ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ
_______________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

14 травня 2024 року м.Тернопіль Справа № 921/40/24
Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Андрусик Н.О.

при секретарі судового засідання Мисліцькій Д.Б.

розглянув у відкритому судовому засіданні справу

за позовом: ОСОБА_1 , м.Тернопіль

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю Європа, м.Тернопіль

про зобов`язання вчинити дії

за позовом третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги щодо предмета спору ОСОБА_2 , м.Тернопіль

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю Європа, м.Тернопіль

про зобов`язання вчинити дії

за участю представників:

позивача: Вербіцька М.В., адвокат, ордер серії ВО №1057990 від 22.09.2023;

відповідача: Равлів М.І., адвокат, довіреність від 15.02.2024;

третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги щодо предмета спору:

ОСОБА_3 , адвокат, ордер серії ВО №1069091 від 11.03.2024.

Зміст позовних вимог, позиція позивача.

ОСОБА_1 , м.Тернопіль звернулася 29.01.2024 (згідно з відтиском штампу вхідної кореспонденції суду за вх.№52) через електронний кабінет представника адвоката Вербіцької М.В., зареєстрований в підсистемі "Електронний суд" ЄСІТС, до Господарського суду Тернопільської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю Європа, м.Тернопіль, про зобов`язання відповідача забезпечити аудиторській фірмі Товариству з обмеженою відповідальністю ТЕР АУДИТ, можливість провести ініціативний аудит фінансової звітності Товариства з обмеженою відповідальністю Європа за період з 01.01.2021 по 30.11.2023 (з урахуванням описки, допущеної в позовній заяві).

В обґрунтування позову зазначено, що вона є учасником ТОВ "ЄВРОПА" та володіє часткою у статутному капіталі товариства в розмірі 33,32% (зміни щодо складу учасників зареєстровано в Реєстрі 21.09.2023, про що вчинено запис №034004788), а тому в силу приписів ст.41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" вправі вимагати проведення аудиту фінансової звітності товариства.

Оскільки відповідачем вимога про проведення аудиту фінансової звітності залишена без відповіді, а лист аудиторської фірми ТОВ "ТЕР АУДИТ" №2310 від 15.12.2023, скерований ТОВ Європа про забезпечення можливості проведення аудиту та надання доступу до документів, повернуто відділенням поштового зв`язку без вручення адресату за закінченням терміну зберігання (поштове відправлення №677 від 18.12.2023що додатково свідчить про наявність законних підстав для захисту порушених корпоративних прав.

Крім того, з приводу заперечень відповідача в частині періоду, за який просить провести аудит, то, посилаючись на постанову Касаційного господарського суду від 30.07.2020 у справі №924/1237/19 зазначає, що стаття 41 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» не містить жодних застережень та обмежень в періоді проведення аудиторської перевірки фінансової діяльності. У справі №924/1237/19, на яку посилається відповідач, відповідні обмеження щодо вимоги про проведення аудиту були встановлені у статуті відповідача - акціонерного товариства.

Натомість, у контексті спірних правовідносин зазначає, що директором та бухгалтером ТОВ «Європа» з 29.08.2019 по даний час є ОСОБА_4 , який неправомірно обіймає цю посаду, адже відповідно до рішення загальних зборів учасників ТОВ «Європа» від 28.08.2019 (протокол №2) ОСОБА_4 призначено директором у складі учасників товариства ( ОСОБА_5 , ОСОБА_4 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 ), яке визнано постановою Західного апеляційного господарського суду від 16.05.2023 у справі №921/277/22 протиправним, та сформовано інший склад учасників товариства: ОСОБА_8 (66,67% статутного капіталу); ОСОБА_2 (16,665% статутного капіталу); ОСОБА_9 (16,665% статутного капіталу).

19.09.2023 ОСОБА_10 успадкувала частку померлого ОСОБА_9 , а 20.09.2023 подарувала всю частку у статутному капіталі ТОВ «ЄВРОПА» у розмірі 33,32% статутного капіталу позивачці, котра є її дочкою.

Відтак, за твердженнями позивачки, товариством тривалий час, починаючи з 29.08.2019, здійснює керівництво не уповноважена особа, котра ще і є бухгалтером товариства. Відтак існують сумніви, що ОСОБА_4 діє в інтересах товариства, тому наведена обставина додатково свідчить про необхідність проведення аудиту господарської діяльності товариства за період з 01.01.2021 по 30.11.2023.

Щодо строку проведення аудиту аудиторською фірмою (з 14.12.2023 до 16.02.2024) зазначено, що такий є періодом, протягом якого аудитор зобов`язаний надати передбачені договором послуги, за умови забезпечення до 14.12.2023 товариством доступу до усіх необхідних документів.

Зміст позовних вимог третьої особи.

12.03.2024 (згідно з відтиском штампу вхідної кореспонденції суду за вх.№75) ОСОБА_2 звернулася через електронний кабінет представника адвоката Вербіцької М.В., до господарського суду з позовною заявою про вступ у справу в якості третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги щодо предмета спору до Товариства з обмеженою відповідальністю «Європа» про зобов`язання відповідача забезпечити аудитору ТОВ «Тер Аудит» проведення аудиту фінансової звітності товариства за період з 01.01.2021 по 30.11.2023 та надати завірені уповноваженою особою товариства копії документів відповідно до визначеного у договорі від 30.11.2023 про проведення аудиту обсягу, з урахуванням додаткової угоди від 08.03.2024, протягом 10 днів з дати набрання судовим рішенням законної сили.

Позов обґрунтовується з посиланням на позбавлення її впродовж тривалого періоду права на участь у ТОВ «Європа», про що свідчать судові спори, зокрема у справах №№ 607/5519/169, 607/12423/20, 921/277/22, щодо оскарження рішень учасника (ів) Товариства з обмеженою відповідальністю «Європа», прийнятих впродовж 2019-2022р.р.; реєстраційних дій, вчинених на підставі таких рішень; визначення розміру часток кожного з учасників товариства, тощо.

Вважає, що оскільки вона володіє часткою в статутному капіталі товариства в розмірі 10%, тому має право ініціювати проведення аудиторської перевірки фінансової звітності товариства та вимагати надання товариством необхідних для її проведення документів.

Заперечення відповідача щодо позову ОСОБА_1 .

Відповідач позовні вимоги заперечив, зазначивши зокрема, що вимога позивачки про проведення аудиторської перевірки заявлена в межах захисту корпоративних прав з метою контролю діяльності Товариства. Однак, нею набуті такі права лише 21.09.2023, тобто саме з цієї дати має право реалізувати свої права, зокрема на управління товариством та на отримання інформації. Обґрунтовуючи такі заперечення відповідач посилається на правову позицію, викладену Верховним Судом у складі колегії суддів Касаційного господарського суду у постанові від 30 липня 2020 року у справі №924/1237/19.

Окрім того, на думку відповідача, позов заявлено передчасно, оскільки на момент подання позовної заяви до господарського суду (26.01.2024), строк проведення аудиторської перевірки не закінчився. Так, 30 листопада 2023 року позивачкою надіслано на адресу виконавчого органу ТОВ «Європа» запит на проведення аудиту фінансової звітності (отримано товариством 22 січня 2024 року), згідно якого проінформовано про укладення договору на проведення аудиту фінансової звітності ТОВ «Європа» за період з 01 січня 2021 року по 30 листопада 2023 року; строк здійснення перевірки 14 грудня 2023 року до 16 лютого 2024 року. Аналогічну інформацію наведено у листі ТОВ «Тер Аудит» №2310 від 15 грудня 2023 року, який ТОВ «Європа» не отримано. Відповідач вважає, що порушене право позивачки виникає після 16 лютого 2024 року за умови не забезпечення аудитору проведення аудиту фінансової звітності ТОВ «Європа» у встановлений термін.

Щодо позову третьої особи.

Позов ОСОБА_2 відповідачем заперечується з посиланням на набуття нею корпоративних прав лише 26 лютого 2024 року.

Зазначає, що ОСОБА_2 не дотримано вимог ст.41 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» в частині вчинення нею дій по направленню товариству запиту про проведення аудиту та оригіналу договору про проведення аудиту фінансової звітності товариства. Такі документи ТОВ «Європа» не отримувало, а до позовної заяви третьою особою їх не додано. Тому вважає заявлений ОСОБА_2 позов передчасним, оскільки її корпоративні права товариством не порушено, що є підставою для відмови в позові.

Процесуальні дії суду у справі.

Ухвалою суду від 02.02.2024 відкрито провадження у справі за правилами загального позовного провадження з призначенням підготовчого засідання на 27.02.2024, котре відкладалося на 12.03.2024, а згодом оголошувалася перерва до 09.04.2024.

Ухвалою суду від 18.03.2024 прийнято до розгляду позовну заяву без номера від 11.03.2024 (вх.№175 від 12.03.2024) ОСОБА_2 про зобов`язання відповідача забезпечити аудитору ТОВ «Тер Аудит» проведення аудиту фінансової звітності Товариства з обмеженою відповідальністю «Європа» за період з 01.01.2021 по 30.11.2023 та надати завірені уповноваженою особою товариства копії документів відповідно до визначеного у договорі від 30.11.2023 про проведення аудиту обсягу протягом 10 днів з дати набрання судовим рішенням законної сили; залучено ОСОБА_2 до участі у справі в якості третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги щодо предмета спору та об`єднано позовну заяву третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги щодо предмета спору в одне провадження з первісним позовом; призначено підготовче засідання на 09.04.2024

Ухвалою від 12 березня 2024 року судом, з власної ініціативи на підставі ч.3 ст.177 ГПК України, продовжено строк підготовчого провадження 30 днів, - до 02.05.2024.

Ухвалами суду, занесеними до протоколу судового засідання від 09.04.2024, відмовлено позивачу у задоволенні клопотання без номера від 23.02.2024 (вх.№1604 від 26.02.2024) про продовження процесуального строку для подання копії договору дарування від 20.09.2023; з власної ініціативи судом поновлено встановлений позивачу строк для подання додаткових доказів та долучено такі до справи (додаток до клопотання без номера від 23.02.2024 (вх.№1604 від 26.02.2024).

Ухвалою суду від 09 квітня 2024 року закрито підготовче провадження та справу призначено до розгляду по суті у судовому засіданні на 30.04.2024, в якому оголошувалася перерва до 14.05.2024.

26.04.2024 відповідачем подано клопотання без номера від 26.04.2024 (вх.№3386) про відшкодування з ОСОБА_1 та ОСОБА_2 25000,00грн витрат, понесених на професійну правничу допомогу, долучивши підтверджуючі документи.

В судовому засіданні учасники судового процесу підтримали доводи, наведені у підготовчому провадженні та у поданих заявах по суті спору.

Відповідно до ч.ч.1, 2 ст.233 ГПК України, суди ухвалюють рішення іменем України негайно після закінчення судового розгляду.

Рішення приймаються в нарадчій кімнаті складом суду, який розглянув справу. Після виходу з нарадчої кімнати, відповідно до ст.240 ГПК України, у судовому засіданні 14.05.2024 проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Фактичні обставини справи.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Європа" (ідентифікаційний код 22604324) зареєстроване як юридична особа 13 січня 1996 року, про що до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань 26.08.2008 внесено запис №0004788.

Відповідно до матеріалів справи та пояснень сторін встановлено, що:

- єдиним засновником ТОВ "Європа" була ОСОБА_11 , яка померла ІНФОРМАЦІЯ_1 ;

- спадкоємцями ОСОБА_11 за законом є її батьки ( ОСОБА_2 , ОСОБА_9 ), а за заповітом чоловік померлої ( ОСОБА_5 ). Всі спадкоємці померлої ОСОБА_11 прийняли спадщину у встановленому законом порядку.

Ці обставини, встановлені постановою Тернопільського апеляційного суду від 25.05.2021 у справі №607/12423/20 (https://reyestr.court.gov.ua/Review/97402979).

- 08 квітня 2019 ОСОБА_5 державним нотаріусом Першої Тернопільської державної нотаріальної контори Рудніцьким А.Я. видано Свідоцтво про право на спадщину за заповітом на 2/3 частки статутного капіталу ТОВ "Європа", що належала померлій ОСОБА_11 , що становить 66,67%;

- 10 квітня 2019 року державним реєстратором Тернопільської міської ради на підставі свідоцтва про право на спадщину за заповітом проведено державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу стосовно зміни складу або інформації про засновників та у число засновників ТОВ "Європа" включено ОСОБА_5 , про що до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань внесено запис №5004788;

- учасниками ТОВ "Європа" стали: ОСОБА_5 з часткою у статутному капіталі у розмірі 66,67%, і ОСОБА_11 з часткою у статутному капіталі у розмірі 33,33%.

- 07 червня 2019 року ОСОБА_2 державним нотаріусом Першої Тернопільської державної нотаріальної контори Рудніцьким А.Я. видано Свідоцтво про право на спадщину за законом на 1/6 частку майна ОСОБА_11 , тобто 1/6 частку статутного капіталу ТОВ "Європа"; Інша 1/6 (одна шоста) частка майна ОСОБА_11 , у тому числі і в статутному капіталі ТОВ "Європа" на підставі Свідоцтва про право на спадщину за законом належала ОСОБА_9 .

- 18 червня 2019 року загальними зборами учасників ТОВ "Європа" одноосібно за участю ОСОБА_5 прийнято рішення про виключення померлої ОСОБА_11 з числа засновників товариства, котре оформлено протоколом №2 загальних зборів учасників ТОВ "Європа" від 18 червня 2019 року;

- 21 червня 2019 року на підставі цього рішення у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань проведено реєстрацію змін складу засновників ТОВ "Європа";

- 27 серпня 2019 року єдиним засновником ТОВ "ЄВРОПА" Яковлєвим В.Є. прийнято рішення, оформлене протоколом №4, яким: збільшено розмір статутного капіталу ТОВ "ЄВРОПА" за рахунок додаткових вкладів ОСОБА_6 в розмірі 149 000 грн, ОСОБА_4 149 000 грн та ОСОБА_7 149 000 грн; встановлено новий розмір статутного капіталу ТОВ "ЄВРОПА" в розмірі 592678,33грн; визначено розподіл часток у статутному капіталі ТОВ "ЄВРОПА" між учасниками наступним чином: ОСОБА_5 - 145 678,33 грн, що становить 24,58% статутного капіталу; ОСОБА_7 - розмір вкладу у статутному капіталі 149 000,00 грн, що становить 25,14% статутного капіталу, ОСОБА_4 - розмір вкладу у статутному капіталі 149 000,00грн, що становить 25,14% статутного капіталу, ОСОБА_6 - розмір вкладу у статутному капіталі 149 000,00грн, що становить 25,14% статутного капіталу. Державну реєстрацію вказаних змін проведено 27 серпня 2019 року, про що свідчить запис в Реєстрі за №8004788.

Постановою Західного апеляційного господарського суду від 16.05.2023 (https://reyestr.court.gov.ua/Review/111149945) котра набрала законної сили у встановленому законом порядку у справі №921/277/22 за позовом ОСОБА_2 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Європа", Державного реєстратора Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Управління державної реєстрації Тернопільської міської ради Береш Євгенії Миколаївни, ОСОБА_8 , ОСОБА_4 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_5 , приватного нотаріуса Тернопільського міського нотаріального округу Береш Любов Іванівни про (з врахуванням ухвали суду від 27.07.2022 та від 15.08.2022): визнання недійсним рішення загальних зборів ТОВ "Європа" від 27 серпня 2019 року, затвердженого протоколом №1 (про збільшення розміру статутного капіталу за рахунок вкладів ОСОБА_6 в розмірі 149 000 грн 00 коп., ОСОБА_4 - 149 000 грн 00 коп., ОСОБА_7 - 149 000 грн 00 коп., встановлення нового розміру статутного капіталу ТОВ "Європа" у розмірі 592 678 грн 33 коп., розподілу часток у статутному капіталі ТОВ "Європа" між учасниками таким чином: ОСОБА_4 - 25,14 % статутного капіталу (149 000 грн 00 коп.); ОСОБА_6 - 25,14 % статутного капіталу (149 000 грн 00 коп.); ОСОБА_7 - 25,14 % статутного капіталу (149 000 грн 00 коп); ОСОБА_5 -24,58 % статутного капіталу (145 678 грн 33 коп.); визнання недійсними змін, внесених до статуту товариства на підставі рішення загальних зборів ТОВ "Європа" від 27 серпня 2019 року, затвердженого протоколом № 1; скасування реєстраційної дії № 8004788 від 27 серпня 2019 року, вчиненої державним реєстратором Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб підприємців Управління державної реєстрації Тернопільської міської ради Береш Є. М державна реєстрація зміни розміру статутного капіталу та складу учасників ТОВ "Європа"; скасування реєстраційної дії № 9004788 від 28 серпня 2019, вчиненої державним реєстратором Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб підприємців Управління державної реєстрації Тернопільської міської ради Береш Є. М державна реєстрація змін до статуту ТОВ "Європа"; визнання протиправним рішення про державну реєстрацію та скасування в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань реєстраційної дії/запису від 28 червня 2022 року за № 025004788 про державну реєстрацію зміни відомостей про юридичну особу ТОВ "Європа" щодо змін до відомостей про засновників (учасників) юридичної особи; визнання протиправним рішення про державну реєстрацію та скасування в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців громадських формувань реєстраційної дії/запису від 29 червня 2022 року за № 026004788 про державну реєстрацію змін відомостей про юридичну особу ТОВ "Європа" щодо скасування реєстраційної дії за № 022004788 від 14.06.2021; визначення статутного капіталу ТОВ "Європа" в розмірі 218 517,50грн (розмір часток учасників ТОВ "Європа": ОСОБА_5 - 66,67 % статутного капіталу, що складає 145 678,33 грн; ОСОБА_2 - 16,665 % статутного капіталу, що складає 36 419,59 грн; ОСОБА_9 - 16,665 % статутного капіталу, що складає 36 419,59 грн):

- визнано недійсним рішення учасника №4 ТОВ "Європа" від 27 серпня 2019 року, затверджене протоколом №4;

- скасовано реєстраційну дію №8004788 від 27 серпня 2019, вчинену державним реєстратором Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб підприємців Управління державної реєстрації Тернопільської міської ради Береш Є.М. (державна реєстрація зміни розміру статутного капіталу та складу учасників ТОВ "Європа");

- визначено розмір статутного капіталу ТОВ Європа в сумі 218 517, 50грн з розподілом часток учасників ТОВ Європа: ОСОБА_8 66,67% статутного капіталу, що складає 145 678,33грн; ОСОБА_2 16, 665% статутного капіталу, що складає 36 419, 59грн; ОСОБА_9 16,665% статутного капіталу, що складає 36 419, 59грн.

Згідно цієї постанови Західного апеляційного господарського суду від 16.05.2023 до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань 20.06.2023 внесено відповідні зміни (запис за №030004788).

19.09.2023 ОСОБА_10 успадковано частку померлого ОСОБА_9 у розмірі 36 419,58грн, що складає 16,66% статутного капіталу ТОВ "Європа".

20.09.2023 ОСОБА_10 подаровано сукупну частку у статутному капіталі ТОВ «ЄВРОПА» у розмірі 72839,17грн, що складає 33,32% своїй дочці - ОСОБА_1 (позивачці у справі) та 21.09.2023 проведено державну реєстрацію змін складу засновників товариства (реєстраційна дія №034004788) що вбачається з Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань №31472107 від 22.09.2023.

30.11.2023 року між Товариством з обмеженою відповідальністю "ТЕРАУДИТ" як Виконавцем та ОСОБА_1 як учасником Товариства з обмеженою відповідальністю "Європа" укладено договір про проведення аудиту фінансової звітності товариства (далі - договір), відповідно до п.1.1 якого та статті 41 Закону України "Про товариство з обмеженою та додатковою відповідальністю" Замовник доручив, а Виконавець зобов`язався провести аудит фінансової звітності Товариства з обмеженою відповідальністю "Європа" за період з 1 січня 2021 року по 30 листопада 2023 року.

Даним договором визначено, що перевірці підлягають всі ділянки бухгалтерського обліку (суцільна) та перевірка розрахунків з бюджетом (вибіркова).

Пунктом 1.3 договору узгоджено строки здійснення перевірки, а саме: з 14 грудня 2023 року по 16 лютого 2024 року, за умови забезпечення Замовником до 14 грудня 2023 року доступ до усіх необхідних документів для проведення аудиту. В протилежному випадку строк здійснення перевірки узгоджується сторонами додатково.

Місцем проведення аудиторської перевірки є місцезнаходження Товариства з обмеженою відповідальністю "Європа": місто Тернопіль, вулиця Гетьмана Сагайдачного, будинок 4 (пункт 1.4 договору).

Даний договір набрав чинності з моменту його підписання та скріплення печатками сторін та діяв до 29 березня 2024 року, а в частині своєчасно не виконаних зобов`язань за даним договором - до повного їх виконання (пункт 7.1 договору).

01.12.2023 ОСОБА_1 звернулася до виконавчого органу Товариства з обмеженою відповідальністю "Європа" з листом без номера від 30.11.2023, в якому, з посиланням на норми статті 41 Закону України "Про товариство з обмеженою та додатковою відповідальністю" та договір від 30.11.2023, просила забезпечити аудитору - Товариству з обмеженою відповідальністю "ТерАудит" можливість проведення аудиту та надати завірені підписом уповноваженої особи Товариства з обмеженою відповідальністю "Європа" копії всіх документів відповідно до визначеного у договорі обсягу аудиторських послуг.

Даний лист був направлений нею Товариству з обмеженою відповідальністю "Європа" за адресою місцезнаходження юридичної особи рекомендованим поштовим відправленням з описом вкладення №0 від 01.12.2023, що також додатково підтверджується накладною на поштове відправлення (знаходиться в матеріалах справи).

Як вбачається з результатів пересилання рекомендованого поштового відправлення №0 від 1 грудня 2023 року, даний запит товариством отримано 11.12.2023, однак, такий не був задоволений ні в 10-денний строк, ні на момент звернення до суду з позовом ані на момент вирішення спору.

За даними Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань жодні відомості про засоби зв`язку у товариства відсутні. Інших легітимних можливостей отримати дані про засоби зв`язку чи з контактувати з директором товариства ОСОБА_4 у позивачки відсутні.

Окрім того, директором ТОВ "ТерАудит" надіслано виконавчому органу Товариства з обмеженою відповідальністю "Європа" запит №2310 від 15 грудня 2023 року відповідно до статей 7, 8 Закону України "Про аудит фінансової звітності та аудиторську діяльність" та Закону України "Про товариство з обмеженою та додатковою відповідальністю", в якому просив забезпечити йому можливість проведення аудиту та надати документи відповідно до визначеного у договорі обсягу аудиторських послуг.

Даний запит направлено за адресою зареєстрованого місцезнаходження Товариства з обмеженою відповідальністю "Європа" (вулиця Гетьмана Сагайдачного, будинок 4, місто Тернопіль) рекомендованим поштовим відправленням №677 від 18 грудня 2023 року, проте був повернутий відправнику не врученим адресату "за закінченням терміну зберігання" (довідка форми №20 від 19 січня 2024 року долучено до матеріалів справи).

Як зазначено у позовній заяві, оскільки відповідач не реалізує корпоративних прав позивачки, передбачених Законом України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», єдиним ефективним засобом захисту прав для неї є звернення до суду про зобов`язання відповідача вчинити відповідні дії, у зв`язку з цим нею 26.01.2024 подано до Господарського суду Тернопільської області позов до ТОВ "ЄВРОПА".

Окрім того, 26 лютого 2024 року ОСОБА_1 відповідно до договору дарування частки у статутному капіталі подаровано ОСОБА_2 частку в статутному капіталі товариства в розмірі10%, про що складено Акт приймання-передачі. Даний Акт посвідчено приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу Скідан О.Є. та зареєстровано в реєстрі за №1218, 1219.

8 березня 2024 року між Товариством з обмеженою відповідальністю "Тераудит" як Виконавцем, ОСОБА_1 як Замовником-1 та ОСОБА_2 як Замовником-2 укладено додаткову угоду до договору про проведення аудиту фінансової звітності товариства від 30 листопада 2023 року, враховуючи факт набуття частки у статутному капіталі ТОВ "Європа" ОСОБА_2 та її бажання провести аудит фінансової звітності товариства. У п.1 угоди сторони погодились доповнити сторін договору учасником ОСОБА_2 (Замовник-2), а ОСОБА_1 - вважати Замовником-1.

Пунктом 5 додаткової угоди від 8 березня 2024 року внесено зміни до пункту 7.1 договору від 30 листопада 2023 року, згідно з яким даний договір набирає чинності з моменту його підписання та скріплення печатками сторін та діє до 29 червня 2024 року, а в частині своєчасно не виконаних зобов`язань - до повного їх виконання.

Згідно з пункту 6 додаткової угоди від 8 березня 2024 року, всі інші умови договору від 30 листопада 2023 року не змінені даною додатковою угодою, залишаються чинними в тій редакції, в якій вони викладені раніше та є обов`язковими для сторін.

Дана додаткова угода набрала чинності з дати її підписання сторонами (пункт 7 додаткової угоди від 8 березня 2024 року).

ОСОБА_2 також зазначає, що як законний учасник ТОВ "ЄВРОПА" впродовж багатьох років (з 2019 року по 2023 рік) внаслідок незаконних дій інших учасників, позбавлена права участі в управлінні товариством, на даний час має намір повною мірою скористатися своїми правами, зокрема, на проведення аудиту фінансової звітності товариства, з`ясування його фінансового стану тощо, тому нею заявлено позов до господарського суду.

Норми права та мотиви, з яких суд виходить при ухваленні рішення.

Відповідно до ст. 15 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання, а також право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства.

Згідно з ч. 3 ст. 81 ГК України товариством з обмеженою відповідальністю є господарське товариство, що має статутний капітал, поділений на частки, розмір яких визначається установчими документами, і несе відповідальність за своїми зобов`язаннями тільки своїм майном.

Відповідно до ч. 1 ст. 167 ГК України, корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Установчим документом товариства є статут (ч. 1 ст. 11 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю»).

Встановлено, що на підставі договору дарування від 20.09.2023 позивачка - ОСОБА_1 набула частку у статутному капіталі ТОВ «ЄВРОПА» у розмірі 72839,17грн, що складає 32,32% статутного капіталу товариства, що також підтверджується інформацією з Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань №31472107 від 22.09.2023 (реєстраційна дія №034004788 від 21.09.2023).

Положеннями ст. 41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" встановлено, що на вимогу учасника чи учасників, яким сукупно належить 10 і більше відсотків статутного капіталу товариства, проводиться аудит фінансової звітності товариства із залученням аудитора (аудиторської фірми), не пов`язаного (не пов`язаної) майновими інтересами з товариством, посадовими особами товариства чи з його учасниками. У такому разі учасник (учасники) товариства самостійно укладає з визначеним ним аудитором (аудиторською фірмою) договір про проведення аудиту фінансової звітності товариства, в якому зазначається обсяг аудиторських послуг. Витрати, пов`язані з проведенням аудиту фінансової звітності, покладаються на учасника (учасників), на вимогу якого проводиться такий аудит, якщо інше не встановлено статутом товариства. Загальні збори учасників товариства можуть ухвалити рішення про відшкодування витрат учасника на аудит фінансової звітності товариства. Виконавчий орган товариства протягом 10 днів з дати отримання запиту учасника (учасників) про такий аудит та примірника оригіналу договору про проведення аудиту фінансової звітності товариства зобов`язаний забезпечити аудитору можливість проведення аудиту та надати завірені підписом уповноваженої особи товариства копії всіх документів відповідно до визначеного у договорі обсягу аудиторських послуг.

У п.п.8.15.1, 8.15.4 Статуту, затвердженого протоколом №1 від 27.08.2019 передбачено, що на вимогу учасника чи учасників, яким сукупно належить 10 і більше відсотків статутного капіталу товариства, проводиться аудит фінансової звітності товариства із залученням аудитора (аудиторської фірми) не пов`язаного (не пов`язаної) майновими інтересами з товариством, посадовими особами товариства чи з його учасниками; виконавчий орган товариства протягом 10 днів з дати отримання запиту учасника (учасників) про такий аудит та примірника оригіналу договору про проведення аудиту фінансової звітності товариства, зобов`язаний забезпечити аудитору можливість проведення аудиту та надати завірені підписом уповноваженої особи товариства копії всіх документів відповідно до визначеного у договорі обсягу аудиторських послуг.

Тобто ОСОБА_1 , як учаснику, котрий володіє часткою більше 10 відсотків статутного капіталу, належить право вимагати проведення аудиторської перевірки діяльності товариства.

Частиною 1 ст. 5 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" передбачено наступні права учасника товариства: 1) брати участь в управлінні товариством у порядку, передбаченому цим Законом та статутом товариства; 2) отримувати інформацію про господарську діяльність товариства; 3) брати участь у розподілі прибутку товариства; 4) отримати у разі ліквідації товариства частину майна, що залишилася після розрахунків з кредиторами, або його вартість.

Пунктом 36 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008р. № 13 «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» визначено, що способом захисту права учасника господарського товариства на отримання інформації про діяльність товариства (п. «г» ч. 1 ст. 10 Закону України "Про господарські товариства", ст. 116 ЦК України, ч. 1 ст. 88 ГК України) є спонукання в судовому порядку до виконання товариством дій - надання відповідної інформації.

Приписами ст. 17 Закону України «Про господарські товариства» встановлено, що перевірки фінансової діяльності товариства здійснюються державними податковими інспекціями, іншими державними органами у межах їх компетенції, ревізійними органами товариства та аудиторськими організаціями.

Відповідно до ст.1 Закону України «Про аудит фінансової звітності та аудиторську діяльність», аудиторська діяльність - незалежна професійна діяльність аудиторів та суб`єктів аудиторської діяльності, зареєстрованих у Реєстрі аудиторів та суб`єктів аудиторської діяльності, з надання аудиторських послуг.

Згідно з ч.4 ст. 81 Закону України «Про аудит фінансової звітності та аудиторську діяльність», посадові особи юридичної особи, фінансова звітність якої перевіряється, зобов`язані створити для суб`єкта аудиторської діяльності належні умови для якісного надання аудиторських послуг відповідно до вимог цього Закону та інших нормативно-правових актів.

Пунктом «г» частини першої статті 10 Закону України «Про господарські товариства» передбачено, що учасники товариства мають право одержувати інформацію про діяльність товариства. На вимогу учасника товариство зобов`язане надавати йому для ознайомлення річні баланси, звіти товариства про його діяльність, протоколи зборів.

Статтею 7 Закону України "Про аудит фінансової звітності та аудиторську діяльність" визначено, що аудиторські послуги надаються на підставі договору про надання аудиторських послуг, укладеного між суб`єктом аудиторської діяльності та замовником. У договорі про надання аудиторських послуг передбачаються предмет, обсяг аудиторських послуг, розмір та умови оплати, відповідальність сторін та інші умови відповідно до вимог законодавства та міжнародних стандартів аудиту. Права та обов`язки суб`єкта аудиторської діяльності і замовника при наданні аудиторських послуг визначаються в договорі відповідно до вимог цього Закону та інших нормативно-правових актів. Замовник має право вільного вибору суб`єкта аудиторської діяльності із дотриманням вимог цього Закону та інших нормативно-правових актів. Посадові особи юридичної особи, фінансова звітність якої перевіряється, зобов`язані створити для суб`єкта аудиторської діяльності належні умови для якісного надання аудиторських послуг відповідно до вимог цього Закону та інших нормативно-правових актів. Посадові особи юридичної особи, фінансова звітність якої перевіряється, несуть відповідальність за повноту і достовірність документів та іншої інформації, що надаються аудитору для надання аудиторських послуг. Звіти за результатами надання аудиторських послуг оформляються відповідно до міжнародних стандартів аудиту та вимог цього Закону.

Отже, саме аудитор визначає обсяг необхідних йому для проведення аудиту документів і відповідач зобов`язаний надати необхідні документи саме аудитору на його вимогу.

Як слідує із матеріалів справи, з метою реалізації свого права, передбаченого ст. 41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" та Статутом, позивачкою 01.12.2023 направлено відповідачу вимогу від 30.11.2023 про проведення аудиту фінансової звітності товариства за період з 01.01.2021 по 30.11.2023 із залученням аудиторської фірми - ТОВ "ТерАудит", відповідно до укладеного договору від 30.11.2023 про проведення аудиту фінансової звітності.

Як вбачається з опису вкладення в цінний лист, поштової накладної та відповідної роздруківки результату пошуку пересилання поштового відправлення №240 від 01.12.2023 підтверджується, даний лист від 30.11.2023 та договір від 30.11.2023 отримано ТОВ "ЄВРОПА" 11.12.2023.

Присвоєння поштовому відправленню штрихового кодового ідентифікатора надає споживачу поштових послуг можливість відслідковувати в системі АСРК поштове відправлення та отримувати інформацію через інтернет на офіційному сайті АТ «Укрпошта» (подібний висновок міститься у постанові Верховного Суду від 29.07.2021 у справі №925/418/20).

Отже, роздруківкою трекінгу про відстеження поштових повідомлень, роздрукованою з офіційного сайту АТ «Укрпошта», підтверджується, серед іншого, отримання адресатом відповідних документів.

Судом також встановлено, що даний запит направлено позивачкою за адресою зареєстрованого місцезнаходження ТОВ "ЄВРОПА" згідно відомостей, вказаних в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, а саме: АДРЕСА_1 .

Таким чином, позивачкою виконано вимоги ст.41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" щодо звернення до товариства з вимогою про проведення аудиту фінансової звітності ТОВ "ЄВРОПА" з долученням відповідного договору від 30.11.2023 про проведення аудиту фінансової звітності товариства.

Також сторона договору - ТОВ "ТерАудит", направляла виконавчому органу Товариства з обмеженою відповідальністю "Європа" запит №2310 від 15 грудня 2023 року про забезпечення можливості проведення аудиту та надання їй документів відповідно до визначеного у договорі обсягу аудиторських послуг. Однак, внаслідок суб`єктивної поведінки такий запит ТОВ "ЄВРОПА" не отримано, тому після закінчення строку зберігання 19.01.2024 відділенням поштового зв`язку його було повернуто відправнику.

Приписи ст. 41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" носять імперативний характер для товариства у випадку відповідної вимоги учасника чи учасників, яким сукупно належить 10 і більше відсотків статутного капіталу товариства.

З огляду на викладене, суд зазначає, що право учасника товариства звернутись з вимогою про проведення аудиторської перевірки фінансової звітності товариства не залежить ані від бажання самого товариства (його посадових осіб) проводити чи не проводити перевірку, ані від доцільності чи відсутності доцільності проведення такої перевірки, або ж від наявності результатів вже проведених перевірок, натомість, обов`язок товариства забезпечити аудитору можливість проведення перевірки виникає в силу прямої вказівки Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю".

Аналогічна правова позиція викладена в постановах Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 29.05.2018 у справі № 921/505/17-г/18, Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 14.02.2018 у справі № 910/783/17.

Отже, позивачка ОСОБА_1 , котра на момент пред`явлення позову володіла 33,32% статутного капіталу ТОВ "ЄВРОПА", виконала норми статті 41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою і відповідальністю", п.8.15.1 Статуту та реалізувала своє корпоративне право шляхом звернення до відповідача з вимогою (запитом від 30.11.2023) про забезпечення проведення аудиту фінансової звітності товариства та надання відповідних документів, долучивши до вимоги оригінал договору на проведення аудиту від 30.11.2023.

Натомість, відповідач відповіді на запит не надав, можливість проведення аудиту не забезпечив, що суперечить статті 41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" та п.8.15.4 Статуту, якими визначено обов`язок, а не право, виконавчого органу товариства протягом 10 днів з дати отримання запиту учасника про такий аудит та примірника оригіналу договору про проведення аудиту фінансової звітності товариства забезпечити аудитору можливість проведення аудиту та надати завірені підписом уповноваженої особи товариства копії всіх документів відповідно до визначеного у договорі обсягу аудиторських послуг.

За даних обставин, суд доходить висновку про наявність у ОСОБА_1 як учасника ТОВ «Європа», якому належить 33,32 відсотки статутного капіталу Товариства (на момент подання позову та ініціювання проведення аудиту), права вимагати проведення аудиторської перевірки діяльності останнього.

Відповідно до статті 43 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» товариство зобов`язано зберігати такі документи: 1) протокол зборів засновників товариства (рішення одноосібного засновника); 2) статут товариства та зміни до статуту; 3) протоколи загальних зборів учасників; 4) документи товариства, що регулюють діяльність органів товариства, та зміни до них; 5) положення про філії (представництва) товариства у разі їх створення (відкриття); 6) протоколи засідань наглядової ради товариства та колегіального виконавчого органу товариства, накази і розпорядження виконавчого органу товариства; 7) аудиторські висновки та результати надання інших аудиторських послуг; 8) річну фінансову звітність; 9) документи звітності, що подаються відповідним державним органам; 10) документи, пов`язані з випуском емісійних цінних паперів; 11) інші документи, передбачені законодавством, статутом товариства, рішеннями загальних зборів учасників, наглядової ради та виконавчого органу товариства; 12) документи, що підтверджують права товариства на майно; 13) документи бухгалтерського обліку. Відповідальність за зберігання документів товариства покладається на виконавчий орган товариства та на головного бухгалтера (у разі призначення) - щодо документів бухгалтерського обліку та фінансової звітності. Документи, передбачені частиною першою цієї статті, підлягають зберіганню протягом усього строку діяльності товариства, крім документів бухгалтерського обліку, строки зберігання яких визначаються відповідно до законодавства. Товариство забезпечує кожному учаснику (його представнику) доступ до документів, визначених частиною першою цієї статті. Протягом 10 днів з дня надходження письмової вимоги учасника товариства виконавчий орган товариства зобов`язаний надати такому учаснику копії відповідних документів, визначених частиною першою цієї статті. За підготовку копій документів товариство може встановлювати плату, розмір якої не може перевищувати розмір витрат на виготовлення копій документів та витрат, пов`язаних з пересиланням документів поштою.

Факт звернення учасника товариства ОСОБА_2 до директора ТОВ «Європа» щодо надання копій документів та інформації, яка підтверджує наслідки здійснення фінансово-господарської діяльності підприємства за період з 07.06.2019 по 15.10.2021 також встановлено рішенням Господарського суду Тернопільської області від 26.05.2022 у справі № 921/683/21.

Враховуючи вищезазначене, суд доходить висновку про задоволення позову ОСОБА_1 в повному обсязі.

З приводу заперечень відповідача в частині періоду, визначеного договором на проведення аудиту, то суд зазначає, що ст.41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", на підставі якої заявлено позов до товариства про забезпечення проведення аудиту фінансової звітності, не містить жодних застережень та обмежень щодо періоду проведення аудиторської перевірки фінансової діяльності.

Суд вважає недоречними заперечення відповідача в частині обмеження періоду проведення аудиту датою набуття корпоративних прав ОСОБА_1 з посиланням на правові висновки, викладені у постанові Верховного Суду у справі №924/1237/19, адже у цій справі судом касаційної інстанції зроблено висновки щодо застосувань норм права відносно акціонерних товариств з огляду на норми Статуту. Натомість, у даній справі стороною спору є товариство з обмеженою та додатковою відповідальністю, а вимоги ґрунтуються на визначеній в законі нормі, відтак, суд констатує, що відносини з управління акціонерними товариствами та товариствами з обмеженою та додатковою відповідальністю не є тотожними та врегульовані різними законами.

Окрім того, при вирішенні питання щодо обґрунтованості періоду, за який позивач просить провести аудиторську перевірку фінансової звітності товариства, суд враховує ту обставину, що між учасниками товариства майже 5 років тривають судові спори, які стосуються оскарження рішень, прийнятих органами управління Товариства без участі спадкоємців померлої ОСОБА_11 , зокрема й позивача у справі в частині змін складу засновників (учасників) товариства, змін розміру статутного капіталу, перерозподілу часток учасників, оскарження вчинених на їх підставі, реєстраційних дій і такі обставини на думку суду є обґрунтованими щодо доводів позивача про необхідність проведення аудиторської перевірки саме за період, вказаний у позові.

Щодо позовних вимог третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги на предмет позову ОСОБА_2 .

Матеріалами справи встановлено, що ОСОБА_2 набула право подати заяву на вступ до ТОВ «Європа « в порядку ст. 17 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» ще 07.06.2019 (з моменту отримання свідоцтва на право на спадщину за законом на 1/6частки майна ОСОБА_11 ).

Відповідно до даних Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань (запис в Реєстрі за №030004788) з 20.06.2023 ОСОБА_2 стала учасником ТОВ "ЄВРОПА", з часткою в статутному капіталі товариства в розмірі 16, 665%.

Нею 06.07.2023 подаровано належну їй частку ОСОБА_10 , котра в свою чергу 20.09.2023 подарувала частку своїй дочці - ОСОБА_1 .

26 лютого 2024 року ОСОБА_1 подаровано ОСОБА_2 частку в статутному капіталі товариства в розмірі 10% і лише 08.03.2024 між аудиторською фірмою ТОВ "Тераудит" як Виконавцем та ОСОБА_1 як Замовником-1 та ОСОБА_2 як Замовником-2 укладено додаткову угоду до договору на проведення аудиту від 30.11.2023 в частині замовників аудиторської перевірки та строку дії договору та заявлено до господарського суду позов ОСОБА_2 як третьою особою з самостійними вимогами.

Враховуючи норми статті ст.41 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» ОСОБА_2 , як учаснику товариства, який володіє часткою в розмірі 10% від статутного капіталу товариства, належить право вимагати проведення аудиту фінансової звітності товариства із залученням аудитора, однак в порядку, визначеному даною правовою нормою, а саме право вимагати від Товариства проведення аудиту фінансової звітності із залученням аудитора (аудиторської фірми), не пов`язаного (не пов`язаної) майновими інтересами з товариством, посадовими особами товариства чи з його учасниками, адже саме з дати отримання запиту учасника (учасників) про такий аудит та примірника оригіналу договору про проведення аудиту фінансової звітності у товариства виникає обов`язок протягом 10 днів забезпечити аудитору можливість проведення аудиту та надати завірені підписом уповноваженої особи товариства копії всіх документів відповідно до визначеного у договорі обсягу аудиторських послуг.

Кожна особа має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства, що прямо передбачено у ч. 2 ст. 15 ЦК України.

Відповідно до ч. 1 ст. 2 ГПК України завданням господарського судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів, пов`язаних із здійсненням господарської діяльності, та розгляд інших справ, віднесених до юрисдикції господарського суду, з метою ефективного захисту порушених, невизнаних або оспорюваних прав і законних інтересів фізичних та юридичних осіб, держави.

Статтею ст. 4 ГПК України передбачено, що юридичні особи та фізичні особи - підприємці, фізичні особи, які не є підприємцями, державні органи, органи місцевого самоврядування мають право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів у справах, віднесених законом до юрисдикції господарського суду, а також для вжиття передбачених законом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням. Наявність права на пред`явлення позову не є безумовною підставою для здійснення судового захисту, а є лише однією з необхідних умов реалізації встановленого права.

При цьому необхідною умовою застосування судом певного способу захисту є наявність, доведена належними у розумінні ст. 76 ГПК України доказами, певного суб`єктивного права (інтересу) у позивача; порушення (невизнання або спорювання) означеного права/інтересу відповідачем; належність обраного способу судового захисту (з точки зору адекватності порушення і спроможності його усунути та поновити (захистити) право або інтерес та закріплення положеннями діючого законодавства).

Вирішуючи спір, суд повинен надати об`єктивну оцінку наявності порушеного права чи інтересу на момент звернення до господарського суду, а також визначити, чи відповідає обраний позивачем спосіб захисту порушеного права тим, що передбачені законодавством, та чи забезпечить такий спосіб захисту відновлення порушеного права позивача.

Відсутність порушеного права чи невідповідність обраного позивачем способу його захисту способам, визначеним законодавством, встановлюється при розгляді справи та є підставою для прийняття судового рішення про відмову в позові.

Матеріали справи не містять, ОСОБА_2 не надано, а в судовому засіданні підтверджено, що нею не надсилалася вимога до ТОВ "ЄВРОПА" про проведення аудиту фінансової звітності товариства з наданням примірника оригіналу договору про проведення аудиту фінансової звітності товариства, як це передбачено ст.41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", а лише укладено додаткову угоду про приєднання до умов договору від 30.11.2023 про проведення аудиту.

За даних обставин, враховуючи норми закону, суд погоджується з доводами відповідача про недотримання третьою особою у справі порядку, передбаченого у ст.41 Закону, з огляду на не направлення ОСОБА_2 вимоги про проведення аудиту фінансової звітності, відтак доходить висновку про відсутність порушення з боку ТОВ "ЄВРОПА" прав ОСОБА_2 , а тому в задоволенні позову слід відмовити за необґрунтованістю.

Щодо відшкодування судових витрат на професійну правничу допомогу.

Відшкодування судових витрат здійснюється у разі наявності відповідної заяви сторони, яку вона зробила до закінчення судових дебатів, якщо справа розглядається з повідомленням учасників справи з проведенням дебатів, а відповідні докази надані цією стороною або до закінчення судових дебатів або протягом п`яти днів після ухвалення рішення суду.

Відповідачем заяву про відшкодування витрат на професійну правничу допомогу подано 26.04.2024, до якої долучено підтверджуючі документи (клопотання від 26.04.2024 за вх.№3386 від 26.04.2024), тобто в межах строку та в порядку, визначених процесуальним законом, відтак існують підстави для ухвалення рішення про розподіл таких витрат.

Однією з основних засад (принципів) господарського судочинства є відшкодування судових витрат стороні, на користь якої ухвалене судове рішення (п. 12 ч. 3 ст. 2 Господарського процесуального кодексу України).

Метою впровадження цього принципу є забезпечення особі можливості ефективно захистити свої права в суді, ефективно захиститись у разі подання до неї необґрунтованого позову, а також стимулювання сторін до досудового вирішення спору.

Практична реалізація згаданого принципу в частині відшкодування витрат на професійну правничу допомогу відбувається в такі етапи: 1) попереднє визначення суми судових витрат на професійну правничу допомогу (ст. 124 Господарського процесуального кодексу України); 2) визначення розміру судових витрат на професійну правничу допомогу, що підлягають розподілу між сторонами (ст. 126 Господарського процесуального кодексу України): - подання (1) заяви (клопотання) про відшкодування судових витрат на професійну правничу допомогу разом з (2) детальним описом робіт (наданих послуг), виконаних адвокатом, і здійснених ним витрат, необхідних для надання правничої допомоги, та (3) доказами, що підтверджують здійснення робіт (наданих послуг) і розмір судових витрат, які сторона сплатила або має сплатити у зв`язку з розглядом справи; - зменшення суми судових витрат на професійну правничу допомогу, що підлягають розподілу; 3) розподіл судових витрат (ст. 129 Господарського процесуального кодексу України).

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 126 Господарського процесуального кодексу України витрати, пов`язані з правничою допомогою адвоката, несуть сторони, крім випадків надання правничої допомоги за рахунок держави. Для цілей розподілу судових витрат: 1) розмір витрат на професійну правничу допомогу адвоката, в тому числі гонорару адвоката за представництво в суді та іншу професійну правничу допомогу, пов`язану зі справою, включаючи підготовку до її розгляду, збір доказів тощо, а також вартість послуг помічника адвоката, визначається згідно з умовами договору про надання правничої допомоги та на підставі відповідних доказів щодо обсягу наданих послуг і виконаних робіт та їх вартості, що сплачена або підлягає сплаті відповідною стороною або третьою особою; 2) розмір суми, що підлягає сплаті в порядку компенсації витрат адвоката, необхідних для надання правничої допомоги, встановлюється згідно з умовами договору про надання правничої допомоги на підставі відповідних доказів, які підтверджують здійснення відповідних витрат.

За змістом ч. 4 ст. 126 Господарського процесуального кодексу України розмір витрат на оплату послуг адвоката має бути співмірним із: 1) складністю справи та виконаних адвокатом робіт (наданих послуг); 2) часом, витраченим адвокатом на виконання відповідних робіт (надання послуг); 3) обсягом наданих адвокатом послуг та виконаних робіт; 4) ціною позову та (або) значенням справи для сторони, в тому числі впливом вирішення справи на репутацію сторони або публічним інтересом до справи.

У разі недотримання вимог частини 4 цієї статті суд може, за клопотанням іншої сторони, зменшити розмір витрат на професійну правничу допомогу адвоката, які підлягають розподілу між сторонами. Обов`язок доведення неспівмірності витрат покладається на сторону, яка заявляє клопотання про зменшення витрат на оплату правничої допомоги адвоката, які підлягають розподілу між сторонами (ч. 5, 6 ст. 126 Господарського процесуального кодексу України).

Суд, ураховуючи принципи диспозитивності та змагальності, не має права вирішувати питання про зменшення суми судових витрат на професійну правову допомогу, що підлягають розподілу, з власної ініціативи.

Відповідно до ч. 5 ст. 129 Господарського процесуального кодексу України під час вирішення питання про розподіл судових витрат суд враховує: 1) чи пов`язані ці витрати з розглядом справи; 2) чи є розмір таких витрат обґрунтованим та пропорційним до предмета спору, з урахуванням ціни позову, значення справи для сторін, у тому числі чи міг результат її вирішення вплинути на репутацію сторони або чи викликала справа публічний інтерес; 3) поведінку сторони під час розгляду справи, що призвела до затягування розгляду справи, зокрема, подання стороною явно необґрунтованих заяв і клопотань, безпідставне твердження або заперечення стороною певних обставин, які мають значення для справи, безпідставне завищення позивачем позовних вимог тощо; 4) дії сторони щодо досудового вирішення спору та щодо врегулювання спору мирним шляхом під час розгляду справи, стадію розгляду справи, на якій такі дії вчинялись.

При цьому, на предмет відповідності зазначеним критеріям суд має оцінювати поведінку/дії/бездіяльність обох сторін при вирішенні питання про розподіл судових витрат.

Випадки, за яких суд може відступити від загального правила розподілу судових витрат, унормованого ч. 4 ст. 129 Господарського процесуального кодексу України, визначені також положеннями частин 6, 7, 9 статті 129 цього Кодексу.

Таким чином, зважаючи на наведені положення законодавства, у разі недотримання вимог ч. 4 ст. 126 Господарського процесуального кодексу України суду надано право зменшити розмір витрат на професійну правничу допомогу адвоката, які підлягають розподілу між сторонами, лише за клопотанням іншої сторони.

У випадку визначення у договорі фіксованого розміру гонорару сторона може доводити неспівмірність витрат у тому числі, але не виключно, без зазначення в детальному описі робіт (наданих послуг) відомостей про витрати часу на надання правничої допомоги. Зокрема, посилаючись на неспівмірність суми фіксованого гонорару зі складністю справи, ціною позову, обсягом матеріалів у справі, кількістю підготовлених процесуальних документів, кількістю засідань, тривалістю розгляду справи судом тощо (постанова Великої Палати Верховного Суду від 16.11.2022 у справі №922/1964/21).

Частинами першою та другою статті 30 Закону України Про адвокатуру та адвокатську діяльність встановлено, що порядок обчислення гонорару (фіксований розмір, погодинна оплата), підстави для зміни розміру гонорару, порядок його сплати, умови повернення тощо визначаються в договорі про надання правової допомоги. При встановленні розміру гонорару враховуються складність справи, кваліфікація і досвід адвоката, фінансовий стан клієнта та інші істотні обставини. Гонорар має бути розумним та враховувати витрачений адвокатом час.

З аналізу зазначеної норми слідує, що гонорар може встановлюватися у формі:

- фіксованого розміру,

- погодинної оплати.

Оскільки до договору про надання правової допомоги застосовують загальні вимоги договірного права, то гонорар адвоката, хоч і визначається частиною першою статті 30 Закону України Про адвокатуру та адвокатську діяльність як форма винагороди адвоката, але в розумінні ЦК України становить ціну такого договору.

Фіксований розмір гонорару означає, що у разі настання визначених таким договором умов платежу - конкретний склад дій адвоката, що були вчинені на виконання цього договору й призвели до настання цих умов, не має жодного значення для визначення розміру адвокатського гонорару в конкретному випадку.

Таким чином, визначаючи розмір суми, що підлягає сплаті в порядку компенсації гонорару адвоката іншою стороною, суди мають виходити зі встановленого у самому договорі розміру та/або порядку обчислення таких витрат, що узгоджується з приписами статті 30 Закону України Про адвокатуру та адвокатську діяльність, враховуючи при цьому положення законодавства щодо критеріїв визначення розміру витрат на правничу допомогу.

За змістом п. 1 ч. 2 ст. 126, ч. 8 ст. 129 Господарського процесуального кодексу України розмір витрат на оплату професійної правничої допомоги адвоката встановлюється і розподіляється судом згідно з умовами договору про надання правничої допомоги при наданні відповідних доказів щодо обсягу наданих послуг і виконаних робіт та їх вартості, як уже сплаченої, так і тієї, що лише підлягає сплаті (буде сплачена) відповідною стороною або третьою особою.

Визначаючи суму відшкодування, суд має виходити також з критерію реальності адвокатських витрат (встановлення їхньої дійсності та необхідності), а також критерію розумності їхнього розміру, зважаючи на конкретні обставини справи та фінансовий стан обох сторін. Ті самі критерії застосовує ЄСПЛ, присуджуючи судові витрати на підставі статті 41 Конвенції. Зокрема, згідно з його практикою заявник має право на компенсацію судових та інших витрат, лише якщо буде доведено, що такі витрати були фактичними і неминучими, а їхній розмір - обґрунтованим (рішення у справі East/West Alliance Limited проти України).

У рішенні ЄСПЛ Лавентс проти Латвії від 28.11.2002 зазначено, що відшкодовуються лише витрати, які мають розумний розмір.

Відповідно до договору про надання правової допомоги від 14 лютого 2024 року, укладеного товариством з адвокатом Равлівим Мирославом Ігоровичем за №14/01/24 (пункту 1) Адвокат зобов`язався надати правничу (правову) допомогу Клієнту на умовах і в порядку, що визначені договором, а Клієнт зобов`язався оплатити надання правничої допомоги.

Пунктом 2 договору визначено, що правнича правова допомога надається з метою захисту прав та представництва інтересів Клієнта при розгляді судами справи №921/40/24 у якій Товариство з обмеженою відповідальністю "Європа" виступає відповідачем

Пунктом 3 договору визначено, що при наданні правничої допомоги адвокат має право:

- представляти інтереси Клієнта у відносинах з усіма органами державної влади та місцевого самоврядування; у відносинах з усіма фізичними та юридичними особами; в господарських судах усіх інстанцій з усіма правами, що надані законом учасникам позовного провадження; у відносинах з органами та особами, які здійснюють примусове виконання рішень з усіма правам, що надані учасникам виконавчого провадження (п.3.1 договору);

- звертатися з адвокатськими запитами, у тому числі щодо отримання копій документів, до органів державної влади, органів місцевого самоврядування, їх посадовець і службових осіб, підприємств, установ, організацій, громадських об`єднань, а також до фізичних осіб (за згодою таких фізичних осіб) (п.3.2 договору);

- ознайомлюватися на підприємствах, в установах та організаціях з необхідними для виконання договору документами та матеріалами, крім тих, що містять інформацію з обмеженим доступом (п.3.3 договору);

- складати заяви (в тому числі позовні), скарги (в тому числі апеляційні та касаційні), клопотання, інші документи, підписувати та подавати їх у встановленому законом порядку (п.3.4 договору);

- заявляти клопотання, подавати скарги на прийомі в посадових і службових осіб та відповідно до закону одержувати від них письмові мотивовані відповіді на ці клопотання і скарги (п.3.5 договору);

- бути присутнім під час розгляду своїх клопотань і скарг на засіданнях колегіальних органів та давати пояснення щодо суті клопотань і скарг (п.3.6 договору);

- збирати відомості про факти, що можуть бути використані як докази, в установленому законом порядку запитувати, отримувати і вилучати речі документи, їх копії, ознайомлюватися з ними та опитувати осіб за їх згодою (п.3.7 договору);

- застосовувати технічні засоби, у тому числі для копіювання матеріалів справи, в якій Адвокат здійснює захист, представництво або надає інші види правничої допомоги, фіксувати процесуальні дії, в яких він бере участь, а також хід судового засідання в порядку, передбаченому законом (п.3.8 договору);

- посвідчувати копію документів, крім випадків, якщо законом встановлено інший обов`язковий спосіб посвідчення копій документів (п.3.9 договору);

- одержувати письмові висновки фахівців, експертів з питань, що потребують спеціальних знань (п.3.10 договору);

- користуватися іншими правами, передбаченими чинним законодавством України для виконання договору (п.3.11 договору).

Розмір гонорару адвоката за представництво інтересів клієнта при розгляді справи №921/40/24 судом першої інстанції визначено у сумі 25000 грн (п.8 договору).

Згідно з пунктом 9 договору, договір набирає чинності з дати його підписання сторонами і діє до його виконання сторонами.

25 квітня 2024 року сторонами договору про надання правничої (правової) допомоги №14/01/24 від 14 лютого 2024 року складено та підписано Акт про надання правничої правової допомоги, відповідно до якого адвокат надав, а ТОВ "Європа" прийняло наступні види юридичних послуг (виконані роботи): ознайомлення з позовною заявою у справі №921/40/24 (витрачено 5 годин); вивчення останніх рішень/ судової практики з аналогічних спорів (витрачено 2 години); усна консультація з вивченням документів, які подані Товариством з обмеженою відповідальністю "Європа", що стосується позовної заяви позивачем та їх правовий аналіз (витрачено 1годину 30 хвилин); надання клієнту консультації щодо можливих способів захисту його порушених прав (витрачено 5 годин); складання та подання відзиву на позовну заяву ОСОБА_1 (витрачено 10 годин); ознайомлення із позовною заявою третьої особи ОСОБА_2 (витрачено 5 годин); складання та подання відзиву на позовну заяву ОСОБА_2 (витрачено 10 годин); участь у підготовчому засіданні у справі 12.03.2024 (п.1 Акту).

Відповідно до пункту 2 Акту від 25 квітня 2023 року вартість наданої правничої (правової) допомоги згідно Акту визначається відповідно до пункту 8 договору про надання правничої допомоги №14/01/24 від 14 лютого 2024 року та не залежить від обсягу часу витраченого адвокатом на надання професійної правничої допомоги.

Отже, договором №14/01/24 від 14.02.2024 року та в Акті від 25.04.2024 сторонами погоджено розмір гонорару за надання професійної правничої допомоги у сумі 25000,00 грн, котрий є фіксованим.

Розмір гонорару визначається лише за погодженням адвоката з клієнтом, а суд не вправі втручатися в ці правовідносини (пункт 28 додаткової постанови Великої Палати Верховного Суду від 19.02.2020 у справі № 755/9215/15-ц; пункт 19 додаткової постанови Великої Палати Верховного Суду від 07.07.2021 у справі № 910/12876/19).

Водночас, суд зазначає, що очевидним є факт допущення друкарської помилки щодо зазначення відповідачем дати складання Акту про надання правничої допомоги, адже такий міг бути складений сторонами у 2024 році, а не у 2023 році, як про це зазначено в даті Акту.

Надані послуги товариством не оплачені, утім зазначена обставина не є підставою для відмови у відшкодуванні судом вартості наданих адвокатом послуг (аналогічна правова позиція викладена Верховним Судом у постановах від 27 липня 2022 року у справі №686/28627/18, від 23 грудня 2021 року у справі №923/560/17, від 10 листопада 2021 року №329/766/18, від 1 вересня 2021 року у справі №178/1522/18).

Дослідивши подані представником відповідача докази, зміст поданих товариством відзивів на дві позовні заяви, правову кваліфікацію спірних правовідносин у корпоративному спорі, обсяг та обґрунтованість підготовлених і поданих адвокатом доказів, їх значення для справи, суд вважає, що визначений у договорі №14/01/24 від 14 лютого 2024 року розмір гонорару у сумі 25 000,00 грн є співмірним зі складністю справи, ціною позову, обсягом наявних у справі матеріалів.

Разом з тим, суд враховує, що у даній справі судом було об`єднано в одне провадження два позови, результат розгляду яких є різним.

Ухваленим рішенням у даній справі позовні вимоги ОСОБА_12 задоволено, а в задоволенні позовних вимог ОСОБА_2 відмовлено.

За правилами частини 4 ст.129 ГПК України, розподіл судових витрат здійснюється судом за наслідками вирішення спору.

Таким чином, витрати відповідача, понесені на професійну правничу допомогу по розгляду позову ОСОБА_1 , в силу приписів наведеної норми процесуального закону покладаються на ТОВ "Європа", а в частині позовних вимог ОСОБА_2 відшкодуванню не підлягають.

У зв`язку з наведеним клопотання відповідача підлягає частковому задоволенню шляхом стягнення з ОСОБА_2 на користь ТОВ "Європа" 12500,00грн витрат на професійну правничу допомогу. В іншій частині, клопотання до задоволення не підлягає.

Керуючись ст.ст.4, 11, 42, 46, 49, 73, 74, 76-79, 86, 91, 119, 123, 129, 130, 219, 220, 233, 236-238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд,

ВИРІШИВ:

1. Позов ОСОБА_1 , - задовольнити.

2. Зобов`язати Товариство з обмеженою відповідальністю «Європа» (вулиця Гетьмана Сагайдачного, будинок 4, місто Тернопіль, ідентифікаційний код 22604324) забезпечити аудитору Товариства з обмеженою відповідальністю «Тер Аудит» (ідент. код 21141644) в особі директора ОСОБА_13 можливість проведення ініціативного аудиту фінансової звітності Товариства з обмеженою відповідальністю «Європа» (ідентифікаційний код 22604324) за період з 01.01.2021 по 30.11.2023 протягом 10 днів з дати набрання судовим рішенням законної сили.

3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Європа" (вулиця Гетьмана Сагайдачного, будинок 4, місто Тернопіль, ідентифікаційний код 22604324) на користь ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 ( АДРЕСА_2 реєстраційний номер облікової картки платник податків НОМЕР_1 ) 3028 (три тисячі двадцять вісім)грн 00коп. в повернення сплаченого судового збору.

4. У задоволенні позову ОСОБА_2 , відмовити.

5. Стягнути ОСОБА_2 ( ІНФОРМАЦІЯ_3 , паспорт серії НОМЕР_2 виданий 03.09.2001 Тернопільським МВ УМВС України в Тернопільській області, реєстраційний номер облікової картки платник податків НОМЕР_3 , АДРЕСА_3 ) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Європа (вулиця Гетьмана Сагайдачного, будинок 4, місто Тернопіль, ідентифікаційний код 22604324) 12500,00грн судових витрат на професійну правничу допомогу.

Видати накази після набрання рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Судове рішення складено та підписано 22.05.2024.

Суддя Н.О. Андрусик