ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16 квітня 2024 року м. ОдесаСправа № 916/1218/23
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Філінюка І.Г.

суддів Аленіна О.Ю., Принцевської Н.М.

секретар судового засідання Чеголя Є.О.

за участю:

Представника, ПрАТ «НЕК «Укренерго» - адвокат Горбенко М.С. (в приміщенні суду)

Представників відповідача, АТ «Херсонобленерго» - адвокат Анісімов В.В. (в приміщенні суду), Кізім Т.О. (в приміщенні суду) - в порядку самопредставництва.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго»

на рішення Господарського суду Одеської області від 28.06.2023

по справі №916/1218/23

за позовом Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго»

до відповідача Акціонерного товариства «Херсонобленерго»

за участю третіх осіб, які не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Товариства з обмеженою відповідальністю «Олешківська СЕС», Товариства з обмеженою відповідальністю «ФРІ ЕНЕРДЖІ»

про стягнення 364216507,23 грн.

суддя суду першої інстанції Литвинова В.В.

місце винесення рішення: м. Одеса, пр-т Шевченка, 29, Господарський суд Одеської області.

Повний текст рішення складено та підписано: 29.06.2023 року.

ВСТАНОВИВ:

Приватне акціонерне товариство «Національна енергетична компанія «Укренерго» звернулось до суду з позовом до Акціонерного товариства «Херсонобленерго» про стягнення 364 216 507,23 грн., з яких 345 680 691,64 грн. заборгованість за договором про врегулювання небалансів електричної енергії, 3 821 224,57 грн. 3% річних та 14 714 591,02 грн. втрат від інфляції.

Позивач посилається на те, що відповідач порушив строки оплати поставки товару, а саме балансуючу електричну енергію за 2 декади червня 2022 року по 1 декаду 2023 року та врегулювання за серпень-вересень 2019, жовтень-грудень 2021 року, березень -травень 2022 року та липень 2022 року.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 28.06.2023 в задоволенні позовних вимог відмовлено.

Обґрунтування судового рішення.

Судом зазначено, що дані комерційного обліку, сформовані на окупованій території, є такими, що не можуть пройти валідацію, отже, не є сертіфікованими, а тому, відповідно, не можуть бути використані для розрахунків між суб`єктами ринку. Застосування величин, що враховувались Позивачем при розрахунку, є такими, що не відповідають дійсності, є недостовірними (враховані обсяги електричної енергії на окупованих територіях, які були і є від`єднанні від єдиної енергетичної системи України).

Не погодившись із вказаним судовим рішенням Приватне акціонерне товариство «Національна енергетична компанія «Укренерго» звернулося до Південно-західного апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права просить скасувати рішення Господарського суду Одеської області від 28.06.2023 по справі №916/1218/23 та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги.

Узагальнені доводи апеляційної скарги.

Скаржник зазначає, що в ході розгляду справи взагалі не досліджувалося питання щодо формування даних комерційного обліку, точок комерційного обліку за якими такі дані сформовано, їх фізичного розташування (окупована чи деокупована територія), хто виступав Постачальником послуг комерційного обліку і такі дані сформував та завантажив до Системи управління ринком.

З метою досудового врегулювання спору суб`єкт (суб`єкти) господарювання має право звернутись до Регулятора із заявою про врегулювання спору, згідно з Порядком врегулювання спорів, що виникають між суб`єктами господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, затв. Постановою НКРЕКП від 05.02.2019 №156. Сторони мають право оскаржити рішення Регулятора в судовому порядку.

Матеріали справи не містять та Відповідачем не подавалися будь-які докази щодо оскарження ним даних комерційного обліку з якими він не погоджується та/або оскарження платіжних документів (рахунків) відповідно до п. 7.8.1. Правил ринку, які виставлені на підставі таких даних комерційного обліку.

Отже, нормативними документами встановлено наведений вище порядок оскарження у разі незгоди учасника ринку з конкретними даними комерційного обліку, що завантажені до Системи управління ринком (MARKET MANAGEMENT SYSTEM, MMS).

Разом з тим суд відповідні положення проігнорував та попри встановлену процедуру оскарження даних комерційного обліку, без дослідження конкретних даних комерційного обліку, що завантажені в Системи управління ринком (MARKET MANAGEMENT SYSTEM, MMS), визнав їх не валідованими та недостовірними, чим порушив права інших учасників ринку, які в результаті недоотримують кошти за врегулювання небалансів електричної енергії.

Рішення Регулятором чи Органами центральної влади щодо обмеження постачання електричної енергії після 24.02.22 на тимчасово окуповані території України, в тому числі по Херсонській області, не приймалося. Отже у Відповідача, як в учасника ринку, виникає обов`язок з врегулювання небалансів електричної енергії за укладеним договором.

Узагальнені доводи відзиву на апеляційну скаргу.

Відповідач зазначає про недоведеність позивачем відповідності ціни вимогам Договору, тобто справедливої ціни.

Дані комерційного обліку, що сформовані на окупованій території є такими, що не можуть пройти валідацію, а отже не є сертифікованими, а тому відповідно не можуть бути використані для розрахунків між суб`єктами ринку.

Так, починаючи з 24.02.2024 по теперішній час, обсяги електричної енергії, які використовувались для розрахунку надходження електричної енергії в переважній більшості мають статус «оціночні» та не є валідованими, адже не підтверджені відомостями з лічильників.

Будь-яких документів, що підтверджують валідацію даних та відповідне їх сертифікування позивачем не надано, а саме не надано погоджених актів приймання-передачі, даних з лічильників (показників лічильників), а тому й відповідно не доведено належними доказами обсяг товару, що, на думку позивача, не був оплачений відповідачем.

З моменту розгляду справи позивачем змінено позицію щодо нарахування електричної енергії на окупованих територіях, а саме визнано її неправомірність.

Щодо твердження апелянта про недостовірність показів свідка, відповідач зазначав, що джерелом обізнаності останнього про обставини справи є безпосереднє виконання функціональних обов`язків, а саме зайняття Рябчиковим О.А. посади заступника начальника департаменту диспетчерського управління АТ «Херсонобленерго».

Процесуальний рух справи у суді апеляційної інстанції.

Автоматизованою системою документообігу суду для розгляду справи було визначено колегію суддів у складі: головуючого судді Філінюк І.Г. судді Аленін О.Ю., Принцевської Н.М., що підтверджується протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 18.07.2023.

На момент надходження апеляційної скарги матеріали справи №916/1218/23 на адресу Південно-західного апеляційного господарського суду не надходили.

Ухвалою Південно західного апеляційного господарського суду від 21.07.2023 доручено Господарському суду Одеської області невідкладно надіслати матеріали справи №916/1218/23 на адресу Південно-західного апеляційного господарського суду.

Відкладено вирішення питання щодо можливості відкриття, повернення, залишення без руху або відмови у відкритті апеляційного провадження за апеляційною скаргою Приватного акціонерного товариства Національна енергетична компанія Укренерго на рішення Господарського суду Одеської області від 28.06.2023 по справі №916/1218/23 до надходження матеріалів справи з суду першої інстанції.

28.07.2023 матеріали справи №916/1218/23 надійшли до суду апеляційної інстанції.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 02.08.2023 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго» на рішення Господарського суду Одеської області від 28.06.2023 по справі №916/1218/23.

Призначено розгляд справи №916/1218/23 на 17.10.2023 о 15:00 год.

У судовому засіданні, яке відбулося 17.10.2023 оголошено перерву до 05.12.2023 о 14:00 год.

04.12.2023 до суду апеляційної інстанції надійшло клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю «Олешківська СЕС» про вступ у справу в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на стороні позивача.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 05.12.2023 залучено до участі у справі №916/1218/23 у якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача Товариство з обмеженою відповідальністю «Олешківська СЕС» (). Відкладено розгляд справи на 30.01.2024 о 15:00 год.

В судовому засіданні 30.01.2024 оголошено перерву до 05.03.2024 о 15:00 год.

05.03.2024 до суду апеляційної інстанції надійшло клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю «ФРІ ЕНЕРДЖІ» про вступ у справу в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на стороні позивача.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 05.03.2024 залучено до участі у справі №916/1218/23 у якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача Товариство з обмеженою відповідальністю «ФРІ ЕНЕРДЖІ» (). Відкладено розгляд справи на 16.04.2024 о 15:30 год.

12.04.2024 до суду апеляційної інстанції від Товариства з обмеженою відповідальністю «ФРІ ЕНЕРДЖІ» надійшли додаткові пояснення у справі.

16.04.2024 до суду апеляційної інстанції від Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго» надійшло клопотання про залучення додаткових доказів, а саме: доказів направлення копії позовної заяви Товариству з обмеженою відповідальністю "ФРІ ЕНЕРДЖІ" та постанови НКРЕКП від 12.03.2024 № 522 про накладення штрафу на АТ «Херсонобленерго» за порушення ліцензійних умов з розподілу електричної енергії та обґрунтування до неї.

У судовому засіданні 16.04.2024 представник Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго» підтримав доводи та вимоги апеляційної скарги.

Представник Акціонерного товариства «Херсонобленерго» в судовому засіданні заперечував щодо доводів та вимог апеляційної скарги.

Представник Товариства з обмеженою відповідальністю "ФРІ ЕНЕРДЖІ" в судове засідання не з`явився, про наявність поважних причин неявки в судове засідання не повідомив.

Представник Товариства з обмеженою відповідальністю «Олешківська СЕС» в судове засідання не з`явився, 16.04.2024 подав до суду клопотання про відкладення розгляду справи, у зв`язку з перебуванням на лікарняному.

Відповідно до ч. 11 ст. 270 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції відкладає розгляд справи в разі неявки у судове засідання учасника справи, стосовно якого немає відомостей щодо його повідомлення про дату, час і місце судового засідання, або за його клопотанням, коли повідомлені ним причини неявки будуть визнані судом поважними.

В силу приписів ГПК України відкладення розгляду справи є правом та прерогативою суду, основною умовою для якого є не відсутність у судовому засіданні представників сторін, а неможливість вирішення спору у відповідному судовому засіданні.

Судова колегія також враховує, наступне:

- до поданого клопотання не надано доказів, які підтверджують обставини неможливості приймати участь в судовому засіданні;

- ухвалою Південно - західного апеляційного господарського суду від 05.03.2024 явка представників учасників справи обов`язковою не визнавалась.

- колегією суддів надавався час учасникам судового провадження на надання усіх необхідних на їх думку документів та пояснень у справі. Заявником в письмових заявах викладено позицію стосовно суті даного спору. Бажання сторони у справі викласти під час публічних слухань свої аргументи, які висловлені нею в письмових та додаткових поясненнях, не зумовлюють необхідність перенесення розгляду справи в силу положень чинного ГПК України.

- судом апеляційної інстанції враховується принцип ефективності судового процесу, який діє у господарському судочинстві і направлений на недопущення затягування процесу, а також положення ст.6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, якою передбачено, що справа має бути розглянута судом у розумний строк.

Враховуючи, що під час воєнного стану суди не припинили свою діяльність та продовжують здійснювати правосуддя, колегія суддів, з урахуванням принципу розумності строків розгляду справи судом, з метою забезпечення права на доступ до правосуддя, передбаченого Конституцією України і гарантованого ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року (право на справедливий суд), зважаючи на те, що явка представників учасників справи у судове засідання не визнавалась обов`язковою, колегія суддів вважає клопотання відповідача про відкладення розгляду справи необґрунтованим, що виключає можливість його задоволення.

Відповідно до частини дванадцятої статті 270 ГПК України, неявка сторін, або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.

Зважаючи на те, що в матеріалах справи містяться докази повідомлення всіх учасників судового процесу, а також те, що явка сторін не визнавалася судом обов`язковою, колегія суддів переходить до розгляду апеляційної скарги по суті.

16.04.2024 оголошено вступну та резолютивну частини постанови у даній справі.

Статтею 269 ГПК України встановлено, що суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Заслухавши пояснення представників сторін, розглянувши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку встановлених судом першої інстанції фактичних обставин справи і їх повноту, проаналізувавши застосування норм матеріального та процесуального права, колегія суддів встановила наступне.

Фактичні обставини, встановлені судом, та зміст спірних правовідносин:

Акціонерне товариство «Херсонобленерго» заявою № 29/09-021557 від 08.05.2019 року приєдналось до умов договору про врегулювання небалансів електричної енергії. Листом за № 01/17189 від 14.05.2019 року позивач повідомив відповідача про укладання договору про врегулювання небалансів електричної енергії та долучення до реєстру учасників ринку за ідентифікатором договору № 0526-01041 з датою акцептування 13.05.2019 року (далі - Договір).

Згідно пункту 1.1. Договору він є публічним договором приєднання та укладається шляхом приєднання сторони відповідальної за баланс до умов цього договору. Умови цього договору розроблені відповідно до Закону України Про ринок електричної енергії та Правил ринку електричної енергії, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.18р. № 307 (п.1.1-1.2.) (далі - Правила ринку). Договір встановлює порядок та умови врегулювання небалансів електричної енергії СВБ, у тому числі її балансуючої групи та відповідно до пункту 1.5. Договору врегулюванням небалансів електричної енергії є вчинення СВБ правочинів щодо купівлі-продажу електричної енергії та оплати платежів відповідно до Правил ринку.

Відповідно до п. 1.1.2 Правил ринку договір про врегулювання небалансів електричної енергії - договір, відповідно до якого суб`єкт господарювання набуває статусу учасника ринку та здійснюється врегулювання небалансів електричної енергії.

Згідно із п. 7 ч. 1. ст. 1 Закону України Про ринок електричної енергії балансуючий ринок електричної енергії - ринок, організований оператором системи передачі електричної енергії з метою забезпечення достатніх обсягів електричної потужності та енергії, необхідних для балансування в реальному часі обсягів виробництва та імпорту електричної енергії і споживання та експорту електричної енергії, врегулювання системних обмежень в об`єднаній енергетичній системі України, а також фінансового врегулювання небалансів електричної енергії.

Відповідно до п. 46 ч. 1. ст. 1 Закону України Про ринок електричної енергії небаланс електричної енергії - розрахована відповідно до правил ринку для кожного розрахункового періоду різниця між фактичними обсягами відпуску або споживання, імпорту, експорту електричної енергії сторони, відповідальної за баланс, та обсягами купленої і проданої електричної енергії, зареєстрованими відповідно до правил ринку.

Тобто за своєю суттю Договір про врегулювання небалансів є договором купівлі-продажу електричної енергії, а тому на нього розповсюджується положення про договір купівлі-продажу.

Пунктом до п. 2.1 Договору встановлено, що вартість небалансів електричної енергії та суми платежів, що передбачені до сплати зі сторони СВБ та ОСП, розраховуються АР для кожного розрахункового періоду доби відповідно до Правил ринку. Пунктом 2.2 Договору встановлено, що порядок розрахунку обсягів, ціни та вартості небалансів електричної енергії визначається Правилами ринку.

Так, Правилами ринку, а саме п. 5.15.1 Визначено, що розрахунки за небаланси електричної енергії включають проведення для кожного розрахункового періоду торгового дня розрахунків:

1) обсягів небалансів електричної енергії кожної СВБ;

2) кредиту та дебету за небаланси електричної енергії для кожної СВБ.

Відповідно до п. 5.15.2 Правил ринку дані розрахунків за небаланси електричної енергії складаються із законтрактованих обсягів купівлі-продажу електричної енергії, графіків відпуску/відбору, диспетчерських команд балансуючого ринку, цін небалансу електричної енергії і сертифікованих даних комерційного обліку.

Пунктом 5.15.4 Правил ринку визначено, що небаланс електричної енергії СВБ b для розрахункового періоду t у зоні z обчислюється за формулою:

Де NPb,z,t-сальдована позиція СВБ b для розрахункового періоду t у зоні z, яка розраховується за формулою

Де TPSSmp,z,t-сумарний обсяг (позитивне значення) проданої електричної енергії учасником ринку mp, що належить СВБ b, по кожному розрахунковому періоду t у зоні z відповідно до законтрактованих обсягів продажу на РДД та/або РНД, та/або ВДР;

TPSBmp,z,t-сумарний обсяг (негативне значення) купленої електричної енергії учасником ринку mp. що належить СВБ b по кожному розрахунковому періоду t у зоні z відповідно до законтрактованих обсягів купівлі на РДД та/або РНД, та/або ВДР;

MPb,z,t-виміряна позиція СВБ b для розрахункового періоду t у зоні z, яка розраховується за формулою

Де MDQu,z,t-сертифіковані дані комерційного обліку відпуску (позитивне значення) одиниці u, що належить балансуючій групі СВБ, для розрахункового періоду t у зоні z;

MOQp,z,t-сертифіковані дані комерційного обліку відбору (негативне значення) представника навантаження p, який входить до балансуючої групи СВБ, для розрахункового періоду t у зоні z.

Згідно із пунктом 5.16.1 Правил ринку розрахунковим періодом для розрахунків за небаланс електричної енергії СВБ є одна година.

Тобто, умовами Договору та Правилами ринку визначено, що Відповідач зобов`язаний проводити оплату за обсяги, що визначаються за розрахунковий період, а саме одну годину законтрактованих обсягів купівлі-продажу електричної енергії, графіків відпуску/відбору, диспетчерських команд балансуючого ринку, цін небалансу електричної енергії і сертифікованих даних комерційного обліку.

Позивач зазначає, що на виконання умов договору за період з другої декади червня 2022 року по першу декаду березня 2023 року та врегулювання з серпня 2019 по травень 2022, липень 2022 року поставив відповідачу електричну енергію на загальну суму 345 680 691,64 грн, що підтверджується виставленими рахунками та згенерованими, але не погодженими відповідачем актами купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів та сплати інших платежів, що містяться в матеріалах справи. Будь яких інших доказів передачі електричної енергії відповідачу, позивачем не надано.

Матеріалами справи підтверджується, що відповідач не погодився із відповідними обсягами, про що зазначив у своїх листах запереченнях, що містяться в матеріалах справи (т.1 а.с.191-211).

Заперечуючи проти задоволення позовних вимог, АТ «Херсонобленерго» посилається на наступні обставини: обсяги електричної енергії, що виставлені позивачем, стосуються територій, що знаходиться на тимчасово окупованій росією території Херсонської області (що унеможливлює фактичне зняття показників кількості електричної енергії з приладів комерційного обліку); а відтак, обсяги переданої електричної енергії, вказані позивачем у позовній заяві і доданих до неї документах, на переконання відповідача, є спірними та не відповідають фактичним обставинам справи. Також відповідач не згоден з ціною електричної енергії, яку позивач використовує під час розрахунку заборгованості; вихідними даними про обсяги спожитої ним електричної енергії показниками приладу обліку, обсягами втрат електричної енергії, тощо.

Відповідно до відомостей, що містяться у наказі Міністерства з питань реінтеграції тимчасово окупованих територій України від 22.12.2022 № 309 «Про затвердження Переліку територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих російською федерацією» вся територія Лівобережжя Херсонської області з 24.02.22 та по цей час відноситься до тимчасово окупованих російською федерацією територій України. Зазначена обставина об`єктивно унеможливлює зняття показників з комерційних приладів обліку електричної енергії, встановлених на вищенаведеному об`єкті відповідача та позивача, до часу деокупації цієї частини території України.

Позиція Південно-західного апеляційного господарського суду.

Правові, економічні та організаційні засади функціонування ринку електричної енергії, пов`язані з виробництвом, передачею, розподілом, купівлею-продажем, постачанням електричної енергії для забезпечення надійного та безпечного постачання електричної енергії споживачам з урахуванням інтересів споживачів, розвитку ринкових відносин, мінімізації витрат на постачання електричної енергії та мінімізації негативного впливу на навколишнє природне середовище, урегульовані Законом України «Про ринок електричної енергії».

За пунктом 7 частини першої статті 1 Закону України «Про ринок електричної енергії» балансуючий ринок електричної енергії (далі - балансуючий ринок) - це ринок, організований оператором системи передачі електричної енергії з метою забезпечення достатніх обсягів електричної потужності та енергії, необхідних для балансування в реальному часі обсягів виробництва та імпорту електричної енергії і споживання та експорту електричної енергії, врегулювання системних обмежень в об`єднаній енергетичній системі України, а також фінансового врегулювання небалансів електричної енергії.

Згідно із пунктом 1.2.1. Правил ринку учасниками ринку електричної енергії є: виробники; електропостачальники; трейдери; оператори системи передач (ОСП); оператори системи розподілу (ОСР); оператори ринку (ОР); гарантований покупець; споживачі, які провадять свою діяльність на ринку електричної енергії у порядку, передбаченому цими Правилами та Законом.

За пунктами 30, 54, 55 частини першої статті 1 Закону України "Про ринок електричної енергії" електропостачальник - суб`єкт господарювання, який здійснює продаж електричної енергії за договором постачання електричної енергії споживачу; оператор ринку - юридична особа, яка забезпечує функціонування ринку "на добу наперед" та внутрішньодобового ринку та організацію купівлі-продажу електричної енергії на цих ринках; оператор системи передачі - юридична особа, відповідальна за експлуатацію, диспетчеризацію, забезпечення технічного обслуговування, розвиток системи передачі та міждержавних ліній електропередачі, а також за забезпечення довгострокової спроможності системи передачі щодо задоволення обґрунтованого попиту на передачу електричної енергії.

Відповідно до частини першої статті 4 Закону України "Про ринок електричної енергії" учасники ринку електричної енергії провадять свою діяльність на ринку електричної енергії на договірних засадах. Для забезпечення функціонування ринку електричної енергії укладаються договори, зокрема, про врегулювання небалансів.

Частиною третьою статті 3 Закону України "Про ринок електричної енергії" визначено, що обов`язковою умовою участі в ринку електричної енергії (крім споживачів, які купують електроенергію за договором постачання електричної енергії споживачу) є укладення договору про врегулювання небалансів з оператором системи передачі.

Небаланс електричної енергії - розрахована відповідно до правил ринку для кожного розрахункового періоду різниця між фактичними обсягами відпуску або споживання, імпорту, експорту електричної енергії сторони, відповідальної за баланс, та обсягами купленої і проданої електричної енергії, зареєстрованими відповідно до правил ринку (пункт 46 статті 1 Закону України "Про ринок електричної енергії").

Для суб`єктів господарювання, визначених у підпункті 1.2.1 глави 1.2 цього розділу (крім споживачів, які купують електроенергію за договором постачання електричної енергії споживачу), обов`язковою умовою участі на ринку електричної енергії є укладення договору про врегулювання небалансів електричної енергії з ОСП, що є договором приєднання, типова форма якого наведена в додатку 1 до цих Правил. Учасники ринку укладають договір про врегулювання небалансів електричної енергії шляхом приєднання до договору (пункт 1.3.2. Правил ринку).

Згідно із частиною першою статті 70 Закону України "Про ринок електричної енергії" усі учасники ринку, крім споживачів, які купують електроенергію за договором постачання електричної енергії споживачу, несуть відповідальність за свої небаланси електричної енергії.

З метою врегулювання небалансів з оператором системи передачі учасник ринку має стати стороною, відповідальною за баланс, або передати свою відповідальність іншій стороні, відповідальній за баланс, шляхом входження до балансуючої групи. Електропостачальники є сторонами, відповідальними за баланс своїх споживачів. Сторони, відповідальні за баланс, зобов`язані нести фінансову відповідальність за небаланси електричної енергії перед оператором системи передачі. Об`єднання учасників ринку у балансуючі групи здійснюється на добровільній договірній основі, за умови дотримання ними типових вимог до балансуючої групи, визначених правилами ринку. Порядок створення, реєстрації та припинення балансуючих груп визначається правилами ринку (частини друга - третя статті 70 Закону України "Про ринок електричної енергії").

Частинами четвертою, п`ятою статті 70 Закону України "Про ринок електричної енергії" визначено, що купівля-продаж електричної енергії з метою врегулювання небалансів електричної енергії сторони, відповідальної за баланс, здійснюється між стороною, відповідальною за баланс, та оператором системи передачі за договором про врегулювання небалансів. Оператор системи передачі врегульовує небаланси електричної енергії із сторонами, відповідальними за баланс, у порядку, визначеному цим Законом та правилами ринку. Врегулюванням небалансів електричної енергії є вчинення стороною, відповідальною за баланс, правочинів щодо купівлі-продажу електричної енергії з оператором системи передачі в обсягах небалансів електричної енергії за цінами небалансів, визначеними відповідно до правил ринку. Типовий договір про врегулювання небалансів електричної енергії затверджується Регулятором. Сторони, відповідальні за баланс, зобов`язані надавати гарантії виконання фінансових зобов`язань за договорами про врегулювання небалансів відповідно до правил ринку.

За частиною шостою статті 70 Закону України "Про ринок електричної енергії" вартість небалансів електричної енергії сторони, відповідальної за баланс, розраховується адміністратором розрахунків для кожного розрахункового періоду доби залежно від обсягу небалансів електричної енергії цієї сторони та цін небалансів, визначених правилами ринку. Порядок розрахунку обсягів, ціни та вартості небалансів електричної енергії визначається правилами ринку. Під час визначення обсягів небалансів електричної енергії правила ринку визначають порядок урахування обсягів електричної енергії, відпущеної та/або спожитої постачальником допоміжних послуг у разі фактичного надання допоміжних послуг.

У рамках балансуючої групи сторона, відповідальна за баланс балансуючої групи, здійснює купівлю та продаж електричної енергії в обсязі небалансів електричної енергії, обумовлених такими учасниками балансуючої групи, на договірних засадах (частина сьома статті 70 Закону України "Про ринок електричної енергії").

Схожі за змістом положення щодо відповідальності за небаланси закріплено у пункті 1.5.1. Правил ринку, який визначає, що усі учасники ринку, крім споживачів, які купують електричну енергію за договорами про постачання електричної енергії споживачу, несуть відповідальність за свої небаланси електричної енергії, для чого кожен учасник ринку зобов`язаний стати стороною відповідальною за баланс (СВБ) або передати свою фінансову відповідальність за небаланси іншій СВБ шляхом входження до її балансуючої групи на підставі укладення/приєднання до відповідного договору. Якщо учасник ринку передає свою фінансову відповідальність за небаланси іншій СВБ шляхом входження до її балансуючої групи, договір про врегулювання небалансів, укладений між ОСП та цим учасником ринку, призупиняє свою дію в частині фінансової відповідальності за небаланси на час дії договору щодо участі в балансуючій групі.

Дані розрахунків за небаланси електричної енергії складаються із законтрактованих обсягів купівлі-продажу електричної енергії, графіків відпуску/відбору, диспетчерських команд балансуючого ринку, цін небалансу електричної енергії і сертифікованих даних комерційного обліку (пункт 5.15.2 Правил ринку).

За пунктом 89 частини першої статті 1 Закону України «Про ринок електричної енергії» сторона, відповідальна за баланс - учасник ринку, зобов`язаний повідомляти та виконувати свої погодинні графіки електричної енергії (та/або балансуючої групи) відповідно до обсягів купленої та/або проданої електричної енергії та фінансово відповідальний перед оператором системи передачі за свої небаланси (та/або небаланси балансуючої групи).

Згідно із пунктом 12 статті 1 Закону України «Про ринок електричної енергії» відповідальність за баланс - зобов`язання учасників ринку повідомляти і виконувати погодинні графіки електричної енергії відповідно до обсягів купленої та проданої електричної енергії та нести фінансову відповідальність за врегулювання небалансів.

Пунктами 1.5.4., 1.5.5 Правил ринку визначено, що учасники балансуючої групи несуть фінансову відповідальність за небаланс перед своєю СВБ у рамках своїх небалансів електричної енергії. СВБ несе фінансову відповідальність перед ОСП за небаланси електричної енергії всіх учасників ринку, які увійшли до балансуючої групи, яку вона представляє.

За умовами пунктів 5.1. - 5.3. Типового договору щодо врегулювання небалансів електричної енергії, в редакції чинній на момент виникнення спірних правовідносин (додаток 1 до Правил ринку) виставлення рахунків та здійснення платежів щодо оплати вартості небалансів відбувається відповідно до процедур та графіків, передбачених Правилами ринку, та згідно з умовами цього Договору. СВБ, що є електропостачальником, повинна відкрити в одному з уповноважених банків поточний рахунок із спеціальним режимом використання (далі - поточний рахунок ЕП). Учасник ринку повинен укласти будь-які необхідні угоди з його розрахунковим банком для здійснення платежів у відповідності до процедур та графіків, визначених Правилами ринку.

Згідно із пунктами 5.6 - 5.10 Типового договору щодо врегулювання небалансів електричної енергії подання платіжних документів здійснюється сторонами відповідно до Правил ринку. Якщо СВБ має заперечення до інформації, яка міститься у платіжному документі, то вона зобов`язана повідомити про це ОСП не пізніше 12:00 наступного робочого дня після виставлення рахунку. Наявність заперечень не є підставою для створення дебіторської заборгованості перед ОСП та не може бути підставою для обмеження ОСП щодо вимоги платежу фінансової гарантії, що надається СВБ ОСП. Надані заперечення враховуються ОСП при обчисленні платежів у порядку, передбаченому Правилами ринку. ОСП надає СВБ у паперовому та/або електронному вигляді (засобами електронного документообігу з накладанням КЕП) два примірники акта купівлі-продажу, підписані зі своєї сторони, до 12 числа місяця, наступного за тим, щодо якого його сформовано. СВБ протягом двох робочих днів повертає ОСП один примірник підписаного зі своєї сторони акта купівлі-продажу у паперовому та/або електронному вигляді (засобами електронного документообігу з накладанням КЕП).

Системний аналіз положень наведених норм та умов Типового договору щодо врегулювання небалансів електричної енергії свідчить, що обов`язковою умовою участі суб`єктів господарювання (учасників ринку) в ринку електричної енергії (за винятком споживачів, які купують електроенергію за договором постачання електричної енергії споживачу) є укладення договору про врегулювання небалансів, для чого учасник ринку має стати стороною відповідальною за баланс, або передати свою відповідальність шляхом входження до балансуючої групи іншій стороні, відповідальній за баланс.

Таку відповідальність учасники ринку несуть у вигляді:

- зобов`язання повідомляти і виконувати погодинні графіки електричної енергії відповідно до обсягів купленої та проданої електричної енергії (позитивна відповідальність);

- фінансової відповідальності за врегулювання небалансів (негативна відповідальність).

Формою фінансової відповідальності за врегулювання небалансів є придбання особою, відповідальною за баланс, відповідного обсягу електричної енергії в оператора системи передачі на підставі: 1) договору про врегулювання небалансів (частина четверта статті 70 Закону України «Про ринок електричної енергії») та 2) фактично односторонньої дії оператора системи передачі - розрахунку небалансу та виставлення відповідного рахунку з наступним оформленням акту купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів, - вчиненої ним на власну користь (пункти 5.1 - 5.3, 5.6 - 5.10 Типового договору про врегулювання небалансів електричної енергії).

За цих умов правочин щодо купівлі-продажу небалансів електричної енергії не може бути ототожнений з існуючою конструкцією договору купівлі-продажу (стаття 655 ЦК України), яка передбачає добровільність купівлі й оплати товару у продавця та відповідно обов`язок останнього передати товар покупцю, тоді як за правилами договору про врегулювання небалансів електричної енергії як СВБ, так і ОСП мають одночасно статус покупця та продавця електричної енергії для врегулювання небалансів електричної енергії.

У межах правовідносин з договору про врегулювання небалансів електричної енергії оператор системи передачі практично реалізує надане йому відповідним договором секундарне право - юридично забезпечену можливість створити своїм одностороннім волевиявленням юридичний ефект (в цьому разі - у формі покладення додаткового обов`язку, відповідальності) у правовій сфері іншої особи.

Захист від неправомірної реалізації секундарних прав (реалізації їх зі зловживанням) чи видимості таких прав (відсутності їх насправді) є достатньо ускладнений, оскільки правові наслідки дій носія секундарного права є фактично миттєвими.

У постанові ОП КГС ВС від 17.11.2023 - № 910/12832/21 наведено правову позицію щодо належного захисту інтересу від юридичної невизначеності у певних правовідносинах особа може на підставі пункту 1 частини другої статті 16 ЦК України заявити вимогу про визнання відсутності як права вимоги в іншої особи, що вважає себе кредитором, так і свого кореспондуючого обов`язку, зокрема у таких випадках:

- кредитор у таких правовідносинах без звернення до суду з відповідним позовом може звернути стягнення на майно особи, яку він вважає боржником, інших осіб або інакше одержати виконання поза волею цієї особи-боржника в позасудовому порядку;

- особа не вважає себе боржником у відповідних правовідносинах і не може захистити своє право у межах судового розгляду, зокрема, про стягнення з неї коштів на виконання зобов`язання, оскільки такий судовий розгляд кредитор не ініціював (наприклад, кредитор надсилає претензії, виставляє рахунки на оплату тощо особі, яку він вважає боржником).

З цих підстав посилання апелянта на відсутність доказів оскарження відповідачем даних комерційного обліку, з якими він не погоджується, та/або оскарження платіжних документів (рахунків) згідно з Порядком врегулювання спорів, що виникають між суб`єктами господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, відхиляються судовою колегією, оскільки невчинення таких дій не позбавляє останнього можливості в судовому порядку спростовувати достовірність заявлених позивачем обсягів небалансів та їх вартість.

В цьому контексті, суд апеляційної інстанції зауважує на тому, що господарська операція пов`язана не з самим фактом підписання договору, а з фактом руху активів суб`єкта господарювання та руху його капіталу, натомість сам по собі договір не є первинним обліковим документом для цілей бухгалтерського обліку, оскільки останній свідчить лише про намір виконання дій (операцій) в майбутньому, а не про їх фактичне виконання.

Як зазначалося вище, позивач виставив відповідачу рахунки-фактури на оплату електричної енергії для врегулювання небалансів за розрахунковий період за період з червня 2022 року по березень 2023 року та обсяги коригування за серпень 2019 року, вересень 2019 року на загальну суму 345 680 691, 64 грн.

Відповідно до пункту 5.29.4 Правил ринку для кожного розрахункового місяця здійснюються 3 подекадні розрахунки - один для кожної декади. У контексті подекадних розрахунків АР переглядає щоденні звіти про розрахунки, видані протягом відповідного періоду, і визначає та коригує будь-які помилки в дебетуванні і кредитуванні небалансів електричної енергії. Подекадний розрахунок здійснюється не пізніше четвертого робочого дня після 11, 21 та останнього дня розрахункового місяця.

Основні положення щодо організації комерційного обліку електричної енергії на ринку електричної енергії, права та обов`язки учасників ринку, постачальників послуг комерційного обліку та адміністратора комерційного обліку щодо забезпечення комерційного обліку електричної енергії, отримання точних і достовірних даних комерційного обліку та їх агрегації (об`єднання), порядок проведення реєстрації постачальників послуг комерційного обліку, точок комерційного обліку та реєстрації автоматизованих систем, що використовуються для комерційного обліку електричної енергії, визначені Кодексом комерційного обліку.

Комерційний облік електричної енергії на ринку електричної енергії організовується АКО та здійснюється ППКО відповідно до вимог Закону, цього Кодексу, Правил роздрібного ринку та Правил ринку (пункт 2.1.1 Кодексу комерційного обліку).

Згідно з пунктом 2.1.2 Кодексу комерційного обліку метою організації комерційного обліку електричної енергії на ринку електричної енергії є надання учасникам ринку повної та достовірної інформації про обсяги виробленої, відпущеної, переданої, розподіленої, імпортованої та експортованої, а також спожитої електричної енергії у визначений проміжок часу для її подальшого використання та здійснення розрахунків між учасниками ринку.

В силу пункту 2.3.1 Кодексу комерційного обліку ППКО зобов`язані, зокрема, формувати та передавати АКО, а також іншим учасникам ринку та ППКО електронні документи з даними комерційного обліку згідно з цим Кодексом, Правилами ринку та Правилами роздрібного ринку.

Згідно з підпунктом 3 пункту 1.2.1 Кодексу комерційного обліку автоматизована система комерційного обліку електричної енергії (АСКОЕ) - різновид автоматизованої системи, що складається із засобів вимірювальної техніки, а також з устаткування, що забезпечує збір, обробку, збереження та відображення інформації, засобів зв`язку та синхронізації часу, функціонально об`єднаних для забезпечення комерційного обліку електричної енергії.

Частиною першою статті 73 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

В силу частини першої статті 76 Господарського процесуального кодексу України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування.

Відповідно до частини першої статті 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Обов`язок із доказування необхідно розуміти як закріплену в процесуальному та матеріальному законодавстві міру належної поведінки особи, що бере участь у судовому процесі, із збирання та надання доказів для підтвердження свого суб`єктивного права, що має за мету усунення невизначеності, яка виникає в правовідносинах у разі неможливості достовірно з`ясувати обставини, які мають значення для справи. Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях.

Необхідність доводити обставини, на які учасник справи посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, в господарському процесі є складовою обов`язку сприяти всебічному, повному та об`єктивному встановленню усіх обставин справи, що передбачає, зокрема, подання належних доказів, тобто таких, що підтверджують обставини, які входять у предмет доказування у справі, з відповідним посиланням на те, які обставини цей доказ підтверджує.

Збирання доказів у господарських справах не є обов`язком суду, крім випадків, встановлених цим Кодексом (стаття 14 Господарського процесуального кодексу України).

Колегія суддів наголошує на тому, що рішення суду не може ґрунтуватися на припущеннях та містити неточності у встановленні обставин, які мають вирішальне значення для правильного вирішення спору, натомість висновки суду про встановлені обставини і правові наслідки мають бути вичерпними, відповідати дійсності і підтверджуватися достовірними доказами.

Даний висновок суду повністю узгоджується з правовою позицією об`єднаної палати Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду, викладеною в постанові від 05.06.2020 у справі №920/528/19.

Оцінка господарських операцій повинна проводитися на підставі комплексного, всебічного аналізу специфіки та умов вчинення конкретного правочину, з обов`язковим урахуванням його господарської мети, економічної доцільності, а також використання отриманих товарів чи послуг у подальшій діяльності підприємства. Обов`язковою умовою підтвердження реальності здійснення господарських операцій є фактична наявність у сторін договору первинних документів, фізичних, технічних та технологічних можливостей для здійснення відповідних операцій та зв`язок між фактом придбання послуги і подальшою господарською діяльністю.

Підпунктом 63 пункту 1.2.1 глави 1.2 розділу I Кодексу комерційного обліку електричної енергії передбачено сертифіковані дані комерційного обліку (сертифіковані дані) - набір даних комерційного обліку за встановлений період для точки або групи точок комерційного обліку після їх перевірки АКО, що використовується всіма учасниками для розрахунків на ринку електричної енергії.

Формування сертифікованих даних комерційного обліку відбувається у відповідності до глави 9.13 Кодексу комерційного обліку електричної енергії, а саме, після проведення всіх перевірок і обчислень для кожної ТКО (точки комерційного обліку).

Главою 9.9 Кодексу комерційного обліку електричної енергії визначено порядок валідації даних комерційного обліку електричної енергії (пп. 10 пункту 1.2.1 глави 1.2 розділу I Кодексу комерційного обліку електричної енергії валідація даних комерційного обліку - процедура підтвердження постачальником послуг комерційного обліку електричної енергії придатності даних комерційного обліку для подальшої їх обробки АКО).

Відповідно до п. 9.9.2. Кодексу комерційного обліку електричної енергії ППКО (у ролі ОДКО) після отримання від ППКО (у ролі ОЗД) результатів вимірювання з лічильників має провести обробку, перевірку, валідацію цих даних та, у разі потреби, їх заміну оціночними даними, а також забезпечити зберігання, архівування, передачу валідованих даних АКО та іншим заінтересованим сторонам, зокрема, електропостачальникам, відповідно до вимог цього Кодексу.

Згідно із п. 9.9.3. Кодексу комерційного обліку електричної енергії ППКО (у ролі ОДКО) повинен здійснити валідацію сформованих даних комерційного обліку перед тим, як додати ці дані до своїх баз даних комерційного обліку електричної енергії та передати їх АКО.

Пунктом 9.9.4. Кодексу комерційного обліку електричної енергії встановлено, що якщо сформовані дані не проходять валідацію, то вони не вносяться до бази даних комерційного обліку електричної енергії та не передаються АКО. ППКО (у ролі ОДКО), що здійснює валідацію даних комерційного обліку, має негайно повідомити ППКО (у ролі ОЗД), від якого він їх отримав, про необхідність виправлення виявлених недоліків у даних комерційного обліку в найкоротші терміни. Повідомлення повинне містити інформацію щодо ТКО, дані з яких не пройшли перевірку достовірності, а також про перевірки, що не були пройдені.

Приватне акціонерне товариство «Національна енергетична компанія «Укренерго» на ринку електричної енергії виконує функції оператора системи передачі (ОСП) юридичної особи, відповідальної за експлуатацію, диспетчеризацію забезпечення технічного обслуговування, розвиток системи передачі та міждержавних ліній електропередачі, а також за забезпечення довгострокової спроможності системи передачі щодо задоволення обґрунтованого попиту на передачу електричної енергії.

Позивач обґрунтовує позов неналежним виконанням відповідачем прийнятих на себе за договором № 0526-01041 від 13.05.2019 зобов`язань в частині оплати небалансу електричної енергії за 2 декади червня 2022 року по 1 декаду 2023 року та врегулювання за серпень-вересень 2019, жовтень-грудень 2021 року, березень -травень 2022 року та липень 2022 року, що зумовило існування відповідної заборгованості, заявленої до стягнення у даній справі, апеляційний господарський суд вважає за необхідне першочергово встановити обставину наявності/відсутності такої заборгованості та її розмір (у разі наявності).

Відповідна обставина має бути встановлена виходячи з наявних у матеріалах справи належних та допустимих доказів, які відображають реальні господарські операції за вказаним правочином та зміст таких операцій.

Як вбачається з матеріалів справи та не заперечується сторонами, територія Херсонської області, де здійснюється ліцензована діяльність АТ «Херсонобленерго», з 24.02.22 року була частково окупована (Лівобережжя), а з 28.02.2022 року було тимчасово окуповано іншу частину Херсонської області.

АТ «Херсонобленерго» втратило доступ до первинної документації та баз даних, в тому числі договорів, актів прийому-передачі послуги з розподілу електричної енергії тощо, що знаходилась в офісному приміщенні за адресою м.Херсон, вул. Пестеля, 5.

Про відповідні факти захоплення об`єктів, що належать АТ «Херсонобленерго» повідомлено правоохоронні органи, у зв`язку із чим відкриті кримінальні впровадження №0000221 від 28.06.2022 року та № 0001995 від 29.06.2022року (правова кваліфікація за ч.1 ст. 438 КК України).

Наведені обставини вплинули на можливість формування даних комерційного обліку на території Херсонської області в порядку передбаченому розділом VIII Кодексу комерційного обліку електричної енергії шляхом автоматичного та / або локального зчитування даних.

Відповідач, неодноразово, згідно листів № 07-028472 від 07.09.2022 «Щодо акту коригування (врегулювання) № ВР/19/08-0526 від 30.08.2022 року до актів купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів та сплати інших платежі від 31.08.2019»; № 07-028467 від 06.09.2022 «Щодо акту коригування (врегулювання) № ВР/1/09-0044 від 30.08.2022 року до акту купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів від 05.09.2022»; № 07-0284422 від 10.08.2022 «Щодо акту купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів від 31.07.2022 року за № ВН/22/07-0526»; № 07-028476 від 12.09.2022 «Щодо акту купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів від 31.08.2022 року за № ВН/22/08-0526»; № 07-028511 від 19.09.2022 «Щодо акту коригування (врегулювання) № ВР/22/04-0526 до акту купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів та сплати інших платежі від 30.04.2022 № ВН/22/04-0526 від 16.09.2022»; № 07-028562 від 06.10.2022 «Щодо акту коригування (врегулювання) № ВР/22/05-0526 до акту купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів та сплати інших платежі від 31.05.2022 № ВН/22/05-0526 від 05.10.2022»; № 07-028572 від 11.10.2022 «Щодо акту купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів від 30.09.2022 року за № ВН/22/09-0526»; № 07-028683 від 10.11.2022 «Щодо акту купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів від 31.10.2022 року за № ВН/22/10-0526»; № 07-028717 від 28.11.2022 «Щодо акту коригування (врегулювання) № ВР/22/07-0526 до акту купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів та сплати інших платежі від 31.07.2022 № ВН/22/07-0526 від 24.11.2022»; № 07-028774 від 14.12.2022 «Щодо акту купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів від 30.11.2022 року за № ВН/22/11-0526»; № 07-000015 від 05.01.2023 «Щодо вимоги про виконання договору про врегулювання небалансів електричної енергії від 12.12.2022 року за № 01/55521» повідомляв позивача про те, що у зв`язку з тимчасовою окупацією Херсонської області АТ «Херсонобленерго» не мало можливості знімати фактичні покази засобів комерційного обліку електричної енергії на території Херсонської області, а відповідно і визначити фактичне надходження електричної енергії в мережі.

Крім того, про факти формування оціночних даних комерційного обліку по ТКО на межі з суміжними учасниками ринку АТ «Херсоноблененрго» неодноразово інформувало НЕК Укренерго листами від 12.07.2022, від 21.07.2022 № 01-028353, від 22.07.2022 № 01-028357 (т. 2 а.с.14 (на звороті)-16).

Порядок формування оціночних даних комерційного обліку визначений гл. 9.10 Кодексу комерційного обліку електричної енергії.

Згідно з п. 9.10.1 Кодексу комерційного обліку електричної енергії формування оціночних даних комерційного обліку здійснюється ППКО (у ролі ОДКО) та АКО зокрема, у випадку, якщо відсутні результати вимірювання та відповідні дані комерційного обліку з будь-яких підстав (через неможливість доступу до приміщення, де фізично розташований вузол обліку, або якщо при доступі до цих приміщень не вдалося отримати дані з лічильників, або з інших причин).

При цьому, АКО повинен зберігати всю інформацію, що використовувалась при формуванні оціночних даних, та самі оціночні дані не менше строку позовної давності (п. 9.10.3 Кодексу комерційного обліку електричної енергії).

Водночас, будь-яких доказів, що містять відповідну інформацію позивачем до матеріалів справи не надано.

Колегія суддів також зазначає, що на виконання вимог постанови НКРЕКП від 31.05.2022р. №555, АТ «Херсонобленерго» було сформовано та зареєстровано в НЕК Укренерго додаткову область обліку (62Y-MGA-0140T-X), що включає у себе окуповану частину Херсонської області, створено віртуальну ТКО між основною та додатковою областю обліку (62ZV76274-19131K) та між додатковим областями обліку суміжних ОСР, а саме АТ «Миколаївобленерго», АТ «Запоріжжяобленерго», АТ «Укрзалізниця». При цьому, окуповані частини Миколаївської, Херсонської та Запорізької областей не мають електричного зв`язку з деокупованими.

Враховуючи, що на платформі MMS не передбачено формування окремого балансу електричної енергії по основній та додатковим областям обліку (окупованої та деокупованої частини Херсонської області) через відсутність механізму формування віртуальних ТКО між ОСР та виробниками, ОСР та постачальниками, які розташовані на окупованої частині області, відповідач листом від 29.11.2022 № 01-028719 від 29.11.2022 повідомив позивача про необхідність передбачити механізм формування балансу електричної енергії окремо по основній та додатковій області обліку на платформі MMS, для можливості виконання вимог абз. 8 п.п. 1 п. 1 постанови НКРЕКП від 31.05.2022 № 555: «забезпечити складання балансу електричної енергії, що враховує дані виробітку, відбору та відпуску електричної енергії за всіма ТКО, що належать до кожної окремої області комерційного обліку у кожному розрахунковому періоді».

При цьому АТ «Херсонобленерго» просило НЕК «Укренерго» формувати акти: купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів, акти приймання-передачі послуг з диспетчерського управління та передачі електричної енергії, окремо по окупованій та деокупованій частині Херсонської області (т. 2 а.с. 17).

Відповіді НЕК «Укренерго» на вказаний лист відповідача матеріали справи не містять.

Вході розгляду справи, відповідач неодноразово наголошував, що для розрахунків обсягів надходження електричної енергії до мереж АТ «Херсонобленерго» від суміжних учасників ринку електричної енергії використовувалися дані по 2 459 точкам комерційного обліку, у тому числі:

1. НЕК Укренерго (ОСП) 48 ТКО;

2. ОСР:

2.1. АТ "МИКОЛАЇВОБЛЕНЕРГО" 10 ТКО;

2.2. АТ "ДТЕК ДНІПРОВСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ" 8 ТКО;

2.3. АТ "УКРЗАЛІЗНИЦЯ" 117 ТКО;

2.4. ПАТ "ЗАПОРІЖЖЯОБЛЕНЕРГО" 12 ТКО;

3. Виробники 170 ТКО;

4. Приватні домогосподарство (ВДЕ) 2094 ТКО.

Листом від 01.06.2023 за № 01-001280 «Щодо визначення переліку об`єктів виробників, що працюють несинхронно з ОЕС України» відповідач у відповідь на лист позивача від 25.05.2023 № 01/25819 надав останньому перелік об`єктів виробників, які розташовані на території тимчасово окупованої частині Херсонської області, який містить дані по 41 виробнику електричної енергії (т. 2 а.с. 59-61).

За результатами опрацювання даних, позивач листом від 14.06.2023 за № 01/29022 повідомив позивача, що у зв`язку з продовженням надання ППКО ненульових даних комерційного обліку по об`єктах генерації, які не здійснюють синхронну роботу з ОЕС України, керуючись п. 1.1.2 Правил ринку, затверджених постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 308 зі змінами, та враховуючи лист, в якому було зазначено, що у разі роботи електроустановок несинхронно з ОС, дані комерційного обліку по відповідним ТКО не можуть бути показані як обсяг надходження в області обліку торгової зони ОЕС України, значення сертифікованих даних комерційного обліку в ММS по зазначеним АТ «Херсонобленерго» об`єктам генерації за період з 01.06.2023 по 10.06.2023, визначені АКО на рівні 0 кВт*год.

Наведене узгоджується із положеннями ч. 2 ст. 13 України «Про забезпечення прав і свобод громадян та правовий режим на тимчасово окупованій території України», якими передбачено, що здійснення господарської діяльності юридичними особами, фізичними особами - підприємцями та фізичними особами, які провадять незалежну професійну діяльність, місцезнаходженням (місцем проживання) яких є тимчасово окупована територія, дозволяється виключно після зміни їхньої податкової адреси на іншу територію України. Правочин, стороною якого є суб`єкт господарювання, місцезнаходженням (місцем проживання) якого є тимчасово окупована територія, є нікчемним. На такі правочини не поширюється дія положення абзацу другого частини другої статті 215 Цивільного кодексу України.

За наявності вказаних обставин, колегія суддів з метою спростування або підтвердження доводів апелянта про обґрунтованість заявленої до стягнення суми заборгованості повинна виходити виключно із первинних документів, які підтверджують факт врегулювання небалансів на підставі скоригованих та, відповідно, достовірних вихідних даних (зокрема, обсягів небалансу), між тим НЕК «Укренерго» відповідних доказів до матеріалів справи долучено не було.

Самі по собі рахунки та акти купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів, складені позивачем в односторонньому порядку, за відсутності інших доказів у справі, зокрема, первинних документів щодо визначення обсягу та ціни небалансів, не можуть підтверджувати достовірність визначених в них даних.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що дані комерційного обліку, сформовані на окупованій території, є такими, що не можуть пройти валідацію, отже, не є сертіфікованими, а тому, відповідно, не можуть бути використані для розрахунків між суб`єктами ринку. Застосування величин, що враховувались позивачем при розрахунку, є такими, що не відповідають дійсності, є недостовірними (враховані обсяги електричної енергії на окупованих територіях, які були і є від`єднанні від єдиної енергетичної системи України).

Статтею 17 Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» суди застосовують при розгляді справ Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод та практику Європейського суду з прав людини як джерело права.

Європейський суд з прав людини у рішенні в справі «Серявін та інші проти України» вказав, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях, зокрема, судів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожний аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною залежно від характеру рішення.

У справі «Трофимчук проти України» Європейський суд з прав людини також зазначив, що хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, це не може розумітись як вимога детально відповідати на кожен довід.

Висновки апеляційного господарського суду:

Доводи апеляційної скарги Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго» не спростовують висновків, викладених в рішенні Господарського суду Одеської області від 28.06.2023 у справі № 916/1218/23.

Будь-яких інших доводів, що могли б бути підставою для задоволення апеляційної скарги та скасування оскаржуваного рішення в порядку статей 277 - 279 ГПК України, скаржником не наведено.

В свою чергу, відсутні підстави для скасування вказаного судового рішення з огляду на незалучення Товариства з обмеженою відповідальністю «Олешківська СЕС», Товариства з обмеженою відповідальністю «ФРІ ЕНЕРДЖІ» в якості третіх осіб, оскільки скаржником не спростовано покладені в основу рішення висновки суду щодо недоведеності позовних вимог.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів дійшла висновку про залишення апеляційної скарги Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго» на рішення Господарського суду Одеської області від 28.06.2023 по справі № 916/1218/23 без задоволення, а оскаржуваного рішення без змін.

Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги відповідно до вимог статті 129 Господарського процесуального кодексу України покладаються на скаржника.

Керуючись статтями 129, 232, 233, 236, 240, 269, 270, 275, 276-277, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Південно-західний апеляційний господарський суд

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго» - залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду Одеської області від 28.06.2023 у справі № 916/1218/23 залишити без змін.

Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покласти на Приватне акціонерне товариство «Національна енергетична компанія «Укренерго».

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду у строки, передбачені статтею 288 ГПК України.

Повний текст постанови складено 22.04.2024.

Головуючий суддя Філінюк І.Г.

Суддя Аленін О.Ю.

Суддя Принцевська Н.М.