ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

про зупинення провадження у справі

"30" квітня 2024 р. Справа№ 910/14539/23

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Яковлєва М.Л.

суддів: Шаптали Є.Ю.

Козир Т.П.

за участю секретаря судового засідання: Гончаренка О.С.

за участю представників учасників справи згідно протоколу судового засідання від 30.04.2024 у справі №910/14539/23 (в матеріалах справи)

розглянувши у відкритому судовому засіданні

матеріали апеляційних скарг Міністерства оборони України та Дочірнього підприємства Державної компанії «Укрспецекспорт» - Державного підприємства «Укроборонсервіс»

на рішення Господарського суду міста Києва від 25.01.2024, повний текст якого складений 06.02.2024,

у справі № 910/14539/23 (суддя Турчин С.О.)

за позовом Міністерства оборони України

до Дочірнього підприємства Державної компанії «Укрспецекспорт» - Державного підприємства «Укроборонсервіс»

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача Акціонерне товариство «Українська оборонна промисловість»

про стягнення 31 687 900,00 грн.

ВСТАНОВИВ:

У провадженні Північного апеляційного господарського суду у складі колегії суддів: головуючий суддя - Яковлєв М.Л., судді: Шаптала Є.Ю., Козир Т.П.. перебуває справа № 910/14539/23 за апеляційними скаргами Дочірнього підприємства Державної компанії «Укрспецекспорт» - Державного підприємства «Укроборонсервіс» та Міністерства оборони України на рішення Господарського суду міста Києва від 25.01.2023, розгляд яких призначено на 30.04.2024 об 11:45.

09.04.20204 до суду від відповідача надійшло клопотанні про зупинення апеляційного провадження, в якому заявник, з посиланням на те, що:

- розгляд цієї справи у відкритому судовому засіданні призведе до розголошення таємної чи іншої інформації, що охороняється законом, оскільки предметом державного контракту на поставку (закупівлю) товарів оборонного призначення №509/4/22/14 від 05.09.2022 правовідносини за яким розглядаються у цій справі, є поставка товарів військового призначення;

- на сьогоднішній день у провадженні Північного апеляційного господарського суду перебуває аналогічна справа №910/10710/23 за позовом Міністерства оборони України до Дочірнього підприємства Державної компанії «Укрспецекспорт» - Державного підприємства «Укроборонсервіс» про стягнення штрафних санкцій за державним контрактом. Предметом даного державного контракту також є поставка боєприпасів на потреби Збройних сил України. Під час розгляду даної справи постало питання, чи дійсно в матеріалах справи можуть знаходитися докази, які містять відомості, що становлять державну таємницю. 06.03.2024 ухвалою Північного апеляційного господарського суду зупинено апеляційне провадження у справі №910/10710/23 та призначено експертизу на предмет наявності відомостей, що становлять державну таємницю у державному контракті;

- так як державний контракт на поставку товарів оборонного призначення по справі №910/10710/23 є аналогічним з державним контрактом по справі №910/14539/23 і є всі підстави вважати, що інформація в ньому відповідає вимогам, встановленим до носія таємної інформації, вважаємо за доцільне зупинити провадження по справі №910/14539/23 на час проведення експертизи і до отримання висновку експерта по справі №910/10710/23,

просить зупинити апеляційне провадження по справі №910/14539/23 на час проведення експертизи і до отримання висновку експерта по справі №910/10710/23.

Щодо клопотання відповідача про зупинення апеляційного провадження по справі №910/14539/23, колегія суддів зазначає наступне.

При дослідженні матеріалів справи колегією суддів встановлено наступне.

Предметом розгляду у цій справі є правовідносини сторін за державним контрактом на поставку (закупівлю) товарів оборонного призначення №509/4/22/14 від 05.09.2022.

Предметом вказаного контракту відповідно до п. 1.1 є зобов`язання виконавця поставити замовнику з дотриманням вимог законодавства товар, зазначений у специфікації (додаток 1 до контракту), що постачається з метою забезпечення відсічі і стримування збройної агресії російської федерації, усунення загрози небезпеки державній незалежності України, її територіальної цілісності, обмеження конституційних прав і свобод людини, а замовника - прийняти та оплатити такий товар.

У специфікації товару, що поставляється за державним контрактом № 509/4/21с (Додаток 1 до контракту) сторонами визначено, що на умовах контракту постачається повний метальний заряд до 122 мм буксируваної гаубиці Д-30 (без гільзи, типу Б-10) у кількості 10 000 одиниць загальною вартістю 126 751 600,00 грн. (без ПДВ) з терміном постачання до 10.12.2022.

Отже, предметом контракту є постачання боєприпасів на потреби Збройних Сил України.

Відповідно до преамбули Закону України «Про державну таємницю» цей закон регулює суспільні відносини, пов`язані з віднесенням інформації до державної таємниці, засекречуванням, розсекречуванням її матеріальних носіїв та охороною державної таємниці з метою захисту національної безпеки України.

Статтею 1 Закону України «Про державну таємницю» наведено визначення термінів, зокрема:

- державна таємниця (далі також - секретна інформація) - вид таємної інформації, що охоплює відомості у сфері оборони, економіки, науки і техніки, зовнішніх відносин, державної безпеки та охорони правопорядку, розголошення яких може завдати шкоди національній безпеці України та які визнані у порядку, встановленому цим Законом, державною таємницею і підлягають охороні державою;

- віднесення інформації до державної таємниці - процедура прийняття (державним експертом з питань таємниць) рішення про віднесення категорії відомостей або окремих відомостей до державної таємниці з установленням ступеня їх секретності шляхом обґрунтування та визначення можливої шкоди національній безпеці України у разі розголошення цих відомостей, включенням цієї інформації до Зводу відомостей, що становлять державну таємницю, та з опублікуванням цього Зводу, змін до нього;

- гриф секретності - реквізит матеріального носія секретної інформації, що засвідчує ступінь секретності даної інформації;

- державний експерт з питань таємниць - посадова особа, уповноважена здійснювати відповідно до вимог цього закону віднесення інформації до державної таємниці у сфері оборони, економіки, науки і техніки, зовнішніх відносин, державної безпеки та охорони правопорядку, зміни ступеня секретності цієї інформації та її розсекречування;

- Звід відомостей, що становлять державну таємницю, - акт, в якому зведено переліки відомостей, що згідно з рішеннями державних експертів з питань таємниць становлять державну таємницю у визначених цим законом сферах.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 8 Закону України «Про державну таємницю» до державної таємниці у порядку, встановленому цим законом, відноситься інформація у сфері оборони:

- про зміст стратегічних і оперативних планів та інших документів бойового управління, підготовку та проведення військових операцій, стратегічне та мобілізаційне розгортання військ, а також про інші найважливіші показники, які характеризують організацію, чисельність, дислокацію, бойову і мобілізаційну готовність, бойову та іншу військову підготовку, озброєння та матеріально-технічне забезпечення Збройних Сил України та інших військових формувань;

- про дислокацію, характеристики пунктів управління, зміст заходів загальнодержавного та регіонального, у разі необхідності міського і районного рівня, щодо приведення у готовність єдиної державної системи цивільного захисту населення і територій до виконання завдань в особливий період та про організацію системи зв`язку (оповіщення) в особливий період, можливості населених пунктів, регіонів і окремих об`єктів щодо евакуації, розосередження населення і забезпечення його життєдіяльності; забезпечення виробничої діяльності об`єктів національної економіки у воєнний час;

- про геодезичні, гравіметричні, картографічні та гідрометеорологічні дані і характеристики, які мають значення для оборони країни;

- про застосування систем озброєння, підготовку та проведення військових операцій;

- про винаходи, дослідження і розробку нових зразків озброєння в інтересах забезпечення національної безпеки і оборони та про результати таких досліджень і розробок;

- про заходи та показники розвитку Збройних Сил України та їх спроможностей;

- про склад, завдання та матеріально-технічне забезпечення розвідувального органу Міністерства оборони України та зібрану і створену ним інформацію в результаті його діяльності;

- про особовий склад Сил спеціальних операцій Збройних Сил України, а також осіб, які співпрацюють або раніше співпрацювали на конфіденційній основі із Силами спеціальних операцій Збройних Сил України, фінансування та матеріально-технічне забезпечення руху опору, засоби, зміст, плани, організацію, завдання, форми, методи і результати ведення руху опору, оперативний резерв та мережу осередків руху опору.

Пунктом 1 розділу І Зводу відомостей, що становлять державну таємницю, затвердженого наказом Служби безпеки України №383 від 23.12.2020, визначено, що цей Звід визначає відомості, що згідно із рішеннями державних експертів з питань таємниць становлять державну таємницю у визначених законодавством сферах.

Розділом ІІ Зводу передбачено перелік відомостей, що становлять державну таємницю.

Зокрема, відповідно до п. п. 1.4.7 та 1.4.14 розділу ІІ Зводу до таких відомостей належать:

- відомості про найменування, кількість, потребу, вартість озброєння (військової техніки, боєприпасів, спеціальних комплектувальних виробів, запасних частин та матеріалів до них для потреб військових формувань (правоохоронних органів));

- відомості за сукупністю всіх показників про найменування, кількість озброєння (військової техніки, боєприпасів, спеціальних комплектувальних виробів, запасних частин та матеріалів до них), вартість, терміни (строки) постачання (проведення робіт, надання послуг з відновлення (ремонту) озброєння (військової техніки, боєприпасів, спеціальних комплектувальних виробів, запасних частин та матеріалів до них), місце поставки, що містяться в окремих договорах (контрактах), які укладаються для потреб військових формувань (правоохоронних органів, ДССЗЗІ) при їх функціонуванні в умовах правового режиму воєнного стану або особливого періоду.

З аналізу положень державного контракту на поставку (закупівлю) товарів оборонного призначення №509/4/22/14 від 05.09.2022 та специфікації до нього, а також положень законодавства про державну таємницю вбачається, що за всіма ознаками вказаний контракт з додатками відповідає вимогам, встановленим до носія таємної інформації, оскільки містить інформацію про найменування, кількість озброєння, вартість та терміни (строки) його постачання.

Згідно з ч. 1 ст. 10 Закону України «Про державну таємницю» віднесення інформації до державної таємниці здійснюється мотивованим рішенням державного експерта з питань таємниць за його власною ініціативою, за зверненням керівників відповідних державних органів, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ, організацій чи громадян.

Державний експерт з питань таємниць здійснює відповідно до вимог цього закону віднесення інформації у сфері оборони, економіки, науки і техніки, зовнішніх відносин, державної безпеки та охорони правопорядку до державної таємниці, зміни ступеня секретності цієї інформації та її розсекречування (ч. 1 ст. 9 Закону України «Про державну таємницю»).

Отже, віднесення інформації у сфері оборони до державної таємниці належить до виключної компетенції державного експерта з питань таємниць.

Колегія суддів зазначає про те, що, виходячи з положень чинного законодавства, віднесення експертом до державної таємниці матеріалів справи №910/10710/23 не буде свідчити про те, що матеріали іншої справи, зокрема і цієї справи № 910/14539/23, містять державну таємницю.

За також обставин у задоволенні клопотання відповідача про зупинення апеляційного провадження по справі №910/14539/23 колегією суддів відмовляється.

Водночас колегія суддів вважає, що встановлення того чи містять матеріали цієї справи державну таємницю суттєво впливають на порядок вирішення спору сторін, адже у випадку у матеріалах справи таких документів справа № 910/14539/23 підлягає переведенню в режим «Таємно».

Згідно зі ст. 99 ГПК України суд за клопотанням учасника справи або з власної ініціативи призначає експертизу у справі за сукупності таких умов:

- для з`ясування обставин, що мають значення для справи, необхідні спеціальні знання у сфері іншій, ніж право, без яких встановити відповідні обставини неможливо;

- жодною стороною не надано висновок експерта з цих самих питань або висновки експертів, надані сторонами, викликають обґрунтовані сумніви щодо їх правильності, або за клопотанням учасника справи, мотивованим неможливістю надати експертний висновок у строки, встановлені для подання доказів, з причин, визнаних судом поважними, зокрема, через неможливість отримання необхідних для проведення експертизи матеріалів.

Пунктом 6 ч. 1 ст. 267 ГПК України передбачено, що суддя-доповідач у порядку підготовки справи до апеляційного розгляду за клопотанням сторін та інших учасників справи вирішує питання про виклик свідків, призначення експертизи, витребування доказів, судових доручень щодо збирання доказів, залучення до участі у справі спеціаліста, перекладача.

Колегія суддів звертає увагу на ту обставину, що у даній ситуації виникає дійсна потреба у спеціальних знаннях, оскільки суд не наділений повноваженнями для віднесення тієї чи іншої інформації до інформації, яка містить державну таємницю. При цьому, встановлення грифу секретності на державному контракті та додатках до нього за вмотивованим рішенням експерта у даній ситуації унеможливить порушення вимог законодавства про державну таємницю.

Відповідно до ч. 1 ст. 100 ГПК України про призначення експертизи суд постановляє ухвалу, в якій зазначає підстави проведення експертизи, питання, з яких експерт має надати суду висновок, особу (осіб), якій доручено проведення експертизи, перелік матеріалів, що надаються для дослідження, та інші дані, які мають значення для проведення експертизи.

Оскільки суд приходить до висновку про необхідність призначення судової експертизи на предмет наявності відомостей, що становлять державну таємницю, на вирішення експерта слід поставити наступне питання: чи містять матеріали справи №910/14539/23, зокрема державний контракт на поставку (закупівлю) товарів оборонного призначення №509/4/22/14 від 05.09.2022 та додатки до нього, відомості, що становлять державну таємницю?

Згідно з ч. 3 ст. 99 ГПК України при призначенні експертизи судом експерт або експертна установа обирається сторонами за взаємною згодою, а якщо такої згоди не досягнуто у встановлений судом строк, експерта чи експертну установу визначає суд.

Абзацом 2 ч. 1 ст. 10 Закону України «Про державну таємницю» встановлено, що державний експерт з питань таємниць відносить інформацію до державної таємниці з питань, прийняття рішень з яких належить до його компетенції згідно з посадою. У разі, якщо прийняття рішення про віднесення інформації до державної таємниці належить до компетенції кількох державних експертів з питань таємниць, воно за ініціативою державних експертів або за пропозицією Служби безпеки України приймається колегіально та ухвалюється простою більшістю голосів. При цьому кожен експерт має право викласти свою думку.

Враховуючи, що предметом спірного контракту є поставка боєприпасів для Збройних Сил України колегія суддів вирішила доручити проведення експертизи Збройним Силам України.

Указом Президента України №190/2020 від 19.05.2020 «Про перелік посадових осіб, на яких покладається виконання функцій державного експерта з питань таємниць» затверджений перелік державних експертів з питань таємниць, з якого слідує, що, у структурі Збройних Сил України функції такого експерта, серед іншого, виконує Начальник Центрального управління охорони державної таємниці та захисту інформації Генерального штабу Збройних Сил України.

За таких обставин, колегія суддів доручає проведення експертизи Начальнику Центрального управління охорони державної таємниці та захисту інформації Генерального штабу Збройних Сил України.

Згідно з п. 2 ч. 1 ст. 228 ГПК України суд може за заявою учасника справи, а також з власної ініціативи зупинити провадження у справі у випадку призначення судом експертизи.

Оскільки при призначенні експертизи суд вирішує питання стосовно надсилання матеріалів справи експерту, відсутність таких матеріалів перешкоджатиме здійсненню апеляційного провадження. Відтак, на переконання суду, апеляційне провадження у даній справі слід зупинити на час проведення експертизи і до отримання висновку експерта.

Керуючись ст. 9 Закону України «Про державну таємницю», Указом Президента України №190/2020 від 19.05.2020 «Про перелік посадових осіб, на яких покладається виконання функцій державного експерта з питань таємниць», ст. ст. 99, 100, 228, 234, 267 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд

УХВАЛИВ:

1. Відмовити у задоволенні клопотання Дочірнього підприємства Державної компанії «Укрспецекспорт» - Державного підприємства «Укроборонсервіс» про зупинення апеляційного провадження по справі №910/14539/23 на час проведення експертизи і до отримання висновку експерта по справі №910/10710/23.

2. Призначити у справі №910/14539/23 судову експертизу на предмет наявності відомостей, що становлять державну таємницю, у державному контракті на поставку (закупівлю) товарів оборонного призначення №509/4/22/14 від 05.09.2022 та додатках до нього.

3. Проведення експертизи доручити державному експерту з питань таємниць - Начальнику Центрального управління охорони державної таємниці та захисту інформації Генерального штабу Збройних Сил України (03168, м. Київ, Повітрофлотський проспект, буд. 6).

4. На вирішення експертизи поставити наступне питання:

- чи містять матеріали справи №910/14539/23, зокрема державний контракт на поставку (закупівлю) товарів оборонного призначення №509/4/22/14 від 05.09.2022 та додатки до нього, відомості, що становлять державну таємницю?

5. Дослідження проводити за наявними у матеріалах справи та додатково поданими на вимогу експерта документами.

6. Для проведення експертизи матеріали справи №910/14539/23 надіслати державному експерту з питань таємниць - Начальнику Центрального управління охорони державної таємниці та захисту інформації Генерального штабу Збройних Сил України (03168, м. Київ, Повітрофлотський проспект, буд. 6).

7. Зобов`язати учасників справи надати всі документи, необхідні для проведення експертизи.

8. Відповідно до ст. 14 Закону України «Про судову експертизу» попередити експерта про кримінальну відповідальність за ст. ст. 384 та 385 Кримінального кодексу України.

9. Апеляційне провадження у справі №910/14539/23 зупинити на час проведення експертизи і до отримання висновку експерта.

10. По закінченню експертизи висновок експерта та матеріали справи №910/14539/23 надіслати до Північного апеляційного господарського суду.

11. Ухвала суду набирає законної сили негайно після її оголошення та може бути оскаржена до Верховного суду протягом двадцяти днів з дня її проголошення.

12. Копію ухвали надіслати сторонам та Начальнику Центрального управління охорони державної таємниці та захисту інформації Генерального штабу Збройних Сил України.

Головуючий суддя М.Л. Яковлєв

Судді Є.Ю. Шаптала

Т.П. Козир