ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21.03.2024 року м.Дніпро Справа № 904/4340/23

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Коваль Л.А. (доповідач)

суддів: Мороза В.Ф., Чередка А.Є.

секретар судового засідання Михайлова К.С.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 22.11.2023 (прийнято суддею Бажанова Ю.А., повне судове рішення складено 28.11.2023) у справі № 904/4340/23

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України"

до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз"

про стягнення 890 980, 66 грн

ВСТАНОВИВ:

1. Короткий зміст позовної заяви.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" та просить стягнути на свою користь 3% річних у розмірі 47 845,27 грн, пеню у розмірі 639 697,11 грн, інфляційні втрати у розмірі 203 438,28 грн. Судові витрати просить покласти на відповідача.

2. Короткий зміст оскаржуваного судового рішення у справі та мотиви його прийняття.

Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 22.11.2023 у справі № 904/4340/23:

-позов задоволено частково;

-стягнуто з Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" 47 799,96 грн. 3% річних, 202 943,42 грн. інфляційних втрат, 511 359,20 грн. пені, 13 349,14грн судового збору.

-в решті позову відмовлено.

Приймаючи рішення про часткове задоволення позовних вимог місцевий господарський суд виходив з обставин неналежного виконанням відповідачем зобов`язань за договором транспортування природного газу № від 04 лютого 2020 року в частині несвоєчасної оплати відповідачем заборгованості за замовлену потужність та оплату за перевищення договірної потужності за спірний період у загальній сумі 5 096 675,29 грн.Суд відмовив у задоволенні позовних вимог про стягнення пені у розмірі 498,11 грн., 3 % річних у розмірі 45,31 грн. та інфляційних витрат у розмірі 494,86 грн, нарахованих на суму боргу у розмірі 3 097,28 грн. у зв`язку з розповсюдженням на спірні правовідносини Закону України "Про заходи, спрямовані на подолання кризових явищ та забезпечення фінансової стабільності на ринку природного газу" (№1639-IX). Також суд зменшив пеню на 20%.

3. Короткий зміст вимог апеляційної скарги.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" подало апеляційну скаргу на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 22.11.2023 у справі № 904/4340/23, в якій просить оскаржуване рішення скасувати в частині відмовлених позовних вимог щодо стягнення пені, трьох процентів річних та інфляційних втрат у розмірі 128 878, 08 грн та ухвалите нове судове рішення у даній частині щодо задоволення вказаних позовних вимог.

4. Узагальнені доводи особи, яка подала апеляційну скаргу.

В обґрунтування апеляційної скарги апелянт зазначає, що відповідачем заборгованість за отриману послугу перевищення замовленої договірної потужності січня 2022 року в сумі 3 097,28 грн оплачено 19.08.2022. У свою чергу, 19.08.2022 набрав чинності Закон України "Про особливості регулювання відносин на ринку природного газу та у сфері теплопостачання під час дії воєнного стану та подальшого відновлення їх функціонування" (надалі - Закон №2479-IX). Вказаним законом внесені зміни, зокрема, і до Закону №1639-IX.

Проте, судом першої інстанції залишено поза увагою, що фактично правова конструкція положень статті 6 Закону №1639-ІХ (у редакції змін внесених Законом №2479-IX з 19.08.2022) дає підстави дійти висновку, що законодавцем надано можливість учасникам ринку природного газу - боржникам у правовідносинах, які стосуються дебіторської заборгованості за договорами про надання послуг з транспортування природного газу, яка підлягає врегулюванню відповідно до статті 1 цього Закону та яка погашена до 31.12.2022 застосувати компенсаторні механізми задля уникнення та/або покриття збитків (звільнення їх від сплати пені, 3% річних та інфляційних втрат), або шляхом їх списання у разі включення такої заборгованості до реєстру, або застосування інших положень цієї статті, шляхом можливості їх не нараховувати лише на реструктуризовану сторонами заборгованість у порядку, визначеному цим законом.

Основний борг Дніпрогаз за січень 2022 року по договору № від 04.02.2020 - відсутній, у зв`язку з його погашенням 18.08.2022. А відтак, з серпня 2022 року та по даний час, грошові кошти в розмірі 3097,28 грн за перевищення замовленої договірної потужності 2022 року не обліковується в обліку Позивача як дебіторська заборгованість Відповідача. Як наслідок, вказана заборгованість та нарахована на неї неустойка, інфляційні, проценти річних не підлягають врегулюванню/списанню за нормами Закону України "Про заходи, спрямовані на подолання кризових явищ та забезпечення фінансової стабільності на ринку природного газу".

Навпаки з наданого Дніпрогаз до відзиву акту звіряння (грошових зобов`язань) для врегулювання заборгованості, відповідно до ЗУ № 1639- ІХ "Про заходи, спрямовані на подолання кризових явищ та забезпечення фінансової стабільності на ринку природного газу" (за період з 01.11.2021 по 28.02.2022) вбачається, що станом на 21.10.2022 за договором № (перевищення замовленої (договірної) потужності) дебетова заборгованість Дніпрогаз, яка можливо підлягає врегулювання на підставі вказаного закону становить 424,82 грн. Згідно вказаного акту, розмір штрафних санкцій переданих на можливе врегулювання по Закону № 1639-ІХ становить 0 грн.

Між Позивачем та Відповідачем ні договір про реструктуризацію заборгованості, ні договір про організацію взаєморозрахунків не укладено, доказів того, що заборгованість в сумі 3097,28 грн, пені у розмірі 498,11 грн, 3 % річних у розмірі 45,31 грн та інфляційних витрат у розмірі 494,86 грн передана на врегулювання по Закону №1639-ІХ немає, а відтак відсутні будь-які підстави щодо припинення існування предмету спору в даній справі в частині стягнення пені у розмірі 498,11 грн, 3 % річних у розмірі 45,31 грн та інфляційних витрат у розмірі 494,86 грн.

Крім того, судом першої інстанції залишено поза увагою, що нараховані штрафні санкції, 3% річних та інфляційні втрати на суму основного боргу є акцесорними (додатковими) вимогами, які виникають, як на підставі договору, так і на підставі закону. Водночас положення Закону №1639-ІХ у відповідній редакції не створюють безумовних підстав для відмови у задоволенні вимог про стягнення пені, 3% річних та інфляційних втрат, а лише передбачають можливість врегулювання такої заборгованості відповідно до його положень, за умови існування, визначених цим Законом передумов.

Також апелянт заперечує що зменшення пені.

Нарахована Позивачем пеня є співмірною з розміром основного боргу (12,5%) та не перевищують його.

Невиконання Відповідачем своїх зобов`язань за Договором в частині своєчасної сплати вартості негативних небалансів виключає наявність виняткових випадків, які надають право суду застосувати положень ст.551 ЦК України та ст.233 ГК України.

Позивач у справі не перебуває в кращому становищі порівняно з Відповідачем, з огляду на запровадження в державі воєнного стану, тобто такі обставини, стосуються обох сторін договору.

При цьому, з метою забезпечення функціонування газотранспортної системи, яка належить на праві власності державі Україна, ТОВ "Оператор ГТС України" за власні кошти постійно здійснює проведення ремонтів, пов`язаних із ліквідацією наслідків бойових дій, з метою не допущення припинення транспортування природного газу як для Замовників, які здійснюють свою господарську діяльність на території України так до країн Європейського Союзу.

Згідно бухгалтерської довідки, вбачається, що станом 31 липня 2023 року в бухгалтерському обліку Оператора відображена дебіторська заборгованість замовників послуг транспортування за оплати по договорам транспортування природного газу за період з 01.01.2020 по 31.07.2023, яка складає 46 024 206 879 грн 90 коп.

Зі Звіту про фінансові результати (Звіт про сукупний дохід) за 2022 року вбачається, що за 2022 року збиток Оператора становить 6 371 238 млн грн.

Зупинення транспортування природного газу з огляду на вказані вище причини (наявність значної дебіторської заборгованості з боку замовників послуг природного газу, в т.ч. Дніпрогаз) матиме наслідком неможливість здійснення транспортування газу через Україну до країн Європи, що в сукупності є реальною загрозою енергетичній безпеці України в цілому.

5. Узагальнений виклад позиції інших учасників справи.

Відповідач проти задоволення апеляційної скарги заперечує та зазначає, що відповідно до ст.3 Закону №1639 до Реєстру підприємств, які беруть участь у процедурі врегулювання заборгованості суб`єктів ринку природного газу включаються підприємства - боржники (суб`єкти ринку природного газу), а не заборгованість підприємств, як про це зазначає Апелянт. Приписи статті 6 Закону №1639 містять умови для списання нарахованих на суму заборгованості пені, 3% річних та інфляційних втрат, кожна з яких є окремою правовою підставою для застосування вказаного механізму.

Так, відповідно до ч.2 ст.6 Закону №1639 нараховані суми пені, 3 % річних та інфляційних втрат підлягають списанню: якщо вони нараховані на заборгованість за договорами про надання послуг з транспортування природного газу; якщо вони не сплачені станом на дату включення підприємства-боржника до Реєстру.

Нараховані суми пені, 3 % річних та інфляційних втрат підлягають списанню: за умови погашення основного боргу до 31 грудня 2022 року, у тому числі шляхом проведення взаєморозрахунків відповідно до статті 4 цього Закону; за умови повного виконання належним чином підприємством-дебітором укладеного договору про реструктуризацію заборгованості.

Кожна з визначених умов в частині 2 статті 6 Закону №1639 є самостійною для врегулювання заборгованості із застосуванням механізму списання заборгованості у вигляді пені, 3 % річних та інфляційних втрат, а тому Апелянт безпідставно посилається на залежність процедури списання від умови укладання сторонами договору про реструктуризацію заборгованості та/або договору про організацію взаєморозрахунків, як на умову, що застосовується разом з умовою погашення заборгованості в строк до 31.12.2022р.

Якщо застосування статті 6 Закону №1639-IX (у редакції змін внесених Законом №2479-ІХ з 19.08.2022р.) ставити у виключну залежність від умови укладання сторонами договору про реструктуризацію заборгованості та/або договору про організацію взаєморозрахунків, то така правова норма втрачає свій сенс, оскільки стає незастосовною для всіх суб`єктів ринку природного газу - учасників процедури врегулювання заборгованості за процедурами визначеними Законом №1639.

В період до 31.12.2022р. жодний з Операторів ГРМ, які були включені до Реєстру, не уклали з ТОВ "Оператор ГТС України" договорів про реструктуризацію заборгованості та/або договору про організацію взаєморозрахунків, оскільки це питання часу, яке не залежить від волі Відповідача. Але від волі Відповідача залежить сплата такої заборгованості у добровільному порядку.

Відповідач вважає, що місцевим господарським судом з врахуванням всіх обставин справи перевірено та надано оцінку доводам та доказам, наданим для обґрунтування клопотання відповідача про зменшення розміру пені, враховано наслідки порушення зобов`язання, відповідність розміру присуджених до стягнення штрафних санкцій таким наслідкам, поведінку відповідача, а також те, що сума основного боргу за договором сплачена відповідачем у повному обсязі до моменту звернення позивача до суду.

Окремо відповідач зауважує на проблемних боржниках таких як теплопостачальні та теплогенеруючі організації, і які мають заборгованість перед AT "Дніпрогаз" за опалювальний сезон 2021-2022 рр., що перевищує 80 млн.грн. (довідка наявна в матеріалах справи). Стягнути зазначену заборгованість та здійснити претензійно-позовну роботу за такою заборгованістю у Підприємства не має можливості за рядом обставин, у тому числі у зв`язку із наявністю особливого порядку погашення такої заборгованості, а саме: Закону України "Про особливості регулювання відносин на ринку природного газу та у сфері теплопостачання під час дії воєнного стану та подальшого відновлення їх функціонування".

Починаючи з грудня 2022 року Відповідач не розпоряджається власними грошовими коштами отриманими як плата за розподіл природного газу на власний розсуд, оскільки їх питома вага списується з рахунку Відповідача, як учасника балансуючої групи, на користь ТОВ "ГК "Нафтогаз України" по договору про договірне списання (наявний в матеріалах справи).

Сплата основного боргу по договору відбулась в досить короткий проміжок часу після одержання від позивача претензії, тому така обставина заслуговує на належну оцінку суду.

Позивачем не надано доказів понесення ним збитків внаслідок неналежного виконання відповідачем своїх зобов`язань за договором або погіршення матеріального стану підприємства, саме у зв`язку з порушенням відповідачем умов договору.

Слід зазначити, що крім пені Позивач також нарахував інфляційні втрати, які виступають способом захисту майнового права та інтересу, який полягає у відшкодуванні матеріальних втрат кредитора від знецінення коштів внаслідок інфляційних процесів за весь час прострочення в їх сплаті. Ці нарахування і є збитками Позивача, які за рішенням суду підлягають стягненню на користь позивача в повному обсязі.

Окрім того, пеня є лише санкцією за невиконання зобов`язання, а не основним боргом, а тому будувати на цих платежах свої доходи та видатки позивач не може, тому при зменшенні розміру пені позивач не несе значного негативного наслідку в своєму фінансовому стані.

21.03.2024 відповідач подав документи щодо виконання судового рішення у справі -оплати стягнутих сум.

6. Рух справи в суді апеляційної інстанції.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 22.12.2023 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою; розгляд апеляційної скарги призначено в судове засідання на 21.03.2024 о 14:00 год.

У судовому засіданні 21.03.2024 оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

7. Встановлені судом обставини справи.

04.02.2020 між Товариством з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" (далі - Оператор) та Акціонерним товариством "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" (далі - Замовник) укладений Договір транспортування природного газу №, пунктом 2.1 якого передбачено, що за цим Договором Оператор надає Замовнику послугу транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому Договорі, а Замовник сплачує Оператору встановлені у цьому Договорі вартість такої послуги та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні.

Згідно з пунктом 2.2. Договору послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі, з урахуванням особливостей, передбачених цим Договором. Замовник погоджується з тим, що обов`язковою умовою надання послуги є доступ замовника до інформаційної платформи на підставі Правил надання доступу до інформаційної платформи, розміщених на веб-сайті оператора. Підписанням цього договору замовник підтверджує, що він ознайомлений із Правилами надання доступу до інформаційної платформи, розміщеними на веб-сайті оператора, та надає згоду на їх застосування та дотримання.

Взаємовідносини між Замовником та Оператором при забезпеченні (замовленні, наданні, супроводженні) послуг транспортування за цим Договором здійснюються сторонами через інформаційну платформу оператора відповідно до вимог Кодексу. Замовник набуває права доступу до інформаційної платформи з моменту підписання цього Договору, а його уповноважені особи - з моменту їх авторизації, що оформлюється наданим замовником повідомленням на створення облікового запису уповноважених осіб користувача платформи (копія повідомлення додається) за формою, визначеною Кодексом. Після набуття права доступу до інформаційної платформи замовник зобов`язується дотримуватися порядку взаємодії з інформаційною платформою, визначеного Кодексом (пункт 2.8 Договору).

Замовник зобов`язаний, серед іншого: своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому послуг; надати оператору фінансове забезпечення в порядку, встановленому у Кодексі та цьому Договорі; дотримуватися обмежень, встановлених цим договором та Кодексом; вчасно збалансовувати своє портфоліо балансування; не перевищувати замовлені потужності, визначені в цьому договорі; здійснити своєчасну та повну оплату додаткової плати оператору у разі перевищення розміру замовленої потужності та/або плати за зміну умов (обмежень) користування потужністю з обмеженнями, та/або недотримання параметрів якості природного газу, який передається ним у газотранспортну систему, у порядку, визначеному цим Договором та Кодексом; реєструвати в Реєстрі споживачів постачальника на інформаційній платформі Оператора споживачів, стосовно яких він є діючим постачальником; здійснити своєчасну та повну оплату за перевищення розміру договірної потужності, додаткову плату за зміну умов (обмежень) використання потужності з обмеженнями, плату за добовий небаланс, плату за нейтральність балансування, додаткову плату у разі недотримання параметрів ФХП газу та плату за несанкціонований відбір природного газу з газотранспортної системи в порядку, визначеному Кодексом та цим Договором; здійснити у термін до 5 робочих днів з дня виставлення рахунка оплату вартості добових небалансів, якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів замовника протягом звітного газового місяця (пункт 4.1 Договору).

Порядок комерційного обліку природного газу (у тому числі приладового) та перевірки комерційних вузлів обліку, а також порядок приймання-передачі природного газу в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи та визначення і перевірки параметрів якості в цих точках здійснюються сторонами відповідно до вимог Кодексу та з урахуванням цього Договору (пункт 5.1 Договору).

Оператор розміщує інформацію про чинні тарифи та базову ціну газу на своєму веб-сайті (пункт 7.2 Договору).

Тарифи, передбачені пунктом 7.1 Договору, є обов`язковими для сторін з дати набрання чинності постановою Регулятора щодо їх встановлення. Визначена на їх основі вартість послуг застосовується сторонами при розрахунках за послуги згідно з умовами цього Договору (пункт 7.3 Договору).

За приписами пункту 8.4 договору (в редакції додаткової угоди №4 від 21.10.2022) вартість замовленої потужності Замовника (суб`єкта, на якого в установленому порядку рішенням Кабінету Міністрів України відповідно до статті 11 Закону України "Про ринок природного газу" покладено спеціальні обов`язки з постачання природного газу, у межах виконання ним таких спеціальних обов`язків, або оператора газорозподільної системи та замовника послуг транспортування, який виконує функції постачальника "останньої надії", у рамках виконання цих функцій) на період газового місяця (Р) визначається як сума вартості замовлених потужностей за кожен день газового місяця.

Вартість перевищення замовленої потужності за кожний день газового місяця розраховується для кожного дня перевищення за відповідною формулою (наведеною у пункті договору).

Розбіжності щодо вартості перевищення замовленої потужності підлягають урегулюванню відповідно до умов цього Договору або в суді. До прийняття рішення суду вартість додаткової плати за перевищення договірних потужностей, яку Замовите зобов`язаний сплатити у строк, визначений у цьому пункті цього Договору, визначається за даними Оператора.

Послуги, які надаються за цим Договором, за винятком послуг балансування, оформлюються оператором і замовником актами наданих послуг (пункт 11.1 Договору).

Врегулювання щодобових небалансів оформлюються одностороннім актом за підписом Оператора на весь обсяг щодобових небалансів. В акті зазначаються щодобові обсяги небалансів, а також ціни, за якими оператор врегулював щодобові небаланси (у розрізі кожної доби) (пункт 11.4 Договору).

Оператор і Замовник зобов`язуються здійснювати звірку розрахунків щокварталу до двадцять п`ятого числа місяця, наступного за кварталом. Звірка розрахунків оформлюється сторонами актом звірки (пункт 11.5 Договору).

У разі порушення замовником строків оплати, передбачених цим Договором, замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу (пункт 13.5 Договору).

Відповідно до пункту 17.1 договору цей договір набирає чинності з дня його укладення, поширює свою дію на відносини, що склались між сторонами з 01.01.2020 та діє до 31.12.2020.

Цей Договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо не менше ніж за місяць до закінчення строку дії цього договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.

Усі зміни та доповнення до цього Договору оформлюються письмово та підписуються уповноваженими особами сторін (пункт 17.2 Договору).

Матеріалами справи підтверджується, що за результатами остаточної алокації відборів та подач Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" Товариством з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" були виявлені обсяги перевищення договірної потужності у відповідному розрахунковому місяці, а саме: у січні 2022 року було виявлено остаточні обсяги перевищення договірної потужності в розмірі 20,78829 тис.куб.м. всього на загальну суму 3 097,28 грн; у березні 2022 року було виявлено остаточні обсяги перевищення договірної потужності в розмірі 4 923,15215 тис.куб.м. всього на загальну суму 733 510,28 грн.; у квітні 2022 року було виявлено остаточні обсяги перевищення договірної потужності в розмірі 2 146,62199 тис.куб.м. всього на загальну суму 319 829,51 грн.;у травні 2022 року було виявлено остаточні обсяги перевищення договірної потужності в розмірі 2,26720 тис.куб.м. всього на загальну суму 337,80 грн.; у червні 2022 року було виявлено остаточні обсяги перевищення договірної потужності в розмірі 1,27282 тис.куб.м. всього на загальну суму 189,64 грн.; у жовтні 2022 року було виявлено остаточні обсяги перевищення договірної потужності в розмірі 26,13062 тис.куб.м. всього на загальну суму 3 893,26 грн.;у листопаді 2022 року було виявлено остаточні обсяги перевищення договірної потужності в розмірі 4 116,51842 тис.куб.м. всього на загальну суму 613 328,32 грн.; у грудні 2022 року було виявлено остаточні обсяги перевищення договірної потужності в розмірі 5 779,11744 тис.куб.м. всього на загальну суму 861 042,26 грн.; у січні 2023 року було виявлено остаточні обсяги перевищення договірної потужності в розмірі 5 922,99847 тис.куб.м. всього на загальну суму 882 479,39 грн.; у лютому 2023 року було виявлено остаточні обсяги перевищення договірної потужності в розмірі 4 897,50033 тис.куб.м. всього на загальну суму 729 688,37 грн.; у березні 2023 року було виявлено остаточні обсяги перевищення договірної потужності в розмірі 3 944,00186 тис.куб.м. всього на загальну суму 587 624,72 грн.; у квітні 2023 року було виявлено остаточні обсяги перевищення договірної потужності в розмірі 2 427,16839 тис.куб.м. всього на загальну суму 361 628,68 грн.

Відповідно до пункту 8.4. Договору Товариством з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" було направлено в інформаційній платформі Акціонерному товариству "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз": рахунки на оплату перевищення замовленої (договірної) потужності № 01-2022-/1000122 від 31.01.2022 за січень 2022 року на загальну суму 3097,28 грн; № 03-2022-/1000322 від 31.03.2022 за березень 2022 року на загальну суму 733 510,28 грн; № 04-2022-/1000422 від 30.04.2022 за квітень 2022 року на загальну суму 319 829,51 грн; № 05-2022-/1000522 від 31.05.2022 за травень 2022 року на загальну суму 337,80 грн; № 05-2022-/9990000 від 31.05.2022 за травень 2022 року на загальну суму 4,62 грн; № 06-2022-/1000622 від 30.06.2022 за червень 2022 року на загальну суму 189 ,64 грн.; № 06-2022-/9990000 від 30.06.2022 за червень 2022 року на загальну суму 3,28 грн; № 10-2022-/1001022 від 31.10.2022 за жовтень 2022 року на загальну суму 3 893,26 грн; № 11-2022-/1001122 від 30.11.2022 за листопад 2022 року на загальну суму 613 328,32 грн; № 12-2022-/1001222 від 31.12.2022 за грудень 2022 року на загальну суму 861 042,26 грн; № 01-2023-/1000123 від 31.01.2023 за січень 2023 року на загальну суму 882 479,39 грн; № 01-2023-/99900000 від 31.01.2023 за січень 2023 року на загальну суму 4,62 грн; № 02-2023-/99900000 від 28.02.2023 за лютий 2023 року на загальну суму 4,18 грн; № 02-2023-/1000223 від 28.02.2023 за лютий 2023 року на загальну суму 729 688,37 грн; за березень 2023 року на загальну суму 4,62 грн; № 03-2023-/1000323 від 31.03.2023 за березень 2023 року на загальну суму 587 624,72 грн; № 04-2023-/1000423 від 30.04.2023 за квітень 2023 року на загальну суму 361 628,68 грн; № 04-2023-/9990000 від 30.04.2023 за квітень 2023 року на загальну суму 4,46 грн;

На виконання вказаних умов Договору, Товариством з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" направлено Акціонерному товариству "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" акти наданих послуг перевищення замовленої (договірної) потужності, а саме Акти наданих послуг від 31.01.2022 № 01-2022-/1000122 за газовий місяць січень 2022 року; г від 31.03.2022 № 03-2022-/1000322 за газовий місяць березень 2022 року; від 30.04.2022 № 04-2022-/1000422 за газовий місяць квітень 2022; від 31.05.2022 № 05-2022-/1000522 за газовий місяць травень 2022; від 30.06.2022 № 06-2022-/1000622 за газовий місяць червень 2022; від 3 1.10.2022 № 10-2022-/1001022 за газовий місяць жовтень 2022; від 30.11.2022 № 11-2022-/1001122 за газовий місяць листопад 2022; від 31.12.2022 № 03-2022-/1001222 за газовий місяць грудень 2022; від 31.01.2023 № 01-2023-/1000123 за газовий місяць січень 2023 року; від 28.02.2023 № 02-2023-/1000223 за газовий місяць лютий 2023 року; від 30.04..2023 № 04-2023-/1000423 за газовий місяць квітень 2023 року.

Також, Товариством з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" направлено Акціонерному товариству "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" акти наданих послуг замовленої (договірної) потужності, а саме: Акти наданих послуг від 31.05.2022 № 05-2022-/9990000 за газовий місяць травень 2022 року; від 30.06.2022 № 06-2022-/9990000 за газовий місяць червень 2022 року; від 31.01.2023 № 01-2023-/9990000 за газовий місяць січень 2023 року; від 28.02.2023 № 02-2023-/9990000 за газовий місяць лютий 2023 року; від 31.03.2023 № 03-2023-/9990000 за газовий місяць березень 2023 року; від 30.04.2023 № 04-2023-/9990000 за газовий місяць квітень 2023 року.

Також, матеріалами справи підтверджується повне погашення Акціонерним товариством "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" заборгованості за замовлену потужність та оплату за перевищення договірної потужності за спірний період у загальній сумі 5 096 675,29 грн. (шляхом оплати, зарахуванням зустрічних вимог).

Товариство з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" посилається на несвоєчасну оплату Акціонерним товариством "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" заборгованості за замовлену потужність та оплату за перевищення договірної потужності за спірний період у загальній сумі 5 096 675,29 грн., тому нарахувало та просить стягнути з відповідача 3% річних у розмірі 47 845,27 грн, пеню у розмірі 639 697,11 грн, інфляційні втрати у розмірі 203 438,28 грн., що і є причиною виникнення спору.

8. Оцінка аргументів учасників справи і висновків суду першої інстанції.

Причиною звернення з апеляційною скаргою стала незгода позивача з оскаржуваним рішенням суду першої інстанції в частині відмовлених позовних вимог щодо стягнення пені, трьох процентів річних та інфляційних втрат у розмірі 128 878, 08 грн.

В іншій частині зазначене судове рішення не оскаржується, а тому згідно з частиною першою статті 269 Господарського процесуального кодексу України в апеляційному порядку не переглядається.

В силу приписів частини першої статті 193 Господарського кодексу України суб`єкти господарювання повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до ст. 526 ЦК України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін) (ч. 1 ст. 530 ЦК України).

Статтею 629 Цивільного кодексу України унормовано, що договір є обов`язковим до виконання.

Відповідно до статей 525, 526 Цивільного кодексу України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до статті 265 Господарського кодексу України за договором поставки одна сторона - постачальник зобов`язується передати (поставити) у зумовлені строки (строк) другій стороні - покупцеві товар (товари), а покупець зобов`язується прийняти вказаний товар (товари) і сплатити за нього певну грошову суму.

Відповідач своєчасно не оплатив замовлену потужність та перевищення замовленої потужності за січень 2022 року, березень 2022 року, квітень 2022 року, травень 2022 року, червень 2022 року, жовтень 2022 року, листопад 2022 року, грудень 2022 року, січень 2023 року, лютий 2023 року, березень 2023 року, квітень 2023 року.

Під час розгляду справи представник Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" визнав факт прострочення оплат за заявлений позивачем період.

Зобов`язання припиняється виконанням, проведеним належним чином (стаття 599 Цивільного кодексу України).

Згідно з частиною 2 статті 625 Цивільного кодексу України боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання); у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема: сплата неустойки (ст.ст. 610, 611 ЦК України).

Апелянт заперечує щодо відмови у стягнення пені у розмірі 498,11 грн., 3 % річних у розмірі 45,31 грн та інфляційних витрат у розмірі 494,86 грн, які нараховані на суму боргу у розмірі 3 097,28 грн (замовлена потужність за січень 2022 року по акту наданих послуг №01-2022-/1000122 від 31 січня 2022 року).

Відповідно до статті 6 Закону України "Про заходи, спрямовані на подолання кризових явищ та забезпечення фінансової стабільності на ринку природного газу" на заборгованість за договорами купівлі-продажу/постачання природного газу, укладеними з акціонерним товариством "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України", та договорами про надання послуг з транспортування природного газу, яка підлягає врегулюванню відповідно до статті 1 цього Закону, погашену до 31 грудня 2022 року, у тому числі шляхом проведення взаєморозрахунків відповідно до статті 4 цього Закону, а також на заборгованість, реструктуризовану відповідно до статті 5 цього Закону, неустойка (штраф, пеня), інфляційні нарахування, проценти річних не нараховуються.

Неустойка (штраф, пеня), інфляційні нарахування, проценти річних, нараховані на заборгованість підприємств, включених до Реєстру, за договорами купівлі-продажу/постачання природного газу, укладеними з акціонерним товариством "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України", та договорами про надання послуг з транспортування природного газу, у тому числі підтверджені судовими рішеннями, які набрали законної сили, що обліковуються учасниками процедури врегулювання заборгованості та не сплачені станом на дату включення до Реєстру, підлягають списанню:

за умови погашення основного боргу до 31 грудня 2022 року, у тому числі шляхом проведення взаєморозрахунків відповідно до статті 4 цього Закону;

за умови повного виконання належним чином підприємством-дебітором укладеного договору про реструктуризацію заборгованості.

За приписами статті 1 Закону України "Про заходи, спрямовані на подолання кризових явищ та забезпечення фінансової стабільності на ринку природного газу" у цьому Законі терміни вживаються в такому значенні: заборгованість операторів газорозподільних систем, у тому числі підтверджена судовими рішеннями, які набрали законної сили, та/або реструктуризована, за договорами з транспортування природного газу, укладеними з особою, що здійснює функції оператора газотранспортної системи з 1 січня 2020 року, яка виникла з 1 січня 2020 року по 28 лютого 2022 року включно.

Колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції та доводами відповідача щодо наявності підстав для відмови у задоволені вказаних нарахувань на суму боргу 3 097,28 грн. Так Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Дніпрогаз" є оператором газорозподільної системи; Товариство з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" є особою, що здійснює функції оператора газотранспортної системи з 1 січня 2020 року; між сторонами укладений договір транспортування природного газу № від 04 лютого 2020 року; по вказаному договору виникла заборгованість станом на 22 лютого 2022 року (замовлена потужність за січень 2022 року по акту наданих послуг №01-2022-/1000122 від 31 січня 2022 року); заборгованість станом на 22 лютого 2022 року (за січень 2022 року) відображено в акті звірки взаємних розрахунків за період з 01.01.2022 по 30.06.2022, тобто вказана заборгованість обліковувалась сторонами в бухгалтерському обліку; сума боргу за січень 2022 року погашена відповідачем 19.08.2022, тобто до 31 грудня 2022 року; станом на 19.08.2022 (день набрання чинності Закону України "Про особливості регулювання відносин на ринку природного газу та у сфері теплопостачання під час дії воєнного стану та подальшого відновлення їх функціонування" №2479-ІХ від 29.07.2022) заборгованість за січень 2022 року існувала, і відповідно, Закон України №1639 розповсюджується на спірні правовідносини; станом на день включення підприємства - боржника до Реєстру, а саме на 10.11.2022 заборгованість за січень 2022 року була погашення відповідачем у добровільному порядку, про що вбачається із акту звірки станом на 31.10.2022 (наявний в матеріалах справи) на день включення підприємства в Реєстр.

Відповідно до частини першої статті 233 ГК України у разі якщо належні до сплати штрафні санкції надмірно великі порівняно із збитками кредитора, суд має право зменшити розмір санкцій. При цьому повинно бути взято до уваги: ступінь виконання зобов`язання боржником; майновий стан сторін, які беруть участь у зобов`язанні; не лише майнові, але й інші інтереси сторін, що заслуговують на увагу.

Згідно з частиною третьою статті 551 ЦК України розмір неустойки може бути зменшений за рішенням суду, якщо він значно перевищує розмір збитків, та за наявності інших обставин, які мають істотне значення.

При цьому, зменшення розміру заявленої до стягнення неустойки є правом суду, і за відсутності у законі переліку обставин, які мають істотне значення, господарський суд, оцінивши надані сторонами докази та обставини справи у їх сукупності, на власний розсуд вирішує питання про наявність або відсутність у кожному конкретному випадку обставин, за яких можливе зменшення неустойки.

Закон не містить вичерпного переліку обставин, які можуть бути враховані судом при зменшенні розміру неустойки, тому боржник і кредитор мають право посилатися й на інші обставини, які мають довести, а суд - оцінити при ухваленні рішення.

Таким чином, господарський суд, оцінивши надані сторонами докази та обставини справи у їх сукупності, на власний розсуд вирішує питання про наявність або відсутність у кожному конкретному випадку обставин, за яких можливе зменшення штрафу.

Реалізуючи свої дискреційні повноваження, передбачені статтею 551 ЦК України та статтею 233 ГК України щодо права зменшити розмір належних до сплати відсотків річних, суди повинні забезпечити баланс інтересів сторін справи з урахуванням встановлених обставин справи та не допускати фактичного звільнення від їх сплати без належних правових підстав.

Апеляційним судом враховано, що приймаючи рішення про зменшення неустойки, суд також повинен виходити з того, що одним з завдань застосування таких санкцій до боржника є стимулювання належного виконання ним договірних зобов`язань, при цьому надмірне зменшення розміру пені та/або штрафу фактично нівелює мету існування неустойки як цивільної відповідальності за порушення зобов`язання, що, у свою чергу, може розцінюватися як спосіб уникнення відповідальності та призведе до порушення балансу інтересів сторін.

Крім того, висновок суду щодо необхідності зменшення розміру неустойки, яка підлягає стягненню з відповідача, повинен ґрунтуватися, крім викладеного, також на загальних засадах цивільного законодавства, якими є, зокрема, справедливість, добросовісність та розумність (пункт 6 статті 3 ЦК України) та принципах господарського судочинства відповідно до статті 2 ГПК України.

Відповідач подав клопотання, в якому просив зменшити розмір пені на 90%, мотивуючи його своїм скрутним матеріальним становищем.

Надаючи оцінку доводам сторін, скориставшись своїм правом суд першої інстанції дійшов правомірного висновку щодо наявності підстав для зменшення пені на 20%.

Колегія суддів враховує, що стягнення штрафних санкцій за оскаржуваним судовим рішенням припадає на період воєнних дій та обидві сторони знаходяться у складних умовах ведення господарської діяльності.

Колегія суддів погоджується з доводами відповідача, що під час дії запровадженого Кабміном карантину AT "ОГС "Дніпрогаз" не мав механізму впливу на платіжну дисципліну споживачів, оскільки за рахунок комунальних підприємств, у тому числі за рахунок AT "ОГС "Дніпрогаз", Уряд надав цим споживачам гарантію державного захисту та фінансової стабільності. Також наразі діє Закон України "Про особливості регулювання відносин на ринку природного газу та у сфері теплопостачання під час дії воєнного стану та подальшого відновлення їх функціонування", який також обмежує претензійно-позовну роботу відповідача.

Крім того, колегія суддів враховує особливий статус відповідача, пов`язаний зі специфікою діяльності та віднесенню його до підприємств критичної інфраструктури. Такі обставини призводять до того, що відповідач не може керуватись загальними принципами здійснення господарської діяльності на власний розсуд відповідно до покладених на нього зобов`язань з безперебійного та безпечного розподілу природного газу до споживачів. Відповідач повинен діяти виключно в межах норм чинного законодавства, що регулює енергетичну галузь.

Суд враховує добровільне погашення боргу відповідачем та поведінку відповідача.

При цьому судом враховано, що порушення дисципліни відбору природного газу у спірний період та прострочення оплати мали місце. Умови договору, в тому числі порядок та строк оплати, були відповідачу відомі, і останній міг, здійснивши своєчасну оплату, уникнути нарахування пені.

Колегія суддів також враховує, що позивачем не доведено понесення збитків у зв`язку з простроченням відповідача.

Крім пені позивач також нарахував інфляційні втрати та відсотки річних, які виступають способом захисту майнового права та інтересу, які полягають у відшкодуванні матеріальних втрат кредитора від знецінення коштів внаслідок інфляційних процесів за весь час прострочення в їх сплаті.

Як зазначено вище, визначення розміру, на який зменшуються нараховані штрафні санкції, є суб`єктивним правом суду, і в даному випадку судом першої інстанції було дотримано принцип розумного балансу між інтересами сторін, враховані обставини справи та становище як відповідача так і позивача (у тому числі і фінансове) у даній справі. Суд першої інстанції врахувавши вищенаведене дійшов обґрунтованого висновку про наявність підстав для зменшення розміру пені на 20%.

Доводів, яким не було надано оцінку судом першої інстанції під час вирішення питання щодо зменшення штрафних санкцій, апелянт не наводить.

Враховуючи зазначене, колегія суддів апеляційного господарського суду доходить висновку, що оскаржуване рішення ґрунтується на всебічному, повному та об`єктивному розгляді всіх обставин справи, які мають суттєве значення для вирішення спору, відповідає нормам матеріального та процесуального права України, а доводи апеляційної скарги не спростовують висновку суду та не можуть бути підставою для його скасування або зміни.

9. Висновки за результатами розгляду апеляційної скарги.

Відповідно до частини 1 статті 269 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права (частина 4 статті 269 Господарського процесуального кодексу України).

Відповідно до статті 276 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

За таких обставин апеляційна скарга не підлягає задоволенню, а оскаржуване рішення місцевого господарського суду зміні або скасуванню.

10. Судові витрати.

Відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на апелянта.

Керуючись статтями 129, 269, 275, 276, 277, 281-283 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 22.11.2023 у справі № 904/4340/23 залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 22.11.2023 у справі № 904/4340/23 залишити без змін.

Витрати з оплати судового збору, понесені у суді апеляційної інстанції, віднести на апелянта.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

Касаційна скарга на судове рішення подається протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повне судове рішення складено 03.05.2024

Головуючий суддя Л.А. Коваль

Суддя В.Ф. Мороз

Суддя А.Є. Чередко