РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Київ

09.05.2024справа №910/1611/24

Господарський суд міста Києва у складі судді Марченко О.В. розглянув в порядку спрощеного позовного провадження

справу № 910/1611/24

за позовом Комунального підприємства «Шляхово-експлуатаційне управління по ремонту та утриманню автомобільних шляхів та споруд на них Голосіївського району» м. Києва (просп. Науки, буд. 53, м. Київ, 03083; ідентифікаційний код 03334894)

до Акціонерного товариства комерційного банку «ПриватБанк» (вул. Грушевського, буд. 1Д, м. Київ, 01001; ідентифікаційний код 14360570),

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача - Приватне акціонерне товариство «Акціонерна компанія «Київводоканал» (вул. Лейпцизька, буд. 1-А, м. Київ, 01015; ідентифікаційний код 03327664),

про стягнення 49 000 грн,

без виклику представників учасників справи.

ІСТОРІЯ СПРАВИ

1. Стислий виклад позовних вимог

Комунальне підприємство «Шляхово-експлуатаційне управління по ремонту та утриманню автомобільних шляхів та споруд на них Голосіївського району» м. Києва (далі - Підприємство) звернулося до Господарського суду міста Києва з позовом про стягнення з Акціонерного товариства комерційного банку «ПриватБанк» (далі - Банк) 49 000 грн банківської гарантії.

Позовні вимоги мотивовано тим, що 24.10.2023 Банком помилково задоволено лист-вимогу Приватного акціонерного товариство «Акціонерна компанія «Київводоканал» (далі - Компанія) від 20.10.2023 №4340/24/36/02-23 про настання гарантійного випадку та перерахування грошових коштів за банківською гарантією №G0723/0367, оскільки форма банківської гарантії не враховує обов`язкові положення Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 №1178 (далі - Особливості), а Банком при здійсненні платежу не виконано приписи Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, затверджені постановою правління Національного банку України від 15.12.2004 №639 (у редакції постанови правління Національного банку України від 25.01.2018 №5).

2. Стислий виклад заперечень відповідача на позов

20.03.2024 Банком подано суду відзив на позовну заяву, в якому зазначено, що: відповідно до умов гарантії Банк безвідклично та безумовно зобов`язався сплатити бенефіціару суму гарантії протягом 5 банківських днів після дня отримання гарантом письмової вимоги бенефіціара про сплату суми гарантії; вимога повинна містити посилання на дату складання / видачі і номер цієї гарантії, а також посилання на одну з таких умов (підстав), що підтверджують невиконання принципалом своїх зобов`язань, передбачених його тендерною пропозицією / пропозицією, зокрема, ненадання принципалом, який став переможцем процедури закупівлі, документів, що підтверджують відсутність підстав, встановлених статтею 17 Законом України «Про публічні закупівлі» з урахуванням пункту 44 Особливостей; тобто, умовами гарантії сторони визначили, що для сплати бенефіціару грошової суми достатньо надати гаранту лише вимогу про сплату відповідної суми в межах 49 000 грн, в якій потрібно посилатись на порушення принципалом своїх зобов`язань, передбачених його тендерною пропозицією / пропозицією, без подання будь-яких інших документів; за умовами гарантії Банк не вправі оцінювати чи відбулось дійсне порушення принципалом своїх зобов`язань, передбачених його тендерною пропозицією / пропозицією; за результатами аналізу вимоги Банком встановлено, що вимога Компанії підлягає задоволенню, оскільки вона становить належне представлення та в повній мірі відповідає умовам гарантії, а саме: вимогу подано в письмовій формі та підписано уповноваженою особою; вимогу подано в межах строку дії гарантії; розмір суми, яку вимагає сплатити бенефіціар на його користь, не перевищує гарантовану суму; у вимозі є посилання на гарантію і на невиконання принципалом зобов`язань, передбачених його тендерною пропозицією; позивачем не зазначено порушення Банком будь-яких умов гарантії, тому Банк не погоджується з твердженням, що він не повинен був сплачувати кредитору суму; отже у Банка були відсутні підстави не задовольняти вимогу, яка відповідала умовам самої гарантії, зміст якої погоджений сторонами.

3. Стислий виклад пояснень третьої особи щодо предмета спору

15.03.2024 Компанією подано суду пояснення, в яких вказано таке: за результатами розгляду документів Підприємства згідно із Законом України «Про публічні закупівлі» уповноваженою особою було виявлено відсутність документів, встановлених статтею 17 Закону України «Про публічні закупівлі», з урахуванням пункту 44 Особливостей, а саме: не надано довідку за підписом учасника про те, що керівника учасника процедури закупівлі, фізичну особу, яка є учасником процедури закупівлі, не було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення правопорушення, пов`язаного з використанням дитячої праці чи будь-якими формами торгівлі людьми, у зв`язку з чим тендерну пропозицію учасника-переможця Підприємства було відхилено; абзаци шістнадцятий та сімнадцятий пункту 44 Особливостей, на які посилається позивач, стосуються учасника процедури закупівлі, в той же час набуваючи статусу переможця процедури закупівлі, на такого учасника покладається додатковий обов`язок з надання документів, передбачених абзацом п`ятнадцятим пункту 44 Особливостей; гарантію складено з дотриманням Форми забезпечення тендерної пропозиції / пропозиції та Вимог до забезпечення тендерної пропозиції / пропозиції, затверджених наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 14.12.2020 №2628; так, пунктом 2 гарантії передбачено, що вона застосовується для цілей забезпечення тендерної пропозиції / пропозиції учасника процедури закупівлі / спрощеної закупівлі згідно із Законом України «Про публічні закупівлі» та з урахуванням Особливостей, з огляду на що доводи позивача про те, що форма банківської гарантії не відповідає формі забезпечення пропозиції, встановленій вказаним наказом, є безпідставними; відповідно до пункту 3 частини третьої статті 25 Закону України «Про публічні закупівлі» забезпечення тендерної пропозиції / пропозиції не повертається у разі ненадання переможцем процедури закупівлі (крім переговорної процедури закупівлі) у строк, визначений частиною шостою статті 17 цього Закону, документів, що підтверджують відсутність підстав, встановлених статтею 17 цього Закону.

4. Процесуальні дії у справі

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 19.02.2024 позовну заяву Підприємства залишено без руху та встановлено позивачу п`ятиденний строк з дня вручення даної ухвали для усунення недоліків позовної заяви.

29.02.2024 позивачем подано суду клопотання про усунення недоліків.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 05.03.2024 прийняти позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи за наявними у справі матеріалами; залучено до участі у справі Компанію як третю особу, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача.

ВИКЛАД ОБСТАВИН СПРАВИ, ВСТАНОВЛЕНИХ СУДОМ

В електронній системі закупівель 13.07.2023 Компанією було оприлюднено оголошення про проведення процедури закупівлі №UA-2023-07-13-008410-a, предмет закупівлі «ДК 021:2015: 45230000-8 Будівництво трубопроводів, ліній зв`язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь, (поточний ремонт з відновлення піщано-щебеневої основи, асфальтобетонного покриття проїзної частини вулиць, тротуарів або ФЕМового покриття, дорожньої розмітки, елементів благоустрою покриття, прибирання проїзної частини, знімання нальоднів та посипання піскосоляною сумішшю та сіллю після усунення власними силами Замовника пошкоджень на водопровідних мережах, що перебувають на балансі ПрАТ «АК «Київводоканал» в районі експлуатації водопровідних мереж № 5 в м. Києві)».

20.07.2023 Банком було надано Підприємству банківську гарантію №G0723/0367, за умовами якої:

- реквізити:

гарант - Банк;

принципал - Підприємство;

бенефіціар - Компанія;

сума гарантії - 49 000 грн;

дата початку строку дії гарантії (набрання чинності) - 20.07.2023;

дата закінчення строку дії гарантії, якщо жодна з подій, передбачених у пункті 4 форми, не настане - 23.10.2023 включно;

номер оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі / оголошення про проведення спрощеної закупівлі - UA-2023-07-13-008410-a, назва вебсайту інформаційно-телекомунікаційної системи «Prozorro» - http://prozorro.gov.ua/tender/UA-2023-07-13-008410-a/;

інформація щодо тендерної документації / оголошення про проведення спрощеної закупівлі - тендерна документація на закупівлю «ДК 021:2015: 45230000-8 Будівництво трубопроводів, ліній зв`язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь, (поточний ремонт з відновлення піщано-щебеневої основи, асфальтобетонного покриття проїзної частини вулиць, тротуарів або ФЕМового покриття, дорожньої розмітки, елементів благоустрою покриття, прибирання проїзної частини, знімання нальоднів та посипання піскосоляною сумішшю та сіллю після усунення власними силами Замовника пошкоджень на водопровідних мережах, що перебувають на балансі ПрАТ «АК «Київводоканал» в районі експлуатації водопровідних мереж № 5 в м. Києві)», затверджена рішенням уповноваженої особи за організацію та проведення процедур закупівель Компанії протокол від 13.07.2023; предмет закупівлі - ДК 021:2015: 45230000-8 Будівництво трубопроводів, ліній зв`язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь, (поточний ремонт з відновлення піщано-щебеневої основи, асфальтобетонного покриття проїзної частини вулиць, тротуарів або ФЕМового покриття, дорожньої розмітки, елементів благоустрою покриття, прибирання проїзної частини, знімання нальоднів та посипання піскосоляною сумішшю та сіллю після усунення власними силами Замовника пошкоджень на водопровідних мережах, що перебувають на балансі ПрАТ «АК «Київводоканал» в районі експлуатації водопровідних мереж № 5 в м. Києві);

відомості про договір, відповідно до якого видається гарантія банком, страховою організацією, фінансовою установою (у разі наявності) - договір-заява від 20.07.2023 №G0723/0367 (пункт 1);

- дана гарантія застосовується для цілей забезпечення тендерної пропозиції / пропозиції учасника процедури закупівлі / спрощеної закупівлі згідно із Законом України «Про публічні закупівлі» та з урахуванням Особливостей (пункт 2);

- за даною гарантією гарант безвідклично та безумовно зобов`язаний сплатити бенефіціару суму гарантії протягом 5 банківських днів після дня отримання гарантом письмової вимоги бенефіціара про сплату суми гарантії (далі - вимога); вимога надається бенефіціаром на поштову адресу гаранта та повинна бути отримана ним протягом строку дії гарантії; вимога може бути передана через банк бенефіціара, який підтвердить автентичним SWIFT-повідомленням на SWIFT-адресу гаранта достовірність підписів та печатки бенефіціара (у разі наявності) на вимозі та повноваження особи (осіб), що підписала(и) вимогу (у разі, якщо гарантом є банк); вимога повинна супроводжуватися копіями документів, засвідчених бенефіціаром та скріплених печаткою бенефіціара (у разі наявності), що підтверджують повноваження особи (осіб), що підписала(и) вимогу; вимога повинна містити посилання на дату складання/видачі і номер даної гарантії, а також посилання на одну з таких умов (підстав), що підтверджують невиконання принципалом своїх зобов`язань, передбачених його тендерною пропозицією / пропозицією:

відкликання тендерної пропозиції / пропозиції принципалом після закінчення строку її подання, але до того, як сплив строк, протягом якого тендерні пропозиції / пропозиції вважаються дійсними;

не підписання принципалом, який став переможцем тендеру і спрощеної закупівлі, договору про закупівлю;

ненадання принципалом, який став переможцем тендеру / спрощеної закупівлі, забезпечення виконання договору про закупівлю після отримання повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, якщо надання такого забезпечення передбачено тендерною документацією / оголошенням про проведення спрощеної закупівлі;

ненадання переможцем процедури закупівлі у строк, визначений частиною шостою статті 17 Закону України «Про публічні закупівлі», документів, що підтверджують відсутність підстав, встановлених статтею 17 Закону України «Про публічні закупівлі» (пункт 3);

- строком дії гарантії є період з дати початку дії гарантії до дати закінчення дії гарантії (включно) або до настання однієї з таких подій залежно від того, що настане раніше:

сплата бенефіціару суми гарантії;

отримання гарантом письмової заяви бенефіціара про звільнення гаранта від зобов`язань за даною гарантією;

отримання гарантом повідомлення принципала про настання однієї з обставин, що підтверджується відповідною інформацією, розміщеною на вебпорталі уповноваженого органу, а саме: закінчення строку дії тендерної пропозиції / пропозиції та забезпечення тендерної пропозиції / пропозиції, зазначеного в тендерній документації / оголошенні про проведення спрощеної закупівлі; укладення договору про закупівлю з учасником, який став переможцем процедури закупівлі (крім переговорної процедури закупівлі) / спрощеної закупівлі; відкликання принципалом тендерної пропозиції / пропозиції до закінчення строку її подання; закінчення тендеру / спрощеної закупівлі в разі неукладення договору про закупівлю з жодним з учасників, які подали тендерні пропозиції / пропозиції (пункт 4);

- дана гарантія надається виключно бенефіціару і не може бути передана або переуступлена будь-кому; відносини за даною гарантією регулюються законодавством України; зобов`язання та відповідальність гаранта перед бенефіціаром обмежуються сумою гарантії; дану гарантію надано в формі електронного документа та підписано шляхом накладання кваліфікованого(их) електронного(их) підпису(ів) та кваліфікованої електронної печатки (у разі наявності), що прирівняні до власноручного підпису(ів) уповноваженої(их) особи(іб) гаранта та його печатки відповідно (зазначається в разі, якщо гарантія надається в електронній формі) (пункт 7).

Згідно з пунктом 44 Особливостей переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 3, 5, 6 і 12 частини першої та частиною другою статті 17 Закону України «Про публічні закупівлі».

Відповідно до додатка 1 тендерної документації встановлено умова, що учасник-переможець у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення на вебпорталі уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір, повинен надати замовнику шляхом оприлюднення їх в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, встановлених статтею 17 Закону України «Про публічні закупівлі», з урахуванням пункту 44 Особливостей.

За результатами розгляду документів учасника Підприємства згідно з Законом України «Про публічні закупівлі» уповноваженою особою виявлено відсутність документів, що підтверджують відсутність підстав, встановлених статтею 17 Закону України «Про публічні закупівлі», з урахуванням пункту 44 Особливостей відповідно до додатку 1 документації в електронній системі закупівель, а саме: не надано довідку за підписом учасника про те, що керівника учасника процедури закупівлі, фізичну особу, яка є учасником процедури закупівлі, не було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення правопорушення, пов`язаного з використанням дитячої праці чи будь-якими формами торгівлі людьми.

Абзацом третім підпункту 3 пункту 41 Особливостей передбачено, що замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли переможець процедури закупівлі не надав у спосіб, зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 Закону України «Про публічні закупівлі», з урахуванням пункту 44 цих особливостей.

З урахуванням викладеного уповноважена особа, розглянувши питання щодо відхилення тендерної пропозиції учасника-переможця за предметом закупівлі, на підставі абзацу третього підпункту 3 пункту 41 Особливостей, з дотриманням принципів здійснення публічних закупівель, визначених у статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі» та керуючись пунктом 3 частини десятої статті 11 Закону України «Про публічні закупівлі», вирішила відхилити тендерну пропозицію учасника-переможця Підприємства.

Компанія звернулася до Банка з листом-вимогою від 20.10.2023 №4340/24/36-02-23, в якій:

на підставі пункту 3 частини третьої статті 25 Закону України «Про публічні закупівлі» забезпечення тендерної пропозиції / пропозиції не повертається у разі ненадання переможцем процедури закупівлі (крім переговорної процедури закупівлі) у строк, визначений частиною шостою статті 17 цього Закону, документів, що підтверджують відсутність підстав, встановлених статті 17 цього Закону, Компанія відповідно до банківської гарантії від 20.07.2023 №G0723/0367, що видана Банком Підприємству, на виконання умов тендерної документації процедури закупівлі - відкритих торгів згідно з оголошенням №UA-2023-07-13-008410-a на закупівлю «ДК 021:2015: 45230000-8 Будівництво трубопроводів, ліній зв`язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь, (поточний ремонт з відновлення піщано-щебеневої основи, асфальтобетонного покриття проїзної частини вулиць, тротуарів або ФЕМового покриття, дорожньої розмітки, елементів благоустрою покриття, прибирання проїзної частини, знімання нальодів та посипання піскосоляною сумішшю та сіллю після усунення власними силами Замовника пошкоджень на водопровідних мережах, що перебувають на балансі ПрАТ «АК «Київводоканал» в районі експлуатації водопровідних мереж № 5 в м. Києві)» (https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2023-07-13-008410-a), та у зв`язку з тим, що учасник, якого визнано переможцем процедури закупівлі, не надав у спосіб, зазначений у тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених у пунктах 3, 5, 6 і 12 та в абзаці чотирнадцятому пункту 47 Особливостей, а саме: не надано довідку за підписом учасника про те, що керівника учасника процедури закупівлі, фізичну особу, яка є учасником процедури закупівлі, не було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення правопорушення, пов`язаного з використанням дитячої праці чи будь-якими формами торгівлі людьми;

керуючись абзацом третім підпункту 3 пункту 44 Особливостей, відповідно до якого замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли переможець процедури закупівлі не надав у спосіб, вказаний у тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених у пунктах 3, 5, 6 і 12 та в абзаці чотирнадцятому пункту 47 Особливостей, Компанія звертається з вимогою щодо перерахування грошових коштів у сумі 49 000 грн у визначений чинним законодавством України строку на рахунок замовника.

Банк листом від 23.10.2023 №Е.42.0.0.0/4-231023/44072 повідомив Підприємство про те, що 20.10.2023 до Банка надійшла повторна вимога від 20.10.2023 №4340/24/36-02-23 від Компанії на суму 49 000 грн за банківською гарантією від 20.07.2023 №G0723/0367; якщо юридичним департаментом буде прийнято рішення про задоволення вимоги, платіж буде здійснено за рахунок коштів на рахунку покриття гарантії.

Листом від 24.10.2023 №Е.42.0.0.0/4-231024/50302 повідомив Підприємство про задоволення вимоги платежу за банківською гарантією від 20.07.2023 №G0723/0367.

Підприємство листом від 24.10.2023 вих. №1101 повідомило Банк про те, що законних підстав для задоволення вимоги платежу за банківською гарантією від 20.07.2023 №G0723/0367 немає.

ДЖЕРЕЛА ПРАВА Й АКТИ ЇХ ЗАСТОСУВАННЯ. ПОЗИЦІЯ СУДУ

Статтею 560 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) передбачено, що за гарантією банк, інша фінансова установа (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов`язку.

Гарант відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником.

Відповідно до частин першої - четвертої статті 563 ЦК України у разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією, гарант зобов`язаний сплатити кредиторові грошову суму відповідно до умов гарантії.

Вимога кредитора до гаранта про сплату грошової суми відповідно до виданої ним гарантії пред`являється у письмовій формі. До вимоги додаються документи, вказані в гарантії.

У вимозі до гаранта або у доданих до неї документах кредитор повинен вказати, у чому полягає порушення боржником основного зобов`язання, забезпеченого гарантією.

Кредитор може пред`явити вимогу до гаранта у межах строку, встановленого у гарантії, на який її видано.

Згідно зі статтею 564 ЦК України після одержання вимоги кредитора гарант повинен негайно повідомити про це боржника і передати йому копії вимоги разом з доданими до неї документами.

Гарант повинен розглянути вимогу кредитора разом з доданими до неї документами в установлений у гарантії строк, а у разі його відсутності - в розумний строк і встановити відповідність вимоги та доданих до неї документів умовам гарантії.

Пунктами 17 - 20 Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, затвердженого постановою правління Національного банку України від 15.12.2004 №639 (у редакції постанови правління Національного банку України від 25.01.2018 №5; далі - Положення), передбачено, що принципал або особа, яка діє в його інтересах (далі - принципал), для отримання гарантії подає до банку-гаранта заяву про надання гарантії.

Заява про надання гарантії складається в довільній формі та повинна обов`язково містити реквізити, передбачені в пункті 19 розділу II цього Положення.

Банк-гарант має право вимагати від принципала зазначення в заяві про надання гарантії іншої додаткової інформації.

Заява про надання гарантії обов`язково повинна містити такі реквізити:

1) найменування та місцезнаходження банку-гаранта або умови визначення банку-гаранта банком-контргарантом;

2) назву документа «Заява про надання гарантії»;

3) дату складання та номер заяви про надання гарантії (число - цифрами, місяць - цифрами або словами, рік - цифрами);

4) повне найменування принципала - юридичної особи, для принципала - фізичної особи - прізвище, ім`я та по батькові (за наявності);

5) код згідно з Єдиним державним реєстром підприємств та організацій України (далі - ЄДРПОУ) - для принципала - юридичної особи-резидента; реєстраційний номер облікової картки платника податків - для принципала - фізичної особи-резидента або серія (за наявності) та номер паспорта (для фізичних осіб, які через свої релігійні переконання відмовляються від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків);

6) назву національної валюти або іноземної валюти, у якій надається гарантія, словами та цифровий або літерний код іноземної валюти відповідно до Класифікатора іноземних валют та банківських металів, затвердженого постановою Правління Національного банку України від 04.02.1998 №34 (у редакції постанови Правління Національного банку України від 19.04.2016 №269) (зі змінами) (далі - Класифікатор);

7) суму гарантії цифрами та словами;

8) реквізити договору або іншого правочину, який згідно із законодавством України має силу договору (за наявності), або посилання на реквізити тендерної документації, де передбачені базові відносини;

9) найменування бенефіціара - юридичної особи, для бенефіціара - фізичної особи - прізвище, ім`я, по батькові (за наявності);

10) код згідно з ЄДРПОУ - для бенефіціара - юридичної особи-резидента; реєстраційний номер облікової картки платника податків - для бенефіціара - фізичної особи-резидента або серія (за наявності) та номер паспорта (для фізичних осіб, які через свої релігійні переконання відмовляються від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків);

11) умови гарантії;

12) строк дії гарантії/дата закінчення дії гарантії;

13) підпис(и) уповноваженої(их) особи(іб) принципала - юридичної особи (для принципала - фізичної особи - лише її підпис).

Принципал має право в заяві про надання гарантії доручити банку-гаранту:

1) списати кошти в національній або іноземних валютах з поточного рахунку принципала для резервування грошового забезпечення (покриття) гарантії;

2) утримати з належних йому коштів комісійну винагороду та відшкодувати витрати, що належать банку-гаранту та іншим банкам, що беруть участь у наданні гарантії;

3) здійснити інші дії.

Відповідно до пунктів 24 - 26 Положення Банк-гарант після прийняття рішення про надання гарантії готує проект договору про надання гарантії (з урахуванням вимог статті 6 Закону України «Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг») і відповідно до внутрішніх положень банку подає його принципалу для підписання.

Банк-гарант має право не укладати окремий договір про надання гарантії, якщо в заяві про надання гарантії передбачені всі умови, за якими надається гарантія, і ця заява погоджена з банком-гарантом та має силу договору про надання гарантії.

Банк-гарант, перевіривши прийнятність умов договору про надання гарантії і правильність оформлення поданих документів та отримавши підтвердження принципала про згоду з умовами договору про надання гарантії, підписує гарантію і надсилає/передає гарантію згідно з інструкціями, зазначеними в заяві про надання гарантії, протягом строку, визначеного договором про надання гарантії.

Оригінал гарантії в паперовому вигляді передається (через принципала або через авізуючий банк, або безпосередньо) бенефіціару, одна копія такої гарантії залишається в банку-гаранті, інша - передається принципалу.

Банк-гарант надсилає примірник електронної гарантії бенефіціару або банку бенефіціара та/або принципалу для подальшого передавання бенефіціару. Банк-гарант надсилає один електронний примірник принципалу, інший - зберігає в електронному архіві банку-гаранта.

Гарантія повинна містити такі реквізити:

1) назву документа;

2) номер, місце складання, дату видачі;

3) повне найменування принципала - юридичної особи, для принципала - фізичної особи - прізвище, імя та по батькові (за наявності);

4) код згідно з ЄДРПОУ - для принципала - юридичної особи-резидента; реєстраційний номер облікової картки платника податків - для принципала - фізичної особи-резидента або серія (за наявності) та номер паспорта (для фізичних осіб, які через свої релігійні переконання відмовляються від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків);

5) назву валюти, у якій надається гарантія;

6) суму гарантії цифрами та словами;

7) назву валюти платежу, якщо вона відрізняється від валюти, у якій надається гарантія;

8) дату, номер і назву (у разі наявності таких реквізитів) відповідного документа, з якого виникають базові відносини;

9) найменування бенефіціара - юридичної особи, для бенефіціара - фізичної особи - прізвище, імя, по батькові (за наявності);

10) код згідно з ЄДРПОУ - для бенефіціара - юридичної особи-резидента; реєстраційний номер облікової картки платника податків - для бенефіціара - фізичної особи-резидента або серія (за наявності) та номер паспорта (для фізичних осіб, які через свої релігійні переконання відмовляються від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків);

11) найменування банку-гаранта;

12) дату закінчення дії або строк дії гарантії чи обставини, за яких строк дії гарантії є закінченим;

13) умови, за яких надається право вимагати платіж;

14) умови щодо зменшення/збільшення суми гарантії (у разі потреби);

15) підпис(и) уповноваженої(их) особи(іб) банку-гаранта;

16) інші умови (за потреби).

Реквізити гарантії банку, наданої як забезпечення тендерної пропозиції відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі», повинні відповідати вимогам до забезпечення тендерної пропозиції, установленим нормативно-правовим актом центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері публічних закупівель.

Згідно з пунктами 36 - 38 Положення Банк-гарант (резидент), отримавши від бенефіціара або банку бенефіціара, або іншого банку вимогу, перевіряє достовірність цієї вимоги, а також те, що вона становить належне представлення.

Банк-гарант (резидент) надсилає копію вимоги, що становить належне представлення, принципалу (разом із копіями документів, якими вона супроводжувалася, якщо подання таких документів передбачалось умовами гарантії).

Банк-гарант (резидент) сплачує кошти бенефіціару за гарантією в разі отримання вимоги, що становить належне представлення.

Банк-гарант (резидент) сплачує кошти за гарантією на умовах і в строки, передбачені гарантією для оплати вимоги та згідно з реквізитами, зазначеними в гарантії, якщо інші реквізити не визначені у вимозі.

Абзацом п`ятнадцятим пункту 47 Особливостей (в редакції, чинній на момент проведення закупівлі) передбачено, що переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 та в абзаці чотирнадцятому цього пункту. Замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» та/або міститься у відкритих публічних електронних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель, крім випадків, коли доступ до такої інформації є обмеженим на момент оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів.

Відповідно до підпунктів 3, 5, 6 і 12 пункту 47 Особливостей замовник приймає рішення про відмову учаснику процедури закупівлі в участі у відкритих торгах та зобов`язаний відхилити тендерну пропозицію учасника процедури закупівлі в разі, коли:

керівника учасника процедури закупівлі, фізичну особу, яка є учасником процедури закупівлі, було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення корупційного правопорушення або правопорушення, пов`язаного з корупцією;

фізична особа, яка є учасником процедури закупівлі, була засуджена за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов`язане з хабарництвом та відмиванням коштів), судимість з якої не знято або не погашено в установленому законом порядку;

керівник учасника процедури закупівлі був засуджений за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов`язане з хабарництвом, шахрайством та відмиванням коштів), судимість з якого не знято або не погашено в установленому законом порядку;

керівника учасника процедури закупівлі, фізичну особу, яка є учасником процедури закупівлі, було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення правопорушення, пов`язаного з використанням дитячої праці чи будь-якими формами торгівлі людьми.

ВИСНОВКИ

Так, згідно з додатком 1 тендерної документації Підприємство як учасник-переможець мав у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю надати замовнику, зокрема, довідку за підписом учасника про те, що керівника учасника процедури закупівлі, фізичну особу, яка є учасником процедури закупівлі, не було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення правопорушення, пов`язаного з використанням дитячої праці чи будь-якими формами торгівлі людьми.

Проте, оскільки таку довідку не було подано Підприємством (доказів протилежного суду не подано), то Компанією тендерну пропозицію позивача відхилено правомірно.

З огляду на наведене Компанією було подано Банку вимогу про перерахування грошових коштів у сумі 49 000 грн у визначений чинним законодавством України строк на рахунок замовника.

У свою чергу Банк правомірно вимогу Компанії задовольнив та перерахував останній грошові кошти у сумі 49 000 грн.

Слід зазначити, що банківська гарантія не містить жодних вимог щодо подання Компанією будь-яких документів, які б підтверджували невиконання Підприємством вимог замовника.

Окрім того, пунктом 2 гарантії передбачено, що остання застосовується для цілей забезпечення тендерної пропозиції / пропозиції учасника процедури закупівлі / спрощеної закупівлі згідно із Законом України «Про публічні закупівлі» та з урахуванням Особливостей.

Також, суд вважає за необхідне зазначити, що визначений Особливостями перелік підстав прийняття замовником рішення про відмову учаснику процедури закупівлі в участі у відкритих торгах є аналогічним переліку підстав, що вказані у Законі України «Про публічні закупівлі».

Відтак, суд не вбачає підстав для задоволення позовних вимог Підприємства.

За приписами статті 129 ГПК України витрати зі сплати судового збору слід покласти на позивача.

Керуючись статтями 13, 73, 74, 76 - 79, 86, 129, 232, 233, 236 - 238, 240, 247-252 ГПК України, Господарський суд міста Києва

ВИРІШИВ:

1. Відмовити у задоволенні позовних вимог Комунального підприємства «Шляхово-експлуатаційне управління по ремонту та утриманню автомобільних шляхів та споруд на них Голосіївського району» м. Києва (просп. Науки, буд. 53, м. Київ, 03083; ідентифікаційний код 03334894) до Акціонерного товариства комерційного банку «ПриватБанк» (вул. Грушевського, буд. 1Д, м. Київ, 01001; ідентифікаційний код 14360570), третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача - Приватне акціонерне товариство «Акціонерна компанія «Київводоканал» (вул. Лейпцизька, буд. 1-А, м. Київ, 01015; ідентифікаційний код 03327664), про стягнення 49 000 грн.

2. Витрати зі сплати судового збору покласти на Комунальне підприємство «Шляхово-експлуатаційне управління по ремонту та утриманню автомобільних шляхів та споруд на них Голосіївського району» м. Києва (просп. Науки, буд. 53, м. Київ, 03083; ідентифікаційний код 03334894).

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається до апеляційного господарського суду протягом двадцяти днів з дня його проголошення. У разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повне судове рішення складено 09.05.2024.

Суддя Оксана Марченко