ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛУГАНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
_____________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 червня 2024 року м.Харків Справа № 913/207/24
Провадження №18/913/207/24
Господарський суд Луганської області у складі судді Корнієнко В.В. розглянув за правилами спрощеного позовного провадження (без проведення судового засідання та без повідомлення (виклику) учасників справи)
справу за позовом заступника керівника Старобільської окружної прокуратури Луганської області, м. Старобільськ Луганської області
в інтересах держави в особі органу, уповноваженого здійснювати відповідні функції у спірних правовідносинах в особі
1-го позивача Міністерства освіти і науки України, м. Київ
2-го позивача Північно-східного офісу Державної аудиторської служби, м. Харків
до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю «Газенергопроект», м. Харків
про стягнення 109312,10 грн
Прокурором заявлено вимогу про стягнення з відповідача на користь держави в особі першого позивача (Міністерства освіти і науки України) грошових коштів в сумі 109312,10 грн.
Позовні вимоги прокурор обґрунтував у позовній заяві наступним:
- Старобільською окружною прокуратурою з метою захисту інтересів держави опрацьовано дані веб-порталу публічних закупівель «Prozorro» та встановлено порушення вимог Закону України «Про публічні закупівлі» (далі Закон) при укладенні додаткових угод до договору про закупівлю природного газу, який укладено між Марківським професійним аграрним ліцеєм та Товариством з обмеженою відповідальністю «Газенергопроект»;
- у грудні 2019 р. січні 2020 р. замовником Марківським професійним аграрним ліцеєм (смт Марківка Луганської області) проведено процедуру закупівлі природного газу в обсязі 96,696 тис.куб.м. (код предмета закупівлі ДК 021:2015:09120000-6: Газове паливо) з очікуваною вартістю 1.154.821,00 гривень з ПДВ, джерело фінансування місцевий бюджет;
- єдиним критерієм вибору переможця є ціна з ПДВ (п. 4 розділу V Тендерної документації);
- 27.12.2019 замовником на веб-порталі публічних закупівель «Prozorro» розміщено оголошення про проведення вказаних відкритих торгів за № UА-2019-12-27-000655-b;
- участь у відкритих торгах прийняли наступні учасники:
- Товариство з обмеженою відповідальністю «ГАЗЕНЕРГОПРОЕКТ» з остаточною пропозицією 531827,00 грн з ПДВ;
- Товариство з обмеженою відповідальністю «СЕРВІС ГРУПП ЛТД» з остаточною пропозицією 531828,00 грн з ПДВ;
- за результатом проведення торгів переможцем вказаного аукціону визначено ТОВ «ГАЗЕНЕРГОПРОЕКТ» з остаточною пропозицією 531827,00 грн з ПДВ, тобто з ціною на природний газ по 5499,9897 грн за 1000 м3, з ПДВ (протокол засідання тендерного комітету від 17.01.2020 № 1);
- 31.01.2020 між ТОВ «ГАЗЕНЕРГОПРОЕКТ» (Постачальник) та Марківським професійним аграрним ліцеєм (Споживач) укладено договір на постачання природного газу для потреб непобутових споживачів № 3101-2020 (далі Договір);
- сторони домовились, що Постачальник зобов`язується передати у власність Споживачу у 2020 році газове паливо (природний газ) в обсязі до 96,696 тис.куб.м., а саме: січень - 16,213 тис.куб.м.; лютий - 18,423 тис.куб.м.; березень - 14,549 тис.куб.м.; квітень - 3,594 тис.куб.м.; травень - 0,027 тис.куб.м.; червень - 0,012 тис.куб.м.; липень та серпень - 0 куб.м.; вересень - 0,1 тис.куб.м.; жовтень - 5,848 тис.куб.м.; листопад - 15,720 тис.куб.м.; грудень - 22,210 тис.куб.м. (пункти 1.1., 1.2. Договору);
- пунктом 3.1. Договору встановлено, що ціна газу становить 5499,9897 грн з ПДВ за 1000 куб.м.
- загальна сума Договору складається із місячних сум вартості газу поставленого Споживачеві за даним Договоро і на день його укладення становить 531827,00 грн з ПДВ (п. 3.3. Договору);
- згідно з п. 3.4. Договору умови цього договору не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами у повному обсязі, крім випадків передбачених ч. 4 ст. 36 ЗУ «Про публічні закупівлі»; збільшення ціни за одиницю товару (5499,9897 грн за 1000 м3) можливе не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку, шляхом укладення додаткової угоди не частіше ніж у квартал поточного року; коливання ціни на ринку підтверджується документом з інформацію про те, що ціна товару змінилася на ринку;
- пунктом 10.1. Договору передбачено, що він набуває чинності з 01.02.2020 та діє до 31.12.2020, а в частині проведення розрахунків до їх повного здійснення;
- у подальшому між Постачальником та Споживачем укладено наступні додаткові угоди:
1) додаткова угода № 1 від 24.02.2020, якою встановлено, що ціна за одну тисячу кубічних метрів природного газу з 01.02.2020 становитиме 6048,00 грн з ПДВ;
- річний плановий обсяг постачання газу зменшується до 87,9434193 м3. Тобто ціна газу за 1000 м3 зростає на 548,0103 грн або на 9.96%, а обсяг постачання газу зменшується на 8,7525807 тис. м3.
- додаткова угода № 1 укладена на підставі листа ТОВ «ГАЗЕНЕРГОПРОЕКТ» від № 934/7 від 18.02.2020 щодо необхідності збільшення ціни на газ у зв`язку з коливанням середньозваженої ціни на постачання природного газу згідно експертного висновку Черкаської торгово-промислової палати № О-75 від 28.01.2020 та 0-99 від 06.02.2020;
- в експертному висновку Черкаської торгово-промислової палати від 28.01.2020 № О-75 наведена середньозважена ціна газу у січні 2020 року; у примітці вказаного експертного висновку зазначено, що середньозважена ціна газу місячного ресурсу розраховується шляхом ділення загальної вартості на ТБ «Українська енергетична біржа» угод (з урахуванням ПДВ) по купівлі - продажу даного ресурсу на суму об`ємів купівлі - продажу даного ресурсу по результату укладених угод впродовж всього періоду реалізації. У експертному висновку від 06.02.2020 № 0-99 зазначений перелік підприємств - постачальників газу та ціни газу, яка ними визначена для відповідних регіонів станом на 01.02.2020;
- в обох висновках зазначено, що інформація, яка надана в експертному висновку, має виключно довідковий характер. Вищезазначене свідчить про відсутність документального підтвердження коливання ціни на природний газ;
- підстави укладення додаткової угоди № 1 від 24.03.2020 щодо підвищення ціни на спожитий газ у лютому 2020 року відсутні, враховуючи, що експертний висновок Черкаської торгово-промислової палати № О-99 від 06.02.2020 містить перелік підприємств - постачальників газу та ціни газу, що не являється підтвердженням коливання ціни на природний газ;
2) додаткова угода № 2 від 27.10.2020, якою встановлено, що ціна за одну тисячу кубічних метрів природного газу з 01.10.2020 становитиме 6646,74 грн з ПДВ.
- плановий обсяг постачання газу зменшується до 82,608018 м3; тобто ціна газу зростає на 598,74 грн/1000 м3 або на 9,8 % порівняно з умовами додаткової угоди № 1 від 24.02.2020 та на 20,8% порівняно з первинним Договором від 31.01.2020, а обсяг постачання газу зменшується на 14,088 тис. м3;
- додаткова угода № 2 укладена на підставі листа ТОВ «ГАЗЕНЕРГОПРОЕКТ» від 21.10.2020 № 1239/7 щодо необхідності збільшення ціни на газ у зв`язку з наявністю ринкових обставин та інформації щодо зростання у жовтні ціни на природний газ, посилаючись на додану до ініціативного листа цінові довідки № 1227/20 від 16.10.2020 та № 1055/20 від 24.10.2020 Харківської торгово-промислової палати;
- у ціновій довідці № 1227/20 від 16.10.2020 зазначені ціни на природний газ регіональних газопостачальних товариств Одеської та Полтавської областей у жовтні 2020 року, а саме ТОВ «Одесагаз-Постачання», ТОВ «Полтавагаз збут» та ціни газу на європейських хабах станом на 07.10.2020, а у ціновій довідці № 1055/20 від 24.10.2020 зазначений перелік підприємств - постачальників газу та ціни газу, які ними визначені для відповідних регіонів у вересні 2020;
- дані довідки носять фактографічно - інформаційний характер та не враховують умов договорів та контрактів. Вищезазначене свідчить про те, що укладанням додаткової угоди № 2 безпідставно підвищена ціна на природний газ, враховуючи, що наведені у ціновій довідці № 1227/20 від 16.10.2020 та № 1055/20 від 24.09.2020 Харківської торгово-промислової палати відомості жодним чином не доводять коливання ціни на природний газ;
3) додаткова угода № 3 від 30.11.2020, якою встановлено, що ціна за одну тисячу кубічних метрів природного газу з 01.11.2020 становитиме 7304,70 грн з ПДВ; плановий обсяг постачання газу зменшується до 77,794669 м3; тобто ціна газу зростає на 657,96 грн/1000 м3 або на 9,89 % порівняно з умовами додаткової угоди № 2 та на 32,8 % порівняно з первинним Договором від 31.01.2020, а обсяг постачання газу зменшується на 18,901331 тис. м3;
- додаткова угода № 3 укладена на підставі листа ТОВ «ГАЗЕНЕРГОПРОЕКТ» від 23.11.2020 № 1410/7 щодо необхідності збільшення ціни на газ у зв`язку з наявністю ринкових обставин та інформації щодо зростання у листопаді ціни на природний газ, посилаючись на додані до ініціативного листа цінові довідки Харківської торгово-промислової палати від 20.11.2020 № 1480/20 та від 16.10.2020 № 1227/20;
- у ціновій довідці № 1480/20 зазначені ціни на природний газ регіональних газопостачальних товариств Тернопільської та Херсонської областей у листопаді 2020 року, а саме ТОВ «Херсонрегіонгаз» та ДП «Газпостач» ТОВ «Тернопільміськгаз», та ціни газу на європейських хабах станом на 16.11.2020, а у ціновій довідці № 1227/20 від 16.10.2020 зазначені ціни на природний газ регіональних газопостачальних товариств Одеської та Полтавської областей у жовтні 2020 року, а саме ТОВ «Одесагаз - Постачання» та ТОВ «Полтавагаз збут», та ціни газу на європейських хабах станом на 07.10.2020;
- вказані довідки носять фактографічно-інформаційний характер та не враховують умов договорів та контрактів;
- при укладанні додаткової угоди № 3 безпідставно підвищена ціна на природний газ, враховуючи, що наведені у вказаних цінових довідках відомості жодним чином не доводять коливання ціни на природний газ;
- на виконання Договору, за цінами, визначеними додатковими угодами № 1, 2, 3, Споживач на підставі актів прийому - передачі природного газу: № 290220 від 29.02.2020 № 310320 від 31.03.2020, № 120520 від 12.05.2020, № 31/0620 від 15.07.2020, № 170280 від 17.08.2020, № 180920 від 18.09.2020, № 1510 від 15.10.2020, № 3110 від 31.10.2020, № 3011 від 30.11.2020, № 1412 від 14.12.2020, №160221 від 16.02.2021, фактично прийняв від Постачальника в період: лютий червень, вересень - грудень 2020 року та січень 2021 року природний газ обсягом 80,661893 м3;
- Споживач, на виконання Договору, за цінами, визначеними додатковими угодами № 1, 2, 3 перерахував на рахунок Постачальника грошові кошти на загальну суму 552951,68 грн, що підтверджується платіжними дорученнями: № 60 від 11.03.2020, № 92 від 13.04.2020, № 124 від 20.05.2020, № 193 від 20.07.2020, № 222 від 19.08.2020, № 264 від 28.09.2020, № 286 від 15.10.2020, № 320 від 12.11.2020, № 354 від 10.12.2020, № 277 від 18.12.2020, 3380 від 18.12.2020, №53 від 25.02.2021 з позначками Державної казначейської служби України про сплату;
- необґрунтовано сплачена сума на рахунок Постачальника, виглядає наступним чином:
- обсяг спожитого природного газу за лютий, березень, квітень, травень, червень, вересень, жовтень, листопад, грудень 2020 року та січень 2021 року склав 80,661893 м3;
- сума, сплачена за спожитий у вказаному періоді природний газ обсягом 80,661893 м3, з урахуванням зміни ціни газу відповідно до додаткових угод № 1, 2, 3, склала 552951, 68 грн;
- кількість спожитого газу відповідно до актів приймання-передачі помножена на ціну, передбачену договором, дорівнює сумі, належній до сплати за умовами Договору, де ціна за 1000 м3 газу складала 5499,9897 грн з ПДВ, а саме: 80,661893 х 5499,9897 = 443639,58 грн з ПДВ;
- сума, сплачена за спожитий газ за цінами, передбаченими додатковими угодами № 1, 2, 3 мінус сума, належна до сплати за Договором, дорівнює сумі безпідставно переплачених коштів, а саме: 552951,68 443639,58 = 109312,10 грн;
- на підставі додаткових угод № 1, 2, 3 на рахунок Постачальника надмірно та безпідставно сплачено бюджетні кошти на загальну суму 109312,10 грн;
- укладення додаткових угод № 1, 2, 3 до первісного договору з підвищенням ціни на предмет закупівлі є безпідставним та необґрунтованим і суперечить ст. 36 Закону України «Про публічні закупівлі», оскільки згідно з п. 2 ч. 4 цієї статті зміна істотних умов договору (ціни за одиницю товару на 10 %) допускається лише у разі коливання ціни такого товару на ринку;
- додаткові угоди № 1, 2, 3, якими збільшено ціну за одиницю товару природного газу, укладені з порушенням чинного законодавства, є нікчемними відповідно до Закону;
- у зв`язку з тим, що відповідачем передано споживачу меншу кількість товару, ніж це встановлено Договором, а також через те, що отримана відповідачем оплата за товар, який був поставлений за цінами, які визначені у нікчемних угодах, підлягає стягненню з відповідача на підставі ч. 1 ст. 670 Цивільного кодексу України;
- відповідну правову позицію щодо наявності підстав для застосування статті 670 Цивільного кодексу України виклав Верховний Суду складі суддів об`єднаної палати Касаційного господарського суду в постанові від 18.06.2021 у справі № 927/491/19, оскільки відповідно до частини 1 статті 670 Цивільного кодексу України положення глави 54 Цивільного кодексу України застосовуються також і до вимог про повернення сплаченої грошової суми за товар, який фактично не був поставлений за договором купівлі-продажу (договором постачання);
- через неналежне виконання своїх зобов`язань щодо поставки Марківському професійному аграрному ліцею природного газу ТОВ «ГАЗЕНЕРГОПРОЕКТ» безпідставно отримало в результаті укладених нікчемних угод, які не тягнуть за собою правових наслідків 109312,10 грн, тому отримані кошти підлягають поверненню.
На підставі вказаних доводів прокурором заявлено вимоги про стягнення з відповідача грошових коштів в сумі 109312,10 грн в дохід держави в особі 1-го позивача.
Перший позивач Міністерство освіти і науки України письмовими поясненнями від 15.04.2024 позов прокурора підтримав, просив його задовольнити, справу просив розглядати без участі його представника.
Другий позивач письмові пояснення на позовну заяву не подав.
Відповідач відзив на позовну заяву суду не подав.
Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 01.04.2024, справу передано на розгляд судді Корнієнко В.В.
Ухвалою від 08.04.2024 господарський суд підтвердив підстави представництва заступника керівника Старобільської окружної прокуратури Луганської області в інтересах держави в особі позивача з заявленими позовними вимогами, прийняв позовну заяву до розгляду та відкрив провадження у справі № 913/207/24 за правилами спрощеного позовного провадження без проведення судового засідання, без виклику сторін.
Ухвала суду від 08.04.2024 надіслана учасникам справи до їх кабінетів в Електронному суді ЄСІТС.
На підставі ст. 252 ГПК України суд розглядає справу в порядку спрощеного позовного провадження без проведення судового засідання, без повідомлення учасників справи за наявними у справі матеріалами.
Дослідивши матеріали справи суд дійшов висновку, що позов підлягає частковому задоволенню за таких підстав:
Обставини встановлені судом:
- відповідно до п. 1.1. статуту Марківського професійного аграрного ліцею (надалі Ліцей) останній є державним професійно-технічним навчальним закладом, який підпорядкований Міністерству освіти і науки України;
- кошти, які надходять Ліцею від здійснення діяльності, передбаченої статутом, є коштами спеціального фонду Держаного бюджету України, які спрямовуються на видатки згідно кошторису, затвердженому в установленому порядку; Ліцей впродовж бюджетного періоду може отримувати видатки на його функціонування одночасно з різних бюджетів (п. 7.5, 7.7. статуту);
- функції управління майном, закріпленим за Ліцеєм, контроль за ефективністю його використання і збереження здійснює Міністерство освіти і науки України (п. 7.11. статуту);
- у грудні 2019 р. січні 2020 р. замовником Марківським професійним аграрним ліцеєм (смт Марківка Луганської області) проведено процедуру закупівлі природного газу в обсязі 96,696 тис.куб.м. (код предмета закупівлі ДК 021:2015:09120000-6: Газове паливо) з очікуваною вартістю 1.154.821,00 гривень з ПДВ;
- єдиним критерієм вибору переможця було визначено ціну з ПДВ (п. 4 розділу V Тендерної документації);
- 27.12.2019 замовником на веб-порталі публічних закупівель «Prozorro» розміщено оголошення про проведення відкритих торгів за № UА-2019-12-27-000655-b;
- участь у відкритих торгах прийняли наступні учасники:
- Товариство з обмеженою відповідальністю «ГАЗЕНЕРГОПРОЕКТ» з остаточною пропозицією 531827,00 грн з ПДВ;
- Товариство з обмеженою відповідальністю «СЕРВІС ГРУПП ЛТД» з остаточною пропозицією 531828,00 грн з ПДВ;
- за результатом проведення торгів переможцем вказаного аукціону визначено ТОВ «ГАЗЕНЕРГОПРОЕКТ» з остаточною пропозицією 531827,00 грн з ПДВ, тобто з ціною на природний газ по 5499,9897 грн за 1000 куб.м. з ПДВ (531827,00 : 96,696), (протокол засідання тендерного комітету від 17.01.2020 № 1);
- 31.01.2020 між ТОВ «ГАЗЕНЕРГОПРОЕКТ» (Постачальник) та Марківським професійним аграрним ліцеєм (Споживач) укладено договір на постачання природного газу для потреб непобутових споживачів № 3101-2020 (далі Договір);
- сторони домовились, що Постачальник зобов`язується передати у власність Споживачу у 2020 році газове паливо (природний газ) в обсязі до 96,696 тис.куб.м., а саме: січень - 16,213 тис.куб.м.; лютий - 18,423 тис.куб.м.; березень - 14,549 тис.куб.м.; квітень - 3,594 тис.куб.м.; травень - 0,027 тис.куб.м.; червень - 0,012 тис.куб.м.; липень та серпень - 0 куб.м.; вересень - 0,1 тис.куб.м.; жовтень - 5,848 тис.куб.м.; листопад - 15,720 тис.куб.м.; грудень - 22,210 тис.куб.м. (пункти 1.1., 1.2. Договору);
- пунктом 3.1. Договору встановлено, що ціна газу становить 5499,9897 грн з ПДВ за 1000 куб.м.
- загальна сума Договору складається із місячних сум вартості газу поставленого Споживачеві за даним Договором і на день його укладення становить 531827,00 грн з ПДВ (п. 3.3. Договору);
- згідно з п. 3.4. Договору умови цього договору не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами у повному обсязі, крім випадків передбачених ч. 4 ст. 36 ЗУ «Про публічні закупівлі»; збільшення ціни за одиницю товару (5499,9897 грн за 1000 куб.м.) можливе не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку, шляхом укладення додаткової угоди не частіше ніж у квартал поточного року; коливання ціни на ринку підтверджується документом з інформацію про те, що ціна товару змінилася на ринку;
- пунктом 10.1. Договору передбачено, що він набуває чинності з 01.02.2020 та діє до 31.12.2020, а в частині проведення розрахунків до їх повного здійснення; Договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення строку дії Договору жодною зі сторін не буде заявлено про припинення його дії;
- у подальшому між Постачальником та Споживачем укладено наступні додаткові угоди:
1) додаткова угода № 1 від 24.02.2020, якою встановлено, що ціна за одну тисячу кубічних метрів природного газу з 01.02.2020 становитиме 6048,00 грн з ПДВ;
- річний плановий обсяг постачання газу зменшується до 87,9434193 куб.м. Тобто ціна газу за 1000 м3 зростає на 548,0103 грн або на 9,96%, а обсяг постачання газу зменшується на 8,7525807 тис.куб.м;
- прокурор у позовній заяві вказав, що додаткова угода № 1 укладена на підставі листа ТОВ «ГАЗЕНЕРГОПРОЕКТ» від № 934/7 від 18.02.2020 щодо необхідності збільшення ціни на газ у зв`язку з коливанням середньозваженої ціни на постачання природного газу згідно експертного висновку Черкаської торгово-промислової палати № О-75 від 28.01.2020 та № 0 99
- прокурор у позовній заяві вказав, що в експертному висновку Черкаської торгово-промислової палати від 28.01.2020 № О-75 наведена середньозважена ціна газу у січні 2020 року; у примітці вказаного експертного висновку зазначено, що середньозважена ціна газу місячного ресурсу розраховується шляхом ділення загальної вартості на ТБ «Українська енергетична біржа» угод (з урахуванням ПДВ) по купівлі - продажу даного ресурсу на суму об`ємів купівлі - продажу даного ресурсу по результату укладених угод впродовж всього періоду реалізації. У експертному висновку від 06.02.2020 № 0-99 зазначений перелік підприємств - постачальників газу та ціни газу, яка ними визначена для відповідних регіонів станом на 01.02.2020;
- прокурором не подано суду (не додано до позовної заяви) ні листа відповідача щодо збільшення ціни на газ, ні експертного висновку Черкаської торгово-промислової палати;
2) додаткова угода № 2 від 27.10.2020, якою встановлено, що ціна за одну тисячу кубічних метрів природного газу з 01.10.2020 становитиме 6646,74 грн з ПДВ;
- плановий обсяг постачання газу зменшується до 82,608018 куб.м.; ціна газу зростає на 598,74 грн/1000 куб.м. або на 9,8 % порівняно з умовами додаткової угоди № 1 від 24.02.2020 та на 20,8% порівняно з первинним Договором, а обсяг постачання газу зменшується на 14,088 тис.куб.м.;
- прокурор у позовній заяві вказав, що додаткова угода № 2 укладена на підставі листа ТОВ «ГАЗЕНЕРГОПРОЕКТ» від 21.10.2020 № 1239/7 щодо необхідності збільшення ціни на газ у зв`язку з наявністю ринкових обставин та інформації щодо зростання у жовтні ціни на природний газ, посилаючись на додану до ініціативного листа цінову довідку № 1227/20 від 16.10.2020 та № 1055/20 від 24.10.2020 Харківської торгово-промислової палати;
- прокурор у позовній заяві вказав, що у ціновій довідці № 1227/20 від 16.10.2020 зазначені ціни на природний газ регіональних газопостачальних товариств Одеської та Полтавської областей у жовтні 2020 року, а саме ТОВ «Одесагаз-Постачання», ТОВ «Полтавагаз збут» та ціни газу на європейських хабах станом на 07.10.2020, а у ціновій довідці № 1055/20 від 24.10.2020 зазначений перелік підприємств - постачальників газу та ціни газу, які ними визначені для відповідних регіонів у вересні 2020;
- прокурором не подано суду (не додано до позовної заяви) ні листа відповідача щодо збільшення ціни на газ, ні цінових довідок Харківської торгово-промислової палати;
3) додаткова угода № 3 від 30.11.2020, якою встановлено, що ціна за одну тисячу кубічних метрів природного газу з 01.11.2020 становитиме 7304,70 грн з ПДВ; плановий обсяг постачання газу зменшується до 77,794669 куб.м.; тобто ціна газу зростає на 657,96 грн/1000 куб.м. або на 9,89 % порівняно з умовами додаткової угоди № 2 та на 32,8 % порівняно з первинним Договором, а обсяг постачання газу зменшується на 18,901331 тис.куб.м.;
- прокурор у позовній заяві вказав, що додаткова угода № 3 укладена на підставі листа ТОВ «ГАЗЕНЕРГОПРОЕКТ» від 23.11.2020 № 1410/7 щодо необхідності збільшення ціни на газ у зв`язку з наявністю ринкових обставин та інформації щодо зростання у листопаді ціни на природний газ, посилаючись на додані до ініціативного листа цінові довідки Харківської торгово-промислової палати від 20.11.2020 № 1480/20 та від 16.10.2020 № 1227/20;
- прокурор у позовній заяві вказав, що у ціновій довідці № 1480/20 зазначені ціни на природний газ регіональних газопостачальних товариств Тернопільської та Херсонської областей у листопаді 2020 року, а саме ТОВ «Херсонрегіонгаз» та ДП «Газпостач» ТОВ «Тернопільміськгаз», та ціни газу на європейських хабах станом на 16.11.2020, а у ціновій довідці № 1227/20 від 16.10.2020 зазначені ціни на природний газ регіональних газопостачальних товариств Одеської та Полтавської областей у жовтні 2020 року, а саме ТОВ «Одесагаз - Постачання» та ТОВ «Полтавагаз збут», та ціни газу на європейських хабах станом на 07.10.2020;
- прокурором не подано суду (не додано до позовної заяви) ні листа відповідача щодо збільшення ціни на газ, ні цінових довідок Харківської торгово-промислової палати;
Вказані факти також встановлені рішенням Господарського суду Луганської області від 09.03.2023 у справі № 913/26/22, що набрало законної сили (у справі брали участь ті самі особи).
Відповідач позовні вимоги не оспорив, доказів, які б спростовували доводи прокурора, суду не подав.
Норми права, які застосував суд, та мотиви їх застосування:
Згідно з ч. 1 ст. 2 Закону України «Про публічні закупівлі» (в редакції, яка діяла на дату укладення Договору) (далі Закон), цей Закон застосовується до замовників (п. 9 ч. 1 ст. 1 Закону юридичні особи, які забезпечують потреби держави або територіальної громади, і така діяльність не здійснюється на промисловій чи комерційній основі, які є розпорядниками, одержувачами бюджетних коштів), за умови, що вартість предмета закупівлі товару (товарів), послуги (послуг) дорівнює або перевищує 200 тисяч гривень, а робіт - 1,5 мільйона гривень.
Відповідно до положень пунктів 1.1., 7.5., 7.7. свого статуту Ліцей є замовником у розумінні цього Закону. Договором на постачання природного газу для потреб непобутових споживачів від 31.01.2020 № 3101-2020 визначено вартість предмета закупівлі в сумі 531827,00 грн з ПДВ.
Таким чином, вказаний Закон застосовується до спірних відносин.
Відповідно до п. 2 ч. 4 ст. 36 Закону умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі або ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури. Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків зміни ціни за одиницю товару не біль ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку, за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі.
У цій справі відповідачі дійшли згоди підписати вищевказані додаткові угоди № 1, 2, 3 про збільшення ціни на газ, внаслідок чого вартість 1000 куб.м. газу збільшилася для Ліцею на 32,8 %, а обсяг поставки зменшився на 19,5%.
Таким чином, у порушення вимог п. 2 ч. 4 ст. 36 вказаного Закону ціна за одиницю товару була збільшена більш ніж на 10 відсотків за одиницю товару.
Будь-який суб`єкт підприємницької діяльності діє на власний ризик. Укладаючи договір поставки товару на певний строк у майбутньому, він гарантує собі можливість продати свій товар, але при цьому несе ризики зміни його ціни. Підприємець має передбачати такі ризики і одразу закладати їх у ціну договору.
Кожна сторона договору має добросовісно користуватися наданими їй правами, не допускати зловживання правом, його використання на шкоду іншим особам (ст. 13 ЦК).

Будь-який покупець товару, за звичайних умов, не може бути зацікавленим у збільшенні його ціни, а відповідно й у зміні відповідних умов договору. Тобто, навіть за наявності росту цін на ринку відповідного товару, який відбувся після укладення договору, покупець має право відмовитися від підписання невигідної для нього додаткової угоди, адже ціна продажу товару вже визначена в договорі купівлі-продажу чи поставки.
Судом встановлено, що Ліцей, який мав беззаперечне право на отримання газу по ціні, визначеній в укладеному сторонами Договорі, підписав додаткові угоди № 1, 2, 3, внаслідок чого ціна 1000 куб.м. газу збільшилася на 32,8 %, а обсяг поставки газу за Договором істотно зменшився (на 19,5 %).
Це призвело до повного нівелювання результатів відкритих торгів.
Передбачена законодавством про публічні закупівлі норма застосовується, якщо відбувається значне коливання (зростання) ціни на ринку, яке робить для однієї сторони договору його виконання вочевидь невигідним, збитковим.
Для того, щоб за таких обставин не був розірваний вже укладений договір і щоб не проводити новий тендер, закон дає можливість збільшити ціну, але не більше як на 10 %. Інше тлумачення відповідної норми Закону «Про державні закупівлі» нівелює, знецінює, робить непрозорою процедуру відкритих торгів. Суд вважає, що обмеження 10 % застосовується як максимальний ліміт щодо зміни ціни, визначеної в договорі, незалежно від того, як часто відбуваються такі зміни (кількість підписаних додаткових угод).
Аналогічний правовий висновок викладено в постанові (п. 124.) Верховного Суду у складі суддів об`єднаної палати Касаційного господарського суду від 18.06.2021 у справі № 927/491/19 (у подібній справі).
Відповідно до ч. 4 ст. 236 Господарського процесуального кодексу України, при виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо
застосування норм права, які викладені в постановах Верховного Суду.
Суд вважає, що перемога у тендері (закупівля за державні кошти) та укладення договору з однією ціною та її подальше підвищення більш як на 32 % шляхом укладення трьох додаткових угод є нечесною і недобросовісною діловою практикою з боку продавця.
Дослідивши матеріали справи та подані докази суд погоджується з доводами прокурора про те, що збільшення ціни природного газу було незаконним.
Відсутність у матеріалах справи листів відповідача щодо збільшення ціни на газ та цінових довідок торгово-промислових палат не впливає на висновок суду, так як у порушення вимог Закону ціна за одиницю товару була збільшена більш ніж на 10 відсотків.
Відповідно до ст. 37 Закону договір про закупівлю є нікчемним у разі його укладення з порушенням вимог частини четвертої статті 36 цього Закону.
За таких обставин, додаткова угода № 1 від 24.02.2020, додаткова угода № 2 від 27.10.2020, додаткова угода № 3 від 30.11.2020 до договору на постачання природного газу для потреб непобутових споживачів від 31.01.2020 № 3101-2020, які укладені між ТОВ «ГАЗЕНЕРГОПРОЕКТ» та Марківським професійним аграрним ліцеєм, є нікчемними.
Нікчемність цих додаткових угод (недійсність відповідно до закону) не означає відсутність між сторонами договірних відносин, адже відносини між ними врегульовані Договором, тобто зобов`язання є договірними.
Відповідно до ст. 12 Закону «Про ринок природного газу» постачання природного газу здійснюється відповідно до договору, за яким постачальник зобов`язується поставити споживачеві природний газ належної якості та кількості у порядку, передбаченому договором, а споживач зобов`язується оплатити вартість прийнятого природного газу в розмірі, строки та порядку, передбачених договором. Права та обов`язки постачальників і споживачів визначаються цим Законом, ЦК і ГК, правилами постачання природного газу, іншими нормативно-правовими актами, а також договором постачання природного газу.
Згідно з ч. 2 ст. 712 ЦК України до договору постачання застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін.
Відповідно до ст. 655 ЦК України за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов`язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов`язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.
Статтею 669 ЦК України визначено, що кількість товару, що продається, встановлюється у договорі купівлі-продажу у відповідних одиницях виміру або грошовому вираженні.
Відповідно до ч. 1 ст. 670 ЦК якщо продавець передав покупцеві меншу кількість товару, ніж це встановлено договором купівлі-продажу, покупець має право вимагати передання кількості товару, якої не вистачає, або відмовитися від переданого товару та його оплати, а якщо він оплачений, - вимагати повернення сплаченої за нього грошової суми.
Нікчемність додаткових угод означає, що зобов`язання сторін регулюються Договором без врахуванням змін, внесених додатковими угодами № 1, 2, 3.
Відповідно до Договору ТОВ «Газенергопроект» повинен був поставити Ліцею до 96,696 тис. куб. м газу вартістю 531827,00 грн. Однак, ТОВ «Газенергопроект» поставило відповідно до Договору лише 80,7619 тис.куб.м.
Відповідно, отримана відповідачем оплата у сумі 109312,06 грн за товар, який не був ним поставлений, підлягає стягненню з відповідача на підставі ч. 1 ст. 670 ЦК України.
Розрахунок виконаний судом:
- обсяг спожитого Ліцеєм природного газу за період: лютий 2020 р - січень 2021 р. склав 80,7619 тис.куб.м.;
- сума, сплачена Ліцеєм за спожитий у вказаному періоді природний газ, з урахуванням зміни ціни газу відповідно до нікчемних додаткових угод № 1, 2, 3, склала 553501,68 грн;
- кількість спожитого газу 80,7619 тис.куб.м. помножена на ціну газу, передбачену Договором (без врахування нікчемних додаткових угод № 1, 2, 3), дорівнює сумі, належній до сплати за умовами Договору, де ціна за 1000 куб.м. газу складає 5499,9897 грн з ПДВ, а саме: 80,7619 х 5499,9897 = 444189,62 грн з ПДВ;
- сума, сплачена за спожитий газ за цінами, передбаченими нікчемними додатковими угодами № 1, 2, 3 мінус сума, належна до сплати за Договором (без врахування нікчемних додаткових угод № 1, 2, 3), дорівнює вартості товару, який був оплачений Ліцеєм але не був поставлений відповідачем, а саме 109312,06 грн (553501,68 - 444189,62).
За таких обставин, підлягає стягненню з відповідача вартість оплаченого але не поставленого товару в сумі 109312,06 грн.
В решті позову 0,04 грн (до стягнення було заявлено грошові кошти в сумі 109312,10 грн) слід відмовити у зв`язку з його необґрунтованістю та безпідставністю.
Відповідно до ст. 123, 129 ГПК України витрати прокуратури на судовий збір в сумі 2419,98 грн (пропорційно розміру задоволених позовних вимог; позов задоволено на 99,9 %) підлягають відшкодуванню з відповідача.
На підставі викладеного, керуючись ст. 2, 86, 123, 129, 232, 233, 237, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України суд
1. Позов задовольнити частково.
4. В решті позову (про стягнення 0,04 грн) відмовити.
Датою ухвалення судового рішення є дата складання повного рішення 07 червня 2024 року.

Рішення може бути оскаржене протягом 20 днів із вказаної дати шляхом подання апеляційної скарги безпосередньо до суду апеляційної інстанції.
Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.
Суддя Владислав КОРНІЄНКО