ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

"16" травня 2024 р. Справа № 911/3867/23

За позовом Акціонерного товариства "ЮНЕКС БАНК", 03040, місто Київ, вулиця Васильківська, будинок 14

до 1. Приватного підприємства "КРАМБУДІНДУСТРІЯ", 08205, Київська область, місто Ірпінь, вулиця Соборна, будинок 105-Б

2. ОСОБА_1 , АДРЕСА_1 (адреса проживання)

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача: Акціонерного товариства "УКРПОШТА", 01001, місто Київ, вулиця Хрещатик, будинок 22

про солідарне стягнення 82 687,90 грн за договором на приєднання № 2023/1/698/V до публічної пропозиції на укладання Договору про надання банківських гарантій АТ "ЮНЕКС БАНК"

суддя Н.Г. Шевчук

секретар судового засідання М.Г. Байдрелова

за участю:

представник позивача - Дитинчук В.М.;

представник відповідача 1 - Стеценко О.Л.;

представник вiдповiдача 2 - не прибув;

представник третьої особи - Хоружа Н.В.

суть спору:

Акціонерне товариство "ЮНЕКС БАНК" (далі АТ "ЮНЕКС БАНК", Банк) звернулось до Господарського суду Київської області з позовною заявою до Приватного підприємства "КРАМБУДІНДУСТРІЯ" (далі - ПП "КРАМБУДІНДУСТРІЯ") та ОСОБА_1 (далі ОСОБА_1 ), в якій просить суд стягнути солідарно в порядку регресу з відповідачів заборгованість за банківською гарантією в розмірі 82 687,90 грн, що включає в себе: 80 749,90 грн - гарантійну суму; 1 938,00 грн комісію, нараховану за період з 28.11.2023 по 21.12.2023.

В обґрунтування позовних вимог посилається на невиконання відповідачами умов укладеного ПП "КРАМБУДІНДУСТРІЯ" з Банком договору на приєднання №2023/1/698/V від 18.07.2023 до публічної пропозиції на укладання Договору про надання банківських гарантій АТ "ЮНЕКС БАНК" за гарантією від 19.07.2023, виконання зобов`язань за яким забезпечене договором поруки №2023/1/698/V-П від 18.07.2023, укладеним Банком та Поляковим С.В.

ПП "КРАМБУДІНДУСТРІЯ" проти позову заперечує з посиланням на наявність форс-мажорних обставин, у зв`язку з якими він не зміг своєчасно виконати роботи по договору №240723-23Е від 26.07.2023, укладеному з Акціонерним товариством "Укрпошта" (далі - АТ "Укрпошта"), відмовою АТ "Укрпошта" у продовженні дії цього договору та стверджує, що він не отримував від Банку листа з повідомленням про надходження від Бенефіціара вимоги про сплату гарантійного платежу за банківською гарантією.

ОСОБА_1 відзив на позов не надав; про дату час та місце проведення судових засідань належно повідомлявся судом. Згідно витягу з ЄДРПОУ станом на 25.12.2023 ОСОБА_1 є керівником ПП "КРАМБУДІНДУСТРІЯ".

АТ "Укрпошта" у своїх поясненнях підтримує позовні вимоги, стверджує, що ПП "КРАМБУДІНДУСТРІЯ" в порушення своїх договірних зобо`язань не розпочав роботи і не закінчив їх у встановлені договором №240723-23Е про надання послуг з поточного ремонту від 26.07.2023 строки, послуги надані не в повному обсязі.

Дослідивши наявні в матеріалах справи докази, всебічно і повно з`ясувавши всі обставини, на яких ґрунтується позов, та оцінивши докази, що мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті суд

В С Т А Н О В И В :

АТ "Укрпошта" (Замовник) та ПП "КРАМБУДІНДУСТРІЯ" (Виконавець) укладений договір №240723-23Е про надання послуг з поточного ремонту від 26.07.2023 (далі Договір надання послуг), відповідно до якого в порядку та на умовах, визначених цим договором, відповідно до затвердженої кошторисної документації в межах договірної ціни 1 614 998,00грн Виконавець зобов`язаний надати послуги з поточного ремонту покрівлі Будинку зв`язку за адресою: 01001, м.Київ, вул. Хрещатик, 22, а Замовник прийняти та оплатити такі послуги на умовах цього договору.

Відповідно до пункту 1.1 Договору надання послуг строк надання послуг - до 30.09.2023.

Виконавець розочинає надання послуг протягом п`яти робочих днів з дати оплати авансу Замовником, передбаченого пунктом 8.1 цього договору та надання Замовником електронної або письмової заявки про готовність об`єкта для надання послуг (пункт 2.2 Договору надання послуг).

Пунктом 8.1 Договору надання послуг Виконавець протягом трьох робочих днів з дати надання Замовником заявки про готовність об`єкта для надання послуг виставляє Замовнику рахунок на попередню оплату (аванс) у розмірі 30% загальної вартості послуг, визначеної пунктом 3.1 цього Договору. Замовник здійснює попередню оплату на підставі виставленого Виконавцем рахунку протягом п`яти робочих днів з дати отримання такого рахунку, але не раніше надання Виконавцем банківської гарантії повернення авансового платежу, чка надається відповідно до пункту 8.2 цього Договору.

За згодою сторін Виконавець має право розпочати надання послуг без здійснення попередньої оплати (авансу) (пункт 8.1.1).

Згідно розділу 19 Договору надання послуг сторони дійшли згоди щодо можливості підписання цьогоДоговору, додаткових угод до нього, а також актів, рахунків та будь-яких інших документів на виконання умов договору в електронній формі як електронних документів з дотриманням вимог законодавства. Всі документи, складені в електронній формі з дотриманням вимог законодавства, є оригіналами після їх підписання сторонами або стороною, якщо документ не потребує підпису другої сторони. У разі підписання документів в електронній формі використовуються кваліфікований електронний підпис представника Виконавця та кваліфікований електроний підпис представникаЗамовника або інші електронні підписи, використання яких не суперечить діючому законодавству України. Сторони погодили використовувати для обміну документами в електронній формі Сервіс електронного документообігу за посиланням, вказаним у пенкті 19.3 цього договору.

Договір надання послуг набирає чинності з дати його укладення сторонами та діє до 31.10.2023 включно, а в частині взаєморозрахунків до повного їх виконання сторонами.

АТ "ЮНЕКС БАНК" (Гарант) та ПП "КРАМБУДІНДУСТРІЯ" (Принципал) 18.07.2023 укладений договір на приєднання №2023/1/698/V до Публічної пропозиції на укладання Договору про надання банківських гарантій АТ "ЮНЕКС БАНК" (далі Договір на приєднання), на підставі якого Гарант 19.07.2023 видав Банківську гарантію №2023/1/698/V від 19.07.2023 на суму 80 749,90грн, що становить 5% вартості Договору, на користь АТ "Укрпошта" (Бенефіціар) з метою забезпечення виконання зобов`язань по договору №240723-23Е про надання послуг з поточного ремонту від 26.07.2023 терміном дії з 19.07.2023 по 01.12.2023.

Відповідно до цієї Банквської гарантії АТ "ЮНЕКС БАНК" безвідклично та безумовно зобов`язався виплатити на користь Бенефіціара суму, що становить 80 749,90грн, після одержання письмової вимоги Бенефіціара, що містить твердження про те, що Принципал: не виконав зобов`язання за Договором, або неналежно виконав зобов`язання за Договором, або дії (бездіяльність) Принципала призвели до неможливості подальшого виконання Договору.

Гаран зобов`язаний розглянути письмову вимогу Бенефіціара та сплатити суму даної банківської гарантії у строк, що не перевищує 5 робочих днів з моменту одержання письмової вимоги Бенефіціара.

Розмір грошової суми, що підлягає сплаті Гарантом Бенефіціару, не залежить від розміру заборгованості Принципала за Договором або розміру невиконаного чи неналежно виконаного Принципалом зобов`язання за Договором.

Пунктом 1.3 Договору на приєднання передбачено, що принципал сплачує на користь Гаранта комісійну винагороду за надання Гарантії у розмірі 2 422,00грн.

Згідно пункту 1.4 Договору на приєднання у випадку сплати Гарантом Бенефіціару суми гарантії або її частини за рахунок власних коштів Принципал сплачує Гаранту комісію за користування Гарантією на зазначений у пункті 1.3 цього договору рахунок. Комісія за користування Гарантією нараховується щомісячно за кожен місяць користування Гарантієюабо його частину, у розмірі 0,1% від суми фактично сплачених Гарантом на користь Бенефіціара коштів за кожен день заборгованості з фактичного дня сплати Гарантом коштів Бенефіціару по дпень, що передує дню погашення заборгованості.

У зв`язку з підписанням цього Договору на приєднання Принципал в повному обсязі акцептує Публічну пропозицію на укладання Договору про надання банківської гарантії АТ "ЮНЕКС БАНК", з якими Принципал ознайомився, погоджується та зобов`язується виконувати (пункт 1.7).

Згідно пункту 2.3 Публічної пропозиції АТ "ЮНЕКС БАНК" на укладання договору про надання банківських гарантій, затвердженої рішенням Правління АТ "ЮНЕКС БАНК" від 15.12.2021, (далі Публічна пропозиція/Договір), до якої приєдналось ПП "КРАМБУДІНДУСТРІЯ", будь-які повідомлення, попередження, вимоги та будь-який інший обмін інформацією між Сторонами, що стосується цього Договору, мають юридичну силу, якщо вони зроблені письмово і доведені до відома іншої Сторонизасобами електронної пошти та засвідчені у встановленому порядку кваліфікованим електронним підписом ат/або кваліфікованою електронною печаткою/або в паперовій формі.

Гарант зобов`язується у випадку невиконання Принципалом зобов`язань, передбачених цим Договором, договором, яким обумовлені базові відносини та який зазначається в Договорі на приєднання, відповідати перед Бенефіціаром за порушення зобов`язань Принципалом в межах обсягу відповідальності Гаранта в разі отримання від Бенефіціара вимоги згідно з умовами Гарантії (пункт 4.3.2); переконавшись у відповідності вимоги …, а також у тому, що вона становить належне представлення, та отримавши їх протягом строку дії Гарантії, сплатити Бенефіціару грошову суму, визначену у письмовій вимозі Бенефіціара, але в будь-якому випадку не більше суми гарантії (пункт 4.3.5).

Відповідно до пунктів 4.4.2, 4.4.5, 4.4.6 Публічної пропозиції/Договору принципал зобов`язаний сплатити Гаранту комісії в розмірах та за реквізитами, вказаними в Договорі на приєднання; відшкодувати Гаранту в повному обсязі фактично сплачену Гарантом суму за Гарантією, в тому числі в повному обсязі повернути в порядку регресу суму відшкодування, що надавалась для задоволення вимоги Бенефіціара, в строк, що визначений в письмовому повідомленні Гаранта, а також інші витрати, пов`язані з Гарантією, та комісії за користування Гарантією; сплачувати комісію за надання Гарантії та/або комісії за користування Гарантією в розмірі та порядку, визначеному Договром на приєднання, а також забезпечити повну сплату комісій за користування Гарантією в день відшкодування Гаранту сплаченої останнім Бенефіціару за Гарантією суми грошових коштів.

Згідно пункту 8.1 Публічної пропозиції/Договору платіж за гарантією здійснюється на підставі Вимоги Бенефіціара про сплату грошової суми відповідно до виданої Гарантії та виконання (настання) умов, передбачених Гарантією, необхідних для настання права вимагати платіж та/або надання необхідних документів для здійснення платежу, передбачених Гарантією.Після отримання Вимоги Бенефіціара, що становить належне представлення, Гарант не пізніше наступного робочого дня з дня отримання вимоги повідомляє про це Принципала та передає йому копії Вимоги разом з копіями документів, якими вона супроводжувалась (якщо надання таких документів передбачено умовами Гарантії).

В разі якщо грошове покриття Принципалом не було сформоване раніше, Принципал зобов`язаний в термін, вказаний у відповідній письмовій вимозі гаранта, яка супроводжується копією вимоги за Гарантією, перерахувати кошти в валюті Гарантії на рахунок, зазначений в повідомленні Гаранта.у сумі вимоги, але в межах суми Гарантії, для задоволення Гарантом вимоги Бенефіціара (пункт 8.2).

Гарант повинен розглянути вимогу Бенефіціара разом з доданими до неї документами та здійснити платіж у встановлений в Гарантії строк. Гарант має право здійснити платіж за Гарантією шляхом перерахування коштів з рахунку покриття, на якому обліковуються кошти грошового покриття (у разі наявності) (пункт 8.3).

Пунктом 8.5 Публічної пропозиції/Договору передбачено, що у разі здійснення виплати за Гарантією Гаран повідомляє Принципала про здійснений платіж за гарантією у день такої виплати по телефону або за допомогою факсимільного зв`язку або за допомогою інших засобів зв`язку і направляє Принципалу відповідне письмове повідомлення про таку виплату протягом одного робочого дня після здійснення платежу за Гарантією.

У випадку повного чи часткового невиконання принципалом своїх зобов`язань щодо перерахування коштів для здійснення платежу за вимогою/формування грошового покриття, Гарант виконує платіж Гарантією за рахунок власних коштів (пункт 8.6).

У разі якщо Гарант сплатив будь-яку суму за Гарантією за рахунок власних коштів, то такі кошти надаються шляхом перерахування з відповідного рахунку безпосередньо на рахунок Бенефіціара. Про факт сплати суми відшкодування за рахунок власних коштів Гарант повідомляє Принципала письмовим повідомленням протягом трьох робочих днів з дати такої сплати (пункт 8.7).

У випадку сплати Гарантом суми Гарантії за рахунок власних коштів, Принципал зобов`язаний сплачувати комісію за користування Гарантією. Комісія за користування Гарантією сплачується на рахунок, зазначений в Договорі на приєднання. Комісія за користування Гарантією нараховується в розмірі та порядку, визначеному в Договорі на приєднання (пункти 8.8, 8.9).

Комісію за користування Гарантією Принципал зобов`язаний сплатити не пізніше дня повної сплати суми відшкодування Гаранту (пункт 8.10).

Сплата комісії за користування Гарантією та суми відшкодування здійснюється у строки, заачені в окремому повідомленні Гаранта Принципалу (пункт 8.12).

Згідно пункту 8.14 Публічної пропозиції/Договору Принципал зобов`язаний відшкодувати Гаранту всі його витрати, яких він зазнав у зв`язку з виконанням Договору на приєднання платежу по Гарантії. Відшкодування витрат, передбачених цим пунктом, здійснюється Принципалом у строки, вказані у письмовому повідомленні, направленому Гарантом Принципалу відповідно до пункту 8.7.

Відповідно до пункту 11.1 Публічної пропозиції/Договору Сторони звільняються від відповідальнеості за невиконання або за неналежне виконання зобов`язань за цим Договором, якщо це невиконання або неналежне виконання стало наслідком причин, що знаходяться поза сферою контролю не виконуючої сторони. Такі причини включають стихійне лихо, екстремальні погодні умови, пожежі, війни, страйки, військові дії, громадське безладдя, несанкціоноване втручання в роботу автоматизованих систем, комп`ютерних мереж (кібератака) і таке інше (далі форс-мажор), але не обмежуються ними. Пекріод звільнення від відповідальності починається з моменту оголошення не виконуючою стороною форс-мажору (… для Клієнта шляхом направлення офіційного листа Банку) і закінчується чи закінчився б, якщо не виконуюча сторона вжила б заходів, які вона і справлі могла вжити для виходу з форс-мажору. Форс-мажор автоматично продовжує строк виконання зобов`язань на весь період дії та ліквідації наслідків. Про настання форс-мажорних обставин Сторони мають інформувати одна одну невідкладно та поїх закінченню надати документи, видані уповноваженими органами/організаціями, що підтверджують факт дії форс-мажору, достатнім доказом наявності форс-мажору є сертифікат, в тому числі Торгово-промислової палати України.

18 липня 2023 року АТ "ЮНЕКС БАНК" та фізична особа ОСОБА_1 (Поручитель) уклали договір поруки №2023/1/698/V-П (далі Договір поруки), відповідно до якого порукою, що встановлюється згідно з цим договором,забезпечується виконання ПП "КРАМБУДІНДУСТРІЯ" (надалі Боржник) зобов`язань, що випливаютьз укладеного між ним та Кредитором Договору на приєднання №2023/1/698/V до Публічної пропозиції на укладання Договору про надання банківських гарантій АТ "ЮНЕКС БАНК" від 18.07.2023, включаючи всі дійсні та/або можливі змініи та/або доповнення, внесені та/або такі, що можуть бути внесені в майбутньому, (надалі за текстом Основний договір), за умовами якого Боржник зобов`язаний відшкодувати Кредитору в повному обсязі всі витрати, понесені Кредитором у зв`язку з виконанням Банківської гарантії №2023/1/698/V, виданої Кредитором на користь Бенефіціара (АТ "Укрпошта") у розмірі 80 749,90грн, сплачувати нараховану комісію та інщі платежі/суми, які підлягають сплаті Кредитору за умовами Основного договору, у розмірі, строки, на умовах та в порядку, що визначені Основним договором, зокрема, внаслідок порушення Боржником відповідних свох обов`язків за Основним договором, комісії та можливу неустойку (штраф, пеню) в розмірах та у випадках, передбачених Основним договором, та збитків, завданих його порушенням, що не вважається збільшенням розміру зобов`язання.

Зобов`язання Поручителя перед кредитором є безумовними, з урахуванням усіх змін та доповнень до Основного договору. Поручител зобов`язується відповідати перед Кредитором за належне виконання зобов`язань за Основим договором усім своїм майном та грошовими коштами (пункти 1.2, 1.3).

Згідно пункту 1.4 для виконання Поручителем Основного договору надання Кредитором підтвердження порушення Боржником такого зобов`язання не вимагається.

Відповідно до пункту 1.5 Договору поруки за цим договором у разі неналежного виконання Боржником зобов`язань за Основним договором Поручител і Боржник несуть солідарну відповідальність перед Кредитором за таке неналежне виконання та/або порушення Основного договору.

За умовами пунктів 2.1, 2.3 Договору поруки у разі неналежного виконання та/або порушення Боржником зобов`язання за Основним договором Поручитель зобов`язується погасити заборгованість за Основним договором, про що Кредитор письмово повідомляє Поручителя у порядку, визначенному у пункті 8.2 цього Договору. У разі отримання письмової вимоги, визначеної у пункті 2.1 Договору Поручитель зобов`язаний повідомити про це Боржника та виконати зобов`язання за Основним договором в обсязі, строки, терміни, зазначені у вимозі. При цьому підписанням цього Договору Поручитель надає згоду, що остаточний розмір Основного зобов`язання, який підлягає виконанню, визначається Кредитором в день виконання Поручителем такого зобов`язання, з урахуванням всіх змін та доповнень до Основного договору в частині збільшення процентів за користування кредитом, подовження строк повернення кредиту, зміни розміру кредиту.

Згідно пункту 5.6 Договору поруки сторон не несуть відповідальність за невиконання своїхз зобов`язань (обов`язків)за цим Договором у разі,коли таке невиконання стало прямим наслідком безпосереднього впливу обставин непереборної сили, зокрема, повеней, пожеж, землетрусів. Та інших стихійних лих, бойових дій, блокад … (далі форс-мажор), виникнення та вплмв яких на діяльність сторін знаходилась поза контролем сторони, яка потрапила під вплив таких обставин, а також про існування яких сторона не була заздалегідь поінформована. Після припинення впливу обставин непереборної сили зобов`язання за цим Договором, строк/термін виконання яких настав, підлягають негайному виконанню. Форс-мажор має бути підтверджений висновком Торгово-промислової палати України.

Договір поруки набирає чинності з моменту його підписання уповноваженими представниками сторін тва скріплення печатками сторін та діє два календарних роки після закінчення дії Основного договору включно або до припинення поруки згідно з чинними законодавством України (пункт 7.1).

Згідно пункту 7.2 порука припиняється з припиненням зобов`язань за Основним договором, непред`явленням Кредитором протягом трьох років від дати настання строку виконання зобов`язання за Основним договором вимоги до Поручителя (ч.4 ст.559 ЦК України).

Статтею 193 Господарського кодексу України встановлено, що суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Статтею 526 Цивільного кодексу України визначено, що зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

За змістом частини першої статті 546 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) гарантія є видом забезпечення виконання зобов`язання.

Згідно зі статтею 560 ЦК України за гарантією банк, інша фінансова установа, страхова організація (Гарант) гарантує перед кредитором (Бенефіціаром) виконання боржником (Принципалом) свого обов`язку. Гарант відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником.

Порядок, умови надання та отримання Банками гарантій та їх виконання регулюються Положенням про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, затвердженим постановою Правління Національного банку України від 15.12.2004 №639 (далі Положення №639), згідно з підпункту пункту 3 розділу І якого гарантія - це спосіб забезпечення виконання зобов`язань, відповідно до якого банк-гарант бере на себе грошове зобов`язання перед бенефіціаром сплатити кошти в разі настання гарантійного випадку. Зобов`язання банку-гаранта перед бенефіціаром не залежить від базових відносин, які забезпечуються такою гарантією (їх припинення або недійсності), зокрема і тоді, коли посилання на такі базові відносини безпосередньо міститься в тексті гарантії.

Відповідно до статті 563 ЦК України у разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією, гарант зобов`язаний сплатити кредиторові грошову суму відповідно до умов гарантії. Вимога кредитора до гаранта про сплату грошової суми відповідно до виданої ним гарантії пред`являється у письмовій формі. До вимоги додаються документи, вказані в гарантії. У вимозі до гаранта або у доданих до неї документах кредитор повинен вказати, у чому полягає порушення боржником основного зобов`язання, забезпеченого гарантією. Кредитор може пред`явити вимогу до гаранта у межах строку, встановленого у гарантії, на який її видано. Кредитор не може передавати іншій особі право вимоги до гаранта, якщо інше не встановлено гарантією.

Гарант має право відмовитися від задоволення вимоги кредитора, якщо вимога або додані до неї документи не відповідають умовам гарантії або якщо вони подані гарантові після закінчення строку дії гарантії (частина перша статті 565 ЦК України).

Згідно статті 566 ЦК України обов`язок гаранта перед кредитором обмежується сплатою суми, на яку видано гарантію.

Гарант згідно статті 567 цього Кодексу має право на оплату послуг, наданих ним боржникові.

Статтею 569 ЦК України передбачено, що гарант має право на зворотну вимогу (регрес) до боржника в межах суми, сплаченої ним за гарантією кредиторові, якщо інше не встановлено договором між гарантом і боржником. Гарант не має права на зворотну вимогу (регрес) до боржника у разі, якщо сума, сплачена гарантом кредиторові, не відповідає умовам гарантії, якщо інше не встановлено договором між гарантом і боржником.

Відповідно до статті 553 ЦК України За договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обов`язку. Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником. Порукою може забезпечуватися виконання зобов`язання частково або у повному обсязі. Поручителем може бути одна особа або кілька осіб.

Згідно статті 554 цього Кодексу у разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя. Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки.

Судом встановлено, що АТ "Укрпошта" платіжною інструкцією №3565301 від 09.08.2023 сплачено ПП "КРАМБУДІНДУСТРІЯ" попередню оплату 30% за послуги з поточного ремонту покрівлі у сумі 484 499,40грн згідно рахунку на оплату №07/08 від 07.08.2023 згідно договору №240723-23Е від 26.07.2023.

АТ "Укрпошта" 09.08.2023 на електронну пошту ПП "КРАМБУДІНДУСТРІЯ", вказану у Договорі надання послуг, надіслано лист №112.127.-9257-23 від 09.08.2023 з проханням розпочати надання послуг.

24.08.2023 на вказану у Договорі надання послуг електронну пошту АТ "Укрпошта" надіслало ПП "КРАМБУДІНДУСТРІЯ" лист №112.127.-10668-23 від 24.08.2023 про готовність об`єкта до поточного ремонту, який 24.08.2023 також був направлений на вказану у договорі поштову адресу ПП "КРАМБУДІНДУСТРІЯ" цінним листом з описом вкладення.

Окрім того, цей лист 28.08.2023 був отриманий особисто директором ПП "КРАМБУДІНДУСТРІЯ" Поляковим С.В., відмітка про що з підписом Полякова С.В. міститься на примірнику цього листа.

Форма заявки про готовність об`єкта для надання послуг у Договорі надання послуг не встановлена.

Таки чином ПП "КРАМБУДІНДУСТРІЯ" було повідомлене про готовність об`єкта 09.08.2023, а тому повинно було розпочати ремонтні роботи не пізніше 16.06.2023 і закінчити не пізніше 30.09.2023.

Докази завершення визначеного Договором надання послуг обсягу робіт у встановлений цим Договором строк (до 30.09.2023) відсутні.

21 листопада 2023 року за вх.№11092 на адресу АТ "ЮНЕКС БАНК" від АТ "Укрпошта" надійшла вимога від 17.11.2023 про сплату гарантійного платежу за банківською гарантією забезпечення виконання зобов`язань №2023/1/698/V від 19.07.2023 у розмірі 80 749,90грн у зв`язку з настанням гарантійного випадку, а саме: неналежним виконанням зобов`язань за договором №240723-23Е про надання послуг від 26.07.2023.

Про цю подію АТ "ЮНЕКС БАНК" повідомив ПП "КРАМБУДІНДУСТРІЯ" листом №25.3-5681 від 21.11.2023, в якому просив сплатити грошові кошти у сумі 80 749,90грн.

Платіжною інструкцією №401 від 28.11.2023 АТ "ЮНЕКС БАНК" сплатив АТ "Укрпошта" 80 749,90грн за гарантією згідно договору про надання банківської гарантії №2023/1/698/V від 19.07.2023.

Про сплату Гарантом Бенефіціару вказаної суми гарантійного платежу АТ "ЮНЕКС БАНК" повідомив ПП "КРАМБУДІНДУСТРІЯ" листом №25.3-5862 від 29.11.2023 (поштове відправлення 30.11.2023), в якому вказав про недопустимість одностороннбої відмови від зобов`язання та попередив про нарахування Банком з 28.11.2023 передбаченої пунктом 1.4 Договору про надання банківської гарантії комісії за користування Гарантією.

Повідомлення про сплату Гарантом вимоги Бенефіціара по банківській гарантії №2023/1/698/V від 19.07.2023 було Банком також направлене за вих. №25.3-5863 від 29.11.2023 Полякову С.В.

У подальшому АТ "ЮНЕКС БАНК" листом за вих. №25.3-6048 від 05.12.2023 звернувся до ПП "КРАМБУДІНДУСТРІЯ" з вимогою сплатити Банку до 07.12.2023 та за вих.№25.3-6186 від 08.12.2023 до ОСОБА_1 з вимогою сплатити Банку до 13.12.2023 сплачену Гарантом Бенефіціару суму гарантії 80 749,90грн та комісію за користування гарантією.

Пунктом 8.5 Публічної пропозиції/Договору передбачено, що у разі здійснення виплати за Гарантією Гаран повідомляє Принципала про здійснений платіж за гарантією у день такої виплати по телефону або за допомогою факсимільного зв`язку або за допомогою інших засобів зв`язку і направляє Принципалу відповідне письмове повідомлення про таку виплату протягом одного робочого дня після здійснення платежу за Гарантією.

Відповідно до пунктів 4.4.2, 4.4.5, 4.4.6 Публічної пропозиції/Договору принципал зобов`язаний сплатити Гаранту комісії в розмірах та за реквізитами, вказаними в Договорі на приєднання; відшкодувати Гаранту в повному обсязі фактично сплачену Гарантом суму за Гарантією, в тому числі в повному обсязі повернути в порядку регресу суму відшкодування, що надавалась для задоволення вимоги Бенефіціара, в строк, що визначений в письмовому повідомленні Гаранта, а також інші витрати, пов`язані з Гарантією, та комісії за користування Гарантією; сплачувати комісію за надання Гарантії та/або комісії за користування Гарантією в розмірі та порядку, визначеному Договром на приєднання, а також забезпечити повну сплату комісій за користування Гарантією в день відшкодування Гаранту сплаченої останнім Бенефіціару за Гарантією суми грошових коштів.

Відповідно до усталеної практики Верховного Суду, яка є загальною щодо спорів про стягнення боргу за гарантією, враховуючи приписи статей 560, 563, 565 ЦК України обов`язок гаранта сплатити бенефіціару грошову суму відповідно до умов гарантії настає за умови порушення принципалом зобов`язання, забезпеченого гарантією, та направлення бенефіціаром гаранту письмової вимоги разом із зазначеними в гарантії документами. За відсутності однієї із вказаних умов відповідальність гаранта не настає (постанови Верховного Суду від 18.10.2018 у справі №910/21641/17, від 20.06.2018 у справі №904/9536/17, від 02.03.2018 у справі №910/8297/17, від 14.11.2019 у справі №910/20326/17, від 18.06.2021 у справі №910/16898/19, від 07.12.2021 у справі №910/2831/20, від 21.12.2021 у справі №910/17772/20 тощо).

В даному випадку, у справі, що розглядається, Банк видав гарантію, що є безумовною і безвідкличною, тобто такою, за якою Банк-Гарант у разі порушення принципалом свого зобов`язання, забезпеченого гарантією, сплачує кошти Бенефіціару за першою його вимогою без подання будь-яких інших документів або виконання будь-яких інших умов (Аналогічного висновку дотримується Верховний Суд у постанові від 18.06.2021 у справі № 910/16898/19).

Відповідно до пункту 36 розділу V Положення №639 банк-гарант (резидент), отримавши від бенефіціара або банку бенефіціара, або іншого банку вимогу, перевіряє достовірність цієї вимоги, а також те, що вона становить належне представлення.

Вимога - лист або повідомлення з вимогою до банку-гаранта / банку-контргаранта сплатити кошти за гарантією / контргарантією. Вимога за гарантією складається бенефіціаром і подається у довільній формі, якщо інше не визначено умовами гарантії (у якій має зазначатися, у чому полягає порушення принципалом базових відносин, забезпечених гарантією), або надсилається у формі повідомлення банку-гаранту. Вимога за контргарантією складається банком-гарантом (або іншим банком-контргарантом) і подається за довільною, якщо інше не визначено умовами контргарантії, формою або надсилається у формі повідомлення банку-контргаранту (пп.7 п.2 розд.І Положення №639)

Тобто, отримавши вимогу від Бенефіціара, в даному випадку, Банк (гарант) повинен був перевірити її на відповідність таким критеріям: 1) чи є така вимога належним представленням; 2) чи є така вимога достовірною (зокрема, чи має місце порушення товариством (Принципалом) зобов`язань за Договором, що є підставою для виплати визначеної банківською гарантією суми).

Відповідно до підпункту 11 пункту 2 розділу І Положення №639 належне представлення - представлення документів за гарантією / контргарантією, яке відповідає вимогам і умовам такої гарантії / контргарантії; вимогам правил, яким підпорядковується гарантія / контргарантія, а якщо немає відповідного положення в гарантії / контргарантії або правилах, - міжнародній стандартній практиці за гарантіями / контргарантіями.

При цьому для визначення належності представлення необхідно керуватись саме умовами виданої Банком банківської гарантії (подібний висновок міститься в постанові Верховного Суду від 02.10.2020 у справі №904/1156/19).

В частині змісту вимоги та доданих до неї документів законодавцем чітко встановлено, що обов`язковим є зазначення у вимозі або у доданих до неї документах того, у чому полягає порушення боржником основного зобов`язання, забезпеченого гарантією. Проте обов`язкового переліку документів, які мають бути додані до вимоги по гарантії, закон не містить, тобто законодавець залишив на розсуд особи, яка складає гарантію, визначення у тексті гарантії певного переліку документів, які повинні бути додані до вимоги за гарантією (постанова Верховного Суду від 18.06.2021 у справі №910/16898/19).

Як встановлено судом, Бенефіціар надіслав Банку вимогу у строки, визначені гарантією, виданою Банком, а також з дотриманням інших її положень щодо змісту та форми. Відповідно, така вимога є належним представленням в розумінні Положення №639.

Крім того, як було зазначено вище, пункт 36 розділу V Положення №639 передбачає здійснення банком-гарантом перевірки достовірності вимоги, отриманої від бенефіціара.

При цьому ні Положення №639, ні інші акти чинного законодавства, що регулюють відповідні правовідносини, не розкривають поняття достовірної вимоги, а також не встановлюють критеріїв, у разі недотримання яких така вимога є недостовірною, а у банку-гаранта є підстави для відмови у виплаті суми гарантії. Відповідні положення також відсутні і у гарантії, виданій Банком.

Разом з тим, суд враховує, що підставою для пред`явлення вимог до Гаранта є порушення принципалом виконання своїх зобов`язань перед Бенефіціаром за основним зобов`язанням. Тобто, Гарант сплачує Бенефіціару відповідну суму за гарантією при настанні гарантійного випадку, під яким розуміється невиконання або неналежне виконання принципалом своїх зобов`язань (постанова Верховного Суду від 04.03.2021 у справі №910/3500/19).

Згідно з частиною першою статті 565 ЦК України Гарант має право відмовитися від задоволення вимоги кредитора, якщо вимога або додані до неї документи не відповідають умовам гарантії або якщо вони подані гарантові після закінчення строку дії гарантії.

Тобто, Банк-Гарант перевіряє отриману вимогу на відповідність умовам гарантії, в тому числі щодо того, чи відповідає описаний бенефіціаром випадок одній із підстав для виплати гарантії.

Відповідно до частини третьої статті 200 Господарського кодексу України гарант має право висунути управненій стороні лише ті претензії, висунення яких допускається гарантійним листом. Зобов`язана сторона не має права висунути гаранту заперечення, які вона могла б висунути управненій стороні, якщо її договір з гарантом не містить зобов`язання гаранта внести до гарантійного листа застереження щодо висунення таких заперечень.

Верховний Суд неодноразово зазначав про те, що правовою підставою для виплати грошових коштів за гарантією є належним чином оформлена вимога бенефіціара, а зобов`язання гаранта платити за гарантією не залежить від вимог або заперечень, що випливають із будь-яких відносин поза відносинами між гарантом та бенефіціаром (постанови Верховного Суду від 02.10.2020 у справі №904/1156/19, від 04.03.2021 у справі №910/3500/19).

Тобто, обов`язок гаранта є безумовним та не залежить від причин невиконання принципалом свого зобов`язання перед бенефіціаром, такі причини не мали б з`ясовуватись банком під час ухвалення рішення про виплату суми гарантії. Тому, визначаючи, чи відповідає вимога бенефіціара умовам гарантії, банк-гарант не повинен вдаватись до аналізу відносин, які склались між бенефіціаром та принципалом і, відповідно, встановлювати, з чиєї вини відбулось порушення принципалом зобов`язання, чи було таке порушення вимушеним тощо. Натомість для виплати суми банківської гарантії достатньо встановити, що таке порушення відбулось.

Відповідач ПП "КРАМБУДІНДУСТРІЯ" в обґрунтування заперечень, вказує на те, що ним була виконана частина передбачених договором робіт, що невиконання його зобов`язань за Договором про надання послуг у встановлений строк (що призвело до звернення Бенефіціара з вимогою до Банку) відбулось у зв`язку з форс-мажорними обставинами: мобілізацією його працівників, яким був наданий допуск до виконання робіт, і необхідністю пошуку на їх заміну інших працівників і їх навчаня для допуску до виконання робіт, про що він інформував АТ "Укрпошта" на нараді 20.09.2023 відносно стану виконання робіт і про що йому Київською торгово-промисловою палатою був виданий сертифікат №3000-23-4562 від 27.11.2023; а також у зв`язку з відмовою АТ "Укрпошта" продовжити строк дії Договору надання послуг.

Таким чином, ПП "КРАМБУДІНДУСТРІЯ" не заперечує, що роботи по Договору про надання послуг не були виконані у встановлений строк до 30.09.2023.

Банк на виконання умов Договору про надання гарантії та положень частини першої статті 564 ЦК України повідомив боржника (ПП "КРАМБУДІНДУСТРІЯ", Принципала) про отримання вимоги від Бенефіціара про виплату гарантії у розмірі 80 749,90грн; про здійснення Банком гарантійного платежу; про зобов`язання Принципала відшкодувати Банку суму гарантії та комісії. Однак, ПП "КРАМБУДІНДУСТРІЯ" жодним чином не відреагувало на дане повідомлення, документів, які б спростовували факт настання гарантійного випадку, не надало.

АТ "ЮНЕКС БАНК" повідомив поручителя Полякова С.В. про настання гарантійного випадку, здійснення Гарантом на користь Бенефіціара 27.11.2023 оплати у сумі 80 749,90грн, про невжиття Принципалом ПП "КРАМБУДІНДУСТРІЯ" заходів по відшкодуванню Банку суми гарантії та комісії, заявив вимогу до поручителя про сплату суми гарантії та комісії.

Невиконання відповідачами як солідарними боржниками свого обов`язку відшкодувати позивачу сплачену ним Бенефіціару суму гарантії 80 749,90грн та сплатити комісію за користування гарантією стало підставою для звернення АТ "ЮНЕКС БАНК" з цим позовом до господарського суду.

Щодо посилання ПП "КРАМБУДІНДУСТРІЯ" на форс-мажорні обставини та відмову АТ "Укрпошта" продовжити строк дії Договору про надання послуг суд зазначає таке:

Форс-мажорними обставинами (обставинами непереборної сили) є надзвичайні та невідворотні обставини, що об`єктивно унеможливлюють виконання зобов`язань, передбачених умовами договору (контракту, угоди тощо), обов`язків згідно із законодавчими та іншими нормативними актами (частина перша статті 617 ЦК України, частина друга статті 218 Господарського кодексу України та статті 141 Закону України "Про торгово-промислові палати в Україні").

Надзвичайними є ті обставини, настання яких не очікується сторонами при звичайному перебігу справ. Під надзвичайними можуть розумітися такі обставини, настання яких добросовісний та розумний учасник правовідносин не міг очікувати та передбачити при прояві ним достатнього ступеня обачливості.

Невідворотними є обставини, настанню яких учасник правовідносин не міг запобігти, а також не міг запобігти наслідкам таких обставин навіть за умови прояву належного ступеня обачливості та застосуванню розумних заходів із запобігання таким наслідкам. Ключовим є те, що непереборна сила робить неможливим виконання зобов`язання в принципі, незалежно від тих зусиль та матеріальних витрат, які сторона понесла чи могла понести (п. 38 постанови Верховного Суду від 21.07.2021 р. у справі №912/3323/20), а не лише таким, що викликає складнощі, або є економічно невигідним.

Пунктом 11.1 Публічної пропозиції/Договору передбачено, що Сторони звільняються від відповідальнеості за невиконання або за неналежне виконання зобов`язань за цим Договором, якщо це невиконання або неналежне виконання стало наслідком причин, що знаходяться поза сферою контролю невиконуючої сторони (форс-мажорні обставини).

Форс-мажорні обставини звільняють сторону, що перебуває під впливом таких обставин, від відповідальності за порушення зобов`язань.

Однак, банківська гарантія не є мірою відповідальності.

У відповідності до статті 200 Господарського кодексу України Гарантія є специфічним засобом забезпечення виконання господарських зобов`язань шляхом письмового підтвердження (гарантійного листа) банком, іншою кредитною установою, страховою організацією (банківська гарантія) про задоволення вимог управненої сторони у розмірі повної грошової суми, зазначеної у письмовому підтвердженні, якщо третя особа (зобов`язана сторона) не виконає вказане у ньому певне зобов`язання, або настануть інші умови, передбачені у відповідному підтвердженні.

Форс-мажорні обставини, на які посилається ПП "КРАМБУДІНДУСТРІЯ", не стосуються правовідносин між Банком (Гарант) і ПП "КРАМБУДІНДУСТРІЯ" (Принципал) та ОСОБА_1 (Поручитель).

Враховуючи предмет спору і правову природу спірних правовідносин позивача і відповідачів суд не приймає до уваги посилання ПП "КРАМБУДІНДУСТРІЯ" на перебування його під впливом форс-мажорних обставин та відмову АТ "Укрпошта" продовжити строк дії Договору надання послуг.

Згідно статті 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності

Докази сплати відповідачами чи одним із них позивачу заборгованості за Банківською гарантією в розмірі 80 749,90 грн гарантійної суми та 1 938,00 грн комісії за користування гарантією, нарахованої за період з 28.11.2023 по 21.12.2023, відсутні.

А тому позовні вимоги є обґрунтованими і підлягають задоволенню.

Врахувавши положення статті 129 ГПК України судові витрати покладаються судом на відповідачів у повному обсязі.

Керуючись статтями 129, 232, 233, 238 Господарського процесуального кодексу України суд

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити повністю.

2. Стягнути солідарно з Приватного підприємства "КРАМБУДІНДУСТРІЯ" (08205, Київська область, місто Ірпінь, вулиця Соборна, будинок 105-Б, ) та ОСОБА_1 (адреса проживання: АДРЕСА_1 , адреса реєстрації: АДРЕСА_2 , дата народження ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 ) на користь Акціонерного товариства "ЮНЕКС БАНК" (03040, місто Київ, вулиця Васильківська, будинок 14, ) 82 687 (вісімдесят дві тисячі шістсот вісімдесят сім) грн. 90коп., з яких: заборгованість за Банківською гарантією в розмірі 80 749,90грн гарантійної суми та 1 938,00грн комісія за користування гарантією).

3. Стягнути з Приватного підприємства "КРАМБУДІНДУСТРІЯ" (08205, Київська область, місто Ірпінь, вулиця Соборна, будинок 105-Б, ) на користь Акціонерного товариства "ЮНЕКС БАНК" (03040, місто Київ, вулиця Васильківська, будинок 14, ) судовий збір 1 342 (одна тисяча триста сорок дві)грн 00 коп.

4. Стягнути з ОСОБА_1 (адреса проживання: АДРЕСА_1 , адреса реєстрації: АДРЕСА_2 , дата народження ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 ) на користь Акціонерного товариства "ЮНЕКС БАНК" (03040, місто Київ, вулиця Васильківська, будинок 14, ) судовий збір 1 342 (одна тисяча триста сорок дві)грн 00 коп.

5. Видати накази після набрання рішенням законої сили.

Дане рішення набирає законної сили відповідно до статті 241 Господарського процесуального кодексу України і може бути оскаржене в порядку та строки, передбачені статтями 256-257 Господарського процесуального кодексу України.

Суддя Н.Г. Шевчук

Повне рішення складено та підписано: 27.05.2024