УХВАЛА

м. Київ

24.05.2024Справа № 910/2410/23
За заявою Головного управління ДПС у місті Києві, як відокремленого підрозділу ДПС (04116, м. Київ, вул. Шолуденка, 33/19, )

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Авірон Трейд" (01010, м. Київ, вул. Аніщенко, 3-А, кв. 36, )

про банкрутство

Суддя Мандичев Д.В.

Секретар судового засідання Улахли О.М.

Представники учасників:

від заявника - Слив`юк С.В.,

ліквідатор - Коновий О.С.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Головне управління ДПС у місті Києві, як відокремлений підрозділ ДПС звернулося до суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Авірон Трейд" у зв`язку із наявною та непогашеною заборгованістю.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 28.02.2023 заяву Головного управління ДПС у місті Києві, як відокремленого підрозділу ДПС про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Авірон Трейд" залишено без руху. Встановлено Головному управлінню ДПС у місті Києві, як відокремленому підрозділу ДПС строк сім днів з дня вручення цієї ухвали на усунення недоліків заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство. Встановлено Головному управлінню ДПС у місті Києві, як відокремленому підрозділу ДПС спосіб усунення недоліків заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство шляхом надання:- доказів доплати судового збору у розмірі 26840,00 грн.;- доказів сплати авансування винагороди арбітражному керуючому у розмірі 60 300,00 грн;- доказів надсилання боржнику копії заяви і доданих до неї документів

07.03.2023 через відділ діловодства суду від заявника надійшла заява про усунення недоліків заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство. Так, на виконання вимог ухвали Господарського суду міста Києва від 28.02.2023 заявником було долучено докази сплати авансування винагороди арбітражному керуючому у розмірі 60 300,00 грн;- докази надсилання боржнику копії заяви і доданих до неї документів.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 29.03.2023 заяву Головного управління ДПС у м. Києві, як відокремлений підрозділ ДПС (04116, м. Київ, вул. Шолуденка, 33/19, ) про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Авірон Трейд" (01010, м. Київ, вул. Аніщенко, 3-А, кв.36, ) та додані до неї документи повернуто без розгляду.

Постановою Північного апеляційного господарського суду від 21.06.2023 апеляційну скаргу Головного управління ДПС у м. Києві задоволено, ухвалу Господарського суду міста Києва від 29.03.2023 у справі №910/2410/23 скасовано. Матеріали справи №910/2410/23 за заявою Головного управління ДПС у м. Києві до Товариства з обмеженою відповідальністю "Авірон Трейд" направлено на розгляд Господарського суду міста Києва.

Згідно протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями справу №910/2410/23 передано на розгляд судді Мандичеву Д.В.

26.06.2023 до суду надійшла заява арбітражного керуючого Карасюка О.В. про участь у справі про банкрутство.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 24.07.2023 прийнято заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство до розгляду. Підготовче засідання суду призначено на 13.09.2023.

09.08.2023 до суду надійшла заява арбітражного керуючого Конового О.С. про участь у справі про банкрутство.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 13.09.2023 відкрито провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Авірон Трейд". Визнано грошові вимоги Головного управління ДПС у м. Києві, як відокремленого підрозділу ДПС до Товариства з обмеженою відповідальністю "Авірон Трейд" в розмірі 12 398 826,24 грн. (8 836 204,00 грн. - основна заборгованість, 3 562 622,24 грн. - штрафні санкції). Введено мораторій на задоволення вимог кредиторів. Введено процедуру розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю "Авірон Трейд". Оприлюднено на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України повідомлення № 71422 від 18.09.2023 про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Авірон Трейд". Призначено розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Авірон Трейд" арбітражного керуючого Конового Олександра Сергійовича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 1905 від 09.04.2019). Визначено дату проведення попереднього судового засідання на 22.11.2023.

05.10.2023 до суду надійшов звіт розпорядника майна про хід проведення процедури розпорядження майном ТОВ "Авірон Трейд".

17.10.2023 до суду надійшла заява Головного управління ДПС у м. Києві, як відокремленого підрозділу ДПС про визнання кредитором боржника на суму 4 927 928,72 грн.

23.10.2023 до Господарського суду м. Києва надійшло повідомлення розпорядника майна арбітражного керуючого Конового О.С. про результати розгляду заявлених кредиторських вимог до боржника.

31.10.2023 до суду надійшли письмові пояснення розпорядника майна ТОВ "Авірон Трейд" щодо складеного реєстру вимог кредиторів.

31.10.2023 до Господарського суду м. Києва надійшло клопотання розпорядника майна про долучення документів до матеріалів справи.

06.11.2023 до суду надійшов звіт розпорядника майна арбітражного керуючого Конового О.С. про хід процедури розпорядження майном ТОВ "Авірон Трейд".

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 17.11.2023 прийнято заяву Головного управління ДПС у м. Києві, як відокремленого підрозділу ДПС про визнання кредитором боржника на суму 4 927 928,72 грн., розгляд якої відбудеться у попередньому засіданні 22.11.2023.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 22.11.2023 визнано кредитором у справі № 910/2410/23 по відношенню до боржника Головне управління ДПС у м. Києві, як відокремлений підрозділ ДПС з грошовими вимогами на суму 17 392 422,96 грн., з яких 65 668,00 грн. - вимоги першої черги, 8 836 204,00 грн. - вимоги третьої черги, 8 490 550,96 грн. - вимоги шостої черги. Встановлено дату проведення зборів кредиторів та комітету кредиторів: 04.12.2023. Визначено дату проведення підсумкового судового засідання у справі № 910/2410/23 на 17.01.2024.

До суду надійшло клопотання розпорядника майна арбітражного керуючого Конового О.С. про витребування доказів.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 04.12.2023 задоволено клопотання розпорядника майна арбітражного керуючого Конового О.С. про витребування доказів. Витребувано у Публічного акціонерного товариства "Національний депозитарій України" (04107, м. Київ, вул. Тропініна, 7 Г, ) відомості, де Товариство з обмеженою відповідальністю "Авірон Трейд" (01010, м. Київ, вул. Аніщенко, 3-А, кв. 36, ) є акціонером (власником цінних паперів), що містять код/ідентифікаційний номер емітента, вид, кількість цінних паперів, номінальну вартість одного цінного паперу, частка в статутному капіталі, а також відомості про депозитарну установу (зберігача), яка може виступати держателем цінних паперів Товариства з обмеженою відповідальністю "Авірон Трейд".

04.12.2023 до суду надійшло клопотання розпорядника майна арбітражного керуючого Конового О.С. про долучення доказів до матеріалів справи.

04.12.2023 до Господарського суду м. Києва надійшло клопотання розпорядника майна про визнання Товариства з обмеженою відповідальністю "Авірон Трейд" банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором арбітражного керуючого Конового О.С.

13.12.2023 до суду надійшло клопотання розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Авірон Трейд" про виплату винагороди.

15.12.2023 до суду надійшов звіт розпорядника майна про хід проведення процедури розпорядження майном боржника за період з 06.11.2023 по 15.12.2023.

18.12.2023 до Господарського суду м. Києва надійшло повідомлення по справі від Публічного акціонерного товариства "Національний депозитарій України" на виконання вимог ухвали суду від 04.12.2023.

25.12.2023 до суду надійшло повідомлення по справі від Публічного акціонерного товариства "Національний депозитарій України" на виконання вимог ухвали суду від 04.12.2023.

12.01.2024 до Господарського суду м. Києва надійшло клопотання розпорядника майна про затвердження звіту про нарахування грошової винагороди та понесені витрати.

12.01.2024 до суду надійшла заява арбітражного керуючого Конового О.С. про участь у справі про банкрутство.

12.01.2024 до Господарського суду м. Києва надійшов звіт розпорядника майна про хід проведення процедури розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю "Авірон Трейд".

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 17.01.2024 задоволено клопотання розпорядника майна арбітражного керуючого Конового О.С. про виплату винагороди. Здійснено сплату основної винагороди арбітражному керуючому Коновому Олександру Сергійовичу (свідоцтво арбітражного керуючого № 1905 від 09.04.2019, ідентифікаційний код отримувача ) на його рахунок, відкритий у АТ "Універсал Банк", МФО 322001, номер рахунку IBAN НОМЕР_1 за виконання ним повноважень розпорядника майна у справі № 910/2410/23 за період з 13.09.2023 по 13.12.2023 в розмірі 60 300 (шістдесят тисяч триста) грн. 00 коп. з депозитного рахунку Господарського суду міста Києва UA0015332, відкритого у Державній казначейській службі України, м. Київ, МФО 820172, за рахунок коштів, авансованих Головним управлінням ДПС у м. Києві, як відокремленим підрозділом ДПС у відповідності до платіжних доручень № 8311 від 29.12.2021 та № 4757 від 22.12.2022. Затверджено звіти арбітражного керуючого Конового О.С. про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за виконання повноважень розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Авірон Трейд" за період з 13.09.2023 по 12.01.2024 у розмірі 74 951,90 (винагорода) та 759,40 грн. (витрати).

Постановою Господарського суду міста Києва від 17.01.2024 боржника визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено арбітражного керуючого Конового О.С.

27.03.2024 до Господарського суду міста Києва надійшло клопотання ліквідатора про затвердження звіту про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення відшкодування витрат, стягнення з кредитора основної грошової винагороди та витрат за виконання повноважень ліквідатора.

27.03.2024 до Господарського суду міста Києва надійшов звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута на затвердження.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 08.04.2024 призначити розгляд справи у судовому засіданні на 24.05.2024.

01.05.2024 до суду надійшов проміжний звіт ліквідатора арбітражного керуючого Конового О.С. за період з 01.04.2024 по 30.04.2024.

17.05.2024 до Господарського суду м. Києва надійшло уточнене клопотання ліквідатора про затвердження звіту про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат, а також стягнення з кредитора винагороди та витрат за виконання повноважень ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю «Авірон Трейд».

У судове засідання, призначене на 24.05.2024, з`явилися представник заявника та ліквідатор.

Дослідивши уточнене клопотання ліквідатора про затвердження звіту про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат, а також стягнення з кредитора винагороди та витрат за виконання повноважень ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю «Авірон Трейд», судом встановлено наступне.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 17.01.2024 задоволено клопотання розпорядника майна арбітражного керуючого Конового О.С. про виплату винагороди. Здійснено сплату основної винагороди арбітражному керуючому Коновому Олександру Сергійовичу (свідоцтво арбітражного керуючого № 1905 від 09.04.2019, ідентифікаційний код отримувача ) на його рахунок, відкритий у АТ "Універсал Банк", МФО 322001, номер рахунку IBAN НОМЕР_1 за виконання ним повноважень розпорядника майна у справі № 910/2410/23 за період з 13.09.2023 по 13.12.2023 в розмірі 60 300 (шістдесят тисяч триста) грн. 00 коп. з депозитного рахунку Господарського суду міста Києва UA0015332, відкритого у Державній казначейській службі України, м. Київ, МФО 820172, за рахунок коштів, авансованих Головним управлінням ДПС у м. Києві, як відокремленим підрозділом ДПС у відповідності до платіжних доручень № 8311 від 29.12.2021 та № 4757 від 22.12.2022. Затверджено звіти арбітражного керуючого Конового О.С. про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за виконання повноважень розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Авірон Трейд" за період з 13.09.2023 по 12.01.2024 у розмірі 74 951,90 (винагорода) та 759,40 грн. (витрати).

Таким чином, з урахуванням виплати винагороди арбітражному керуючому Коновому О.С. з депозитного рахунку суду розмір невиплаченої винагороди за період з 13.09.2023 по 12.01.2024 складає 14 651,90 грн. Витрати арбітражного керуючого за вказаний період у розмірі 759,40 грн. також не відшкодовувалися.

19.03.2024 відбулося засідання комітету кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю «Авірон Трейд», на якому були присутні представник єдиного кредитора ГУ ДПС у м. Києві, як відокремленого підрозділу ДПС (8 836 голосів) та ліквідатор арбітражний керуючий Коновий О.С. (із правом дорадчого голосу).

Комітетом кредиторів прийнято рішення (Протокол № 1 від 19.03.2024) взяти до відома звіт про нарахування та невиплачену основну грошову винагороду арбітражного керуючого Конового О.С. під час виконання повноважень ліквідатора ТОВ «Авірон Трейд» за період з 17.01.2024 по 19.03.2024 у сумі 37 790,31 грн. Взято до відома звіт ліквідатора ТОВ «Авірон Трейд» про невідшкодовані особисто понесені витрати арбітражного керуючого Конового О.С. під час виконання повноважень ліквідатора ТОВ «Авірон Трейд» за період з 17.01.2024 по 19.03.2024 у сумі 149,97 грн.

17.05.2024 відбулося засідання комітету кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю «Авірон Трейд», на якому були присутні представник єдиного кредитора ГУ ДПС у м. Києві, як відокремленого підрозділу ДПС (8 836 голосів) та ліквідатор арбітражний керуючий Коновий О.С. (із правом дорадчого голосу).

Так, комітетом кредиторів прийнято рішення (Протокол № 2 від 17.05.2024) взяти до відома звіт про нарахування та невиплачену основну грошову винагороду арбітражного керуючого Конового О.С. під час виконання повноважень ліквідатора ТОВ «Авірон Трейд» за період з 20.03.2024 по 17.05.2024 у сумі 39 561,28 грн.

Частиною 1 ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, що арбітражний керуючий виконує повноваження за грошову винагороду. Грошова винагорода арбітражного керуючого складається з основної та додаткової грошових винагород.

Нормами ч. 2 ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, що розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна або ліквідатора визначається в розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останніх 12 місяців його роботи до відкриття провадження у справі, але не менше трьох розмірів мінімальної заробітної плати за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень. Право вимоги основної грошової винагороди виникає в арбітражного керуючого в останній день кожного календарного місяця виконання ним повноважень. Сплата основної винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна, ліквідатора, керуючого санацією, керуючого реструктуризацією, керуючого реалізацією здійснюється за рахунок коштів, авансованих заявником (кредитором або боржником) на депозитний рахунок господарського суду, який розглядає справу, до моменту подання заяви про відновлення відкриття провадження у справі.

У відповідності до ч. 6 ст. 30 Кодексу України арбітражний керуючий не менше одного разу на два місяці звітує про нарахування та виплату грошової винагороди арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування його витрат на засіданнях зборів кредиторів (у справі про неплатоспроможність фізичної особи) чи комітету кредиторів (у процедурі банкрутства юридичної особи), а в частині витрат, що стосуються заставного майна, - перед забезпеченим кредитором. Звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат має бути схвалений зборами кредиторів (у справі про неплатоспроможність фізичної особи) чи комітетом кредиторів (у процедурі банкрутства юридичної особи), а в частині витрат, що стосуються заставного майна, - забезпеченим кредитором. Звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедур розпорядження майном, санації, ліквідації, реструктуризації заборгованості, погашення боргів подається арбітражним керуючим до господарського суду за п`ять днів до закінчення відповідної процедури, розглядається судом та затверджується ухвалою, що може бути оскаржена у встановленому порядку.

У випадку, коли оплата послуг арбітражного керуючого здійснюється не за рахунок коштів, одержаних від продажу майна боржника, чи коштів, одержаних у результаті виробничої діяльності боржника, то така оплата повинна здійснюватися за рахунок коштів кредиторів, виходячи із принципу пропорційності їх грошовим вимогам.

Тобто, не виявлення ліквідатором в ліквідаційній процедурі майна боржника, чи інших його активів та грошових коштів, жодним чином не впливає на оплату його послуг.

Арбітражний керуючий виконує покладені на нього судом обов`язки та, відповідно, здійснює діяльність арбітражного керуючого на платній основі, а необгрунтована відмова арбітражному керуючому в можливості отримання гарантованої законом винагороди і тим самим примушення його виконувати повноваження з відсутності оплати праці суперечить ст. 43 Конституції України та ст. 4 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

Зазначена правова позиція викладена у постанові Верховного Суду у справі № 5011-50/438-2012 від 17.05.2018.

При цьому відмову від оплати винагороди арбітражному керуючому можна розцінювати як примушування до безоплатної праці, що забороняється та прирівнюється до рабства в контексті статті 4 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод та інших міжнародних актів (зокрема, Конвенції 1926 року про заборону рабства, Конвенції Міжнародної організації праці про примусову чи обов`язкову працю 1930 року ратифіковану Україною 10.08.1956 року, Конвенції Міжнародної організації праці №105 про скасування примусової праці 1957 року ратифіковану Україною 05.10.2000 року), резолюції Економічної і Соціальної Ради ООН (ЕКОСОС) 1996 року тощо) та суперечить статті 43 Конституції України.

Суд зазначає, що у матеріалах справи відсутні подані чи задоволені скарги чи заперечення щодо дій (бездіяльності) арбітражного керуючого Конового О.С. або інших обставин, які б свідчили про неналежне виконання ним своїх повноважень з метою затягування розгляду справи про банкрутство.

Кредитори за умови непогодження з роботою арбітражного керуючого, з належним виконанням покладених на нього функцій, з розміром оплати праці арбітражного керуючого вправі були подавати скарги на дії арбітражного керуючого, ставити питання про відсторонення його від виконання повноважень, оскаржувати ухвали суду про затвердження звітів про нарахування і виплату грошової винагороди, чого у цій справі не встановлено.

Крім того, пункт 14.1.226. статті 14 Податкового кодексу України визначає: самозайнята особа - платник податку, який є фізичною особою - підприємцем або провадить незалежну професійну діяльність за умови, що така особа не є працівником в межах такої підприємницької чи незалежної професійної діяльності.

Незалежна професійна діяльність - участь фізичної особи у науковій, літературній, артистичній, художній, освітній або викладацькій діяльності, діяльність лікарів, приватних нотаріусів, приватних виконавців, адвокатів, арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів), аудиторів, бухгалтерів, оцінщиків, інженерів чи архітекторів, особи, зайнятої релігійною (місіонерською) діяльністю, іншою подібною діяльністю за умови, що така особа не є працівником або фізичною особою - підприємцем та використовує найману працю не більш як чотирьох фізичних осіб.

Отже, відповідно до приписів Податкового кодексу України поняття незалежна професійна діяльність визначене через термін "самозайнята особа".

Відтак, надання послуг арбітражного керуючого, як суб`єкта незалежної професійної діяльності, повинно відбуватися на платній основі.

Кредитори як споживачі послуг арбітражного керуючого, які очікують на результат його діяльності, мають усвідомлювати, що арбітражний керуючий в свою чергу правомірно очікує на отримання передбаченої законом грошової винагороди у зв`язку із належним здійсненням ним повноважень розпорядника майна, ліквідатора, керуючого санацією, керуючого реструктуризацією, керуючого реалізацією у конкретній справі, оплата грошової винагороди у випадку неможливості здійснення її оплати з інших джерел має покладатися на кредиторів (кредитора) неплатоспроможного боржника.

З огляду на викладене, дослідивши поданий звіти, ознайомившись з Протоколами № 1 та № 2 засідань комітету кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю «Авірон Трейд» від 19.03.2024 та 17.05.2024, враховуючи, що комітетом кредиторів не наведено жодних підстав для відмови у схваленні вказаних звітів арбітражного керуючого про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування понесених витрат, не зазначено зауважень щодо його роботи, тощо, суд вважає подані звіти такими, що узгоджуються з нормами Кодексу України з процедур банкрутства, а отже підлягають затвердженню.

Враховуючи, що Головне управління ДПС у м. Києві є єдиним кредитором у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Авірон Трейд», встановлену судом відсутність будь-яких джерел для оплати винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого, затверджені судом винагорода та витрати ліквідатора підлягають стягненню саме з ініціюючого кредитора у справі.

Керуючись статтями 2, 12, 30 Кодексу України з процедур банкрутства, ст.ст. 232, 234 Господарського процесуального кодексу України, суд -

УХВАЛИВ:

1. Затвердити звіт арбітражного керуючого Конового О.С. про нарахування грошової винагороди за виконання повноважень ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю «Авірон Трейд» за період з 17.01.2024 по 17.05.2024 у розмірі 77 351,39 грн.

2. Затвердити звіт арбітражного керуючого Конового О.С. про понесені витрати за період виконання повноважень ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю «Авірон Трейд» за період з 17.01.2024 по 19.03.2024 у розмірі 149,97 грн.

3. Стягнути з Головного управління ДПС у м. Києві (код ЄДРПОУ ВП: 44116011, 04116, м. Київ, вул. Шолуденка, 33/19) на користь арбітражного керуючого Конового Олександра Сергійовича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого № 1905 від 09.04.2019; ідентифікаційний номер ; м. Кривий Ріг, пр. Миру, 29 В, прим. № 10) 92 003 (дев`яносто дві тисячі три) грн. 49 коп. основної грошової винагороди арбітражного керуючого та 909 (дев`ятсот дев`ять) грн. 37 коп. відшкодування витрат арбітражного керуючого під час виконання повноважень ліквідатора у справі № 910/2410/23 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Авірон Трейд».

4. Видати наказ

5. Копію ухвали направити учасникам провадження у справі.

Ухвала набирає законної сили в порядку ч.ч. 4, 5 ст. 9 Кодексу України з процедур банкрутства та може бути оскаржена.

Повний текст ухвали складено 05.06.2024

Суддя Д.В. Мандичев