РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29.04.2024 м. КиївСправа № 910/19068/23

За позовом: державного підприємства "АДМІНІСТРАЦІЯ МОРСЬКИХ ПОРТІВ УКРАЇНИ";

до: акціонерного товариства "РВС БАНК";

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача: товариство з обмеженою відповідальністю "ФПК-ПОРТАЛ-БУД";

про: стягнення 5.470.188,26 грн.

Суддя Сергій Балац

Секретар судового засідання Катерина Вознюк

Представники:

позивача: Бессчастна А.В.;

відповідача: Лесь Ю.І.;

третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача: не з`явилися.

С У Т Ь С П О Р У:

Державне підприємство "АДМІНІСТРАЦІЯ МОРСЬКИХ ПОРТІВ УКРАЇНИ" (далі - позивач) звернулося до господарського суду міста Києва із позовом до акціонерного товариства "РВС БАНК" (далі - відповідач) про стягнення 5.470.188,26 грн.

Позовні вимоги мотивовані тим, що товариство з обмеженою відповідальністю "ФПК-ПОРТАЛ-БУД" порушило взяті на себе зобов`язання за укладеним між останнім та позивачем договором від 19.11.2021 № 296-В-ФДЛ-21, виконання умов якого було забезпечено виданою відповідачем банківською гарантією від 14.01.2022 № 9855-21Г, що призвело до звернення позивача до господарського суду з вимогою про стягнення з відповідача 5.470.188,26 грн.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 18.12.2023 позовну заяву прийнято до розгляду, відкрито провадження у справі № 910/19068/23 та вирішено розгляд справи здійснювати в порядку (за правилами) загального позовного провадження. Підготовче засідання призначене на 22.01.2024.

Відповідач скориставшись своїм правом, наданим ст. 165 Господарського процесуального кодексу України, надав суду відзив, яким позов відхилив з урахуванням: настання форс-мажорних обставин, що зумовили неможливість виконання принципалом зобов`язання за договором від 19.11.2021 № 296-В-ФДЛ-21; сторони продовжили строк дії договору шляхом укладення додаткової угоди від 31.03.223 № 1; відсутність погодження між сторонами актів виконаних робіт; листування між сторонами договору від 19.11.2021 № 296-В-ФДЛ-21 свідчить про продовження терміну дії такого договору.

Позивач скориставшись своїм правом, наданим ст. 166 Господарського процесуального кодексу України, надав суду відповідь на відзив, в якій зазначив про відсутність факту продовження строку дії договору підряду у зв`язку з відсутністю надання відповідачем банківської гарантії на повернення суми авансового платежу; включення до актів будівельних робіт матеріалів та робіт, які не були здійснені та використані; відповідачем не подано доказів витрачання попередньої оплати.

В підготовчому засіданні 22.01.2024 оголошено перерву до 12.02.2024.

Відповідач скориставшись своїм правом, наданим ст. 167 Господарського процесуального кодексу України, надав суду заперечення на відповідь на відзив, в яких знову зазначив про дію форс-мажорних обставин внаслідок чого строк виплати за гарантією не настав.

В підготовчому засіданні 12.02.2024 суд на місці ухвалив: закрити підготовче провадження та призначити справу до судового розгляду по суті на 04.03.2024.

В судових засіданнях 04.03.2024, 25.03.2024 та 15.04.2024 оголошено перерви до 25.03.2024, 15.04.2024 та до 29.04.2024 відповідно.

В судовому засіданні 29.04.2024 судом проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Заслухавши доводи уповноважених представників позивача та відповідача по суті спору та дослідивши наявні докази у матеріалах справи, господарський суд міста Києва,

В С Т А Н О В И В :

Між позивачем, як замовником, та товариством з обмеженою відповідальністю "ФПК-ПОРТАЛ-БУД", як підрядником, укладено договір від 19.11.2021 № 296-В-ФДЛ-21 (далі - Договір), відповідно до предмету якого в порядку та на умовах визначених цим Договором, підрядник зобов`язується надати послуги: Капітальний ремонт фасаду посту регулювання руху суден (ПРРС) "Одеса", розташованого в Одеській області, м. Одеса, площа Митна, 1-Г, а позивач - прийняти і оплатити такі послуги (п. 1.1 Договору).

Пунктом 4.3 Договору визначено, що за умови надання підрядником позивачу гарантії відповідно до умов цього Договору, надання підрядником позивачу завірених копій чинних дозвільних документів, визначених п. 6.3.10 цього Договору, позивач здійснює попередню оплату (надає аванс) протягом 15 (п`ятнадцяти) банківських днів з дати отримання оригіналу належним чином оформленого рахунку від підрядника у розмірі 30 % від ціни Договору, що складає 4.774.750,00 грн. без ПДВ, крім цього сума ПДВ 954.950,00 грн., всього 5.729.700,00 грн. з ПДВ, але не раніше, ніж за 5 робочих днів до узгодженої запланованої дати передачі об`єкта ремонту.

Запланована дата передачі об`єкта ремонту узгоджується сторонами шляхом обміну листами.

Підрядник зобов`язаний закрити суму попередньої оплати (авансу), отриманої від позивача (у разі наявності), фактично виконаними роботами протягом строку, визначеного п. 5.1 цього Договору. Протягом 25 робочих днів з дня закінчення строку виконання робіт, визначеного в п. 5.1 цього Договору, незакриті суми попередньої оплати (авансу) (у разі наявності) повертаються позивачу. Попередня оплата (аванс) закривається на підставі підписаних сторонами актів приймання виконаних будівельних робіт за формою КБ-2в та довідок про вартість виконаних будівельних робіт та витрат за формою КБ-3.

Положеннями пункту 4.4 Договору передбачено, що розрахунки за виконані роботи будуть здійснюватись на підставі підписаних з обох сторін актів приймання виконаних будівельних робіт за формою КБ-2в та довідок про вартість виконаних будівельних робіт та витрат за формою № КБ-3 з урахуванням перерахованої попередньої оплати (авансу). При цьому, 30 % вартості робіт, визначених актами приймання виконаних будівельних робіт за формою № КБ-2в та довідками про вартість виконаних будівельних робіт та витрат за формою № КБ-3, зараховується як зменшення сплаченої позивачем попередньої оплати (авансу), а 70 % вартості виконаних робіт сплачуються за вищеназваними актами та довідками.

Оплата виконаних робіт здійснюється позивачем протягом 15 банківських днів з дати отримання від підрядника оригіналу належним чином оформленого рахунку, після підписання сторонами документів, що підтверджують виконання робіт, в залежності від того, яка дата є більш пізньою.

У разі відсутності попередньої оплати (авансу) за цим Договором, оплата фактично виконаних робіт здійснюється на підставі підписаних з обох сторін актів приймання виконаних будівельних робіт за формою КБ-2в та довідок про вартість виконаних будівельних робіт за формою № КБ-3.

Відповідно до пункту 5.1.1 Договору, строк виконання підрядником робіт за Договором складає 210 календарних днів з початку виконання робіт, без урахування строку зупинок з причин несприятливих гідрометеорологічних умов та технологічних перешкод.

Розділом 8 Договору передбачені обставини непереборної сили, а саме, зокрема:

- сторони звільняються від відповідальності за невиконання або неналежне виконання зобов`язань за цим Договором у разі виникнення обставин непереборної сили, які не існували під час укладання цього Договору та виникли поза волею сторін (аварія, катастрофа, стихійне лихо, епідемія, епізоотія, війна тощо) (п. 8.1 Договору);

- сторона, що не можу виконувати зобов`язання за цим Договором унаслідок дії обставин непереборної сили, повинна не пізніше ніж протягом 15 календарних днів з моменту їх виникнення повідомити про це іншу сторону у письмовій формі з наданням доказів виникнення обставин непереборної сили (п. 8.2 Договору);

- доказом виникнення обставин непереборної сили та строку їх дії є відповідні документи, які видаються торгово-промисловою палатою України (регіональною торгово-промисловою палатою). Неповідомлення, неналежне або несвоєчасне повідомлення позбавляє сторону права посилатися на обставини непереборної сили, як на підставу звільнення від відповідальності за невиконання зобов`язань (п. 8.3 Договору);

- у разі, коли строк дії обставин непереборної сили продовжується більше ніж 15 календарних днів, кожна із сторін в установленому порядку має право розірвати цей Договір (п. 8.4 Договору).

Умовами пункту 10.1 Договору визначено, що Договір набуває чинності з дня його укладення і діє до 31.12.2022 року, але в будь-якому випадку до повного виконання сторонами своїх зобов`язань по цьому Договору.

Між сторонами Договору укладено додаткову угоду від 31.03.223 № 1, відповідно до умов якої сторони Договору внесли зміни до Договору та домовились про наступне:

- пункт 5.1.1 Договору викласти в наступній редакції: Строк виконання підрядником робіт за Договором складає 210 календарних днів з початку виконання робіт без урахування строку зупинок з причин несприятливих гідрометеорологічних умов та технологічних перешкод, крім того 254 календарні дні дії обставин непереборної сили, всього 464 календарних днів з початку виконання робіт з урахуванням обставин непереборної сили та без урахування строку зупинок з причин несприятливих гідрометеорологічних умов та технологічних перешкод (п. 2.1);

- пункт 10.1 Договору викласти в наступній редакції: Договір набуває чинності з дня його укладення і діє до 31.12.2023 року, але в будь-якому випадку до повного виконання сторонами своїх зобов`язань по цьому Договору (п. 2.2);

- сторони домовились, що підрядник забезпечить надання ним авізованої банком позивача оформленої відповідно до умов Договору гарантії банківської установи повернення попередньої оплати, зі строком дії до 31.07.2023 включно на суму 5.729.700,00 грн. (п. 3);

- сторони домовились, що вимога щодо виплати по Банківській гарантії № 9855-21Г від 14.01.2022 року, з урахуванням змін № 1 до банківської гарантії № 9855-21Г від 18.01.2022 року, на суму 5.729.700,00 грн. вважається відкликаною одночасно з отриманням позивачем гарантії повернення авансу, зазначеної в п. 3 цієї додаткової угоди.

Статтею 193 Господарського кодексу України встановлено, що суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться і до виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Згідно зі статтями 11, 509 Цивільного кодексу України договір є підставою виникнення цивільних прав і обов`язків (зобов`язань), які мають виконуватися належним чином і в установлений строк відповідно до вказівок закону, договору (ст. 526 Цивільного Кодексу України), а одностороння відмова від виконання зобов`язання не допускаються (ст. 525 Цивільного кодексу України).

Укладений між сторонами Договір за своєю правовою природою є договором підряду.

Положеннями ч. 1 ст. 837 Цивільного кодексу України встановлено, що за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов`язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов`язується прийняти та оплатити виконану роботу.

Виконання умов Договору було забезпечено банківською гарантією від 14.01.2022 № 9855-21Г (далі - Банківська гарантія), за якою відповідач безумовно та безвідклично зобов`язується сплатити позивачу суму, зазначену у відповідній вимозі позивача, що не перевищує UAH 5.729.700,00 грн., цифровий код валюти - 980 протягом 10 банківських днів з дати отримання першої письмової вимоги позивача, що містить твердження про те, що підрядник за Договором не виконав свого зобов`язання щодо:

- або повернення попередньої оплати (авансу) або її невикористаного залишку у випадках та на умовах, передбачених Договором;

- та/або продовження строків гарантії в строки та на умовах, визначених п. 6.3.13 Договору, додатками та додатковими угодами до Договору.

Гарант у разі порушення принципалом/підрядником за Договором свого зобов`язання, забезпеченого гарантією, сплачує кошти позивачу за першою його вимогою без подання будь-яких інших документів або виконання будь-яких інших умов.

Письмова вимога позивача повинна бути підписана уповноваженою особою позивача та надіслана на адресу відповідача: Україна, 04071, м. Київ, вул. Введенська, буд. 29/58, не пізніше 31.10.2022.

Гарантія діє з дати її видачі по 31.03.2023 включно.

До Банківської гарантії були внесені зміни від 18.01.2022 № 1, відповідно до яких, зокрема, внесено зміни у строк дії гарантії, а саме: ця гарантія діє з дати її видачі по 31.10.2022 включно.

Так, позивачем здійснено сплату на користь підрядника попередньої оплати за Договором в сумі 5.729.700,00 грн., що підтверджується платіжним дорученням від 01.02.2022 № 648.

Враховуючи положення пункту 5.1.1 Договору, строк виконання підрядником робіт за Договором - до 26.07.2022 включно.

Враховуючи положення пункту 4.3 Договору, строк повернення підрядником суми попередньої оплати в розмірі 5.729.700,00 грн. за Договором - до 30.08.2022 включно.

У зв`язку з невиконанням підрядником за Договором зобов`язання з виконання робіт у встановлений Договором строк та неповернення попередньої оплати, позивач звернувся до відповідача з вимогою від 26.10.2022 № 2512/10-4-06/Вих. про сплату 5.729.700,00 грн.

На зазначену вимогу відповідач надав відповідь від 11.11.2022 № 1417/22-БТ відсутність правових підстав для виплати грошових коштів у зв`язку з існуванням форс-мажорних обставин.

Приймаючи до уваги частину фактично виконаних робіт за Договором на суму 259.511,74 грн. (акт від 20.09.2023 № 1 за лютий 2022 та довідка про вартість виконаних будівельних робіт за лютий 2022 від 20.09.2023), позивач звернувся до господарського суду з вимогою про стягнення з відповідача грошової суми за Банківською гарантією у вигляді залишку попередньої оплати в сумі 5.470.188,26 грн.

Виходячи з викладених вище обставин та наявних у матеріалах даної справи доказів, суд дійшов висновку, що позов підлягає задоволенню повністю з урахуванням наступного.

Приписами частини 1 статті 200 Господарського кодексу України встановлено, що гарантія є специфічним засобом забезпечення виконання господарських зобов`язань шляхом письмового підтвердження (гарантійного листа) банком, іншою кредитною установою, страховою організацією (банківська гарантія) про задоволення вимог управненої сторони у розмірі повної грошової суми, зазначеної у письмовому підтвердженні, якщо третя особа (зобов`язана сторона) не виконає вказане у ньому певне зобов`язання, або настануть інші умови, передбачені у відповідному підтвердженні.

Положеннями статті 560 Цивільного кодексу України визначено, що за гарантією банк, інша фінансова установа, страхова організація (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов`язку. Гарант відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником.

Статтею 562 Цивільного кодексу України передбачено, що зобов`язання гаранта перед кредитором не залежить від основного зобов`язання (його припинення або недійсності), зокрема, і тоді, коли в гарантії міститься посилання на основне зобов`язання.

Пунктом 2 розділу І Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, затвердженого постановою правління Національного банку України від 15.12.2004 № 639 (далі - Положення), визначено, що гарантія - це спосіб забезпечення виконання зобов`язань, відповідно до якого банк-гарант приймає на себе грошове зобов`язання перед бенефіціаром (оформлене в письмовій формі або у формі повідомлення) сплатити кошти за принципала в разі невиконання останнім своїх зобов`язань у повному обсязі або їх частину в разі пред`явлення бенефіціаром вимоги та дотримання всіх вимог, передбачених умовами гарантії.

Відповідно до п. 2 глави 4 розділу II Положення, одержана вимога/повідомлення Бенефіціара або банку Бенефіціара є достатньою умовою для банку-гаранта (резидента) сплатити кошти Бенефіціару за гарантією, якщо вимога/повідомлення та документи, обумовлені в гарантії, відповідатимуть умовам, які містяться в наданій гарантії, а також отримані банком - гарантом (резидентом) протягом строку дії гарантії і способом, зазначеним у гарантії.

Приписами частини 1 статті 530 Цивільного кодексу України встановлено, що якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Судом встановлено, що відповідачем не здійснено виплату суми Банківської гарантії на користь позивача на вимогу останнього, яка здійснена у повній відповідності умовам Банківської гарантії.

Таким чином, позовна вимога про стягнення з відповідача грошової суми за Банківською гарантією у вигляді залишку попередньої оплати в сумі 5.470.188,26 грн. є обґрунтованою та підлягає задоволенню повністю.

Приписами частини 1 статті 74 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Заперечення відповідача викладені в поданих до суду заявах судом відхилені з огляду на наступне:

- оскільки, відповідачем не здійснено виконання пункту 3 додаткової угоди від 31.03.223 № 1 до Договору у вигляді надання банківської гарантії на повернення попередньої оплати в сумі 5.729.700,00 грн., що в силу пункту 4 вказаної додаткової угоди Банківська гарантія не вважається відкликаною та діє до 31.10.2022;

- наявність форс-мажорних обставин не продовжує строк дії та строк виконання зобов`язань за Договором, якщо це прямо не встановлено Договором. Крім того, наявність форс-мажорних обставин у підрядника за Договором жодним чином не впливає на безумовний обов`язок відповідача сплатити позивачу грошову суму за Банківською гарантією після отримання вимоги;

- листування між сторонами Договору не змінює положення Договору;

- неодноразове повернення актів приймання будівельних робіт на доопрацювання було включення підрядником за Договором до проектів таких актів робіт, які фактично не виконувались, а також матеріалів, які фактично не використовувались про що свідчать листи позивача від 29.11.2022 № 1309/29-01-01/Вих, від 19.04.2023 № 448-29-01-01/Вих, від 07.06.2023 № 624/29-01-01/Вих, від 02.08.2023 № 817/29-01-01/Вих. Більш того, зазначені зауваження визнані відповідачем, що вбачається, зокрема, з листа останнього від 24.04.2023 № 93/23;

- відповідно до пункту 5.3.1 Договору, забезпечення робіт матеріальними ресурсами (матеріалами) здійснює підрядник. Відтак, будівельні матеріали є власністю підрядника до моменту передачі виконаних робіт за актом приймання-передачі, що свідчить про безпідставність тверджень відповідача про витрати на придбання будівельних матеріалів із суми попередньої оплати, як підставу для зменшення останньої;

- фактично виконані роботи за Договором підтверджені на суму 259.511,74 грн., відповідно до акту від 20.09.2023 № 1 за лютий 2022 та довідки про вартість виконаних будівельних робіт за лютий 2022 від 20.09.2023, які підписані між сторонами Договору. При цьому, вказана сума виконаних робіт врахована позивачем при визначенні суми заявленої позовної вимоги.

Враховуючи приписи пункту 2 частини 1 статті 129 Господарського процесуального кодексу України, суд покладає витрати по сплаті судового збору на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Керуючись ст.ст. 74, 76, 77, 78, 79, 86, 123, 129, 233, 236, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд міста Києва,

В И Р І Ш И В :

1. Позов задовольнити повністю.

2. Стягнути з акціонерного товариства "РВС БАНК" (Україна, 04071, м. Київ, вулиця Введенська, будинок 29/58, ідентифікаційний код: 39849797) на користь державного підприємства "АДМІНІСТРАЦІЯ МОРСЬКИХ ПОРТІВ УКРАЇНИ" (Україна, 01135, м. Київ, проспект Берестейський, будинок 14, ідентифікаційний код: 38727770) заборгованість в сумі 5.470.188 (п`ять мільйонів чотириста сімдесят тисяч сто вісімдесят вісім) грн. 26 коп. та витрати по сплаті судового збору в сумі 82.052 (вісімдесят дві тисячі п`ятдесят дві) грн. 82 коп.

3. Після набрання рішенням законної сили видати наказ.

Рішення господарського суду набирає законної сили та може бути оскаржено в порядку та строки встановлені ст.ст. 241, 256, 257 Господарського процесуального кодексу України.

Повне рішення складено 09 травня 2024 року

Cуддя Сергій Балац