної енергії на ринку «на добу наперед» (РДН) публікує АТ «Оператор ринку»: «Оператор ринку» як державне підприємство утворене у відповідності до Закону України «Про ринок електричної енергії».

ТОСП тариф на послуги з передачі електричної енергії оператора системи передачі (ОСП) НЕК «Укренерго» (регульована складова (тариф), що затверджується постановами НКРЕКП), грн/кВт*год;

ТОСП = 0,48510 грн/кВт год (без ПДВ): тариф на послуги з передачі електричної енергії оператора системи передачі (ОСП) НЕК «Укренерго» з 01 липня 2023 року, встановлений постановою НКРЕКП №1788 від 21.12.2022 року (діє на момент проведення закупівлі).

Тп складова постачальника, у відсотках, яка забезпечує постачанням електричної енергії споживачу і складає _(___)_% та враховує операційні видатки, адміністративні видатки, фінансові видатки, плата за небаланси, податкове навантаження та прибуток від здійснення господарської діяльності;

Тп = націнка, у відсотках, яка забезпечує дохідність Постачальника та покриває всі інші витрати, такі як:

- вартість кредитування Споживача;

- небаланси електричної енергії;

- податкове навантаження та інші видатки.

01.09.2023 в електронній системі закупівель було оприлюднено повідомлення КП ММР «Миколаївелектротранс» про намір укласти договір про закупівлю з ТОВ «ЕЛЕКТРОЗБУТ-СЕРВІС», як з переможцем аукціону з ідентифікатором закупівлі: UA-2023-08-17-010180-a.

Відповідно до вимог Додатку 3 до Тендерної документації 04 вересня 2023 року ТОВ «ЕЛЕКТРОЗБУТ-СЕРВІС» надало на адресу уповноваженої особо КП ММР «Миколаївелектротранс» тендерну пропозицію вих. №04090/10/2661 від 04.09.2023 року, розраховану за результатами проведеного аукціону та лист вих. №0409/10/2664 від 04.09.2023 року, в якому відповідно до формули, викладеної в п. 6.5. Розділу ІІІ Тендерної документації та Додатку 2 до проекту Договору було надано розрахунок ціни електричної енергії з урахуванням результатів аукціону: Цее = (Вф + ТОСП) Ч Тп = 4,43* грн/кВт*год без ПДВ, де

Вф фактична середньозважена ціна закупівлі електричної енергії на ринку «на добу наперед», яка визначається з урахуванням оперативних даних щодо погодинних цін на ринку «на добу наперед» у розрахунковому місяці на дату формування рахунку (Ціна закупівлі електричної енергії на ринку «на добу наперед» не включає ПДВ, що обліковується окремо)., грн/кВт*год;

Вф : середньозважена ціна купівлі-продажу електричної енергії на ринку «на добу наперед» (РДН) у липні місяці 2023 року (наявна ціна за найближчий розрахунковий період), що становить 3,66987 грн/кВт*год (без ПДВ), згідно офіційних даних, розміщених на офіційному веб-сайті Оператора ринку https://www.oree.com.ua: «Оператор ринку» як державне підприємство утворене у відповідності до Закону України «Про ринок електричної енергії».

ТОСП тариф на послуги з передачі електричної енергії оператора системи передачі (ОСП) НЕК «Укренерго» (регульована складова (тариф), що затверджується постановами НКРЕКП), грн/кВт*год;

ТОСП = 0,48510 грн/кВт год (без ПДВ): тариф на послуги з передачі електричної енергії оператора системи передачі (ОСП) НЕК «Укренерго» з 01 липня 2023 року, встановлений постановою НКРЕКП №1788 від 21.12.2022 року (діє на момент проведення закупівлі).

Тп складова постачальника, у відсотках, яка забезпечує постачанням електричної енергії споживачу і складає 106,62% та враховує операційні видатки, адміністративні видатки, фінансові видатки, плата за небаланси, податкове навантаження та прибуток від здійснення господарської діяльності;

Тп = націнка, 6,62 відсотків, яка забезпечує дохідність Постачальника та покриває всі інші витрати, такі як:

- вартість кредитування Споживача;

- небаланси електричної енергії;

- податкове навантаження;

- видатки, які оплачуються Постачальником як учасником ринку електроенергії, що регулюються Регулятором і розраховуються у встановленому законодавством порядку (такі як ставка внеску на регулювання, фіксований платіж за участь на ринку «на добу наперед» та внутрішньодобовому ринку, тариф на здійснення операцій купівлі-продажу на ринку «на добу наперед» та внутрішньодобовому ринку та ін.) та інші видатки.

ТОВ «ЕЛЕКТРОЗБУТ-СЕРВІС» не одержало від КП ММР «Миколаївелектротранс» будь-яких заперечень щодо змісту тендерної пропозиції вих. №04090/10/2661 від 04.09.2023 року та листа вих. №0409/10/2664 від 04.09.2023 року.

08.09.2023 між ТОВ «ЕЛЕКТРОЗБУТ-СЕРВІС» та КП ММР «Миколаївелектротранс» було укладено договір №401 про закупівлю електричної енергії (далі Договір).

11.09.2023 у електронній системі закупівель Prozorro було оприлюднено звіт про результати проведення процедури закупівлі UA-2023-08-17-010180-a, в якому було зазначено про укладення 08.09.2023 між КП ММР «Миколаївелектротранс» та ТОВ «ЕЛЕКТРОЗБУТ-СЕРВІС» договору про закупівлю товару електрична енергія на загальну суму 39 798 765,60 грн (з ПДВ).

Відповідно до п. 2.1. Договору Постачальник (ТОВ «ЕЛЕКТРОЗБУТ-СЕРВІС») продає електричну енергію (далі Товар) Споживачу (КП ММР «Миколаївелектротранс») для забезпечення потреб електроустановок Споживача, а Споживач оплачує Постачальнику вартість використаної (поставленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього Договору.

Пунктом 3.1. Договору встановлено, що початком строку (періоду) постачання електричної енергії Споживачу є дата, зазначена в заяві-приєднанні, яка є Додатком 1 до цього Договору.

У підписаній Споживачем заяві-приєднанні до Договору було вказано початок постачання: з « 11» вересня 2023 року.

Пунктом 5.2. Договору встановлено, що ціна за 1 кіловат-годину (одиницю Товару) визначається відповідно до Додатку 2 до цього Договору, що є його невід`ємною частиною.

Відповідно до п. 5.5. Договору розрахунковим періодом є календарний місяць.

Відповідно до п. 5.8. Договору оплата вартості поставленої (спожитої) електричної енергії у розрахунковому періоді здійснюється Споживачем на підставі Акту та виставленого Постачальником рахунку на оплату у строк, що не перевищує 20 (двадцять) робочих днів з моменту погодження Сторонами Акту приймання-передачі електричної енергії.

Пунктом 6.2.1. Договору встановлено, що Споживач зобов`язується забезпечувати своєчасну та повну оплату спожитої електричної енергії згідно з умовами Договору.

Відповідно п. 5.6. Договору датою виконання зобов`язань Споживача щодо оплати за спожиту електричну енергію вважається дата перерахування Споживачем на банківський рахунок Постачальника грошових коштів.

Пунктом 1 Додатку 2 «Основні умови постачання (комерційна пропозиція)» до Договору встановлено, що Ціна (тариф) 1 кВт*год Товару (за кодом ДК 021:2015: 09310000-5 Електрична енергія) Цее (без ПДВ) за підсумками розрахункового періоду розраховується за формулою: Цее = (Вф + ТОСП) Ч Тп , де

Вф фактична середньозважена ціна закупівлі електричної енергії на ринку «на добу наперед», яка визначається з урахуванням оперативних даних щодо погодинних цін на ринку «на добу наперед» у розрахунковому місяці на дату формування рахунку (Ціна закупівлі електричної енергії на ринку «на добу наперед» не включає ПДВ, що обліковується окремо)., грн/кВт*год;

ТОСП тариф на послуги з передачі електричної енергії оператора системи передачі (ОСП) НЕК «Укренерго» (регульована складова (тариф), що затверджується постановами НКРЕКП), грн/кВт*год;

Тп складова постачальника, у відсотках, яка забезпечує постачанням електричної енергії споживачу і складає 106,62% та враховує операційні видатки, адміністративні видатки, фінансові видатки, плата за небаланси, податкове навантаження та прибуток від здійснення господарської діяльності.

На Цее нараховується податок на додану вартість відповідно до Податкового кодексу України.

Загальна вартість спожитого обсягу електричної енергії розраховується після завершення розрахункового періоду шляхом множення Цее на обсяг фактично спожитої за всіма об`єктами Споживача електроенергії у розрахунковому періоді, та зазначається і погоджується Сторонами в Акті приймання-передачі електричної енергії.

Відповідно до пункту 3 Додатку 2 до Договору по закінченні розрахункового періоду, до 10 числа наступного за розрахунковим місяцем, Постачальник зобов`язаний надати рахунок для оплати та Акт приймання-передачі електричної енергії (далі Акт) для підписання Споживачу. Споживач зобов`язаний розглянути та підписати Акт у строк, що не перевищує 10 (десять) робочих днів або надати вмотивовану відмову від підписання Акту, у цей же строк. Оплата вартості поставленої (спожитої) електричної енергії у розрахунковому періоді здійснюється Споживачем на підставі Акту та виставленого Постачальником рахунку на оплату у строк, що не перевищує 20 (двадцять) робочих днів з моменту погодження Сторонами Акту приймання-передачі електричної енергії.

Пунктом 5.6. Договору передбачено, що обсяг споживання Товару Споживачем визначається на підставі даних комерційного обліку. Організація порядку здійснення комерційного обліку споживання електричної енергії Споживачем здійснюється відповідно до вимог Кодексу комерційного обліку електричної енергії, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14 березня 2018 року №311 та інших нормативно-правових актів України.

Відповідно до п. 4.3. Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою НКРЕКП від 14.03.2008 року № 312, (далі ПРРЕЕ) дані, необхідні для формування платіжних документів, у тому числі щодо обсягів електричної енергії, надаються учасникам роздрібного ринку адміністратором комерційного обліку в порядку, встановленому Кодексом комерційного обліку. На підставі отриманих даних відповідно до умов договору (обраної споживачем комерційної пропозиції) сторони складають акти прийому-передачі проданих товарів та/або наданих послуг.

Пунктом 4.12. ПРРЕЕ встановлено, що розрахунки між споживачем та електропостачальником (іншими учасниками роздрібного ринку, якщо вони беруть участь у розрахунках) здійснюються згідно з даними, отриманими від адміністратора комерційного обліку в порядку, передбаченому Кодексом комерційного обліку, про обсяги поставленої, розподіленої (переданої) та купленої електричної енергії. Плата за спожиту протягом розрахункового періоду електричну енергію вноситься не пізніше 20 числа наступного місяця, якщо договором не встановлено іншого терміну. Рахунок за спожиту електричну енергію оплачується:

протягом 5 робочих днів від дня отримання рахунка непобутовим споживачем;

протягом 10 робочих днів від дня отримання рахунка побутовим споживачем;

в інший термін, передбачений договором, але не пізніше 20 календарного дня після закінчення розрахункового періоду.

Постановою НКРЕКП від 14.03.2018 №311 затверджено Кодекс комерційного обліку електричної енергії (далі ККО). Пунктом 2.5.3. ККО встановлено, що Оператор мережі, який є ліцензованим ОСР, не має права відмовити учасникам ринку в наданні послуг комерційного обліку електричної енергії за місцем провадження своєї господарської діяльності з розподілу електричної енергії. Відповідно до пунктів 8.6.7, 8.6.8 ККО зчитування показів (збір даних) з лічильників у непобутових та колективних побутових споживачів у разі відсутності можливості їх автоматизованого дистанційного зчитування провадиться споживачем щомісяця на перше число місяця, наступного за розрахунковим. При обладнанні вузлів обліку засобами дистанційної передачі даних інформація про покази лічильників за розрахунковий місяць формується відповідним ППКО через канали дистанційного зв`язку. Непобутові та колективні побутові споживачі зобов`язані протягом трьох календарних днів після закінчення розрахункового місяця надати оператору системи звіт про покази лічильників за розрахунковий місяць.

Підпунктом 31 пункту 5.1.2. ПРРЕЕ передбачено, що Оператор системи зобов`язаний надавати електропостачальнику інформацію та документи у строки та в порядку, передбаченому законодавством України та відповідними договорами.

Майже через місяць після укладення Договору та початку споживання електричної енергії КП ММР «Миколаївелектротранс» направило ТОВ «ЕЛЕКТРОЗБУТ-СЕРВІС» лист вих.№1111/45/02/02-2 від 10.10.2023, в якому висловило свою незгоду із розміром складової постачальника 6,62% та розрахунком ціни тендерної пропозиції ТОВ «ЕЛЕКТРОЗБУТ-СЕРВІС», а саме із застосуванням показника Вф на рівні середньозваженої ціни на ринку «на добу наперед» за липень 2023 року, що складало 3,66 грн/МВт*год. Зі свого боку КП ММР «Миколаївелектротранс» висунуло вимогу застосувати у формулі розрахунку ціни тендерної пропозиції показник Вф застосовувати на рівні середньозваженої ціни на ринку «на добу наперед» за серпень 2023 року, що складало 4,16 грн/МВт*год та призвело б до визначення складової постачальника на рівні 95,33%.

Листом вих. №1810/10/2754 від 18.10.2023 року ТОВ «ЕЛЕКТРОЗБУТ-СЕРВІС» надало відповідь КП ММР «Миколаївелектротранс», в якій повідомило, що разом з договором на адресу КП ММР «Миколаївелектротранс» був наданий розрахунок ціни тендерної пропозиції (лист від 04 вересня 2023 року №0409/10/2664), де чітко зазначено всі складові, що були враховані при розрахунку вартості 1 кВт електричної енергії. Цей розрахунок базується на формулі, яка була викладена в пункті 6.5 розділу ІІІ тендерної документації, а також Додатку 2 до проекту договору про закупівлю електричної енергії, що є додатком 7 до тендерної документації. Відповідно до вимог тендерної документації, учасники були зобов`язані базувати свої розрахунки на фактичній середньозваженій ціні закупівлі електричної енергії на ринку «на добу наперед» у розрахунковому місяці на дату формування рахунку. На момент оголошення відкритих торгів 17 серпня і на момент подання нашої тендерної пропозиції 24 серпня, ми мали дані фактичної середньозваженої ціни закупівлі електричної енергії на ринку «на добу наперед» за розрахунковий період: липень 2023 року. Тому при розрахунку ціни нашої тендерної пропозиції та під час участі в аукціоні ми враховували наявну на той момент фактичну середньозважену ціну електричної енергії на ринку «на добу наперед» за найближчий доступний розрахунковий місяць липень 2023 року.

Оскільки підпунктом 5 пункту 19 передбачена можливість погодження сторонами зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг) ТОВ «ЕЛЕКТРОЗБУТ-СЕРВІС» запропонувало змінити Тп (складова постачальника) у бік зменшення та встановити її на рівні 100,01%, тобто запропонувало наймінімальнішу з можливих націнок 0,01%. Відповідна додаткова угода разом із листом вих. №1810/10/2754 від 18.10.2023 року була направлена на адресу КП ММР «Миколаївелектротранс».

У відповідь на зазначену пропозицію КП ММР «Миколаївелектротранс» листом вих. №1157/45/01/02-2 від 20.10.2023 року повідомило про відмову здійснювати розрахунки за спожиту у вересні 2023 року електричну енергію та про своє рішення щодо дострокового, з 10.11.2023 року розірвання Договору з метою зміни електропостачальника.

З 00:00 годин 11.11.2023 дія договору № 401 про закупівлю електричної енергії від 08.09.2023 між ТОВ «ЕЛЕКТРОЗБУТ-СЕРВІС» та КП ММР «Миколаївелектротранс» була припинена.

Таким чином, на виконання Договору з боку ТОВ «ЕЛЕКТРОЗБУТ-СЕРВІС» було здійснено постачання електричної енергії на об`єкти КП ММР «Миколаївелектротранс» у наступних обсягах за відповідними розрахунковими періодами (календарними місяцями):

- з 11 по 30 вересня 2023 року включно 343 716 кВт*год;

- з 01 по 31 жовтня 2023 року включено 562 756 кВт*год;

- з 01 по 10 листопада 2023 року включно 187 837 кВт*год.

Факт постачання електроенергії у вказаних вище обсягах відповідно до п.п. 4.3, 4.12 ПРРЕЕ та п.п. 2.5.3, 8.6.7, 8.6.8 ККО підтверджено оператором мережі АТ «Миколаївобленерго» у листі вих. №01.01/01-26-5858 від 20.11.2023 року.

За наслідками споживання електроенергії у вересні 2023 року ТОВ «ЕЛЕКТРОЗБУТ-СЕРВІС» листом вих. №1810/10/2754 від 18.10.2023 направило на адресу КП ММР «Миколаївелектротранс» рахунок-фактуру №2985/ЕЕ-09-23 від 18.10.2023 на суму 1825061,84 грн та акт прийому-передачі електричної енергії від 30.09.2023 року з обсягом електроенергії 343 716 кВт*год за ціною 4,42483 грн/кВт*год (без ПДВ) загальною вартістю 1 825 061,84 грн з ПДВ.

У супровідному листі вих. №1810/10/2754 від 18.10.2023 ТОВ «ЕЛЕКТРОЗБУТ-СЕРВІС» роз`яснило, що для розрахунку ціни за Договором у вересні 2023 року було використано середньозважену ціну на ринку «на добу наперед» за період 11-30 вересня 2023 року на рівні 3,93929 грн/кВт*год (без ПДВ), що підтверджено ціновою довідкою Харківської торгово-промислової палати №1090/23 від 02.10.2023 року; Тп (складова постачальника) на рівні 100,01%; тариф на послуги з передачі електричної енергії (постанова НКРЕКП від 21.12.2022р. №1744) на рівні 0,4851 грн/кВт*год (без ПДВ).

КП ММР «Миколаївелектротранс» отримало рахунок-фактуру №2985/ЕЕ-09-23 від 18.10.2023 року на суму 1 825 061,84 грн та акт прийому-передачі електричної енергії від 30.09.2023 року поштовим зв`язком 23 жовтня 2023 року, проте залишило його без відповіді та без оплати.

За наслідками споживання електроенергії у жовтні 2023 року ТОВ «ЕЛЕКТРОЗБУТ-СЕРВІС» листом вих. №0911/10/2829 від 09 листопада 2023 року направило на адресу КП ММР «Миколаївелектротранс» рахунок-фактуру №3273/ЕЕ-10-23 від 09.11.2023 року на суму 3 073 417,61 грн та акт прийому-передачі електричної енергії від 31.10.2023 року з обсягом електроенергії 562 756 кВт*год за ціною 4,55114 грн/кВт*год (без ПДВ) загальною вартістю 3 073 417,61 грн з ПДВ.

У супровідному листі вих. №0911/10/2829 від 09 листопада 2023 року ТОВ «ЕЛЕКТРОЗБУТ-СЕРВІС» роз`яснило, що для розрахунку ціни за Договором у жовтні 2023 року було використано середньозважену ціну на ринку «на добу наперед» за період 01-31 жовтня 2023 року на рівні 4,06558 грн/кВт*год (без ПДВ), що підтверджено ціновою довідкою Харківської торгово-промислової палати №1241/23 від 31.10.2023 року; Тп (складова постачальника) на рівні 100,01%; тариф на послуги з передачі електричної енергії (постанова НКРЕКП від 21.12.2022р. №1744) на рівні 0,4851 грн/кВт*год (без ПДВ).

КП ММР «Миколаївелектротранс» отримало рахунок-фактуру №3273/ЕЕ-10-23 від 09.11.2023 року на суму 3 073 417,61 грн та акт прийому-передачі електричної енергії від 31.10.2023 року поштовим зв`язком 13 листопада 2023 року.

В рахунок оплати спожитої у жовтні 2023 року електричної енергії КП ММР «Миколаївелектротранс» не перерахувало на рахунок ТОВ «ЕЛЕКТРОЗБУТ-СЕРВІС» жодних грошових коштів.

За наслідками споживання електроенергії у листопаді 2023 року ТОВ «ЕЛЕКТРОЗБУТ-СЕРВІС» листом вих. №2111/10/2905 від 21 листопада 2023 року направило на адресу КП ММР «Миколаївелектротранс» рахунок-фактуру №3395/ЕЕ-11-23 від 21.11.2023 року на суму 1 074 879,20 грн та акт прийому-передачі електричної енергії від 21.11.2023 року з обсягом електроенергії 187 837 кВт*год за ціною 4,76867 грн/кВт*год (без ПДВ) загальною вартістю 1 074 879,20 грн з ПДВ.

У супровідному листі вих. №2111/10/2905 від 21 листопада 2023 року ТОВ «ЕЛЕКТРОЗБУТ-СЕРВІС» роз`яснило, що для розрахунку ціни за Договором у листопаді 2023 року було використано середньозважену ціну на ринку «на добу наперед» за період 01-10 листопада 2023 року на рівні 4,28309 грн/кВт*год (без ПДВ), що підтверджено ціновою довідкою Харківської торгово-промислової палати №1373/23 від 21.11.2023 року; Тп (складова постачальника) на рівні 100,01%; тариф на послуги з передачі електричної енергії (постанова НКРЕКП від 21.12.2022р. №1744) на рівні 0,4851 грн/кВт*год (без ПДВ).

КП ММР «Миколаївелектротранс» отримало рахунок-фактуру №3395/ЕЕ-11-23 від 21.11.2023 року на суму 1 074 879,20 грн та акт прийому-передачі електричної енергії від 21.11.2023 року поштовим зв`язком 27 листопада 2023 року.

В рахунок оплати спожитої у листопаді 2023 року електричної енергії КП ММР «Миколаївелектротранс» не перерахувало на рахунок ТОВ «ЕЛЕКТРОЗБУТ-СЕРВІС» жодних грошових коштів.

Загальна заборгованість КП ММР «Миколаївелектротранс» перед ТОВ «ЕЛЕКТРОЗБУТ-СЕРВІС» по оплаті фактично спожитої у вересні-листопаді 2023 року електричної енергії за договором №401 про закупівлю електричної енергії від 08 вересня 2023 року складає 5 973 358,65 грн (п`ять мільйонів дев`ятсот сімдесят три тисячі триста п`ятдесят вісім гривень 65 копійок).

Листами вих. №1284/45/01/02/02-1 від 17.11.2023 року та вих. №1365/45/01/02/02-1 від 06.12.2023 року КП ММР «Миколаївелектротранс» підтвердило обсяги споживання електроенергії у жовтні 2023 року 562 756 кВт*год, у листопаді 2023 року 187 837 кВт*год, однак відмовилось її оплачувати з причин того, що базовий формульний розрахунок ціни за 1 кВт*год має містити складову постачальника у розмірі 95,33% з відповідним розрахунком загальної вартості спожитої електричної енергії за жовтень і листопад 2023 року.

Незважаючи на це, з огляду на введення на території воєнного стану, перебування міста Миколаєва під регулярними обстрілами з боку країни-агресора та велике значення діяльності КП ММР «Миколаївелектротранс» для мешканців міста Миколаєва із забезпечення функціонування міського електротранспорту ТОВ «ЕЛЕКТРОЗБУТ-СЕРВІС» при розрахунку ціни фактично спожитої електроенергії застосував Тп на максимально низькому рівні 100,01% та не нарахував жодних штрафних (фінансових) санкцій.

На підставі повно і всебічно з`ясованих обставин справи, на які сторони посилались як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам сторін, суд дійшов наступних висновків.

Відповідно до п. 26 Особливостей оголошення про проведення відкритих торгів повинно містити інформацію, визначену частиною другою статті 21 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною 2 ст. 21 Закону України «Про публічні закупівлі» встановлено, що оголошення про проведення відкритих торгів повинно містити наступну інформацію:

1) найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код замовника в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, його категорія;

2) назва предмета закупівлі із зазначенням коду за Єдиним закупівельним словником (у разі поділу на лоти такі відомості повинні зазначатися стосовно кожного лота) та назви відповідних класифікаторів предмета закупівлі і частин предмета закупівлі (лотів) (за наявності);

3) кількість та місце поставки товарів, обсяг і місце виконання робіт чи надання послуг;

4) очікувана вартість предмета закупівлі;

5) строк поставки товарів, виконання робіт, надання послуг;

6) кінцевий строк подання тендерних пропозицій;

7) умови оплати;

8) мова (мови), якою (якими) повинні готуватися тендерні пропозиції;

9) розмір, вид та умови надання забезпечення тендерних пропозицій (якщо замовник вимагає його надати);

10) дата та час розкриття тендерних пропозицій, якщо оголошення про проведення відкритих торгів оприлюднюється відповідно до частини третьої статті 10 цього Закону;

11) розмір мінімального кроку пониження ціни під час електронного аукціону у межах від 0,5 відсотка до 3 відсотків очікуваної вартості закупівлі або в грошових одиницях;

12) математична формула для розрахунку приведеної ціни (у разі її застосування).

В оголошенні про проведення відкритих торгів може зазначатися інша інформація.

Пунктом 28 Особливостей встановлено, що тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини 2 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі» у тендерній документації зазначаються такі відомості:

1) інструкція з підготовки тендерних пропозицій;

2) один або декілька кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 цього Закону, підстави, встановлені статтею 17 цього Закону, та інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством. Замовник не вимагає документального підтвердження інформації про відповідність підставам, встановленим статтею 17 цього Закону, у разі якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації», та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Для об`єднання учасників замовником зазначаються умови щодо надання інформації та способу підтвердження відповідності таких учасників установленим кваліфікаційним критеріям та підставам, встановленим статтею 17 цього Закону;

3) інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію (у разі потреби - плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі). Технічні, якісні характеристики предмета закупівлі та технічні специфікації до предмета закупівлі повинні визначатися замовником з урахуванням вимог, визначених частиною четвертою статті 5 цього Закону;

4) інформація про маркування, протоколи випробувань або сертифікати, що підтверджують відповідність предмета закупівлі встановленим замовником вимогам (у разі потреби);

5) кількість товару та місце його поставки;

6) місце, де повинні бути виконані роботи чи надані послуги, їх обсяги;

7) строки поставки товарів, виконання робіт, надання послуг;

8) проект договору про закупівлю з обов`язковим зазначенням порядку змін його умов;

9) опис окремої частини або частин предмета закупівлі (лота), щодо яких можуть бути подані тендерні пропозиції, у разі якщо учасникам дозволяється подати тендерні пропозиції стосовно частини предмета закупівлі (лота). Замовник може передбачити можливість укладення одного договору про закупівлю з одним і тим самим учасником у разі визначення його переможцем за кількома лотами;

10) перелік критеріїв оцінки та методика оцінки тендерних пропозицій із зазначенням питомої ваги кожного критерію.

У разі застосування критерію оцінки вартість життєвого циклу, методика оцінки тендерних пропозицій повинна містити опис усіх складових вартісних елементів та перелік документів і інформації, які повинні надати учасники для підтвердження вартості складових елементів життєвого циклу. Замовник у разі необхідності дисконтування витрат життєвого циклу майбутніх періодів може використовувати поточну облікову ставку Національного банку України. Вартість життєвого циклу може рахуватися як сума всіх витрат життєвого циклу або сума всіх витрат життєвого циклу, поділена на розрахункову одиницю експлуатації предмета закупівлі;

11) строк дії тендерної пропозиції, протягом якого тендерні пропозиції вважаються дійсними, але не менше 90 днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій;

12) валюта, у якій повинна бути зазначена ціна тендерної пропозиції;

13) мова (мови), якою (якими) повинні бути складені тендерні пропозиції;

14) кінцевий строк подання тендерних пропозицій;

15) розмір та умови надання забезпечення тендерних пропозицій (якщо замовник вимагає його надати);

16) розмір, вид, строк та умови надання, повернення та неповернення забезпечення виконання договору про закупівлю (якщо замовник вимагає таке забезпечення надати);

17) прізвище, ім`я та по батькові, посада та електронна адреса однієї чи кількох посадових осіб замовника, уповноважених здійснювати зв`язок з учасниками;

18) вимога про зазначення учасником у тендерній пропозиції інформації (повне найменування та місцезнаходження) щодо кожного суб`єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт чи послуг як субпідрядника/співвиконавця в обсязі не менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю - у разі закупівлі робіт або послуг;

19) опис та приклади формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх тендерних пропозицій. Формальними (несуттєвими) вважаються помилки, що пов`язані з оформленням тендерної пропозиції та не впливають на зміст тендерної пропозиції, а саме - технічні помилки та описки.

Відповідно до вимог пунктів 26, 28 Особливостей та ст.ст. 21, 22 Закону України «Про публічні закупівлі» замовник КП ММР «Миколаївелектротранс» 17 серпня 2023 року оприлюднив у електронній системі закупівель Prozorro оголошення з ідентифікатором UA-2023-08-17-010180-a про закупівлю електричної енергії, відповідну тендерну документацію та проект договору про закупівлю.

В п. 6.5. Розділу ІІІ Тендерної документації та Додатку 2 до проекту Договору Тендерної документації Замовником було надано формулу розрахунку (з поясненнями) ціни електричної енергії: Цее = (Вф + ТОСП) Ч Тп, де

Вф фактична середньозважена ціна закупівлі електричної енергії на ринку «на добу наперед», яка визначається з урахуванням оперативних даних щодо погодинних цін на ринку «на добу наперед» у розрахунковому місяці на дату формування рахунку (Ціна закупівлі електричної енергії на ринку «на добу наперед» не включає ПДВ, що обліковується окремо)., грн/кВт*год;

Вф : середньозважену ціну купівлі-продажу електричної енергії на ринку «на добу наперед» (РДН) публікує АТ «Оператор ринку»: «Оператор ринку» як державне підприємство утворене у відповідності до Закону України «Про ринок електричної енергії».

ТОСП тариф на послуги з передачі електричної енергії оператора системи передачі (ОСП) НЕК «Укренерго» (регульована складова (тариф), що затверджується постановами НКРЕКП), грн/кВт*год;

ТОСП = 0,48510 грн/кВт год (без ПДВ): тариф на послуги з передачі електричної енергії оператора системи передачі (ОСП) НЕК «Укренерго» з 01 липня 2023 року, встановлений постановою НКРЕКП №1788 від 21.12.2022 року (діє на момент проведення закупівлі).

Тп складова постачальника, у відсотках, яка забезпечує постачанням електричної енергії споживачу і складає _(___)_% та враховує операційні видатки, адміністративні видатки, фінансові видатки, плата за небаланси, податкове навантаження та прибуток від здійснення господарської діяльності;

Тп = націнка, у відсотках, яка забезпечує дохідність Постачальника та покриває всі інші витрати, такі як:

- вартість кредитування Споживача;

- небаланси електричної енергії;

- податкове навантаження та інші видатки.

Наведені вище положення тендерної документації свідчать про те, що у формулі розрахунку ціни електроенергії замовник (КП ММР «Миколаївелектротранс») визначив дві складові Вф та Тосп, які є складовими собівартості закупівлі електроенергії на ринку та одну складову Тп (складову постачальника), яку учасник закупівлі (постачальник) має визначити на такому рівні, щоб вона забезпечувала прибуток від постачання і за своєю суттю є націнкою.

У тендерній документації було зазначено, що Вф фактична середньозважена ціна закупівлі електричної енергії на ринку «на добу наперед», яка визначається з урахуванням оперативних даних щодо погодинних цін на ринку «на добу наперед» у розрахунковому місяці на дату формування рахунку (Ціна закупівлі електричної енергії на ринку «на добу наперед» не включає ПДВ, що обліковується окремо)., грн/кВт*год;

Вф : середньозважену ціну купівлі-продажу електричної енергії на ринку «на добу наперед» (РДН) публікує АТ «Оператор ринку»: «Оператор ринку» як державне підприємство утворене у відповідності до Закону України «Про ринок електричної енергії».

У пункті 5.5. проекту договору про закупівлю замовник зазначив, що розрахунковим періодом за цим Договором є календарний місяць або звітний період.

Зазначені положення повністю кореспондуються з вимогами Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою НКРЕКП від 14.03.2018 року №312 (далі ПРРЕЕ).

Пунктом 2.3.13 ПРРЕЕ встановлено, що обсяги спожитої електричної енергії визначаються за розрахунковий період, який становить 1 календарний місяць.

Відповідно до п. 4.19 ПРРЕЕ розрахунки споживача за електричну енергію здійснюються за розрахунковий період, який, як правило, становить календарний місяць відповідно до умов договору (обраної споживачем комерційної пропозиції).

Визначення того, що є «звітним періодом» ані тендерна документація, ані проект договору про закупівлю не містили.

Пунктом 54 Особливостей встановлено, що фізична/юридична особа має право не пізніше ніж за три дні до закінчення строку подання тендерної пропозиції звернутися через електронну систему закупівель до замовника за роз`ясненнями щодо тендерної документації та/або звернутися до замовника з вимогою щодо усунення порушення під час проведення тендеру. Усі звернення за роз`ясненнями та звернення щодо усунення порушення автоматично оприлюднюються в електронній системі закупівель без ідентифікації особи, яка звернулася до замовника. Замовник повинен протягом трьох днів з дати їх оприлюднення надати роз`яснення на звернення шляхом оприлюднення його в електронній системі закупівель.

Позивачем 25.08.2023 на електронному майданчику Prozorro були поставлені замовнику питання щодо уточнення формули розрахунку ціни електричної енергії, яка має бути застосована при проведенні процедури закупівлі.

25.08.2023 КП ММР «Миколаївелектротранс» у електронній системі закупівель Prozorro оприлюднило відповідь на зазначене запитання, у якій не надало жодних роз`яснень, а лише повідомило, що пропозиції будуть розглянуті та за можливості враховані Замовником.

В подальшому будь-яких змін до тендерної документації Замовником внесено не було.

Пунктом 12 статті 1 Закону України «Про ціни і ціноутворення» встановлено, що торговельна надбавка (націнка) це сума витрат суб`єкта господарювання, що пов`язані з обігом товару та здійснюються в процесі його продажу (реалізації) у роздрібній торгівлі, та прибутку.

Відповідно до ч. 1 ст. 142 Господарського кодексу України прибуток (доход) суб`єкта господарювання є показником фінансових результатів його господарської діяльності, що визначається шляхом зменшення суми валового доходу суб`єкта господарювання за певний період на суму валових витрат та суму амортизаційних відрахувань.

Пунктом 44.2. ст. 44 Податкового кодексу України встановлено, що для обрахунку об`єкта оподаткування платник податку на прибуток використовує дані бухгалтерського обліку та фінансової звітності щодо доходів, витрат та фінансового результату до оподаткування.

Згідно п. 134.1. ст. 134 Податкового кодексу України об`єктом оподаткування податку на прибуток підприємств є:

134.1.1. прибуток із джерелом походження з України та за її межами, який визначається шляхом коригування (збільшення або зменшення) фінансового результату до оподаткування (прибутку або збитку), визначеного у фінансовій звітності підприємства відповідно до національних положень (стандартів) бухгалтерського обліку або міжнародних стандартів фінансової звітності, на різниці, які визначені відповідними положеннями цього Кодексу.

Якщо відповідно до цього розділу передбачено здійснення коригування шляхом збільшення фінансового результату до оподаткування, то в цьому разі відбувається:

зменшення від`ємного значення фінансового результату до оподаткування (збитку);

збільшення позитивного значення фінансового результату до оподаткування (прибутку).

Якщо відповідно до цього розділу передбачено здійснення коригування шляхом зменшення фінансового результату до оподаткування, то в цьому разі відбувається:

збільшення від`ємного значення фінансового результату до оподаткування (збитку);

зменшення позитивного значення фінансового результату до оподаткування (прибутку).

Системний аналіз наведених вище норм Господарського та Податкового кодексів України дозволяє зробити висновок, що прибуток виникає у випадку коли доходи підприємства від здійснення господарської операції перевищують його витрати на здійснення цієї операції. У випадку перевищення витрат над доходами підприємство отримує збиток.

Поруч з цим пунктом 6 статті 1 Закону України «Про ціни і ціноутворення» надано визначення знижці. Знижка (знижувальний коефіцієнт) зменшення ціни товару виробником (постачальником) під час його продажу (реалізації).

Судом встановлено що на сьогоднішній день як сам договір №401 про закупівлю електричної енергії від 08 вересня 2023 року в цілому, так і окремі його положення, зокрема Додаток 2 із погодженим у ньому показником Тп на рівні 106,62% у встановленому законодавством порядку не оскаржені і відсутні відповідні рішення суду, які набрали законної сили.

Також судом враховано, що позивач при розрахунку ціни фактично спожитої електроенергії застосував Тп на максимально низькому рівні 100,01% та не нарахував жодних штрафних (фінансових) санкцій.

Відповідно до ч. 1 ст. 526 ЦК України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього ЦК України, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Відповідно до ч. 1 ст. 530 ЦК України якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Відповідно до ч. 1 ст. 610 ЦК України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

Враховуючи вищевикладене, суд дійшов висновку про задоволення позовних вимог в повному обсязі.

Суд додатково звертає увагу сторін на те, що оцінюючи доводи учасників справи під час розгляду справи, суд як джерелом права керується також практикою Європейського суду з прав людини.

Так, Європейський суд з прав людини у рішенні від 10.02.2010 у справі Серявін та інші проти України зауважив, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються.

Хоча п. 1 ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожний аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною залежно від характеру рішення.

У справі «Трофимчук проти України» Європейський суд з прав людини також зазначив, що хоча п. 1 ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, це не може розумітись як вимога детально відповідати на кожен довід.

Керуючись ст.ст. 73, 74, 76-79, 86, 129, 201, 219, 220, 202, 233, 238, 240, 241 ГПК України, суд

В И Р І Ш И В:

1. Позов задовольнити в повному обсязі.

2. Стягнути з Комунального підприємства Миколаївської міської ради «Миколаївелектротранс» () на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «ЕЛЕКТРОЗБУТ-СЕРВІС» () грошові кошти у загальному розмірі 5 973 358,65 грн, що включають в себе основну заборгованість за фактично спожиту електричну енергію за договором № 401 про закупівлю електричної енергії від 08.09.2023 та 89 600,39 грн. судового збору.

Рішення суду, у відповідності до ст.241 ГПК України, набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Згідно ч.1 ст.254 ГПК України, учасники справи, особи, які не брали участь у справі, якщо господарський суд вирішив питання про їх права та обов`язки, мають право подати апеляційну скаргу на рішення суду першої інстанції.

Згідно ч.ч.1, 2 ст.256 ГПК України апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення. Учасник справи, якому повне рішення суду не було вручено у день його проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження рішення суду - якщо апеляційна скарга подана протягом двадцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.

Згідно ст.257 ГПК України, апеляційна скарга подається безпосередньо до суду апеляційної інстанції.

Повний текст судового рішення складено та підписано 05.06.2024.

Суддя О. В. Ткаченко