ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
___________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

м. Хмельницький

"10" квітня 2024 р. Справа № 924/180/24

Господарський суд Хмельницької області у складі судді Кочергіної В.О., при секретарі судового засідання Крупській В.В., розглянувши матеріали справи

за позовом Керівника Летичівської окружної прокуратури смт Летичів в інтересах держави в особі органу, уповноваженого державою здійснювати відповідні функції у спірних правовідносинах Вовковинецької селищної ради смт Вовковинці Хмельницького району Хмельницької області

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Хмельницькенергозбут" м. Хмельницький

про:

- визнання недійсними додаткових угод №1 та №2 від 08.02.2021, №4 від 05.03.2021, №5 від 10.05.2021 до Договору №20700099 від 08.02.2021;

- стягнення 43137,45грн

За участю:

від прокуратури: Приступа В.І. згідно посвідчення №072550 від 01.03.2023

від позивача: не з`явився

від відповідача: Ільчишин О.Г. згідно Витягу з ЄДРПОУ

Відповідно до статті 233 Господарського процесуального кодексу України рішення у даній справі ухвалено у нарадчій кімнаті за результатами оцінки доказів, поданих сторонами.

10.04.2024 в судовому засіданні проголошено вступну і резолютивну частини рішення відповідно до ст. 240 ГПК України.

ВСТАНОВИВ:

08.02.2024 на адресу Господарського суду Хмельницької області надійшла позовна заява Керівника Летичівської окружної прокуратури смт Летичів в інтересах держави в особі органу, уповноваженого державою здійснювати відповідні функції у спірних правовідносинах Вовковинецької селищної ради смт Вовковинці Хмельницького району Хмельницької області до Товариства з обмеженою відповідальністю "Хмельницькенергозбут" м. Хмельницький про визнання недійсними додаткових угод №1 та №2 від 08.02.2021, №4 від 05.03.2021, №5 від 10.05.2021 до Договору №20700099 від 08.02.2021; а також про стягнення 43137,45грн.

В обгрунтування позовних вимог прокурор зазначає про те, що, додаткові угоди №1 та №2 від 08.02.2021, №4 від 05.03.2021, №5 від 10.05.202, якими внесено зміни до істотних умов основного Договору №20700099 від 08.02.2021 між ТОВ "Хмельницькенергозбут" та Вовковинецькою селищною радою укладені з порушенням вимог законодавства у сфері публічних закупівель, а тому підлягають визнанню недійсними. При цьому стверджує, що отримана відповідачем за наслідками безпідставного збільшення ціни товару оплата у сумі 43137,45грн за товар, який не був поставлений, підлягає стягненню на підставі ч. 1 ст. 670 ЦК України. Як на правову підставу позову прокурор посилається на положення ст. ст. 15, 16, 202, 203, 215, 530, 629, 631, 655, 670, 712 ЦК України, ст. ст. 179, 180, 208 ГК України, ст. ст. 2, 5, 41 Закону України "Про публічні закупівлі", ст. 57 Закону України "Про ринок електричної енергії".

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 08.02.2024, позовну заяву передано для розгляду судді Кочергіній В.О.

Ухвалою суду від 12.02.2024 позовну заяву прийнято до розгляду, відкрито провадження у справі №924/180/24 за правилами загального позовного провадження та призначено підготовче засідання у справі на 12год. 00хв. 04.03.2024.

23.02.2024 представником відповідача подано відзив на позов (вх.№05-22/1415/24) із запереченнями та зазначенням про те, що Вовковинецькою селищною радою на веб-порталі уповноваженого органу було оприлюднено відомості про проведення відкритих торгів із закупівлі електричної енергії (ідентифікатор закупівлі UA-2021-01-06-000281-a). Відповідачем за допомогою електронної системи було подано тендерну пропозицію відповідно до вимог тендерної документації про проведення відкритих торгів за UA-2021-01-06-000281-a про закупівлі товару за кодом ДК 021:2015 -09310000-5 - Електрична енергія. Інформація розміщена на веб-сайті "Інтернет" (https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2021-01-06-000281-a).

Згідно протоколу уповноваженої особи про розгляд тендерної пропозиції на закупівлю від 19.01.2021 ТОВ "Хмельницькенергозбут" визнано переможцем торгів на закупівлю товару за кодом ДК 021:2015 -09310000-5 - Електрична енергія" (Електрична енергія) та прийнято рішення укласти договір.

08.02.2021 між Вовковинецькою селищною радою (Споживач) та ТОВ "Хмельницькенергозбут" укладено Договір про постачання (закупівлю) електричної енергії №1, з урахуванням Закону України "Про публічні закупівлі", додатком №1 до якого ("Комерційна пропозиція Постачальника") визначено: ціну на передачу електричної енергії, яка становить 2,625грн без ПДВ. У відповідності до п. 5.3 Договору тариф на передачу електричної енергії, що включений в ціну за одиницю товару, станом на дату проведення аукціону по процедурі згідно якої укладено цей договір затверджено постановою НКРЕКП № 2353 від 09.12.2020 та становить 0,29393грн без ПДВ.

Відповідач зазначає, що у відповідності до п. 5.4 Договору тариф на розподіл електричної енергії що включений в ціну за одиницю товару, станом на дату проведення аукціону по процедурі згідно якої укладено цей договір затверджено постановою НКРЕКП № 1351 від 11.07.2020 та становить 0,89057грн без ПДВ. Означена умова передбачена Додатком 2 Проекту договору за тендерною документацією Позивача. Інформація розміщена на веб-сайті "Інтернет". За взаємною згодою, сторони, 08.02.2021 уклали додаткову угоду №1 до договору, виклавши додаток №1 до договору в новій редакції, якою передбачили: базова ціна товару (без ПДВ) з тарифом на передачу та тарифом на розподіл електричної енергії становить 2,62499грн без ПДВ; у відповідності до п. 5.3 договору тариф на передачу електричної енергії, що включений в ціну за одиницю товару, станом на дату проведення аукціону по процедурі згідно якої укладено цей договір затверджено постановою НКРЕКП № 2353 від 09.12.2020, та становить 0,29393грн без ПДВ; у відповідності до п. 5.4 договору тариф на розподіл електричної енергії, що включений в ціну за одиницю товару, затверджено постановою НКРЕКП № 2381 від 09.12.2020, та становить 1,2143грн без ПДВ. Обсяг кВт*год - 179237,35.

08.02.2021 за взаємною згодою, сторони уклали додаткову угоду №2 до договору, виклавши додаток №1 до договору в новій редакції, якою передбачили: базова ціна товару (без ПДВ) з тарифом на передачу та тарифом на розподіл електричної енергії становить 3,0грн без ПДВ; у відповідності до п. 5.3 договору тариф на передачу електричної енергії, що включений в ціну за одиницю товару, станом на дату проведення аукціону по процедурі згідно якої укладено цей договір затверджено постановою НКРЕКП № 2353 від 09.12.2020 року та становить 0,29393грн. без ПДВ; у відповідності до п. 5.4 договору тариф на розподіл електричної енергії, що включений в ціну за одиницю товару, що включений в ціну за одиницю товару, затверджено постановою НКРЕКП № 2381 від 09.12.2020 року та становить 1,2143грн без ПДВ. Обсяг кВт*год - 170624,99.

05.03.2021 за взаємною згодою, сторони уклали додаткову угоду №4 до договору, виклавши додаток №1 до договору в новій редакції, якою передбачили: базова ціна товару (без ПДВ) з тарифом на передачу та тарифом на розподіл електричної енергії становить 3,1667грн без ПДВ; у відповідності до п. 5.3 договору тариф на передачу електричної енергії, що включений в ціну за одиницю товару, станом на дату проведення аукціону по процедурі згідно якої укладено цей договір затверджено постановою НКРЕКП № 2353 від 09.12.2020 року та становить 0,29393грн без ПДВ; у відповідності до п. 5.4 Договору тариф на розподіл електричної енергії, що включений в ціну за одиницю Товару, що включений в ціну за одиницю товару, затверджено постановою НКРЕКП № 2381 від 09.12.2020 року та становить 1,2143грн без ПДВ. Обсяг кВт*год - 161 644,73.

10.05.2021 за взаємною згодою, сторони уклали додаткову угоду №5 до договору, виклавши додаток №1 до договору в новій редакції, якою передбачили: базова ціна товару (без ПДВ) з тарифом на передачу та тарифом на розподіл електричної енергії становить 2,98697грн без ПДВ; у відповідності до п. 5.3 договору тариф на передачу електричної енергії, що включений в ціну за одиницю товару, станом на дату проведення аукціону по процедурі згідно якої укладено цей договір затверджено постановою НКРЕКП № 2353 від 09.12.2020 року та становить 0,29393грн без ПДВ; у відповідності до п. 5.4 договору тариф на розподіл електричної енергії, що включений в ціну за одиницю товару, що включений в ціну за одиницю товару, затверджено постановою НКРЕКП № 2381 від 09.12.2020 року та становить 1,2143грн без ПДВ. Обсяг кВт*год - 171 396,5.

У відзиві на позов, відповідач вважає, що договір було укладено за цінами, які діяли на момент подання тендерної пропозиції та проведення аукціону, а також відповідно до тендерної документації, адже в іншому випадку договір вважався б нікчемним. Додаткові угоди №№1, 2, 4, 5 до Договору укладені, що не суперечить жодним чином умовам чинного законодавства та укладеного договору стосовно зміни регульованого тарифу. Зауважує, що Законом України "Про публічні закупівлі" (в редакції на час виникнення спірних правовідносин) немає жодних обмежень щодо строків зміни ціни за одиницю товару у випадку зміни умов договору про закупівлю електричної енергії. Обмеження існує виключно щодо збільшення ціни за одиницю такого товару, а саме до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.

Підписуючи акти приймання - передачі електричної енергії сторони не виходили за рамки 10 відсоткового збільшення ціни за одиницю товару, при цьому, загальна сума договорів не збільшувалась, а зменшувався обсяг закупівлі, що було погоджено з замовником, а обмеження строків зміни ціни за одиницю товару на дату укладення додаткових угод Законом України "Про публічні закупівлі" не встановлено. Акти приймання-передачі електричної енергії укладені не за усною домовленістю, а на підставі звернення відповідача, як постачальника, до споживача, з відповідним обґрунтуванням та наданням доказів наявності підстав для зміни істотних умов договору.

Щодо вимоги про стягнення 43137,45грн сплачених грошових коштів як безпідставно отриманих відзначив, що в силу приписів статті 173 ГПК України вимога про стягнення 43137,45грн є похідною від вимоги про визнання недійсними додаткових угод. Таким чином, оскільки відповідач вважає, що відсутні підстави для визнання додаткових угод недійсними, тому вимога про стягнення 43137,45грн задоволенню не підлягає.

Також відповідач наголошує, що відсутні обставини, які б свідчили про невиконання або неналежне виконання позивачем який є самостійною юридичною особою з повним обсягом процесуальної дієздатності, своїх функцій щодо захисту майнових інтересів держави, пов`язаних із раціональним та ефективним використанням державних коштів; факт не звернення позивача з позовом протягом розумного терміну без з`ясування фактичного стану правовідносин між сторонами спору не свідчить про неналежне виконання таким органом своїх функцій із захисту інтересів держави.

27.02.2024 представником відповідача подано клопотання про відкладення розгляду справи на іншу дату (вх.№05-22/1515/24).

01.03.2024 від керівника Летичівської окружної прокуратури надійшла відповідь на відзив (вх.№05-22/1604/24) з зазначенням про те, що згідно з частиною 4 статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі" умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції за результатами електронного аукціону переможця процедури, крім випадків встановлених цією ж статтею. Для участі у торгах, ТОВ "Хмельницькенергозбут" подало тендерну пропозицію від 18.01.2021 №Т-21-0121-615/14, у якій зазначено, що товариство вивчивши тендерну документацію та технічні вимоги має можливість та погоджується виконати вимоги замовника та договору за ціною 3,20грн за кВт/год, у разі визнання переможцем та прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю візьме на себе зобов`язання виконати всі умови, передбачені договором, підтверджує повну, безумовну і беззаперечну згоду з усіма умовами проведення процедури закупівлі, визначеними в тендерній документації.

Аналогічні зобов`язання та гарантії учасник підтвердив у гарантійному листі щодо ціни, яка є актуальною та об`єктивною від 18.01.2021 №Т-21-0121-615/6, листі відповідності технічним вимогам від 18.01.2021 №Т-21-0121-615/11, листі-згоді з проектом договору від 18.01.2021 №Т-21-0121-615/5 та гарантійному листі строку дії тендерної пропозиції від 18.01.2021 №Т-21-0121-615/16. За результатами процедури відкритих торгів, ТОВ "Хмельницькенергозбут" визнано переможцем закупівлі із найнижчою ціновою пропозицією. Беручи участь у торгах, відповідач відповідно, оцінював та приймав пов`язані із цим ризики, планував свої дії та здійснював комерційний розрахунок своєї цінової пропозиції з урахуванням особливостей даної публічної закупівлі. Підписуючи 08.02.2021 з Вовковинецькою селищною радою Договір про постачання електричної енергії №20700099 зі строком дії до 31.12.2021, відповідач мав врахувати його умови (в тому числі самостійно визначені щодо врахування тарифів на розподіл та на передачу за "старими" постановами НКРЕКП) та об`єктивно оцінити можливість виконання такого зобов`язання, ризики та можливі негативні наслідки для себе. Таким чином, відповідач прийняв на себе зобов`язання за Договором поставляти Споживачу товар, базова ціна якого (з ПДВ) з тарифом на передачу та тарифом на розподіл складає 3,15грн/1 кВт*год. Проте, у день підписання договору, 08.02.2021, із посиланням на п.1 та п.7 ч.5 ст.41 Закону України "Про публічні закупівлі" сторони уклали Додаткову угоду №1 до Договору про збільшення ціни товару та застосували її дію з 01.01.2021. Цією ж Додатковою угодою зменшено обсяги поставки електричної енергії з 195000кВт/год до 179237,35кВт/год та збільшено ціну за 1кВт/год електричної енергії з 2,625 до 2,85585грн.

Прокурор вказує про те, що Постанова НКРЕКП №2353 від 09.12.2020 та Постанова НКРЕКП №2381 були прийняті 09.12.2020, набрали законності сили 01.01.2021, але при укладанні договору сторонами враховано лише постанову НКРЕКП №2353 (якою збільшено тариф на передачу електричної енергії).

Законодавством чітко визначається порядок внесення змін до тендерної пропозиції та тендерної документації на стадії проведення торгів. Зокрема, відповідно до ч. 2 ст. 24 Закону України "Про публічні закупівлі" замовник має право з власної ініціативи або за результатами звернень учасників внести зміни до тендерної документації. У разі внесення змін до тендерної документації строк для подання тендерних пропозицій продовжується. Проте, замовником відповідних змін внесено не було. Окрім цього, додатковою угодою №2 від 08.02.2021, сторонами зменшено обсяг поставленої електричної енергії до 170624,99 кВт/год та збільшено ціну за 1кВт/год електричної енергії з 2,85585 до 3 грн. (на 5 %). Укладення зазначеної додаткової угоди обґрунтовано підвищенням ціни електричної енергії, про що зазначено у листі ТОВ "Хмельницькенергозбут" від 08.02.2021 №03.05.05/2391 та на підтвердження надано інформаційну довідку Хмельницької торгово-промислової палати №22-05/60 від 27.01.2021. Вказана довідка Хмельницької торгово-промислової палати не містить інформацію про здорожчання ціни на конкретні дати, а містить лише відомості про відношення цін на електричну енергію за першу декаду січня 2021 року та за другу декаду січня 2021 року, до моменту укладення самого договору 08.02.2021. Додатковою угодою №4 від 05.03.2021, зменшено обсяги закупівлі (електричної енергії), що підлягає поставці до 161644,73кВт/год та збільшено ціну за одиницю товару з 3,00грн до 3,1667грн (на 6%). До вказаної додаткової угоди долучено інформаційну довідку Хмельницької торгово-промислової палати №22-05/152 від 02.03.2021, згідно якої визначено коливання середньозважених цін на ринку "на добу вперед" за січень (01.01.-31.01.) 2021 року в порівнянні з лютим (01.02.-28.02.) 2021 року. Проте вказана довідка Хмельницької торгово-промислової палати не містить інформацію про здорожчання ціни на конкретні дати, а містить лише відомості про відношення цін на електричну енергію за січень та лютий 2021 року. Додатковою угодою №5 від 10.05.2021, змінено обсяги закупівлі електричної енергії, що підлягає поставці до 171369,5кВт/год та змінено ціну за одиницю товару з 3,1667грн до 2,98697грн. До вказаної додаткової угоди долучено інформаційну довідку Хмельницької торгово-промислової палати №22-05/382 від 07.05.2021, згідно якої визначено відсоток змін середньозважених цін на ринку "на добу вперед" станом на березень (01.03.-31.03.) та квітень (01.04.-30.04.) 2021 року в порівнянні між вказаними періодами.

У відповіді на відзив, прокурор вважає, що довідки Торгово-промислової палати України, надані відповідачем для обгрунтування підвищення цін на електроенергію, які ніби то можуть використовуватись для підтвердження коливання ціни на ринку є необгрунтованими, тому що зазначені довідки містять маніпулятивні відомості з періодами для порівняння за незрозумілим принципом.

Також прокурор навів обґрунтування підстав для представництва інтересів держави в суді, посилаючись на положення ст. 23 Закону України "Про прокуратуру".

04.03.2024 від представника позивача надійшла відповідь на відзив (вх.№05-22/1626/24), в якій позовні вимоги прокурора підтримує та просить суд їх задовольнити.

В підготовчому засіданні 04.03.2024 судом оголошено перерву на 10:30год. 20.03.2024, про що постановлено ухвалу із занесенням до протоколу судового засідання.

12.03.2024 позивачем подано клопотання (вх.№05-22/1896/24), в якому позовні вимоги підтримує та просить суд розглянути справу без участі його представника.

Ухвалою суду від 25.03.2024 закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті на 09:30год. 10.04.2024.

Прокурор в судовому засіданні 10.04.2024 позовні вимоги підтримав, наполягав на їх задоволенні.

Представник відповідача в судовому засіданні 10.04.2024 проти позову заперечував, просив суд відмовити прокуратурі у задоволенні позовних вимог.

Представник позивача в судове засідання 10.04.2024 не з`явився, про поважність причин неявки суд не повідомив.

Позивач був належним чином повідомлений про розгляд справи, ухвалу суду від 25.03.2024 було надіслано в його електронний кабінет, що підтверджується довідкою про доставку електронного листа, яка знаходиться в матеріалах справи.

Дослідивши наявні в справі матеріали, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні дані, на яких ґрунтуються позовні вимоги суд встановив наступне.

Вовковинецькою селищною радою на веб-порталі Уповноваженого органу опубліковано оголошення про проведення відкритих торгів за № UA-2021-01-06-000281-а про закупівлю товару за кодом ДК 021:2015:09310000-5 Електрична енергія в кількості 195000 кВт/год та очікуваною вартістю 741000грн, зі строком звернення за роз`ясненнями до 12.01.2021; оскарження умов закупівлі до 18.01.2021; кінцевий строк подання тендерних пропозицій 22.01.2021; початок аукціону 22.01.2021.

В матеріалах справи наявна тендерна пропозиція від 18.01.2021 №Т-21-0121-615/14, в якій зазначено кількість електричної енергії - 195000кВт/год, ціну за одиницю з ПДВ 3,20грн та вартість тендерної пропозиції 624000грн.

За результатами процедури закупівлі UA-2021-01-06-000281-а опубліковано звіт від 08.02.2021, згідно з яким у закупівлі електричної енергії (ДК 021:2015:09310000-5) в кількості 195000кВт*год взяли участь 2 учасники: ТОВ "Хмельницькенергозбут" (ціна пропозиції 624000,00грн з ПДВ до початку аукціону та 614249,99грн з ПДВ після закінчення аукціону), ТОВ "Вольт Постач" (ціна пропозиції 627120,00грн до початку аукціону та 614250,00грн після закінчення аукціону).

Договір про закупівлю укладено з ТОВ "Хмельницькенергозбут" 08.02.2021 (ідентифікатор договору 1), сума договору становить 614249,99грн, дата оприлюднення повідомлення про намір укласти договір 25.01.2021.

У листі-згоді від 18.01.2021 №Т-21-0121-615/5 з проектом Договору, ТОВ "Хмельницькенергозбут" погоджується з його істотними умовами та підтверджує укладання Договору в редакції, запропонованій замовником в Додатку 3 до тендерної документації, також гарантує виконання його на умовах, викладених в зазначеному проекті Договору, якщо пропозицію товариства буде визнано найбільш економічно вигідною.

При цьому відповідно до гарантійного листа ТОВ "Хмельницькенергозбут" від 18.01.2021 №Т-21-0121-615/6 останнє як учасник закупівлі підтвердило, що ціна яка пропонується є актуальною та об`єктивною відповідно до ринкових цін згідно до норм чинного законодавства. У листі від 18.01.2021 щодо ціни підтвердило, що ціною тендерної пропозиції вважається сума, зазначена у тендерній пропозиції як загальна сума, за яку товариство погоджується виконати умови закупівлі згідно з вимогами замовника, в тому числі з урахуванням технічних, якісних та кількісних характеристик предмету закупівлі, всіх умов виконання договору, всіх інших витрат та з урахуванням сум належних податків та зборів, що мають бути сплачені учасником.

У листі відповідності технічним вимогами від 18.01.2021 №Т-21-0121-615/11 товариство підтверджує відповідність своєї пропозиції технічним, якісним, кількісним характеристикам до предмета закупівлі, технічній специфікації та іншим вимогам до предмету закупівлі, що містяться в тендерній документації, а також підтверджуємо можливість поставки товару, у відповідності до вимог, визначених згідно з умовами тендерної документації.

У гарантійному листі від 18.01.2021 №Т-21-0121-615/16 щодо строку дії тендерної пропозиції, товариство підтверджує дотримування умов пропозиції протягом 120 днів з дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій, встановленої Замовником. Зобов`язується у випадку визначення його переможцем поставити товар на умовах, визначених у документації.

08.02.2021 між Вовковинецькою селищною радою (Споживач) та ТОВ "Хмельницькенергозбут" (Постачальник) було укладено Договір №1 про закупівлю електричної енергії у постачальника.

Відповідно до п. 1.1 укладеного Договору, цей Договір є Договором приєднання, який встановлює порядок та умови постачання електричної енергії як товарної продукції Споживачу Постачальником електричної енергії та укладається сторонами за взаємною згодою Сторін з урахуванням статей 633, 634, 641, 642 Цивільного кодексу України та абз. 3, 4 п. 3.1.7 Правил роздрібного ринку електричної енергії", які затверджені Постановою НКРЕКП №312 від 14.03.2018.

Згідно з п. 1.2 Договору, умови цього Договору розроблені відповідно до вимог Цивільного кодексу України, Господарського кодексу України, Закону України "Про ринок електричної енергії" №2019-VII від 13.04.2017 та Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 року №312 (ПРРЕЕ), а також згідно Закону України "Про внесення змін до Закону України "Про публічні закупівлі" та деяких законодавчих актів України щодо вдосконалення публічних закупівель" №114-ІХ від 19.09.2019.

Згідно з п. 2.1 Договору, за цим Договором Постачальник продає електричну енергію (товар), за кодом CPV за ДК 021:2015-09310000-5 - Електрична енергія Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача, а Споживач оплачує Постачальнику вартість використаної (купованої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього Договору.

Очікуваний обсяг електричної енергії на 2021 рік визначено в обсязі 195000тис кВт*год відповідно до Додатку 3 до Договору "Договірні величини споживання електричної енергії".

Згідно з п.п. 3.1, 3.2 Договору, строк (термін) постачання (передачі) електричної енергії з 01.01.2021 по 31.12.2021, при наявності Заяви-приєднання згідно Додатку №1 до Договору.

Місце поставки (передачі) товару - межа балансової належності електроустановок замовника (точки комерційного обліку об`єктів споживача).

Пунктами 5.1, 5.2, 5.3, 5.4, 5.5, 5.6, 5.7 Договору, сторони передбачили, що Споживач розраховується з Постачальником за електричну енергію за цінами, які визначаються відповідно до механізму визначення ціни електричної енергії, згідно з обраною Споживачем комерційною пропозицією, яка є Додатком 2 до цього Договору. Загальна вартість цього Договору на момент його укладення становить 614249,99грн з ПДВ. З урахуванням ст. 48 Бюджетного кодексу України зобов`язання Споживача за цим Договором в частині оплати поставленої електричної енергії виникають у 2021 році та в межах асигнувань, встановлених кошторисом.

Ціна (тариф) електричної енергії зазначається в Комерційній пропозиції Постачальника.

Інформація про діючу ціну електричної енергії має бути розміщена на офіційному веб-сайті Постачальника не пізніше ніж за 20 днів до початку її застосування із зазначенням порядку її формування.

Ціна електричної енергії має зазначатись Постачальником у рахунках про оплату електричної енергії за цим Договором, у тому числі разі її зміни.

Згідно п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі" зміна ціни за одиницю товару може змінюватись до 10% у разі коливання ціни такого товару на ринку.

Розрахунковим періодом за цим Договором є календарний місяць.

Оплата вартості електричної енергії за цим Договором здійснюється Споживачем виключно шляхом перерахування коштів на поточний рахунок із спеціальним режимом використання (спец рахунок) Постачальника.

Оплата здійснюється Споживачем за фактично спожиту в розрахунковому періоді електричну енергію згідно з даними комерційного обліку не пізніше 10 числа (включно) місяця, наступного за розрахунковим.

Відповідно до п. 6.1 (п.п. 2), Споживач має право отримувати електричну енергію на умовах, зазначених у цьому Договорі.

Згідно з п. 2.2 (п.п. 1, 2, 5) Договору, Постачальник зобов`язується здійснювати постачання електричної енергії Споживачу в обсягах, визначених Додатком 3 до цього Договору та забезпечувати належну якість постачання електричної енергії відповідно до вимог чинного законодавства та цього Договору.

Нараховувати і виставляти рахунки Споживачу за поставлену електричну енергію відповідно до вимог та у порядку, передбачених ПРРЕЕ та цим Договором, надавати первинні документи, що підтверджують факт постачання електричної енергії.

Публікувати на офіційному веб-сайті ( засобах масової інформації в передбачених законодавством випадках) детальну інформацію про зміну ціни електричної енергії за 20 днів до введення її у дію, при цьому дотримуватися Закону України "Про внесення змін до Закону України "Про публічні закупівлі" та деяких інших законодавчих актів України щодо вдосконалення публічних закупівель" №114-ІХ від 19.09.2019 Р.VIII ст. 41 п. 5, п.п. 1,2,5,6.

Згідно з п.п. 13.1, 13.3, 13.5, 13.6 Договору, зміни до Договору про закупівлю можуть вноситись у випадках, передбачених Законом та оформляються в такій самій формі, що й Договір про закупівлю, а також в письмовій формі шляхом укладення Додаткової угоди.

Пропозиція щодо внесення змін до Договору має містити обгрунтування необхідності внесення таких змін Договору і виражати намір особи, яка її зробила вважати себе зобов`язаною у разі її прийняття. Обмін інформацією щодо внесення змін до Договору здійснюється у письмовій формі шляхом взаємного листування.

Зміна Договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено Договором або законом. В той же час, Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення Договору другою стороною та в інших випадках, встановлених Договором або законом.

У разі зміни Договору зобов`язання сторін змінюються відповідно до змінених умов щодо предмета, місця, строків виконання тощо.

Пунктом 15.1 Договору, цей Договір набуває чинності з дати його підписання сторонами та скріплення підписів печатками сторін (за наявності) та діє з 0101.2021 до 31.12.2021, а в частині проведення розрахунків - до повного виконання сторонами своїх зобов`язань за Договором.

За змістом п. 15.7 Договору, згідно з вимогами Закону України "Про публічні закупівлі", умови Договору не повинні відрізнятись від змісту тендерної пропозиції за результатами аукціону (в тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі або ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури. Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання їх умов сторонами в повному обсязі, крім випадків передбачених п.5 ст.41 Закону України "Про публічні закупівлі", зокрема збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10% у разі коливання ціни такого товару на ринку, за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення ціни, визначеної в договорі. Зміна ціни за одиницю електричної енергії допускається за умови надання стороною, що пропонує зміни, документального підтвердження факту коливання ціни електричної енергії на ринку в торговій зоні "ОЕС України". Таким документальним підтвердженням можуть бути офіційні дані про ціну, обсяги купівлі-продажу електричної енергії на ринку "на добу наперед" (РДН) та внутрішньодобовому ринку (ВДР) та показники, які склалися у відповідному розрахунковому періоді в торговій зоні України та оприлюднені на офіційному вебсайті ДП "Оператор Ринку", за адресою мережі Інтернет https://www.oree.com.ua згідно з частиною 6 ст. 67 Закону України "Про ринок електричної енергії". У якості документального підтвердження даних сторонами визнаються, зокрема, завірені належним чином копії (роздруківки з сайту) Звітів про результати роботи РДН/ВДР та про діяльність ОР за відповідний календарний місяць, які оприлюднюються відповідно до законодавства ДП "Оператор Ринку" або інші документом органу, установи чи організації, які мають повноваження здійснювати моніторинг цін на товари, визначення зміни ціни на ринку.

Нова (змінена) ціна застосовується з першого числа відповідного розрахункового періоду (календарного місяця) і залишається незміненою до його завершення.

Окрім цього, відповідно до п.15.7 Договору істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання їх умов сторонами в повному обсязі, крім випадків передбачених п.5 ст.41 Закону України "Про публічні закупівлі", зокрема, зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Рlatts, регульованих цін (тарифів) і нормативів, які застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни. Істотні умови Договору можуть змінюватись у випадку зміни регульованих цін (тарифів та нормативів, які застосовуються у Договорі, а саме, тарифу на послуги з передачі електричної енергії, який враховується в структурі остаточної ціни електричної енергії, що постачають за Договором).

У цьому випадку зміну ціни здійснюють у такому порядку: підставою для зміни ціни є набрання чинності постановою НКРЕКП про зміну відповідного регульованого тарифу, що застосовується у Договорі; нову (змінену) ціну застосовують з дня введення в дію відповідного регульованого тарифу згідно з рішенням НКРЕКП, якщо інше не встановлено чинним законодавством України (у тому числі відповідними рішеннями НКРЕКП).

Невід`ємною частиною цього Договору є: Додаток 1 - "Заява - приєднання до Договору закупівлі електричної енергії у постачальника"; Додаток 2 - "Комерційна пропозиція"; Додаток 3 - "Договірні величини споживання електричної енергії".

Договір підписаний представниками сторін та скріплений відтиском печаток сторін.

В Заяві-приєднанні (Додаток 1 до Договору від 08.02.2021) зазначено початком постачання електричної енергії з 01.01.2021.

У додатку №2 до договору - "Комерційна пропозиція Постачальника" сторони погодили: кількість електричної енергії - 195000кВт/год; ціну товару без ПДВ, без тарифу на передачу та без тарифу на розподіл за кВт/год 1,4405грн; тариф на передачу, без ПДВ - 0,29393грн; тариф на розподіл, без ПДВ 0,89057грн; базову ціну товару, без ПДВ, з тарифом на передачу та тарифом на розподіл 2,625грн (загальна вартість Договору 614249,99грн з ПДВ).

У додатку зазначено, що відповідно до п. 5.3 договору тариф на передачу електричної енергії, що включений в ціну за одиницю товару, станом на дату проведення аукціону по процедурі, згідно з якою укладено цей договір, затверджено постановою НКРЕКП №2353 від 09.12.2020, та становить 0,29393грн без ПДВ; відповідно до п. 5.4 договору тариф на розподіл електричної енергії, що включений в ціну за одиницю товару, станом на дату проведення аукціону по процедурі, згідно з якою укладено цей договір, затверджено постановою НКРЕКП №1351 від 11.07.2020, та становить 0,89057грн без ПДВ; оператор системи розподілу - АТ "Хмельницькобленерго".

Також до договору складено Заявку на постачання електричної енергії Споживачу (за відповідними об`єктами електроспоживання).

Додатковою угодою №1 від 08.02.2021 до Договору від 08.02.2021 сторони погодили заголовок Договору про постачання електричної енергії споживачу №1 від 08.02.2021 змінити та викласти в наступному вигляді: "Договір про постачання електричної енергії споживачу №20700099 від 08.02.2021".

ТОВ "Хмельницькенергозбут" звернулось до голови громади Вовковинецької селищної ради із листом (від 08.02.2021 №03-05-05/2390), в якому з огляду на набуття чинності з 01.01.2021 постановою НКРЕКП від 09.12.2020 №2381 "Про встановлення тарифів на послуги з розподілу електричної енергії АТ "Хмельницькобленерго" на 2021 рік", тариф на послуги з розподілу електричної енергії зріс з 0,89057грн/кВт*год без ПДВ до рівня 1,12143грн/кВт*год без ПДВ. Так як тариф на послуги з розподілу електричної енергії входить до кінцевої вартості електричної енергії надав додаткову угоду до договору від 08.02.2021 №20700099.

Тариф згідно договору від 08.02.2021 №20700099 становив 3,149988грн/кВт*год з ПДВ, після набуття чинності постанови НКРЕКП від 09.12.2020 №2381 "Про встановлення тарифів на послуги з розподілу електричної енергії АТ "Хмельницькобленерго на 2021 рік", тариф становитиме 3,42702грн/кВт*год з ПДВ.

08.02.2021 сторони, керуючись ст.ст. 651, 653, 654 Цивільного кодексу України, п. 1 та п. 7 ч. 5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі", уклали Додаткову угоду №1, згідно якої: "У зв`язку з набуттям із 01.01.2021 чинності постанови НКРЕКП №2381 від 09.12.2020 "Про встановлення тарифів на послуги з розподілу електричної енергії АТ "Хмельницькобленерго" на 2021 рік" та зростанням тарифу на послуги з розподілу електричної енергії із 0,89057грн/кВт*год без ПДВ до 1,12143грн/кВт*год без ПДВ", сторони, за взаємною згодою вирішили Додаток №1 до Договору від 08.02.2021 викласти в новій редакції. Даний Додаток є невід`ємною частиною додаткової угоди та договору (п. 1 додаткової угоди).

Ця додаткова угода набирає чинності (вважається укладеною) з моменту її підписання уповноваженими представниками сторін і є невід`ємною частиною вищевказаного договору та згідно ст. 631 ЦК України розповсюджує свою дію на правовідносини, які виникли між сторонами з 01.01.2021 і діє до 31.12.2021 (п. 3 Додаткової угоди).

Додатком №1 до Додаткової угоди №1 є Додаток №1 до Договору від 08.02.2021 "Комерційна пропозиція постачальника" в новій редакції: кількість електричної енергії - 179237,35кВт/год; ціна товару без ПДВ, без тарифу на передачу та без тарифу на розподіл за кВт/год 1,4405грн; тариф на передачу, без ПДВ - 0,29393грн; тариф на розподіл, без ПДВ 1,12143грн; базова ціну товару, без ПДВ, з тарифом на передачу та тарифом на розподіл 2,85585грн (з 01.01.2021) (загальна вартість Договору 614249,99грн з ПДВ).

У додатку зазначено, що відповідно до п. 5.3 договору тариф на передачу електричної енергії, що включений в ціну за одиницю товару, станом на дату проведення аукціону по процедурі, згідно з якою укладено цей договір, затверджено постановою НКРЕКП №2353 від 09.12.2020, та становить 0,29393грн без ПДВ; відповідно до п. 5.4 договору тариф на розподіл електричної енергії, що включений в ціну за одиницю товару, станом на дату проведення аукціону по процедурі, згідно з якою укладено цей договір, затверджено постановою НКРЕКП №2381 від 09.12.2020, та становить 1,12143грн без ПДВ; оператор системи розподілу - АТ "Хмельницькобленерго"; загальна вартість договору - 614249,99грн з ПДВ.

08.02.2021 сторони, керуючись ст.ст. 651, 653, 654 Цивільного кодексу України, п. 1 та п. 7 ч. 5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі", уклали Додаткову угоду №2, згідно якої: " У зв`язку з збільшенням середньозваженої ціни на ринку "на добу вперед" (РДН) у ІІ декаді січня на 34,54% в порівнянні з І декадою січня 2021 та склала 1546,47грн/Мвт*год без ПДВ, інформація підтверджена довідкою Хмельницької торгово-промислової палати від 27.01.2021", сторони за взаємною згодою вирішили Додаток №1 до Договору №20700099 від 08.02.2021 викласти в новій редакції. Даний Додаток є невід`ємною частиною додаткової угоди та договору (п. 1 додаткової угоди).

Ця додаткова угода набирає чинності (вважається укладеною) з моменту її підписання уповноваженими представниками сторін і є невід`ємною частиною вищевказаного договору та згідно ст. 631 ЦК України розповсюджує свою дію на правовідносини, які виникли між сторонами з 01.01.2021 і діє до 31.12.2021 (п. 3 Додаткової угоди).

Додатком №1 до Додаткової угоди №2 є Додаток №1 до Договору від 08.02.2021 "Комерційна пропозиція постачальника" в новій редакції: кількість електричної енергії - 170624,99кВт/год; ціна товару без ПДВ, без тарифу на передачу та без тарифу на розподіл за кВт/год 1,58464грн; тариф на передачу, без ПДВ - 0,29393грн; тариф на розподіл, без ПДВ 1,12143грн; базова ціну товару, без ПДВ, з тарифом на передачу та тарифом на розподіл 3,00грн (з 01.01.2021) (загальна вартість Договору 614249,99грн з ПДВ).

У додатку зазначено, що відповідно до п. 5.3 договору тариф на передачу електричної енергії, що включений в ціну за одиницю товару, станом на дату проведення аукціону по процедурі, згідно з якою укладено цей договір, затверджено постановою НКРЕКП №2353 від 09.12.2020, та становить 0,29393грн без ПДВ; відповідно до п. 5.4 договору тариф на розподіл електричної енергії, що включений в ціну за одиницю товару, станом на дату проведення аукціону по процедурі, згідно з якою укладено цей договір, затверджено постановою НКРЕКП №2381 від 09.12.2020, та становить 1,12143грн без ПДВ; оператор системи розподілу - АТ "Хмельницькобленерго"; загальна вартість договору - 614249,99грн з ПДВ.

ТОВ "Хмельницькенергозбут" звернулось до голови громади Вовковинецької селищної ради із листом (від 08.02.2021 №03-05-05/2391), в якому зазначив про те, що середньозважена ціна на ринку "на добу вперед" (РДН) у ІІ декаді січня 2021 збільшилась на 34,54% в порівнянні з 1 декадою січня 2021 та склала 1546,47грн/Мвт*год без ПДВ, інформація підтверджена довідкою Хмельницької торгово-промислової палати від 27.01.2021 №22-05/60 та надав додаткову угоду до Договору від 08.02.2021 №20700099. Тариф згідно Договору від 08.02.2021 становитиме 3,60грн/кВт*год з ПДВ.

До листа додано Інформаційну довідку №22-05/60 від 27.01.2021, згідно якої середньозважена ціна (грн/Мвт.г) без ПДВ за першу декаду січня 2021 (з 01.01.2021 по 10.01.2021) становила 1149,41грн; за другу декаду січня 2021 (з 11.01.2021 по 20.01.2021) становила 1546,47грн.

Додатковою угодою №3 від 10.02.2021 до Договору від 08.02.2021 внесено зміни до Додатку №3 Договору та викладено його в новій редакції.

В Додатку 3 до Договору (Договірні величини споживання електричної енергії) зазначено обсяг постачання електроенергії на 2021 рік 195000тис.

Сума цього Договору становить 614249,99грн з ПДВ (п. 2 Додатку 3).

Сторони усвідомлюють, що зазначена в п. 1 даного Договору вартість заявлених Споживачем договірних величин споживання електричної енергії на 2021 рік визначена виходячи з вартості тарифів (ціни за одиницю товару) на момент укладання даного Договору, а тому не є остаточною, при цьому, у разі зміни ціни за одиницю товару, істотні умови даного Договору можуть змінюватись у випадках передбачених ч. 5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі".

05.03.2021 сторони, керуючись ст.ст. 651, 653, 654 Цивільного кодексу України, п. 1 та п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі", уклали Додаткову угоду №4, згідно якої: "У зв`язку з збільшенням середньозваженої ціни на ринку "на добу вперед" (РДН) в лютому 2021-1635,42грн/Мвт.год в порівнянні з січнем 2021-1462,52грн/Мвт.год, що підтверджені довідкою Хмельницької торгово-промислової палати від 02.03.2021 №22-05/152", сторони за взаємною згодою вирішили Додаток до Договору №20700099 від 08.02.2021 викласти в новій редакції. Даний Додаток є невід`ємною частиною додаткової угоди та договору (п. 1 додаткової угоди).

Ця додаткова угода набирає чинності (вважається укладеною) з моменту її підписання уповноваженими представниками сторін і є невід`ємною частиною вищевказаного договору та згідно ст. 631 ЦК України розповсюджує свою дію на правовідносини, які виникли між сторонами з 01.01.2021 і діє до 31.12.2021 (п. 3 Додаткової угоди).

Додатком №1 до Додаткової угоди є Додаток №1 до Договору від 08.02.2021 "Комерційна пропозиція постачальника" в новій редакції: кількість електричної енергії - 161644,73кВт/год; ціна товару без ПДВ, без тарифу на передачу та без тарифу на розподіл за кВт/год 1,75134грн; тариф на передачу, без ПДВ - 0,29393грн; тариф на розподіл, без ПДВ 1,12143грн; базова ціну товару, без ПДВ, з тарифом на передачу та тарифом на розподіл 3,1667грн (з 01.02.2021) (загальна вартість Договору 614249,99грн з ПДВ).

У додатку зазначено, що відповідно до п. 5.3 договору тариф на передачу електричної енергії, що включений в ціну за одиницю товару, станом на дату проведення аукціону по процедурі, згідно з якою укладено цей договір, затверджено постановою НКРЕКП №2353 від 09.12.2020, та становить 0,29393грн без ПДВ; відповідно до п. 5.4 договору тариф на розподіл електричної енергії, що включений в ціну за одиницю товару, станом на дату проведення аукціону по процедурі, згідно з якою укладено цей договір, затверджено постановою НКРЕКП №2381 від 09.12.2020, та становить 1,12143грн без ПДВ; оператор системи розподілу - АТ "Хмельницькобленерго"; загальна вартість договору - 614249,99грн з ПДВ.

Згідно довідки Хмельницької торгово-промислової палати від 02.03.2021 №22-05/152, середньозважена ціна (грн/Мвт.г) без ПДВ за січень 2021 року становила 1462,52грн; за лютий 2021 становила 1635,42грн.

10.05.2021 сторони, керуючись ст.ст. 651, 653, 654 Цивільного кодексу України, п. 1 та п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі", уклали Додаткову угоду №5, згідно якої: " У зв`язку з збільшенням середньозваженої ціни на ринку "на добу вперед" (РДН) в квітні 2021-1,45022грн/кВт.год в порівнянні з березнем 2021-1,37425грн/кВт.год, що підтверджені довідкою Хмельницької торгово-промислової палати від 07.05.2021 №22-05/382", сторони за взаємною згодою вирішили Додаток №1 до Договору №20700099 від 08.02.2021 викласти в новій редакції. Даний Додаток є невід`ємною частиною додаткової угоди та договору (п. 1 додаткової угоди).

Ця додаткова угода набирає чинності (вважається укладеною) з моменту її підписання уповноваженими представниками сторін і є невід`ємною частиною вищевказаного договору та згідно ст. 631 ЦК України розповсюджує свою дію на правовідносини, які виникли між сторонами з 01.01.2021 і діє до 31.12.2021 (п. 3 Додаткової угоди).

Додатком №1 до Додаткової угоди є Додаток №1 до Договору від 08.02.2021 "Комерційна пропозиція постачальника" в новій редакції: кількість електричної енергії - 171369,50кВт/год; ціна товару без ПДВ, без тарифу на передачу та без тарифу на розподіл за кВт/год 1,57161грн; тариф на передачу, без ПДВ - 0,29393грн; тариф на розподіл, без ПДВ 1,12143грн; базова ціну товару, без ПДВ, з тарифом на передачу та тарифом на розподіл 2,98697грн (з 01.04.2021) (загальна вартість Договору 614249,99грн з ПДВ).

У додатку зазначено, що відповідно до п. 5.3 договору тариф на передачу електричної енергії, що включений в ціну за одиницю товару, станом на дату проведення аукціону по процедурі, згідно з якою укладено цей договір, затверджено постановою НКРЕКП №2353 від 09.12.2020, та становить 0,29393грн без ПДВ; відповідно до п. 5.4 договору тариф на розподіл електричної енергії, що включений в ціну за одиницю товару, станом на дату проведення аукціону по процедурі, згідно з якою укладено цей договір, затверджено постановою НКРЕКП №2381 від 09.12.2020, та становить 1,12143грн без ПДВ; оператор системи розподілу - АТ "Хмельницькобленерго"; загальна вартість договору - 614249,99грн з ПДВ.

Згідно довідки Хмельницької торгово-промислової палати від 07.05.2021 №22-05/382, середньозважена ціна (грн/кВт.г) без ПДВ за березень 2021 року становила 1,37425грн; за квітень 2021 становила 1,45022грн.

Відповідач поставляв позивачу електричну енергію на підставі Актів прийняття-передавання від 31.01.2021 (обсяг 6584кВт*год) на суму 23702,40грн з ПДВ; від 28.02.2021 (обсяг 31386кВт*год) на суму 119268,06грн з ПДВ; від 31.03.2021 (обсяг 25224кВт*год) на суму 87115,43грн з ПДВ; від 30.04.2021 (обсяг 12205кВ*год) на суму 43747,16грн з ПДВ; від 31.05.2021 (обсяг 9124кВт*год) на суму 32703,73грн з ПДВ; від 30.06.2021 (обсяг 4237кВт*год) на суму 15186,95грн з ПДВ; від 31.07.2021 (обсяг 2320кВт*год) на суму 8315,72грн з ПДВ.

В матеріли справи надано виставлені відповідачем для позивача рахунки на оплату електроенергії, а саме, №20700099 від 10.02.2021 на суму 23702,40грн з ПДВ; №20700099 від 05.03.2021 на суму 119268,06грн з ПДВ; №20700099 від 06.04.2021 на суму 87115,43грн з ПДВ; №20700099 від 11.05.2021 на суму 43747,16грн з ПДВ; №20700099 від 07.06.2021 на суму 32703,73грн з ПДВ; №20700099 від 05.07.2021 на суму 15186,95грн з ПДВ; №20700099 від 10.08.2021 на суму 8315,72грн з ПДВ.

Акти та Рахунки підписані зі сторони Постачальника (ТОВ "Хмельницькенергозбут") та скріплені відтиском печатки товариства, зі сторони Споживача не підписані.

Позивачем сплачено відповідачу 330039,45грн, що підтверджується платіжними документами від 12.02.2021 на суму 5810,40грн; від 12.02.2021 на суму 720,00грн; від 12.02.2021 на суму 15350,40грн; від 12.02.2021 на суму 1821,60грн; від 12.03.2021 на суму 29704,92грн; від 12.03.2021 на суму 8740,09грн; від 12.03.2021 на суму 9500,10грн; від 12.03.2021 на суму 68776,93грн; від 12.03.2021 на суму 2508,02грн; від 12.03.2021 на суму 38,00грн; від 08.04.2021 на суму 10637,32грн; від 08.04.2021 на суму 58816,03грн; від 08.04.2021 на суму 103,61грн; від 08.04.2021 на суму 2037,67грн; від 08.04.2021 на суму 12757,86грн; від 08.04.2021 на суму 2762,94грн; від 14.05.2021 на суму 430,12грн; від 14.05.2021 на суму 17240,78грн; від 14.05.2021 на суму 2150,63грн; від 14.05.2021 на суму 9534,41грн; від 14.05.2021 на суму 14391,22грн; від 14.06.2021 на суму 6899,90грн; від 14.06.2021 на суму 279,57грн; від 14.06.2021 на суму 24090,51грн; від 14.06.2021 на суму 1433,75грн; від 08.07.2021 на суму 2914,09грн; від 08.07.2021 на суму 2469,64грн; від 08.07.2021 на суму 7925,02грн; від 08.07.2021 на суму 1878,20грн; від 16.08.2021 на суму 397,86грн; від 16.08.2021 на суму 2910,51грн; від 16.08.2021 на суму 3559,27грн; від 16.08.2021 на суму 1448,08грн.

У листі від 10.01.2024 №78 Вовковинецька селищна рада повідомила Летичівську окружну прокуратуру (на запит Летичівської окружної прокуратури (№53-122вих-24 від 05.01.2024) про те, що Споживач за постачання електричної енергії за період з лютого по серпень 2021 (за Додатковими угодами №№1, 2 від 08.02.2021, №4 від 05.03.2021, №5 від 10.05.2021) в обсязі 91080кВт*год сплатив ТОВ "Хмельницькенергозбут" 330039,45грн.

Крім цього, у листі зазначається про те, що закупівля здійснювалась за кошти місцевого бюджету Вовковинецької селищної ради.

До матеріалів справи долучено Звіт від 02.12.2021 про виконання Договору про закупівлю UA-2021-01-06-000281-а.

Листами від 05.01.2024 №53-124вих-24 та від 16.01.2024 №53-1094-23 Заступник керівника Летичівської окружної прокуратури звернувся до Хмельницької торгово-промислової палати з проханням надіслати інформацію щодо середньозважених цін купівлі-продажу електричної енергії на ринку "на добу вперед" (РДН) та на "внутрішньодобовому ринку" (ВДР) для об`єднаної енергетичної системи станом на 08.02.2021, 05.03.2021, 04.10.2021, 10.05.2021 та 30.11.2021, а також вказати вартість товару без ПДВ та з ПДВ

У відповідь, Хмельницькою торгово-промисловою палатою надіслано Летичівській окружній прокуратурі Інформаційно-ціннову довідку №22-05/15 від 08.01.2024, відповідно до якої:

- 08.02.2021 ринок на добу вперед 1633,23Мвт/год без ПДВ, внутрішньодобовий ринок 1751,02Мвт/год без ПДВ;

- 05.03.2021 ринок на добу вперед 1051,90Мвт/год без ПДВ, внутрішньодобовий ринок 1067,18Мвт/год без ПДВ;

- 04.10.2021 ринок на добу вперед 2740,95Мвт/год без ПДВ, внутрішньодобовий ринок 3360,92Мвт/год без ПДВ;

- 30.11.2021 ринок на добу вперед 3115,49Мвт/год без ПДВ, внутрішньодобовий ринок 3198,84Мвт/год без ПДВ.

Відповідно до Інформаційно-ціннової довідки №22-05/34 від 17.01.2024:

- 05.03.2021 ринок на добу наперед 1051,90Мвт/год без ПДВ, внутрішньодобовий ринок 1067,18Мвт/год без ПДВ;

- 10.05.2021 ринок на добу наперед 700,61Мвт/год без ПДВ, внутрішньодобовий ринок 630,91Мвт/год без ПДВ.

Заступник керівника окружної прокуратури звернувся до Вовковинецької селищної ради із листом №53-1094-23 від 26.01.2024 з повідомленнями, в яких на підставі ч. 4 ст. 23 Закону України "Про прокуратуру" повідомив про намір здійснювати представництво в суді інтересів держави в особі Вовковинецької селищної ради шляхом пред`явлення до суду позову до ТОВ "Хмельницькенергозбут" про визнання недійсними додаткових угод №1 та №2 від 08.02.2021, №4 від 05.03.2021, №5 від 10.05.2021 до Договору №20700099 від 08.02.2021; а також стягнення коштів за товар, який не був поставлений згідно договору.

Аналізуючи подані докази, оцінюючи їх у сукупності, суд до уваги бере таке.

Відповідно до ст. ст. 15, 16 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання; кожна особа має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства; кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Частиною 3 ст. 4 ГПК України передбачено, що до господарського суду у справах, віднесених законом до його юрисдикції, мають право звертатися також особи, яким законом надано право звертатися до суду в інтересах інших осіб.

Згідно із ст. 131-1 Конституції України в Україні діє прокуратура, яка здійснює представництво інтересів держави в суді у виключних випадках і в порядку, визначеному законом.

Відповідно до статті 23 Закону України "Про прокуратуру" прокурор здійснює представництво в суді законних інтересів держави у разі порушення або загрози порушення інтересів держави, якщо захист цих інтересів не здійснює або неналежним чином здійснює орган державної влади, орган місцевого самоврядування чи інший суб`єкт владних повноважень, до компетенції якого віднесені відповідні повноваження, а також у разі відсутності такого органу.

Частинами 4, 5 ст. 53 ГПК України передбачено, що прокурор, який звертається до суду в інтересах держави, в позовній чи іншій заяві, скарзі обґрунтовує в чому полягає порушення інтересів держави, необхідність їх захисту, визначені законом підстави для звернення до суду прокурора, а також зазначає орган, уповноважений державою здійснювати відповідні функції у спірних правовідносинах. У разі відкриття провадження за позовною заявою, поданою прокурором в інтересах держави в особі органу, уповноваженого здійснювати функції держави у спірних правовідносинах, зазначений орган набуває статусу позивача.

У Рішенні Конституційного Суду України у справі за конституційними поданнями Вищого арбітражного суду України та Генеральної прокуратури України щодо офіційного тлумачення положень статті 2 Арбітражного процесуального кодексу України (справа про представництво прокуратурою України інтересів держави в арбітражному суді) №3-рп/99 від 08.04.1999 Конституційний Суд України, з`ясовуючи поняття "інтереси держави" висловив позицію про те, що інтереси держави відрізняються від інтересів інших учасників суспільних відносин. В основі перших завжди є потреба у здійсненні загальнодержавних (політичних, економічних, соціальних та інших) дій, програм, спрямованих на захист суверенітету, територіальної цілісності, державного кордону України, гарантування її державної, економічної, інформаційної, екологічної безпеки, охорону землі як національного багатства, захист прав усіх суб`єктів права власності та господарювання тощо. З урахуванням того, що "інтереси держави" є оціночним поняттям, прокурор чи його заступник у кожному конкретному випадку самостійно визначає з посиланням на законодавство, на підставі якого подається позов, в чому саме відбулося чи може відбутися порушення матеріальних або інших інтересів держави, обґрунтовує у позовній заяві необхідність їх захисту та зазначає орган, уповноважений державою здійснювати відповідні функції у спірних відносинах.

Таким чином, "інтереси держави" охоплюють широке і водночас чітко не визначене коло законних інтересів, які не піддаються точній класифікації, а тому їх наявність повинна бути предметом самостійної оцінки суду у кожному конкретному випадку звернення прокурора з позовом.

Звертаючись з позовом в інтересах держави в особі Вовковинецької селищної ради, прокурор з огляду на положення ст. ст. 5, 7, 22, 26 Бюджетного кодексу України зазначив, що оскільки закупівля електроенергії за договором здійснена за рахунок коштів місцевого бюджету, щодо яких застосовується казначейська форма обслуговування в порядку, передбаченому для обслуговування Державного бюджету України, а укладання неправомірних додаткових угод призвело до зайвих витрат таких коштів, уповноваженим захищати інтереси у цих правовідносинах є розпорядник цих коштів - Вовковинецька селищна рада. Зауважив, що Вовковинецька селищна рада є стороною договору, одержувачем бюджетних коштів, закупівля здійснювалась за бюджетні кошти, тому порядок її проведення регулюється вимогами законодавства в сфері публічних закупівель. Отже, звернення прокурора до суду у цій справі спрямоване на дотримання встановлених Конституцією України принципів верховенства права та законності, а також задоволення суспільної потреби у дотриманні вимог чинного законодавства під час витрачання бюджетних коштів.

Системне тлумачення положень статті 53 Господарського процесуального кодексу України та статті 23 Закону України "Про прокуратуру" дозволяє дійти висновку, що прокурор здійснює представництво у суді законних інтересів держави у разі порушення або загрози порушення інтересів держави лише у двох випадках: 1) якщо захист цих інтересів не здійснює або неналежним чином здійснює орган державної влади, орган місцевого самоврядування чи інший суб`єкт владних повноважень, до компетенції якого віднесені повноваження здійснювати такий захист у спірних правовідносинах; 2) якщо немає органу державної влади, органу місцевого самоврядування чи іншого суб`єкта владних повноважень, до компетенції якого віднесені повноваження здійснювати захист законних інтересів держави у спірних правовідносинах.

Поняття "орган, уповноважений державою здійснювати відповідні функції у спірних відносинах" означає орган, на який державою покладено обов`язок щодо здійснення конкретної діяльності у відповідних правовідносинах, спрямованої на захист інтересів держави. Таким органом відповідно до статей 6, 7, 13 та 143 Конституції України може виступати орган державної влади чи орган місцевого самоврядування, якому законом надано повноваження органу виконавчої влади (пункти 4, 5 мотивувальної частини рішення Конституційного Суду України №3-рп/99 від 08.04.1999).

Так, місцеве самоврядування здійснюється територіальними громадами сіл, селищ, міст як безпосередньо, так і через сільські, селищні, міські ради та їх виконавчі органи, а також через районні та обласні ради, які представляють спільні інтереси територіальних громад сіл, селищ, міст (ст. 2 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні").

Відповідно до положень ст. 26 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" до повноважень міської ради належить, зокрема розгляд прогнозу місцевого бюджету, затвердження місцевого бюджету, внесення змін до нього; затвердження звіту про виконання відповідного бюджету; прийняття рішень щодо здійснення місцевих запозичень, щодо передачі коштів з відповідного місцевого бюджету.

Тобто з огляду на вищезазначене Вовковинецька селищна рада є органом, який наділений повноваженнями щодо розпорядження коштами місцевого бюджету. Правомірне та раціональне використання бюджетних коштів становить інтерес територіальної громади в особі Вовковинецької селищної ради.

Відповідно до ст. 54 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" сільська, селищна, міська, районна у місті (у разі її створення) рада у межах затверджених нею структури і штатів може створювати відділи, управління та інші виконавчі органи для здійснення повноважень, що належать до відання виконавчих органів сільських, селищних, міських рад.

Згідно зі ст. 11 зазначеного Закону виконавчими органами сільських, селищних, міських, районних у містах (у разі їх створення) рад є їх виконавчі комітети, відділи, управління та інші створювані радами виконавчі органи.

З огляду на положення ст. 22 Бюджетного кодексу України Вовковинецька селищна рада є розпорядником бюджетних коштів (за рахунок яких здійснювалася закупівля електричної енергії за договором), що уповноважений на отримання бюджетних асигнувань, взяття бюджетних зобов`язань і здійснення видатків бюджету та зобов`язаний ефективно та раціонально використовувати бюджетні кошти, чим сприяти недопущенню порушень інтересів держави у бюджетній сфері та публічних закупівель.

При цьому, оскільки Вовковинецька селищна рада є стороною оспорюваної додаткової угоди та на користь якої прокурор просить стягнути надмірно сплачені за договором грошові кошти, то прокурор також правомірно визначив її позивачем у справі.

Зазначене узгоджується із позицією Великої Палати Верховного Суду викладеною у постанові від 15.09.2020 у справі №469/1044/17 (відповідно до якої за певних обставин прокурор може звертатися до суду в інтересах держави і в особі органу місцевого самоврядування, зокрема тоді, коли цей орган є стороною правочину, про недійсність якого стверджує прокурор. Оскільки таку позовну вимогу вправі заявити, зокрема будь-яка сторона правочину, відповідний орган як така сторона може бути позивачем) та позицією Верховного Суду у складі суддів об`єднаної палати касаційного господарського суду, викладеною у постанові від 18.06.2021 у справі №927/491/199 (прокурор правильно визначив відділ (сторону договору) як позивача, враховуючи, що позов містить вимогу про стягнення надмірно сплачених за договором грошових сум на користь відділу).

Крім того, судом враховується, що закон не зобов`язує прокурора подавати позов в особі усіх органів, які можуть здійснювати захист інтересів держави у спірних відносинах і звертатися з позовом до суду. Належним буде звернення в особі хоча б одного з них (такий висновок міститься в постановах Верховного Суду від 18.06.2021 у справі №927/491/19, від 25.02.2021 у справі №912/9/20, від 19.08.2020 у справі №923/449/18).

Судом зважається на те, що захищати інтереси держави повинні насамперед відповідні суб`єкти владних повноважень (органи державної влади, органи місцевого самоврядування або інші суб`єкти владних повноважень, до компетенції яких віднесені повноваження здійснювати такий захист у спірних правовідносинах), а не прокурор, між тим для того щоб інтереси держави не залишилися незахищеними, прокурор виконує субсидіарну роль, замінює в судовому провадженні відповідного суб`єкта владних повноважень, який всупереч вимог закону не здійснює захисту або робить це неналежно. Прокурор не може вважатися альтернативним суб`єктом звернення до суду і замінювати належного суб`єкта владних повноважень, який може і бажає захищати інтереси держави.

Отже, прокурор, звертаючись до суду з позовом, повинен обґрунтувати та довести бездіяльність компетентного органу.

Бездіяльність компетентного органу (нездійснення захисту інтересів держави) означає, що компетентний орган знав або повинен був знати про порушення інтересів держави, мав повноваження для захисту, але не звертався до суду з відповідним позовом у розумний строк.

Як зазначено у постанові Великої Палати Верховного Суду від 26.05.2020 у справі №912/2385/18, звертаючись до компетентного органу до подання позову в порядку, передбаченому статтею 23 Закону України "Про прокуратуру", прокурор фактично надає йому можливість відреагувати на стверджуване порушення інтересів держави, зокрема, шляхом призначення перевірки фактів порушення законодавства, виявлених прокурором, вчинення дій для виправлення ситуації, а саме: подання позову або аргументованого повідомлення прокурора про відсутність такого порушення.

З матеріалів справи вбачається, що прокурор листом від 05.01.2024 №53-122вих-24 звернувся до Вовковинецької селищної ради та, повідомивши про допущені порушення при підписанні додаткових угод до договору від 08.02.2021 №20700099 про закупівлю електричної енергії у постачальника і безпідставну сплату споживачем коштів згідно з укладеними додатковими угодами, у порядку ст. 23 Закону України "Про прокуратуру" просив надати відповідні документи, інформацію чи будуть вживатись (якщо так, то коли і як саме) заходи реагування, зокрема щодо звернення до суду з позовом про стягнення надмірно сплачених грошових коштів.

Проте у відповідь Вовковинецька селищна рада у листі від 10.01.2024 повідомила, що нею вивчається питання надмірно сплачених коштів ТОВ "Хмельницькенергозбут".

З наведеного слідує, що позивач з урахуванням обізнаності про порушення інтересів держави, територіальної громади, на які вказує прокурор, не відреагував на стверджувані порушення, заходів захисту вказаних інтересів, зокрема у судовому порядку, не вжив. Невжиття таких заходів за умови обізнаності про наявність відповідного порушення, про що свідчить вищенаведене листування прокурора з позивачем, стало підставою для звернення прокурора в інтересах держави в особі позивача до суду з цим позовом.

При цьому, у відповіді на відзив (вх.№05-22/1626/24 від 04.03.2024), адресованому до суду, позивач позовні вимоги прокурора підтримав у повному обсязі, просив суд їх задовольнити.

Така бездіяльність позивача як компетентного органу, який здійснює відповідні повноваження у сфері спірних правовідносин, є самостійною юридичною особою, однак який незалежно від причини не здійснює захисту інтересів держави в судовому порядку, виключає можливість трактування прокурора як альтернативного суб`єкта звернення до суду, що замінює компетентний орган, який може і бажає захищати інтереси держави. У цьому випадку прокурор виконує саме субсидіарну роль, замінюючи в судовому провадженні позивача, який всупереч вимогам закону не здійснює захисту інтересів держави.

Наведені вище обставини щодо обізнаності позивача з порушенням інтересів держави, зважаючи на характер наданої позивачем відповіді на лист прокурора, свідчать про встановлення обставин, за яких порушення відповідачем інтересів держави супроводжується неналежним виконанням уповноваженими органами функцій з їх захисту, що призводить до виникнення у прокурора не лише права, а й обов`язку вжити заходів з представництва інтересів держави в суді.

Вказане відповідно до статті 53 Господарського процесуального кодексу України, статті 23 Закону України "Про прокуратуру" є підставою для захисту інтересів держави в особі позивача шляхом пред`явлення цього позову. Аналогічна правова позиція викладена Верховним Судом у постанові від 15.10.2019 у справі №903/129/18.

При цьому у підтвердження дотримання прокурором порядку, передбаченого статтею 23 Закону України "Про прокуратуру" для звернення до суду з відповідним позовом, у матеріали справи надано повідомлення (від 26.01.2024 №53-1094-23), адресоване позивачу, про намір здійснювати представництво в суді законних інтересів держави в особі цього органу шляхом пред`явлення відповідного позову до суду.

З урахуванням вищенаведеного у сукупності спростовуються доводи відповідача, викладені у відзиві на позов, щодо недоведеності підстав для представництва прокурором інтересів держави у цій справі.

Відповідно до ч. 2 ст. 16 ЦК України, ст. 20 ГК України одним із способів захисту цивільних прав та інтересів є визнання правочину недійсним.

За приписами статті 202 ЦК України правочином є дія особи, спрямована на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Правочин є правомірним, якщо його недійсність прямо не встановлена законом або якщо він не визнаний судом недійсним (ст. 204 Цивільного кодексу України).

Згідно з частиною першою статті 207 ГК України господарське зобов`язання, що не відповідає вимогам закону, може бути на вимогу однієї із сторін, або відповідного органу державної влади визнано судом недійсним повністю або в частині.

Відповідно до частини першої статті 215 ЦК України підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою-третьою, п`ятою та шостою статті 203 цього Кодексу. Недійсним є правочин, якщо його недійсність встановлена законом (нікчемний правочин). У цьому разі визнання такого правочину недійсним судом не вимагається.

При цьому якщо недійсність правочину прямо не встановлена законом, але одна із сторін або інша заінтересована особа заперечує його дійсність на підставах, встановлених законом, такий правочин може бути визнаний судом недійсним (оспорюваний правочин) (ч. 3 ст. 215 ЦК України).

Статтею 203 ЦК України передбачено, що зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також моральним засадам суспільства; особа, яка вчиняє правочин, повинна мати необхідний обсяг цивільної дієздатності; волевиявлення учасника правочину має бути вільним і відповідати його внутрішній волі; правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним.

Вирішуючи спори про визнання правочинів (господарських договорів) недійсними, господарський суд повинен встановити наявність фактичних обставин, з якими закон пов`язує визнання таких правочинів (господарських договорів) недійсними на момент їх вчинення (укладення) і настання відповідних наслідків, та в разі задоволення позовних вимог зазначати в судовому рішенні, в чому конкретно полягає неправомірність дій сторони та яким нормам законодавства не відповідає оспорюваний правочин.

Прокурор просить суд визнати недійсними додаткові угоди №1 та №2 від 08.02.2021, №4 від 05.03.2021, №5 від 10.05.2021 до Договору №20700099 від 08.02.2021, укладеного між ТОВ "Хмельницькенергозбут" та Вовковинецькою селищною радою за результатами проведення процедури публічних закупівель.

Згідно з ч. 1 ст. 626 ЦК України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Статтями 11 Цивільного кодексу України та 174 Господарського кодексу України унормовано, що господарські зобов`язання можуть виникати, зокрема з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать.

Стаття 627 ЦК України передбачає, що відповідно до ст. 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Одночасно, правові та економічні засади закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, територіальних громад та об`єднаних територіальних громад визначає Закон України "Про публічні закупівлі".

Метою вказаного Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції.

Положеннями частини першої статті 5 Закону України "Про публічні закупівлі" визначено, що закупівлі здійснюються за такими принципами: добросовісна конкуренція серед учасників; максимальна економія та ефективність; відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; недискримінація учасників; об`єктивна та неупереджена оцінка тендерних пропозицій; запобігання корупційним діям і зловживанням.

У статті 1 Закону України "Про публічні закупівлі" зазначено, що договір про закупівлю - це господарський договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі та передбачає платне надання послуг, виконання робіт або придбання товару.

Договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом (ч. 1 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі").

Частиною 7 ст. 179 ГК України передбачено, що господарські договори укладаються за правилами, встановленими ЦК України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом, іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів.

Так, згідно зі ст. 712 ЦК України за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов`язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов`язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов`язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму. До договору поставки застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін.

До договору поставки застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін.

Відповідно до ст. 714 Цивільного кодексу України за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов`язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов`язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання.

Як стверджується матеріалами справи, 08.02.2021 між Вовковинецькою селищною радою (Споживач) та ТОВ "Хмельницькенергозбут" (Постачальник) було укладено Договір №1 (20700099) про закупівлю електричної енергії у постачальника, відповідно до умов якого цей Договір є Договором приєднання, який встановлює порядок та умови постачання електричної енергії як товарної продукції Споживачу Постачальником електричної енергії та укладається сторонами за взаємною згодою Сторін з урахуванням статтей 633, 634, 641, 642 Цивільного кодексу України та абз. 3, 4 п. 3.1.7 Правил роздрібного ринку електричної енергії", які затверджені Постановою НКРЕКП №312 від 14.03.2018.

За цим Договором Постачальник продає електричну енергію (товар), за кодом CPV за ДК 021:2015-09310000-5 - Електрична енергія Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача, а Споживач оплачує Постачальнику вартість використаної (купованої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього Договору. Очікуваний обсяг електричної енергії на 2021 рік визначено в обсязі 195000тис кВт*год відповідно до Додатку 3 до Договору "Договірні величини споживання електричної енергії" (п. 2.1 Договору).

Частиною 1 ст. 628 ЦК України передбачено, що зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Відповідно до ст. 638 ЦК України та ст. 180 ГК України договір вважається укладеним, якщо між сторонами досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов (предмету, визначених законом необхідних умов для договорів даного виду та визначених за заявою сторін умов).

Згідно з ч. 4 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі" умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі або узгодженої ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов`язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції/пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі.

У п. 5.1 Договору, сторони передбачили, що Споживач розраховується з Постачальником за електричну енергію за цінами, які визначаються відповідно до механізму визначення ціни електричної енергії, згідно з обраною Споживачем комерційною пропозицією, яка є Додатком 2 до цього Договору. Загальна вартість цього Договору на момент його укладення становить 614249,99грн з ПДВ.

У додатку №2 до договору - "Комерційна пропозиція Постачальника" сторони погодили, з-поміж іншого, кількість електричної енергії - 195000кВт/год; ціну товару без ПДВ, без тарифу на передачу та без тарифу на розподіл за кВт/год 1,4405грн; тариф на передачу, без ПДВ - 0,29393грн; тариф на розподіл, без ПДВ 0,89057грн; базову ціну товару, без ПДВ, з тарифом на передачу та тарифом на розподіл 2,625грн (загальна вартість Договору 614249,99грн з ПДВ).

При цьому, у додатку зазначено, що відповідно до п. 5.3 договору тариф на передачу електричної енергії, що включений в ціну за одиницю товару, станом на дату проведення аукціону по процедурі, згідно з якою укладено цей договір, затверджено постановою НКРЕКП №2353 від 09.12.2020, та становить 0,29393грн без ПДВ; відповідно до п. 5.4 договору тариф на розподіл електричної енергії, що включений в ціну за одиницю товару, станом на дату проведення аукціону по процедурі, згідно з якою укладено цей договір, затверджено постановою НКРЕКП №1351 від 11.07.2020, та становить 0,89057грн без ПДВ; оператор системи розподілу - АТ "Хмельницькобленерго".

Виходячи з вищенаведених положень законодавства та умов договору, станом на момент підписання договору про закупівлю від 08.02.2021 сторонами погоджені істотні умови - предмет, кількість, ціна, строк виконання зобов`язань за договором відповідно до вимог ст. 180 Господарського кодексу України та Закону України "Про публічні закупівлі".

Разом з тим, у подальшому 08.02.2021 сторони уклали оспорювану Додаткову угоду №1, згідно якої, у зв`язку з набуттям із 01.01.2021 чинності постанови НКРЕКП №2381 від 09.12.2020 "Про встановлення тарифів на послуги з розподілу електричної енергії АТ "Хмельницькобленерго" на 2021 рік" та зростанням тарифу на послуги з розподілу електричної енергії із 0,89057грн/кВт*год без ПДВ до 1,12143грн/кВт*год без ПДВ, сторони, за взаємною згодою вирішили Додаток №1 до Договору від 08.02.2021 викласти в новій редакції: кількість електричної енергії - 179237,35кВт/год; ціна товару без ПДВ, без тарифу на передачу та без тарифу на розподіл за кВт/год 1,4405грн; тариф на передачу, без ПДВ - 0,29393грн; тариф на розподіл, без ПДВ 1,12143грн; базова ціну товару, без ПДВ, з тарифом на передачу та тарифом на розподіл 2,85585грн (з 01.01.2021) (загальна вартість Договору 614249,99грн з ПДВ).

08.02.2021 сторони договору уклали до нього оспорювану додаткову угоду №2, згідно якої, у зв`язку з збільшенням середньозваженої ціни на ринку "на добу вперед" (РДН) у ІІ декаді січня на 34,54% в порівнянні з І декадою січня 2021 та склала 1546,47грн/Мвт*год без ПДВ, інформація підтверджена довідкою Хмельницької торгово-промислової палати від 27.01.2021, сторони за взаємною згодою вирішили Додаток №1 до Договору №20700099 від 08.02.2021 викласти в новій редакції: кількість електричної енергії - 170624,99кВт/год; ціна товару без ПДВ, без тарифу на передачу та без тарифу на розподіл за кВт/год 1,58464грн; тариф на передачу, без ПДВ - 0,29393грн; тариф на розподіл, без ПДВ 1,12143грн; базова ціну товару, без ПДВ, з тарифом на передачу та тарифом на розподіл 3,00грн (з 01.01.2021) (загальна вартість Договору 614249,99грн з ПДВ).

05.03.2021 сторони договору уклали оспорювану Додаткову угоду №4, згідно якої, у зв`язку з збільшенням середньозваженої ціни на ринку "на добу вперед" (РДН) в лютому 2021-1635,42грн/Мвт.год в порівнянні з січнем 2021-1462,52грн/Мвт.год, що підтверджені довідкою Хмельницької торгово-промислової палати від 02.03.2021 №22-05/152, сторони за взаємною згодою вирішили Додаток до Договору №20700099 від 08.02.2021 викласти в новій редакції: кількість електричної енергії - 161644,73кВт/год; ціна товару без ПДВ, без тарифу на передачу та без тарифу на розподіл за кВт/год 1,75134грн; тариф на передачу, без ПДВ - 0,29393грн; тариф на розподіл, без ПДВ 1,12143грн; базова ціну товару, без ПДВ, з тарифом на передачу та тарифом на розподіл 3,1667грн (з 01.02.2021) (загальна вартість Договору 614249,99грн з ПДВ).

10.05.2021 сторони договору уклали Додаткову угоду №5, згідно якої, у зв`язку з збільшенням середньозваженої ціни на ринку "на добу вперед" (РДН) в квітні 2021-1,45022грн/кВт.год в порівнянні з березнем 2021-1,37425грн/кВт.год, що підтверджені довідкою Хмельницької торгово-промислової палати від 07.05.2021 №22-05/382, сторони за взаємною згодою вирішили Додаток №1 до Договору №20700099 від 08.02.2021 викласти в новій редакції: кількість електричної енергії - 171369,50кВт/год; ціна товару без ПДВ, без тарифу на передачу та без тарифу на розподіл за кВт/год 1,57161грн; тариф на передачу, без ПДВ - 0,29393грн; тариф на розподіл, без ПДВ 1,12143грн; базова ціну товару, без ПДВ, з тарифом на передачу та тарифом на розподіл 2,98697грн (з 01.04.2021) (загальна вартість Договору 614249,99грн з ПДВ).

Судом враховується, що відповідно до положень частин першої, другої статті 651 ЦК України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.

Частиною 1 ст. 525 ЦК України встановлено, що одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

За змістом ч. ч. 2, 3 ст. 632 ЦК України зміна ціни після укладення договору допускається лише у випадках і на умовах, установлених договором або законом. Зміна ціни в договорі після виконання не допускається.

Стаття 652 ЦК України передбачає, що у разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобов`язання. Зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися настільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах. Через зміну істотних обставин договір може бути змінений за рішенням суду на вимогу заінтересованої сторони за наявності одночасно таких умов: 1) у момент укладення договору сторони виходили з того, що така зміна обставин не настане; 2) зміна обставин зумовлена причинами, які заінтересована сторона не могла усунути після їх виникнення при всій турботливості та обачності, які від неї вимагалися; 3) виконання договору порушило б співвідношення майнових інтересів сторін і позбавило б заінтересовану сторону того, на що вона розраховувала при укладенні договору; 4) із суті договору або звичаїв ділового обороту не випливає, що ризик зміни обставин несе заінтересована сторона.

Як відображено вище, в обґрунтування підстав підписання додаткових угод №1 від 08.02.2021, №2 від 08.02.2021, №4 від 05.03.2021 та №5 від 10.05.2021, якими збільшено ціну на одиницю товару і зменшено його кількість, сторони договору послалися на п. п. 1, 2, 7 ч. 5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі".

За приписами п. 7 ч. 5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі" істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS регульованих цін (тарифів) і нормативів, що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни.

Згідно з п. п. 1, 2 ч. 1 ст. 7, ч. 5 ст. 33, ч. 4 ст. 46 Закону України "Про ринок електричної енергії" на ринку електричної енергії державному регулюванню підлягають, зокрема тарифи на послуги з передачі електричної енергії та тарифи на послуги з розподілу електричної енергії, які оприлюднюються відповідними операторами в порядку та строки, визначені нормативно-правовими актами, що регулюють функціонування ринку електричної енергії.

Пунктом 5.3 Договору, сторони передбачили, що інформацію про діючу ціну електричної енергії має бути розміщено на офіційному веб-сайті постачальника не пізніше ніж за 20 днів до початку її застосування із зазначенням порядку її формування.

Відповідно до п. 5.4 Договору, згідно п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі" зміна ціни за одиницю товару може змінюватись до 10% у разі коливання ціни такого товару на ринку.

Таким чином, з системного аналізу вищевказаних положень законодавства та умов договору слідує, що внесення змін до договору на підставі п. 7 ч. 5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі" є правомірним у разі зміни ціни за одиницю товару в т.ч. зміни тарифів на передачу та/або розподіл електричної енергії, яка мала місце у період з моменту укладення основного договору до моменту укладення додаткової угоди.

Відповідно до комерційної пропозиції, яка є невід`ємним додатком до договору, базова ціна електричної енергії була визначена з врахуванням тарифу на передачу електричної енергії та тариф на розподіл електроенергії.

Прокурор, посилаючись на порушення п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі", просить визнати недійсними додаткові угоди №1 від 08.02.2021, №2 від 08.02.2021, №4 від 05.03.2021 та №5 від 10.05.2021, шляхом підписання яких сторонами внесено зміни до договору в частині зміни ціни за одиницю товару (підвищення ціни в порівнянні з ціною, зазначеною у договорі №20700099 від 08.02.2021 (комерційна пропозиція).

Так, у додатковій угоді №1 від 08.02.2021 та додатку до неї сторони погодили зменшення обсягу поставленої електричної енергії до 179237,35 кВт/год та збільшили ціну за 1кВт/год електричної енергії до 2,85585грн (без ПДВ).

Необхідність внесення у порядку п. 1 та п. 7 ч. 5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі" змін до договору додатковою угодою від 08.02.2021 №1 мотивована набуттям з 01.01.2021 чинності постановою НКРЕКП від 09.12.2020 №2381 "Про встановлення тарифів на послуги з розподілу електричної енергії АТ "Хмельницькобленерго" на 2021 рік" та зростанням тарифу на послуги з розподілу електричної енергії з 0,89057грн/кВт*год без ПДВ до 1,12143грн/кВт*год без ПДВ.

Зокрема, постановою НКРЕКП від 09.12.2020 №2381 "Про встановлення тарифів на послуги з розподілу електричної енергії АТ "Хмельницькобленерго" на 2021 рік" установлено тариф на послуги з передачі електричної енергії на рівні: для 1 класу напруги - 192,18грн/МВт*год (без ПДВ) та для 2 класу напруги - 1121,43грн/МВт*год (без ПДВ) та передбачено, що постанова набирає чинності з 01.01.2021, але не раніше дня, наступного за днем її оприлюднення на офіційному вебсайті Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг. Постанова оприлюднена на вебсайті Регулятора 10.12.2020.

Як зазначено представником відповідача та прокурором, тендерна пропозиція відповідача у процедурі закупівлі UA-2021-01-06-000281-а подана 21.01.2021.

Таким чином, постанова НКРЕКП від 09.12.2020 №2381, згідно з якою було збільшено тариф на розподіл електричної енергії оприлюднено на офіційному веб-сайті регулятора 10.12.2020, а постанова НКРЕКП №2353 (якою було збільшено тариф на передачу електричної енергії) прийнята 09.12.2020 оприлюднена на офіційному веб-сайті регулятора 10.12.2020, тобто були доступні для ознайомлення учасниками та замовнику ще до подання відповідачем своєї тендерної пропозиції та укладення договору.

При цьому постанова НКРЕКП від 09.12.2020 №2381 встановлювала тарифи на 2021 рік, набрання чинності постановою було передбачено на початок 2021 року (01.01.2021), тобто до укладення договору від 08.02.2021.

З наведеного слідує, що на момент подання тендерної пропозиції та укладення договору постанова НКРЕКП від 09.12.2020 №2381 щодо тарифу на розподіл електричної енергії вже була прийнята та оприлюднена, тому, зважаючи на визначений умовами закупівлі період постачання електричної енергії (2021 рік), вказана постанова з огляду на принципи добросовісності, відкритості та прозорості могла бути врахована відповідачем при визначенні базової ціни товару в пропозиції та договорі.

Однак відповідач як учасник ринку електричної енергії (електропостачальник), будучи обізнаним із положеннями вищенаведеної постанови НКРЕКП щодо рівня тарифів на передачу і розподіл електричної енергії, часу початку дії цих тарифів, подав тендерну пропозицію, що враховувала нижчий тариф на розподіл, який передбачувано діяв лише до кінця 2020 року.

Вказуючи таку інформацію, відповідач досяг переваг перед іншими учасниками аукціону щодо визначення найбільш економічно вигідної цінової пропозиції.

У контексті наведеного судом критично оцінюються доводи відповідача про те, що договір укладено за цінами, які діяли на момент подання тендерної пропозиції та проведення аукціону, адже на період поставки товару вже діяли ціни передбачені постановою НКРЕКП від 09.12.2020 №2381.

Разом з тим, підписавши договір про постачання електричної енергії споживачу від 08.02.2021, відповідач взяв на себе зобов`язання щодо його виконання на передбачених умовах цього договору - з урахуванням постанов НКРЕКП №2353 від 09.12.2020 та №1351 від 11.07.2020, у тому числі в частині здійснення поставки за цінами, визначеними у договорі.

Таким чином, оскільки зміна тарифів на передачу та розподіл електричної енергії мала місце та була відома ще до подання тендерної пропозиції 21.01.2021 та підписання договору про постачання електричної енергії споживачу від 08.02.2021, набрання чинності постановою НКРЕКП від 09.12.2020 №2381 не може вважатись законною підставою для внесення змін до договору, з огляду на що додаткова угода №1 від 08.02.2021 укладена з порушенням ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі" та підлягає визнанню недійсною.

При цьому тариф на передачу та тариф на розподіл електричної енергії є складовою ціни товару як істотної умови договору.

Також відповідно до ч. 8 ст. 26 Закону України "Про публічні закупівлі" учасник процедури закупівлі має право внести зміни до своєї тендерної пропозиції або відкликати її до закінчення кінцевого строку її подання без втрати свого забезпечення тендерної пропозиції. Такі зміни або заява про відкликання тендерної пропозиції враховуються, якщо вони отримані електронною системою закупівель до закінчення кінцевого строку подання тендерних пропозицій.

Натомість відповідач дій, передбачених ч. 8 ст. 26 Закону України "Про публічні закупівлі", всупереч визначених ст. 5 зазначеного Закону принципів здійснення публічних закупівель не вчинив.

Крім того, згідно з п. 3 ч. 1 ст. 31 Закону України "Про публічні закупівлі" замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо переможець процедури закупівлі відмовився від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації або укладення договору про закупівлю.

Однак відповідач не скористався такою можливістю, погодився на укладення договору від 08.02.2021 на визначених ним умовах, хоча станом на час укладення договору був обізнаним про те, що як постанова НКРЕКП від 09.12.2020 №2381 була прийнята та набрала чинності.

З урахуванням зазначеного слушними є доводи прокурора про те, що ТОВ "Хмельницькенергозбут" було враховано найбільш вигідну для нього постанову НКРЕКП, якою передбачені найбільш низькі тарифи на передачу та розподіл електричної енергії, для того, щоб запропонувати найнижчу ціну, тобто відповідач під час участі у відкритих торгах, ігноруючи принцип добросовісної конкуренції, занизив ціну на електроенергію з метою отримання перемоги у торгах, а в подальшому безпідставно підвищив ціну.

В подальшому, додатковою угодою №2 від 08.02.2021 та додатку зменшено обсяг поставленої електричної енергії до 170624,99 кВт/год та збільшено ціну за 1кВт/год електричної енергії до 3,00грн (без ПДВ).

Укладення зазначеної додаткової угоди обґрунтовано підвищенням ціни електричної енергії та на підтвердження надано інформаційну довідку Хмельницької торгово-промислової палати №22-05/60 від 27.01.2021.

За змістом вказаної цінової довідки, визначено коливання середньозважених цін на ринку "на добу вперед" за першу декаду січня 2021 року (з 01.01.2021 по 10.01.2021), що складала 1149,41грн/МВт.год та за другу декаду січня 2021 року (з 11.01.2021 по 20.01.2021).

Згідно з додатковою угодою №4 від 05.03.2021 та додатку зменшено обсяг поставленої електричної енергії до 161644,73 кВт/год та збільшено ціну за 1кВт/год електричної енергії до 3,1667грн (без ПДВ).

На підтвердження підвищення ціни електричної енергії Постачальником надано інформаційну довідку Хмельницької торгово-промислової палати №22-05/152 від 02.03.2021, згідно якої визначено коливання середньозважених цін на ринку "на добу вперед" за січень (01.01.2021 по -31.01.2021) в порівнянні з лютим (01.02-28.02.2021) року.

Однак, відповідно до довідки Хмельницької торгово-промислової палати за № 22-05/15 від 08.01.2024, отриманої на запит Летичівської окружної прокуратури, середньозважені ціни на ринку «на добу вперед» станом на 08.02.2021 (станом на момент укладення договору №20700099 та додаткових угод №1 та №2) складали 1633,23 грн. за 1 Мвт/год, а станом на 05.03.2021 (момент укладення додаткової угоди за №4) складали 1051,9 грн. за 1 Мвт/год, тобто фактично ціна на електричну енергію за вказаний період на ринку зменшилась на 64 %.

Згідно з додатковою угодою №5 від 10.05.2021 та додатку обсяг поставленої електричної енергії становив 171369,5 кВт/год та встановлено ціну за 1кВт/год електричної енергії до 2,98697грн (без ПДВ).

На підтвердження підвищення ціни електричної енергії Постачальником надано інформаційну довідку Хмельницької промислової палати №22-05/382 від 07.05.2021, згідно якої визначено відсоток змін середньозважених цін на ринку "на добу вперед" станом на березень (01.03-31.03) та квітень (01.04-30.04) 2021 року в порівнянні між вказаними періодами.

Суд зазначає, що за умовами п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі" в редакції, чинній на момент укладення додаткових угод №2 від 08.02.2021, №4 від 05.03.2021, №5 від 10.05.2021 до договору від 08.02.2021, істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, газу та електричної енергії.

Верховний Суд у складі Об`єднаної палати Касаційного господарського суду у постанові від 18.06.2021 у справі №927/491/19 висловив правову позицію, що закріплення можливості сторін змінити умови укладеного договору шляхом збільшення ціни за одиницю товару до 10% є запобігання ситуаціям, коли внаслідок істотної зміни обставин укладений договір стає вочевидь невигідним для постачальника.

Стаття 652 ЦК України передбачає, що в разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобов`язання. Зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися настільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах. Через зміну істотних обставин договір може бути змінений за рішенням суду на вимогу заінтересованої сторони за наявності одночасно таких умов: 1) у момент укладення договору сторони виходили з того, що така зміна обставин не настане; 2) зміна обставин зумовлена причинами, які заінтересована сторона не могла усунути після їх виникнення при всій турботливості та обачності, які від неї вимагалися; 3) виконання договору порушило б співвідношення майнових інтересів сторін і позбавило б заінтересовану сторону того, на що вона розраховувала при укладенні договору; 4) із суті договору або звичаїв ділового обороту не випливає, що ризик зміни обставин несе заінтересована сторона.

Тобто, передбачена законодавством про публічні закупівлі норма застосовується, якщо відбувається значне коливання (зростання) ціни на ринку, яке робить для однієї сторони договору його виконання вочевидь невигідним, збитковим.

При цьому у будь-якому разі ціна за одиницю товару не може бути збільшена більше ніж на 10 % від тієї ціни товару, яка була визначена сторонами в договорі за результатами процедури закупівлі, незалежно від кількості та строків зміни ціни протягом строку дії договору. Тобто під час дії договору про закупівлю сторони можуть неодноразово змінювати ціну товару в бік збільшення за наявності умов, встановлених у ст. 652 ЦК України та п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі", проте загальне збільшення такої ціни не повинно перевищувати 10 % від тієї ціни товару, яка була визначена сторонами при укладенні договору за результатами процедури закупівлі. В іншому випадку не досягається мета вищевказаного Закону, яка полягає в забезпеченні ефективного та прозорого здійснення закупівель, створенні конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобіганні проявам корупції в цій сфері та розвитку добросовісної конкуренції, оскільки продавці з метою перемоги можуть під час проведення процедури закупівлі пропонувати ціну товару, яка нижча за ринкову, а в подальшому, після укладення договору про закупівлю, вимагати збільшити цю ціну, мотивуючи коливаннями ціни такого товару на ринку. Вказаний правовий висновок викладений у постанові Великої Палати Верховного Суду від 24.01.2024 у справі №922/2321/22.

Водночас, внесення таких змін до договору про закупівлю повинно бути обґрунтованим та документально підтвердженим.

Вказане спростовує твердження відповідача про те, що укладаючи акти приймання-передачі електричної енергії сторони не виходили за рамки 10 відсоткового збільшення ціни за одиницю товару.

Статтею 526 ЦК України встановлено, що зобов`язання має виконуватися належним чином, зокрема відповідно до умов договору. Частиною 1 ст. 525 ЦК України визначено, що одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 651 ЦК України зміна договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Закон України "Про публічні закупівлі" не містить виключень з цього правила.

Отже, зміна істотних умов договору про закупівлю (збільшення ціни за одиницю товару) є правомірною виключно за таких умов: відбувається за згодою сторін; підстава збільшення - коливання ціни такого товару на ринку, що обґрунтоване і документально підтверджене постачальником; ціна за одиницю товару може збільшуватися не більше ніж на 10%; загальна сума (ціна) договору не повинна збільшуватися (аналогічна позиція викладена у постановах Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 15.06.2022 у справі 924/674/21, від 19.07.2022 у справі № 927/568/21, від 16.02.2023 у справі №903/383/22, від 13.04.2023 у справі №908/653/22).

Коливання ціни на ринку повинно розцінюватися саме після підписання договору, оскільки ч.5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі" урегульовано саме зміну істотних умов у разі виникнення такого явища після підписання договору та до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі.

Тобто, внесення змін до договору є правомірним лише у випадку документального підтвердження коливання ціни на товар у період з моменту укладення договору до моменту укладення додаткової угоди.

При цьому, існування обставин, які є підставою для зміни ціни товару, повинні бути доведені належними та допустимими доказами, та такі коливання ціни товару на ринку повинні бути наявні саме на момент внесення таких змін.

Разом з тим, виключно коливання цін на ринку не може бути беззаперечною підставою для автоматичного перегляду (збільшення) погодженої сторонами ціни за одиницю товару.

Суд звертає увагу на те, що постачальнику необхідно не лише довести підвищення ціни на товар на ринку за допомогою доказів, але й обґрунтувати для замовника самі пропозиції про підвищення ціни, визначеної у договорі, він також повинен обґрунтувати, чому таке підвищення цін на ринку зумовлює неможливість виконання договору по запропонованій замовнику на тендері ціні, навести причини, через які виконання укладеного договору стало для нього вочевидь невигідним. Постачальник також повинен довести, що підвищення ціни є непрогнозованим (його неможливо було передбачити і закласти в ціну товару на момент подання постачальником тендерної пропозиції) (аналогічні правові висновки викладені у постановах Верховного Суду від 16.02.2023 у справі №903/366/22, від 23.11.2023 у справі №917/1009/22).

Із змісту додаткових угод №1 та №2 від 08.02.2021, №4 від 05.03.2021, №5 від 10.05.2021 вбачається, що останні були укладені на підставі п. 1 та п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі", ст. 651 ЦК України, у зв`язку із збільшенням середньозваженої ціни на ринку "на добу наперед" (РДН) згідно з вказаними в угодах довідками Хмельницької торгово-промислової палати.

Відповідачем до матеріалів справи надано довідки Хмельницької торгово-промислової палати №22-05/60 від 27.01.2021, №22-05/152 від 02.03.2021, №22-05/382 від 07.05.2021 на підтвердження підвищення ціни електричної енергії.

Проте, як судом вбачається зазначені довідки не містять інформацію про здорожчання ціни на конкретні дати, а містить лише відомості про відношення цін на електричну енергію за першу декаду січня 2021 року та за другу декаду січня 2021 року, до моменту укладення самого договору 08.02.2021 (довідка №22-05/60 від 27.01.2021); не містить інформацію про здорожчання ціни на конкретні дати, а містить лише відомості про відношення цін на електричну енергію за січень та лютий 2021 року (довідка №22-05/152 від 02.03.2021).

Натомість прокурором до матеріалів справи долучено Інформаційно-ціннову довідку Хмельницької торгово-промислової палати №22-05/15 від 08.01.2024, відповідно до якої 08.02.2021 ринок на добу вперед 1633,23Мвт/год без ПДВ, внутрішньо добовий ринок 1751,02Мвт/год без ПДВ; 05.03.2021 ринок на добу вперед 1051,90Мвт/год без ПДВ, внутрішньо добовий ринок 1067,18Мвт/год без ПДВ; 04.10.2021 ринок на добу вперед 2740,95Мвт/год без ПДВ, внутрішньо добовий ринок 3360,92Мвт/год без ПДВ; 30.11.2021 ринок на добу вперед 3115,49Мвт/год без ПДВ, внутрішньо добовий ринок 3198,84Мвт/год без ПДВ.

Вказана довідка Хмельницької торгово-промислової палати від 08.01.2024 свідчить про те, що середньозважені ціни на ринку "на добу вперед" станом на 08.02.2021 (станом на момент укладення Договору №20700099 та додаткових угод №1 та №2) складали 1633,23грн/Мвт*год, а станом на 05.03.2021 (момент укладення додаткової угоди №4) складали 1051,9грн/Мвт*год, тобто фактично ціна на електричну енергію за вказаний період на ринку зменшилась на 64%.

Також суд приймає до уваги, що оскільки додаткова угода №1 від 08.02.2021 була укладена з порушенням ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі" та підлягає визнанню недійсною, то в силу приписів ст. 216 ЦК України остання не створює юридичних наслідків. Тому при наданні оцінки змісту додаткових угод №2 від 08.02.2021, №4 від 05.03.2021, №5 від 10.05.2021 на предмет їх відповідності вимогам п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі", відсоткове співвідношення збільшення ціни за даними угодами слід обчислювати від базової ціни товару, визначеної у договорі (комерційній пропозиції).

Так, додатковою угодою №2 від 08.02.2021 було передбачено, що базова ціна товару, без ПДВ, з тарифом на передачу та тарифом на розподіл з 01.01.2021 становить 3,00грн, в той час як згідно з умовами договору базова ціна товару становила 2,625грн/кВт*год без ПДВ, а згідно базової ціни згідно з додаткової угодою №1 становила 2,85585грн.

Таким чином, на підставі додаткової угоди №2 від 08.02.2021 ціна за одиницю товару була збільшена на 5%.

Додатковою угодою №4 від 05.03.2021 збільшено ціну за одиницю товару з 3,00грн до 3,1667грн (на 6%).

Враховуючи те, що внесення змін, відповідно до додаткових угод №1 та №2 від 08.02.2021, №4 від 05.03.2021 суперечать вимогам Закону України "Про публічні закупівлі" та вони підлягають визнанню недійсними, відсоткове співвідношення збільшення ціни, яке здійснено в березні 2021 року, необхідно рахувати від базової ціни, передбаченої умовами договору №20700099 від 08.02.2021 (з моменту попереднього розрахункового періоду). Тобто ціну за одиницю товару фактично збільшено з 2,625грн до 3,1667грн (на 21%).

Додатковою угодою №5 від 10.05.2021 змінено ціну за одиницю товару з 3,1667грн до 2,98697грн

Враховуючи те, що внесення змін, відповідно до додаткових угод №1 та №2 від 08.02.2021, №4 від 05.03.2021 суперечать вимогам Закону України "Про публічні закупівлі" та вони підлягають визнанню недійсними, відсоткове співвідношення збільшення ціни, яке здійснено 10 травня 2021 року, необхідно рахувати від базової ціни, передбаченої умовами договору №20700099 від 08.02.2021 (з моменту попереднього розрахункового періоду). Тобто ціну за одиницю товару фактично збільшено з 2,625грн до 2,98697грн (на 13%).

Отже, за кожною із вищевказаних додаткових угод базова ціна товару загалом була збільшена більше ніж на 10% від тієї ціни товару, яка була визначена сторонами в договорі за результатами процедури закупівлі, що суперечить нормам п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі" та є підставою для визнання таких угод недійсними.

Таким чином, внаслідок укладення між сторонами оспорюваних додаткових угод №1 від 08.02.2021, №2 від 08.02.2021, №4 від 05.03.2021, №5 від 10.05.2021, ціна за1 кВт*год електричної енергії збільшилась з 2,625грн до 2,98697грн без ПДВ. В той же час обсяг поставки значно зменшився з 195000 кВт*год до 171369,5кВт*год.

Будь-який покупець товару, за звичайних умов, не може бути зацікавленим у збільшенні його ціни, а відповідно й у зміні відповідних умов договору. Тобто, навіть за наявності росту цін на ринку відповідного товару, який відбувся після укладення договору, покупець має право відмовитися від підписання невигідної для нього додаткової угоди, адже ціна продажу товару вже визначена в договорі купівлі-продажу чи поставки. При цьому, така відмова покупця не надає постачальнику права в односторонньому порядку розірвати договір.

Отже, Вовковинецька селищна рада ради мала беззаперечне право на отримання електричної енергії по ціні, визначеній в укладеному сторонами договорі, однак без надання письмових заперечень чи проведення переговорів щодо пропозиції ТОВ "Хмельницькенергозбут" про збільшення ціни підписала додаткові угоди, внаслідок чого ціна за одиницю товару значно збільшилася. Така поведінка сторін призвела до повного нівелювання результатів відкритих торгів.

Відповідно до ст.ст. 73, 74, 77 ГПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безсторонньому дослідженні наявних у справі доказів (ч. 1 ст. 86 ГПК України).

В ході судового розгляду відповідач не подав, а матеріали справи не містять належних доказів на підтвердження наявності законних підстав для укладення оспорюваних додаткових угод. Суд встановив, що при укладенні спірних додаткових угод до договору №20700099 про закупівлю електричної енергії у постачальника від 08.02.2021 були порушені приписи ст. 5, ч. 5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі", а також норми ч. 3 ст. 632 ЦК України та п. 4 ч. 3 ст. 57 Закону України "Про ринок електричної енергії", оскільки збільшення ціни товару відбувалось після здійснення фактичного постачання електричної енергії.

Отже, сторонами не підтверджено законності дій щодо зміни істотних умов договору про закупівлю після його підписання та до виконання сторонами в повному обсязі.

Верховний Суд у постанові від 12.09.2019 у справі №915/1868/18 наголосив, що укладення додаткових угод до договору щодо зміни ціни на товар за відсутності підстав для цього, визначених Законом, тим самим спотворює результати торгів та нівелює економію, яку було отримано під час підписання договору. Можливість зміни ціни договору внаслідок недобросовісних дій сторін договору робить результат закупівлі невизначеним та тягне за собою неефективне використання бюджетних коштів, що є прямим порушенням принципів процедури закупівлі, визначених преамбулою та статтею 3 Закону України "Про публічні закупівлі".

Отже, встановлюючи наявність фактичних обставин, з якими закон пов`язує визнання додаткових угод недійсними на момент їх укладення, суд констатує, що оспорювані додаткові угоди суперечать ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі", принципам максимальної економії, ефективності та пропорційності закупівель, встановлених ст. 5 Закону України "Про публічні закупівлі", та доходить до висновку про наявність підстав для визнання їх недійсними відповідно до ст. ст. 203, 215 ЦК України.

Щодо позовних вимог про стягнення з відповідача коштів в сумі 43137,45грн, перерахованих за товар, який не був отриманий відповідно до умов договору, судом враховується, що відповідно до ч. 1 ст. 4 Закону України "Про ринок електричної енергії" учасники ринку електричної енергії провадять свою діяльність на ринку електричної енергії на договірних засадах. Для забезпечення функціонування ринку електричної енергії укладаються, зокрема договори про постачання електричної енергії споживачу.

Згідно зі статтею 714 ЦК України до договору постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, положення про договір поставки, якщо інше не встановлено законом або не випливає із суті відносин сторін.

Відповідно до статті 655 ЦК України за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов`язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов`язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.

Положеннями ст. 669 ЦК України визначено, що кількість товару, що продається, встановлюється у договорі купівлі-продажу у відповідних одиницях виміру або грошовому вираженні.

Згідно з ч. 1 ст. 670 ЦК України, якщо продавець передав покупцеві меншу кількість товару, ніж це встановлено договором купівлі-продажу, покупець має право вимагати передання кількості товару, якої не вистачає, або відмовитися від переданого товару та його оплати, а якщо він оплачений, - вимагати повернення сплаченої за нього грошової суми.

Отже, обов`язок з повернення грошової суми, сплаченої за кількість товару, який не був поставлений позивачу, врегульований нормами глави 54 ЦК України "Купівля-продаж" (правова позиція, викладена у постанові Верховного Суду у складі Об`єднаної Палати Касаційного господарського суду від 18.06.2021 у справі №927/491/19).

Згідно з наявними у матеріалах справи рахунками-фактурами, актами прийняття-передавання товарної продукції, платіжними документами, поясненнями відповідача та прокурора, з урахуванням внесених оспореними додатковими угодами змін до договору відповідач поставив, а позивач спожив та оплатив електричну енергію в загальному обсязі 91080кВт/год на загальну суму 330039,45грн.

Весь обсяг поставленої електроенергії оплачено за ціною, в яку включено тариф на розподіл електричної енергії, визначений Додатковими угодами №1 та №2 від 08.02.2021 у Додатку №1 "Комерційна пропозиція Постачальника".

Згідно з приписами ч. 1 ст. 216 ЦК України недійсний правочин не створює юридичних наслідків, крім тих, що пов`язані з його недійсністю.

Зважаючи на недійсність оспорених додаткових угод щодо зміни ціни, беручи до уваги приписи ч. 1 ст. 216 ЦК України, зобов`язання сторін за вказаний період регулюються умовами договору, зокрема додатком №1 "Комерційна пропозиція постачальника" в редакції основного договору, згідно з яким ціна за 1кВт/год електричної енергії становить 2,625грн без ПДВ.

Відповідно до ст. 629 цього Кодексу договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Як судом встановлено, тариф на розподіл електричної енергії згідно Договору від 08.02.2021 становив 2,625грн (без ПДВ), а тариф на розподіл електричної енергії згідно Додаткових угод №1 та №2 від 08.02.2021, №4 від 05.03.2021, №5 від 10.05.2021 становив 2,98697грн без ПДВ. Отже тариф на розподіл електричної енергії збільшено на 0,36197грн за одиницю товару.

Таким чином, на підставі спірних Додаткових угод надмірно сплачено бюджетних коштів на суму 43137,45грн з ПДВ.

З огляду на наведене, суд дійшов висновку про задоволення позовних вимог про стягнення з відповідача 43137,45грн безпідставно перерахованих коштів.

Висновок суду про стягнення коштів за товар, який так і не був поставлений за договором, на підставі ст. 670 ЦК України відповідає правовій позиції, якої стало та послідовно дотримується Верховний Суд, зокрема, у постановах Верховного Суду від 16.02.2023 у справі №903/383/22, від 16.02.2023 у справі №903/366/22, від 13.04.2023 у справі №908/653/22, які прийняті за наслідками розгляду спору щодо дотримання вимог Закону України "Про публічні закупівлі" при виконанні сторонами договору постачання електроенергії.

Згідно зі ст. 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Відповідно до статті 73 Господарського процесуального кодексу України: доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

За приписами ст. 79 ГПК України наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили (ст. 86 ГПК України).

Відповідно до частин 1-3 ст. 86 ГПК України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Статтею 13 ГПК України встановлено, що судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Суд зазначає, що у викладі підстав для прийняття рішення суду необхідно дати відповідь на доречні аргументи та доводи сторін, здатні вплинути на вирішення спору; виклад підстав для прийняття рішення не повинен неодмінно бути довгим, оскільки необхідно знайти належний баланс між стислістю та правильним розумінням ухваленого рішення; обов`язок суддів наводити підстави для своїх рішень не означає необхідності відповідати на кожен аргумент заявника на підтримку кожної підстави; обсяг цього обов`язку суду може змінюватися залежно від характеру рішення. Згідно з практикою Європейського суду з прав людини очікуваний обсяг обґрунтування залежить від різних доводів, що їх може наводити кожна зі сторін, а також від різних правових положень, звичаїв та доктринальних принципів, а крім того, ще й від різних практик підготовки та представлення рішень у різних країнах.

Аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду від 28.05.2020 у справі №909/636/16.

З огляду на вищевикладене, беручи до уваги наведені положення законодавства, встановлені судом обставини, зміст доводів учасників процесу та наявних доказів, суд дійшов висновку, що позовні вимоги прокурора є обґрунтованими, підтверджені наявними в матеріалах справи доказами та підлягають задоволенню.

Судом зважається на те, що Європейський суд з прав людини у справі "Проніна проти України" у рішенні від 18.07.2006 та у справі "Трофимчук проти України" у рішенні від 28.10.2010 зазначив, що пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди давати обґрунтування своїх рішень, але це не може сприйматись як вимога надавати детальну відповідь на кожен аргумент сторін. Межі цього обов`язку можуть бути різними в залежності від характеру рішення. Крім того, необхідно брати до уваги різноманітність аргументів, які сторона може представити в суд, та відмінності, які існують у державах-учасницях, з огляду на положення законодавства, традиції, юридичні висновки, викладення та формулювання рішень.

Згідно зі ст. 129 ГПК України судові витрати зі сплати судового збору покладаються на відповідача.

Керуючись ст. ст. 2, 12, 20, 24, 73, 74, 75, 129, 232, 237, 238, 240, 241, 327 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити.

Визнати недійсною додаткову угоду №1 від 08.02.2021 до Договору №20700099 від 08.02.2021, укладеного між ТОВ "Хмельницькенергозбут" () та Вовковинецькою селищною радою ().

Визнати недійсною додаткову угоду №2 від 08.02.2021 до Договору №20700099 від 08.02.2021, укладеного між ТОВ "Хмельницькенергозбут" () та Вовковинецькою селищною радою ().

Визнати недійсною додаткову угоду №4 від 05.03.2021 до Договору №20700099 від 08.02.2021, укладеного між ТОВ "Хмельницькенергозбут" () та Вовковинецькою селищною радою ().

Визнати недійсною додаткову угоду №5 від 10.05.2021 до Договору №20700099 від 08.02.2021, укладеного між ТОВ "Хмельницькенергозбут" () та Вовковинецькою селищною радою ().

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Хмельницькенергозбут" (м. Хмельницький, вул. Свободи, 57/2, ) на користь Вовковинецької селищної ради (смт Вовковинці, вул. Миру, 24, Хмельницького району Хмельницької області, ) 43137,45грн (сорок три тисячі сто тридцять сім гривень 45 копійок) коштів.

Видати наказ.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Хмельницькенергозбут" (м. Хмельницький, вул. Свободи, 57/2, ) на користь Хмельницької обласної прокуратури (м. Хмельницький, провулок Військоматський, 3, ) 15140,00 (п`ятнадцять тисяч сто сорок гривень 00 копійок) витрат зі сплати судового збору.

Видати наказ.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів до Північно-західного апеляційного господарського суду. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повний текст складено та підписано 22.04.2024.

Суддя В.О. Кочергіна

Виготовлено 5 примірників:

1-до справи (в паперовому),

2-Летичівська окружна прокуратура (в електронний кабінет),

3- Хмельницька обласна прокуратура (в електронний кабінет),

4- позивачу Вовковинецька селищна рада (в електронний кабінет),

5-відповідачу ТОВ "Хмельницькенергозбут" (в електронний кабінет).