ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 квітня 2024 року м. ОдесаСправа № 916/2596/23
м. Одеса, проспект Шевченка, 29, зал судових засідань Південно-західного апеляційного господарського суду №6

Південно-західний апеляційний господарський суд у складі:

головуючого судді Савицького Я.Ф.,

суддів: Колоколова С.І.,

Ярош А.І.,

секретар судового засідання Полінецька В.С.,

за участю представників учасників процесу:

від позивача: Гросман О.М., за довіреністю;

від відповідача: Споришев М.О., за ордером;

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції апеляційну скаргу Акціонерного товариства Українська залізниця в особі філії Центр транспортного сервісу Ліски Акціонерного товариства Українська залізниця

на рішення Господарського суду Одеської області

від 10 січня 2024 року (повний текст складено 15.01.2024)

у справі № 916/2596/23

за позовом: Акціонерного товариства Українська залізниця в особі філії Центр транспортного сервісу Ліски Акціонерного товариства Українська залізниця

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю ФЕСІТ ЮНАЙТЕД

про стягнення 7 849 064,29 грн.,-

суддя суду першої інстанції: Литвинова В.В.,

місце винесення рішення: м. Одеса, проспект Шевченка, 29, Господарський суд Одеської області

Сторони належним чином повідомлені про час і місце засідання суду.

В судовому засіданні 17.04.2024 відповідно до ст. 240 Господарського процесуального кодексу України проголошено вступну та резолютивну частини постанови.

В С Т А Н О В И В:

У червні 2023 року Акціонерне товариство (АТ) "Українська залізниця" в особі філії "Центр транспортного сервісу "Ліски" Акціонерного товариства "Українська залізниця" (далі також позивач, Залізниця) звернулось до Господарського суду Одеської області з позовними вимогами до Товариства з обмеженою відповідальністю ТОВ) "ФЕСІТ ЮНАЙТЕД" (далі також відповідач, Підприємство) про стягнення з останнього 7 849 064,29 грн. заборгованості за Договором від 11.08.2021 №180-ЮІ.

В подальшому, позивачем було збільшено позовні вимоги, у зв`язку із нарахуванням відповідачу 1 094 402,97 грн. пені та 99 037,64 грн. інфляційних втрат, що було прийнято судом першої інстанції та відображено в ухвалі суду від 29.11.2023, а також зазначено, що спір у справі №916/2596/23 вирішується в межах нової ціни позову у загальному розмірі 9 042 504,90 грн.

В обґрунтування позовних вимог Залізниця посилається на неналежне виконання відповідачем прийнятих на себе зобов`язань за укладеним між сторонами Договором від 11.08.2021 №180-ЮІ, предметом якого є надання у користування великотоннажних універсальних контейнерів 1ААА 40НС для здійснення прямих змішаних перевезень вантажів по території України та у міжнародному мультімодальному сполученні, а також послуги з підготовки (очищення) та навантажувально-розвантажувальних робіт кожного контейнера, за користування яких відповідач здійснювати відповідні оплати та зобов`язується повернути останні позивачу. Проте, враховуючи, що станом на 30.05.2023 у користуванні ТОВ "ФЕСІТ ЮНАЙТЕД" на умовах Договору знаходиться 48 контейнерів, за користування якими відповідачем не сплачено, Залізниця вказує, що заборгованість відповідача за Договором становить 7 849 064,29 грн. основного боргу, на яку, як зазначалось вище, позивачем було нараховано 1 094 402,97 грн. пені та 99 037,64 грн. інфляційних втрат.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 10.01.2024 у справі №916/2596/23 (суддя Литвинова В.В.) в задоволені позову відмовлено у повному обсязі.

Відмовляючи у задоволенні позовних вимог, місцевий господарський суд виходив з того, що передбачені Договором від 11.08.2021 №180-ЮІ обов`язки Товариства з обмеженою відповідальністю ФЕСІТ ЮНАЙТЕД об`єктивно не можуть бути виконані останнім внаслідок обставин непереборної сили, існування яких підтверджено належними та допустимими доказами.

Не погоджуючись з рішенням суду першої інстанції, Акціонерне товариство "Українська залізниця" в особі філії "Центр транспортного сервісу "Ліски" Акціонерного товариства "Українська залізниця" звернулось до Південно-західного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду Одеської області від 10.01.2024 у справі №916/2596/23 та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити у повному обсязі.

Узагальнені доводи апеляційної скарги полягають у тому, що наявний у матеріалах справи сертифікат Одеської регіональної торгово-промислової палати №5100-22-0987 від 29.09.2022, взятий судом за основу при винесенні рішення по справі, жодним чином не засвідчує форс-мажорні обставини щодо неможливості виконання Товариством з обмеженою відповідальністю ФЕСІТ ЮНАЙТЕД прийнятих на себе саме платіжних зобов`язань за Договором від 11.08.2021 №180-ЮІ (щодо оплати за весь час користування контейнерами), а лише засвідчують неможливість виконання відповідачем зобов`язання щодо повернення контейнерів та збереження їх технічного стану під час використання. Таким чином, на думку апелянта, відповідач не довів, чому саме платіжні зобов`язання по Договору не можуть бути виконані, та які саме конкретні обставини, пов`язані з військовим станом вплинули на таке невиконання, на що суд першої інстанції не звернув уваги.

13.02.2024 ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду, у складі головуючого судді Савицького Я.Ф., суддів: Колоколова С.І., Разюк Г.П., відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Акціонерного товариства Українська залізниця в особі філії Центр транспортного сервісу Ліски Акціонерного товариства Українська залізниця на рішення Господарського суду Одеської області від 10.01.2024 у справі №916/2596/23; призначено її розгляд на 27.03.2024 року о 10:00 год. та встановлено відповідачу строк для подання відзиву на апеляційну скаргу.

ТОВ ФЕСІТ ЮНАЙТЕД своїм правом на подання відзиву не скористався, у відповідності до ч. 3 ст. 263 Господарського процесуального кодексу України не перешкоджає перегляду оскарженого рішення суду першої інстанції в апеляційному порядку.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 21.03.2024 задоволено заяву представника Залізниці Гросман Ольги Михайлівни про надання надання їй можливість брати участь у розгляді справи №916/2596/23 поза межами приміщення суду, з використанням власних технічних засобів через систему відеоконференцзв`язку EasyCon та вирішено здійснювати розгляд даної справи в режимі відеоконференції.

Ухвалою суду апеляційної інстанції від 27.03.2024 оголошено перерву у судовому засіданні до 17.04.2024 та продовжено розгляд апеляційної скарги Акціонерного товариства Українська залізниця в особі філії Центр транспортного сервісу Ліски Акціонерного товариства Українська залізниця на розумний строк.

У зв`язку зі звільненням у відставку та відрахуванням зі штату суду судді Разюк Г.П., розпорядженням керівника апарату суду від 10.04.2024 №90 було призначено повторний автоматизований розподіл справи №916/2596/23.

Відповідно до витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 10.04.2024 для розгляду справи №916/2596/23 сформовано колегію суддів у складі головуючого судді Савицького Я.Ф., суддів: Колоколова С.І., Ярош А.І., на підставі чого ухвалою суду від 11.04.2024 вказану справу було прийнято до свого провадження визначеною судовою колегією у зміненому складі.

16.04.2024 до суду від позивача надійшли додаткові пояснення по справі.

У судовому засіданні 17.04.2024 представник Залізниці підтримав вимоги апеляційної скарги та просив задовольнити останню, а оскаржуване рішення суду першої інстанції скасувати, з прийняттям нового рішення про задоволення позовних вимог. Представник ТОВ ФЕСІТ ЮНАЙТЕД виклавши свою правову позицію у справі, заперечував проти задоволення апеляційної скарги.

У судовому засіданні 17.04.2024, яке проводилось в режимі відеоконференції, оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

Згідно зі ст. 269 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права. У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Дослідивши матеріали справи, розглянувши доводи та вимоги апеляційної скарги, колегія суддів Південно-західного апеляційного господарського суду встановила наступне.

З огляду на матеріали справи вбачається, що 11.08.2021 між Акціонерним товариством Українська залізниця в особі філії Центр транспортного сервісу Ліски Акціонерного товариства Українська залізниця (Виконавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю ФЕСІТ ЮНАЙТЕД (Замовник) укладено контракт №180-ЮІ з надання послуг для здійснення перевезень (далі Договір, Контракт), відповідно до п. 1.1. якого Виконавець надає послуги з надання у користування великотоннажних універсальних контейнерів 1ААА 40'НС для здійснення прямих змішаних перевезень вантажів по території України та у міжнародному та мультімодальному сполученні, а також послуги з підготовки (очищення) та навантажувально-розвантажувальних робіт кожного контейнера, а Замовник зобов`язується оплачувати за користування контейнерами, підготовку (очищення) та навантажувально-розвантажувальні роботи кожного контейнера на умовах даного контракту, а також бере на себе відповідальність за збереження, технічний стан контейнерів під час їх використання та їх повернення згідно з умовами даного контракту. У розумінні цього контракту користування контейнером не є орендою майна, а плата за користування власним контейнером Виконавця не є орендною платою.

Пунктом 2.1. Контракту визначено наступні обов`язкі Виконавця, зокрема:

- після отримання індивідуальної заявки замовника, невідкладно здійснити аналіз можливості надання у користування заявленої кількості та придатності контейнерів, та у разі її наявності та погодження виконавцем заявки щодо можливості надання контейнерів в користування в заявленій кількості чи допустимій, надавати замовнику на узгодженій сторонами станції Київ-Ліски, або контейнерному терміналі виконавця порожні великотоннажні універсальні контейнери з буквеним індексом UZUU, відповідно до умов контракту (п. 2.1.1. контракту);

- підготувати і надавати замовнику технічно справні універсальні контейнери, очищені від залишків перевезених вантажів і пакувальних матеріалів (п. 2.1.2. контракту);

- вести номерний облік прийому та передачі контейнерів (п. 2.1.3. контракту);

- складати балансову відомість часу перебування контейнерів у замовника (п. 2.1.4. контракту);

- складати акти прийому-передачі контейнерів та акти наданих послуг (п. 2.1.5. контракту).

В свою чергу, положеннями п. 2.2. Контракту визначено обов`язки Замовника, до яких відносяться,у тому числі:

- відправлення контейнерів залізничним транспортом, повернення якіх здійснюється на станцію Київ-Ліски? (п. 2.2.3. Контракту);

- здійснювати оплату послуг Виконавця на умовах розділу 6 цього Контракту (п. 2.2.6. Контракту);

- щомісячно підписувати та повертати Виконавцю акт наданих послуг за фактично надані послуги не пізніше 7 робочих днів з моменту його одержання (п. 2.2.8. Контракту);

- підписувати та повертати Виконавцю акт прийому-передачі контейнерів у тимчасове користування, акт прийому-передачі (повернення), довідку про стан балансу взаєморозрахунків не пізніше 7 робочих днів з моменту його одержання (п. 2.2.9. Контракту).

За умовами п. 3.1. Контракту, Виконавець надає послуги виключно на умовах повернення контейнерів на станцію «Київ-Ліски» або терміналі виконавця.

Термін надання контейнерів у користування за цим Контрактом обчислюється з моменту надання/відправлення контейнерів Замовнику на/із станції «Київ-Ліски», або на/із терміналах Виконавця, або автомобільним транспортом Замовника, та діє до передачі Замовником контейнерів Виконавцю на станцію «Київ-Ліски», про що вказується в заявці Замовника (п. 3.2. Контракту).

Відповідно до п. 3.3. Контракту, на підставі даних, взятих з Єдиної автоматизованої системи керування вантажними перевезеннями Укрзалізниці (АСК ВП УЗ-Є), Виконавець складає зведену балансову відомість із підрахунком контейнеродіб і належних платежів за надані Замовнику послуги.

Розрахунковим показником є вартість користування контейнером за добу, розрахунок доби прийому-передачі здійснюється за вартістю однієї доби (п. 3.4. Контракту).

У п. 3.5. Контракту сторони погодили, що до 5 числа місяця, слідуючого за звітним, проводять звірку контейнеродіб користування контейнерами та підписують акт наданих послуг. У випадку несвоєчасного надання інформації про місцезнаходження контейнерів, Виконавець має право здійснювати розрахунок за користування і підготовку контейнерів за повний звітний місяць.

Згідно з п. 4.1. Контракту факт надання послуг, зазначених у пункті 1.1., підтверджується актом наданих послуг, що підписується сторонами згідно з умовами цього контракту, та є його невід`ємною частиною.

Умовами п. 4.2. Контракту передбачено, що якщо акт наданих послуг надісланий Замовнику, але ним не підписаний, не оскаржений та не повернутий Виконавцю протягом 7 робочих днів з моменту його одержання, він вважається таким, що прийнятий Замовником та підлягає оплаті в повному обсязі.

Моментом одержання акту наданих послуг вважається дата, зазначена у графі вручено? у повідомленні про вручення поштового відправлення (п. 4.3. Контракту).

Відповідно до п. 5.1. Контракту вартість послуг за цим Контрактом погоджується сторонами, про що підписуються Протоколи погодження договірної ціни (Додаток №1, Додаток №2), які є невід`ємною частиною цього Контракту.

Положеннями п. 5.2. Контракту встановлено, що Виконавець має право змінювати розміри цін (ставок), передбачених цим Контрактом, та розмір оплати за підготовку контейнерів у разі значних змін індексу інфляції, який встановлюється Державним комітетом статистики України. Нові розміри цін (ставок) можуть збільшуватись пропорційно росту індексу інфляції в порівнянні з тим, який діяв на момент укладення Контракту.

Згідно з п. 5.3. Контракту, у випадку перегляду та зміни цін (ставок) Виконавець повідомляє про це Замовника письмово з зазначенням розміру нових цін (ставок), дати початку терміну дії змінених ставок не пізніше ніж за чотирнадцять календарних днів до початку дії нових цін (ставок) про що сторонами підписується додаткова угода до цього Контракту.

Загальна сума Контракту визначається як загальна вартість послуг, наданих замовнику, відповідно до обсягів, що підтверджуються актами наданих послуг (п. 5.5. Контракту).

Пунктами 6.1., 6.4. Контракту визначено, що Замовник здійснює 100% попередню оплату за підготовку контейнерів (в т.ч. вантажно-розвантажувальні роботи), а також здійснює оплату за надання послуг згідно з умовами цього Контракту протягом звітного місяця шляхом перерахування коштів на поточний рахунок Виконавця протягом 5-ти банківських днів з моменту виставлення Виконавцем рахунку. Сторони щомісяця здійснюють звірку розрахунків на підставі підписаних ними актів наданих послуг.

Відповідно до п. 7.1. Контракту, сторони звільняються від відповідальності за часткове або повне невиконання, або неналежне виконання зобов`язань за цим Контрактом, якщо буде доведено, що таке невиконання або неналежне виконання пов`язано з дією обставин непереборної сили.

Під обставинами непереборної сили слід розуміти надзвичайні та невідворотні обставини, що не діяли під час підписання цього Контракту та виникли незалежно від волі сторін, що не знали про їх існування та не могли вжити запобіжних заходів, що могли суттєво вплинути на їх запобігання (п. 7.2. Контракту).

За приписами п. 7.3. Контракту, під обставинами непереборної сили в даному Контракті слід розуміти надзвичайні та невідворотні обставини, будь-які інші обставини зовнішнього щодо сторін характеру, обставини суспільного життя, що виникли без вини сторін, поза їх волею або всупереч волі чи бажанню сторін, і які не можна було передбачити, ні уникнути, що об`єктивно унеможливлюють виконання зобов`язань, передбачених умовами Контракту (контракту, угоди тощо), обов`язків згідно із законодавчими та іншими нормативними актами, зокрема: загроза війни, збройний конфлікт або серйозна погроза такого конфлікту, включаючи але не обмежуючись ворожими атаками, блокадами, військовим ембарго, дії іноземного ворога, загальна військова мобілізація, військові дії, оголошена та неоголошена війна, дії суспільного ворога, збурення, акти тероризму, диверсії, піратства, безлади, вторгнення, введення комендантської години, тривалі перерви в роботі транспорту, регламентовані умовами відповідних рішень та актами державних органів влади, закриття морських проток, заборона (обмеження) експорту/імпорту,…а також видання актів органів державної влади, управління, зокрема, Кабінету Міністрів України та Акціонерного товариства "Українська залізниця", чи місцевого самоврядування, інші законні або незаконні заборонні заходи названих органів, які унеможливлюють виконання сторонами зобов`язань за цим Контрактом або перешкоджають такому виконанню тощо.

Згідно з п. 7.7. Контракту, дія обставин непереборної сили повинна бути підтверджена сертифікатом, який надається Торгово-промисловою палатою України за місцем знаходження сторони, або іншими компетентними органами.

Сторони несуть майнову відповідальність за невиконання або неналежне виконання своїх зобов`язань за Контрактом (п. 8.1. Контракту).

Замовник несе відповідальність за несвоєчасно або у неповному обсязі перераховані кошти по цьому Договору і зобов`язаний сплатити пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ від суми заборгованості за кожний день прострочки (включаючи день оплати) (п. 8.10. Контракту).

У п. 11.1. Контракту сторони визначили, що він набирає чинності з моменту його підписання сторонами та скріплення печатками сторін і діє до 31.12.2021, але в будь - якому випадку до повного виконання сторонами своїх зобов`язань за цим Договором.

Термін дії контракту може бути переглянутий і змінений за погодженням сторін шляхом підписання додаткової угоди до цього Контракту (п. 11.2. Контракту).

Додатком №1 до Контракту від 11.08.2021 №180-ЮІ є Протокол погодження договірної ціни за підготовку (очищення) кожного 40-футового контейнера, яка становить 396,92 грн. без ПДВ. Ціна за навантажувально-розвантажувальні роботи кожного 40 футового контейнера краном становить 428,69 грн. без ПДВ.

Додатком №2 до Контракту сторони погодили договірну ціну за надання території відділення для виконання вантажних операцій, яка становить 134,96 грн. без ПДВ.

28.10.2021 між сторонами укладено Додаткову угоду (т. 1 а.с. 16) до Контракту від 11.08.2021 №180-ЮІ, в якій погоджено викладення вищенаведених Додатків №1 та №2 у новій редакції, яка набуває чинності з 01.11.2021.

Так, згідно з Додатком №1 до Контракту від 11.08.2021 №180-ЮІ (у редакції Додаткової угоди №1 від 28.10.2021): ціна за підготовку (очищення) кожного 40-футового контейнера 434,63 грн без ПДВ; ціна за навантажувально-розвантажувальні роботи кожного 40-футового контейнера краном 469,42 грн без ПДВ; ціна за користування Замовником контейнерами Виконавця, починаючи з моменту фактичної передачі контейнерів та підписання акту прийому-передачі контейнерів в користування до моменту фактичного повернення контейнерів Виконавцю та підписання акту прийому-передачі контейнерів (повернення) за кожну добу користування 40-футовим контейнером 173,86 грн без ПДВ.

У Додатку №2 до Контракту від 11.08.2021 №180-ЮІ (у редакції Додаткової угоди №1 від 28.10.2021) вказано, що ціна за надання території відділення для виконання вантажних операцій становить 147,78 грн без ПДВ.

У матеріалах справи наявна Додаткова угода №2 від 28.12.2021 до Контракту від 11.08.2021 №180-ЮІ, якою, зокрема, продовжено строк дії даного Контракту до 31.12.2022, а також викладено окремі його положення у новій редакції.

На виконання Контракту від 11.08.2021 №180-ЮІ Залізниця передала, а ТОВ "ФЕСІТ ЮНАЙТЕД" прийняло у користування контейнери із буквенним індексом UZUU, що підтверджується наявними у матеріалах справи актами прийому/передачі контейнерів №2 від 31.08.2021 (передано 35 шт.), №6 від 31.10.2021 (передано 51 шт.), №8 від 30.11.2021 (передано 43 шт.), №10 від 31.12.2021 (передано 21 шт.), №12 від 24.01.2022 (передано 5 шт.), №13 від 27.01.2022 (передано 3 шт.), №16 від 02.02.2022 (передано 4 шт.) та №17 від 09.02.2022 (передано 2 шт.) (т. 1, а.с. 112-120).

Також позивачем було оформлено низку актів наданих послуг: від 30.06.2022 - №2986 та №2987, від 31.07.2022 - №3471 та №3472, від 31.08.2022 - №4055, від 30.09.2022 - №4503, від 31.10.2022 - №4986, від 30.11.2022 - №5585, від 31.12.2022 «№6038, від 31.12.2022 - №6040, від 31.01.2023 - №282 та №283, від 28.02.2023 - №485, від 31.03.2023 - №593, від 30.04.2023 - №729 (т. 1, а.с. 39-53).

На підставі зазначених актів, позивач виставив відповідачу рахунки на загальну суму 7 849 064,29 грн., а саме: від 30.06.2022 - №3175 на суму 909 949,15 грн., від 30.06.2022 - №3176 на суму 1 767,17 грн., від 31.07.2022 - №3980 на суму 846 979,48 грн., від 31.07.2022 - №3984 на суму 6 185,09 грн., від 31.08.2022 - №4574 на суму 744 435,97 грн., від 30.09.2022 - №5020 на суму 716 311,18 грн., від 31.10.2022 - №5509 на суму 730 000,24 грн., від 30.11.2022 - №6101 на суму 674 497,32 грн., від 31.12.2022 - №6512 на суму 8 835,84 грн., від 31.12.2022 - №6546 на суму 609 038,72 грн., від 31.01.2023 - №325 на суму 9 775,97 грн., від 31.01.2023 - №323 на суму 691 882,20 грн., від 28.02.2023 - №558 на суму 597 565,92 грн., від 31.03.2023 - №695 на суму 661 590,84 грн., від 30.04.2023 - №834 на суму 640 249,20 грн. (т. 1, а.с. 25-38).

Вказані документи були надіслані позивачем на адресу відповідача засобами поштового зв`язку (т.1 а.с. 54-79).

З метою досудового врегулювання спору, позивачем було направлено на адресу ТОВ ФЕСІТ ЮНАЙТЕД декілька листів-вимог: від 07.10.2022 №Ліски/К-09/205, від 02.11.2022 № Ліски/К-09/235, від 07.12.2022 № Ліски/К-09/274, від 20.12.2022 № Ліски/К-09/318, від 05.01.2023 № Ліски/К-09/6, від 08.02.2023 Ліски/К-09/42, від 30.03.2023 Ліски/К-09/118, від 10.04.2023 Ліски/К-09/134, від 10.05.2023 Ліски/К-09/163. У вказаних листах позивач вимагав терміново сплатити заборгованість за актами наданих послуг, терміново повідомити про місцезнаходження наданих у користування контейнерів та невідкладно повернути контейнери відповідно до умов Контракту, а у разі неможливості повернення повідомити номера контейнерів, їх місцезнаходження та причину неповернення (т. 1, а.с. 80-103).

У відповідь на зазначені вимоги позивача ТОВ ФЕСІТ ЮНАЙТЕД листами від 24.10.2022 №24/10, від 23.11.2022 №23/11, від 23.01.2023 №23/01, від 23.02.2023 №23/02, від 07.04.2023 №07/04, від 30.04.2023 №30/04 та від 24.05.2023 №24/05 тощо повідомляв позивача про виникнення обставин непереборної сили - військову агресію Російської Федерації проти України, внаслідок чого відповідач та всі підприємства, напряму пов`язані з його господарською діяльністю, в тому числі морські порти та залізничні станції, призупинили свою роботу, через що просив не нараховувати оплату за користування контейнерами на час дії обставин непереборної сили.

У матеріалах справи міститься Сертифікат про форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) від 29.09.2022 №5100-22-0987 (вих. №2003-14/15) Одеської регіональної торгово-промислової палати, яка на підставі статей 14, 141 Закону України "Про торгово-промислові палати в Україні", Регламенту засвідчення Торгово-промисловою палатою України та регіональними торгово-промисловими палатами форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили), затвердженого рішенням Президії ТПП України від 18.12.2014 №44(5) (із змінами та доповненнями) засвідчила форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили): військову агресію Російської федерації проти України, що стало підставою введення воєнного стану в Україні, встановлення рівня охорони 3 (вищий) у морських та річкових портах України, для Товариства з обмеженою відповідальністю "Фесіт Юнайтед" (місцезнаходження: 68355, Украйна, Одеська область, Кілійський район, м. Вилкове, вул. Моряків-десантників, буд. 40; код ЄДРПОУ/ІПН: 41604751) щодо обов`язку (зобов`язання), а саме: Замовник зобов`язується користуватися великотонажними універсальними контейнерами 1ААА 40'НС, а також бере на себе відповідальність за збереження, технічний стан контейнерів під час їх використання та їх повернення згідно з контрактом у кількості 96 шт., у термін до 01.06.2022 за контрактом з надання послуг для здійснення перевезень №180-ЮІ від 11.08.2021 року, укладеним з філією "Центр транспортного сервісу "Ліски" Акціонерного товариства "Українська залізниця", відповідно до: Закону України "Про правовий режим воєнного стану" від 12.05.2015 №389-УІІІ; указу Президента України від 24.02.2022 №64/2022 "Про введення воєнного стану в Україні" (зі змінами та доповненнями); Закону України від 24.02.2022 №2102-ІХ "Про затвердження указу Президента України "Про введення воєнного стану в Україні" (зі змінами та доповненнями); указу Президента України "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні" №133/22 від 14.03.2022; Закону України "Про затвердження указу Президента України "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні" від 15.03.2022 №2119-ІХ; указу Президента України "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні" №259/22 від 18.04.2022; Закону України "Про затвердження указу Президента України "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні" від 21.04.2022 №2212-ІХ; указу Президента України "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні" №341/2022 від 17.05.2022; Закону України "Про затвердження указу Президента України "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні" від 22.05.2022 №2263-ІХ; Закону України "Про затвердження указу Президента України "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні" від 12.08.2022 №2500-ІХ; розпорядження Кабінету Міністрів України від 25.02.2022 №183-р "Про встановлення рівня охорони у морських та річкових портах України, портових засобах, суднах, які мають право плавання під Державним прапором України"; довідок по прибуттю порожніх контейнерів у кількості 96 шт. на склади Тяньжіна та Тайцяня (Китай) станом на 20.08.2022; листа філії "Центр транспортного сервісу "Ліски" Акціонерного товариства "Українська залізниця" №09/248 від 06.12.2021 щодо зобов`язання не використовувати пункти перетину кордонів РФ, країн СНД та Балтії; повідомлення СМА CGM Shipping Agencies Ukraine від 25.02.2022 про ситуацію в Україні та Чорноморському регіоні; повідомлення MSC URRAINE IMPORTANT NOTICE ТО CUSTOMERS від 24.02.2022; листа Товариства з обмеженою відповідальністю "Фесіт Юнайтед" №01/03 від 01.03.2022; листа філії "Центр транспортного сервісу "Ліски" Акціонерного товариства "Українська залізниця" №09/57 від 15.04.2022; листа Товариства з обмеженою відповідальністю "Фесіт Юнайтед" №29/04 від 29.04.2022; довідки Товариства з обмеженою відповідальністю "Фесіт Юнайтед" №28/09 від 27.09.2022 щодо маршрутів контейнерного поїзду з сполученням Китай-Україна; довідки Товариства з обмеженою відповідальністю "Фесіт Юнайтед" №27/09 від 27.09.2022 щодо ситуації з контейнерами по контракту з надання послуг для здійснення перевезень №180-Ю від 11.08.2021; повідомлення СМА CGM Shipping Agencies Ukraine від 15.08.2022 №08 про ситуацію в Україні та Чорноморському регіоні, які унеможливили його виконання в зазначений термін. Період дії форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили): дата настання 24.02.2022; дата закінчення тривають на 29.09.2022 (т. 1, а.с. 152).

Також, заперечуючи проти позовних вимог, відповідачем надано суду копії: довідки ТОВ "ФЕСІТ ЮНАЙТЕД" №27/09 від 27.09.2022 щодо ситуації з контейнерами; довідки відповідача №28/09 від 27.09.2022 щодо маршрутів контейнерного поїзду з сполученням Китай-Україна; листа Філії "Центр транспортного сервісу "Ліски" АТ "Українська залізниця" №09/248 від 06.12.2021 щодо зобов`язання відповідача не використовувати пункти перетину кордонів РФ, країн СНД та Балтії; повідомлення СМА CGM Shipping Agencies Ukraine №02 від 25.02.2022 про відміну судозаходу в Україну.

Однак, з огляду на те, що ТОВ ФЕСІТ ЮНАЙТЕД не сплатило Залізниці заборгованість за Контрактом у розмірі 7 849 064,29 грн., остання звернулась до господарського суду з відповідним позовом.

При цьому, Залізниця вказує, що відповідачем (на момент подачі позову у даній справі) було повернуто частина контейнерів, у зв`язку з чим станом на 30.05.2023 в користуванні відповідача знаходиться 48 контейнерів з переданих. На переконання позивача, оскільки вагони не повернуті на станцію «Київ-Ліски», то відповідач має сплачувати за їх використання.

Проаналізувавши доводи апеляційної скарги, перевіривши правильність юридичної оцінки встановлених фактичних обставин справи, застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при винесені рішення, колегія суддів Південно-західного апеляційного господарського суду дійшла наступних висновків.

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 11 Цивільного кодексу України цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Частиною 1 ст. 626 Цивільного кодексу України передбачено, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

За положеннями ст. 509 Цивільного кодексу України, з якою кореспондуються приписи ст. 173 Господарського кодексу України, зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку; зобов`язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу, у тому числі і з договорів.

Господарські зобов`язання можуть виникати, зокрема, з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать (ст. 174 Господарського кодексу України).

При укладенні господарських договорів сторони можуть визначати зміст договору, зокрема, на основі вільного волевиявлення, коли сторони мають право погоджувати на свій розсуд будь-які умови договору, що не суперечать законодавству (ч. 4 ст. 179 Господарського кодексу України).

Аналогічні положення закріплені у ч. 1 ст. 627 Цивільного кодексу України.

Відповідно до ч. 7 ст. 179 Господарського кодексу України, господарські договори укладаються за правилами, встановленими Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом, іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів.

Апеляційна колегія зазначає, що за своєю юридичною природою Контракт №180-ЮІ від 11.08.2021 є Договором про надання послуг, який є підставою для виникнення у його сторін господарських зобов`язань відповідно до ст.ст. 173, 174 Господарського кодексу України (ст.ст. 11, 202, 509 Цивільного кодексу України), і згідно ст. 629 Цивільного кодексу України є обов`язковим для виконання його сторонами.

Так, згідно з ч. 1 ст. 901 Цивільного кодексу України, за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов`язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов`язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором.

Частиною 1 ст. 903 Цивільного кодексу України визначено, що якщо договором передбачено надання послуг за плату, замовник зобов`язаний оплатити надану йому послугу в розмірі, у строки та в порядку, що встановлені договором.

В силу вимог ч. 1 ст. 193 Господарського кодексу України та ст. 526 Цивільного кодексу України, зобов`язання мають виконуватися належним чином відповідно до умов закону, інших правових актів, договору, а за відсутністю таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (ст. 525 Цивільного кодексу України).

Статтею 610 Цивільного кодексу України унормовано, що порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання.

Зобов`язання повинні виконуватись в установлений законом або договором строк (ст. 530 Цивільного кодексу України).

Судова колегія звертає увагу на те, що матеріалами справи, а саме актами прийому/передачі контейнерів, підтверджується передача відповідачу великотонажних універсальних контейнерів із буквеним індексом UZUU, що не оспорюється самим ТОВ ФЕСІТ ЮНАЙТЕД, як і не заперечується те, що наразі не повернутими з боку Підприємства позивачу залишаються 48 контейнерів.

При цьому, відповідач зазначає, що через військову агресію він не може ні користуватися контейнерами, ні повернути їх на станцію «Київ-Ліски».

Апеляційний суд враховує те, що за приписами п. 4.1. Контракту від 11.08.2021 №180-ЮІ факт надання послуг за цим Договором підтверджується актом наданих послуг, що підписується сторонами згідно з умовами цього Договору, та є його невід`ємною частиною.

Позивач, стверджуючи про надання відповідачу послуг за спірним Договором, оформив та направив відповідачу для підписання низку актів наданих послуг, наведених у даній постанові вище.

Між тим, зі сторони ТОВ "ФЕСІТ ЮНАЙТЕД" відповідні акти підписані не були, а в якості підстав для їх не підписання відповідач послався на існування обставин непереборної сили військову агресію Російської федерації проти України, що стало підставою введення воєнного стану в Україні.

Як зазначалось вище, умовами Контракту від 11.08.2021 №180-ЮІ, а саме п.п. 7.1., 7.7. останнього, сторони дійшли згоди, що вони звільняються від відповідальності за часткове або повне невиконання, або неналежне виконання зобов`язань за цим Контрактом, якщо буде доведено, що таке невиконання або неналежне виконання пов`язано з дією обставин непереборної сили. Дія обставин непереборної сили повинна бути підтверджена сертифікатом, який надається Торгово-промисловою палатою України за місцем знаходження сторони, або іншими компетентними органами.

Згідно зі ст. 617 Цивільного кодексу України особа, яка порушила зобов`язання, звільняється від відповідальності за порушення зобов`язання, якщо вона доведе, що це порушення сталося внаслідок випадку або непереборної сили. Не вважається випадком, зокрема, недодержання своїх обов`язків контрагентом боржника, відсутність на ринку товарів, потрібних для виконання зобов`язання, відсутність у боржника необхідних коштів.

Відповідно до ч. 2 ст. 218 Господарського кодексу України у разі, якщо інше не передбачено законом або договором, суб`єкт господарювання за порушення господарського зобов`язання несе господарсько-правову відповідальність, якщо не доведе, що належне виконання зобов`язання виявилося неможливим внаслідок дії непереборної сили, тобто надзвичайних і невідворотних обставин за даних умов здійснення господарської діяльності.

Надзвичайними є ті обставини, настання яких не очікується сторонами при звичайному перебігу справ. Під надзвичайними можуть розумітися такі обставини, настання яких добросовісний та розумний учасник правовідносин не міг очікувати та передбачити при прояві ним достатнього ступеня обачливості. Ознаками форс-мажорних обставин є такі елементи: вони не залежать від волі учасників цивільних (господарських) відносин; мають надзвичайний характер; є невідворотними; унеможливлюють виконання зобов`язань за таких умов здійснення господарської діяльності.

Форс-мажорні обставини не мають преюдиційного характеру і при їх виникненні сторона, яка посилається на них як на підставу неможливості виконання зобов`язання, повинна довести наявність таких обставин не тільки самих по собі, але й те, що ці обставини були форс-мажорними саме для цього конкретного випадку виконання господарського зобов`язання. Отже, у будь-якому разі сторона зобов`язання, яка його не виконує, повинна довести, що в кожному окремому випадку саме ці конкретні обставини мали непереборний характер саме для цієї конкретної особи при виконання нею конкретних договірних зобов`язань.

При цьому, наявність форс-мажорних обставин повинна бути засвідчена Торгово-промисловою палатою України та уповноваженими нею регіональними торгово-промисловими палатами у відповідності до статей 14, 141 Закону України "Про торгово-промислові палати в Україні" шляхом видачі сертифіката.

Таке засвідчення форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили) може вважатися достатнім доказом існування форс-мажорних обставин для сторін договору, якщо вони про це домовились, однак, це не пов`язує суд, у випадку виникнення спору між сторонами, щодо правової кваліфікації певних обставин як форс-мажорних. Отже, сертифікат торгово-промислової палати, який підтверджує наявність форс-мажорних обставин, не може вважатися беззаперечним доказом їх існування, а повинен оцінюватися судом з урахуванням встановлених обставин справи та у сукупності з іншими доказами.

У цьому контексті колегією суддів враховується те, що у зв`язку з військовою агресією Російської федерації проти України на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України відповідно до п. 20 ч. 1 ст. 106 Конституції України, Закону України "Про правовий режим воєнного стану", указом Президента України №64/2022 від 24.02.2022 в Україні введено воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року. Вказаний указ затверджено Верховною Радою України шляхом прийняття Закону України №2102-IX від 24.02.2022. В подальшому строк дії воєнного стану в Україні неодноразово продовжувався, внаслідок чого останній триває до теперішнього часу.

Сертифікатом Одеської регіональної торгово-промислової палати №5100-22-0987 від 29.09.2022, який видано ТОВ «ФЕСІТ ЮНАЙТЕД» засвідчено відповідні форс-мажорні обставини саме для відповідача щодо неможливості останнього ні користуватись переданими за контрактом контейнерами, ні повернути їх позивачу.

З огляду на викладене, вказаний Сертифікат Одеської регіональної торгово-промислової палати №5100-22-0987 від 29.09.2022 є належним, у розумінні процесуального закону, доказом на підтвердження існування форс-мажорних обставин у сукупності з іншими наявними у матеріалах справи доказами, зокрема, з довідками та повідомленнями щодо відміни судозаходу, ситуації в Україні та Чорноморському регіон, маршрутів контейнерного поїзду зі сполученням Китай-Україна, а також з листом самого позивача №09/248 від 06.12.2021 щодо заборони відповідачу користуватися пунктами перетину кордонів РФ, країн СНД та Балтії.

При цьому, суд апеляційної інстанції враховує, що достовірність вищенаведених доказів Залізницією не оспорюється, натомість апелянт наголошує виключно на тому, що сертифікат Одеської регіональної торгово-промислової палати №5100-22-0987 від 29.09.2022 засвідчує неможливість виконання відповідачем зобов`язання щодо повернення контейнерів та збереження їх технічного стану під час використання, а не зобов`язань щодо оплати за весь час користування контейнерами.

Проте, зазначені доводи позивача спростовуються самим змістом даного Сертифікату, в якому вказано про те, що ним охоплюються зобов`язання ТОВ "ФЕСІТ ЮНАЙТЕД" щодо користування великотонажними універсальними контейнерами 1ААА 40'НС, про що абсолютно правильно зазначив суд першої інстанції в оскаржуваному рішенні.

Враховуючи вищевикладене, беручи до уваги підтверджену належними та допустимими доказами об`єктивну неможливість виконання Товариством з обмеженою відповідальністю "ФЕСІТ ЮНАЙТЕД" прийнятих на себе зобов`язань за Контрактом від 11.08.2021 №180-ЮІ внаслідок існування обставин непереборної сили, Південно-західний апеляційний господарський суд погоджується з висновком суду першої інстанції про відмову у задоволенні позову.

Підсумовуючи вищевикладене, колегія суддів приходить до висновку, що доводи апеляційної скарги фактично свідчать про незгоду останнього з висновками суду першої інстанції, викладених в оскаржуваному рішенні, проте по суті їх не спростовують, ґрунтуються на неправильному тлумаченні скаржником норм матеріального та процесуального права, а тому визнаються судом апеляційної інстанції неспроможними.

Решта доводів апелянта, що викладені в апеляційній скарзі, не заслуговують на увагу, оскільки з урахуванням всіх обставин даної справи, встановлених судом, не впливають на правильність вирішення спору по суті та не спростовують наведених вище висновків суду першої та апеляційної інстанцій.

Статтею 17 Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини" суди застосовують при розгляді справ Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод та практику Європейського суду з прав людини як джерело права.

Колегія суддів зазначає, що хоча пункт 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожний аргумент (див. рішення у справі «Серявін та інші проти України» від 10.02.2010 п.58, рішення у справі "Трофимчук проти України" тощо).

Відповідно до ст. 236 Господарського процесуального кодексу України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

Судова колегія вважає, що місцевий господарський суд з достатньою повнотою дослідив усі обставини справи, дав належну оцінку представленим доказам, висновки суду не суперечать матеріалам справи; обставини, які мають значення по справі, судом установлені правильно. Порушень норм матеріального та процесуального права не установлено, у зв`язку з чим, суд апеляційної інстанції не вбачає підстав для зміни або скасування рішення Господарського суду Одеської області від 10.01.2024 у справі №916/2596/23 за наведених скаржником доводів та мотивів апеляційної скарги.

Відповідно до ст. 276 Господарського процесуального кодексу України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

За таких обставин, апеляційна скарга Акціонерного товариства Українська залізниця в особі філії Центр транспортного сервісу Ліски Акціонерного товариства Українська залізниця на рішення Господарського суду Одеської області від 10.01.2024 у справі №916/2596/23 задоволенню не підлягає, а оскаржуване рішення суду першої інстанції у даній справі залишається без змін.

Оскільки апеляційна скарга задоволенню не підлягає, то судові витрати зі сплати судового збору за подання та розгляд апеляційної скарги, в порядку ст. 129 Господарського процесуального кодексу України, покладаються на апелянта.

Керуючись ст. ст. 269, 270, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Південно-західний апеляційний господарський суд,

П О С Т А Н О В И В:

Рішення Господарського суду Одеської області від 10.01.2024 у справі №916/2596/23 залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення.

Постанова відповідно до вимог ст. 284 Господарського процесуального кодексу України набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду у 20-денний строк.

Повний текст постанови складений та підписаний 22.04.2024.

Головуючий суддя Савицький Я.Ф.

Суддя Колоколов С.І.

Суддя Ярош А.І.