ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

"18" квітня 2024 р.м. Одеса Справа № 916/2429/21

Господарський суд Одеської області у складі судді Д`яченко Т.Г.

При секретарі судового засідання Меленчук Т.М.

розглядаючи у підготовчому засіданні справу №916/2429/21

За позовом: Заступника керівника Одеської обласної прокуратури (65026, м. Одеса, вул. Пушкінська, 3; ) в інтересах держави в особі Одеської міської ради (65004, м. Одеса, пл. Думська, 1; )

До відповідачів: Товариства з обмеженою відповідальністю „Корисне харчування (65000, м. Одеса, вул. Рішельєвська, 27; ), Товариства з обмеженою відповідальністю „Велес-Агро ЛТД (65013, м. Одеса, Миколаївська дорога, 253; ), Державного реєстратора юридичного департаменту Одеської міської ради Шерстюка Володимира Дмитровича (65009, м. Одеса, вул. Черняховського, 6)

Про скасування реєстрації декларації, визнання незаконним та скасування рішення, визнання недійсним договору, припинення права власності та зобов`язання вчинити певні дії

Представники:

від прокуратури Тунік В.М., посвідчення

від позивача Асташенкова О.І., самопредставництво

від відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю „Корисне харчування - Опанасенко А.В., довіреність

від відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю "Велес-Агро ЛТД." Вовк О.С., довіреність

від відповідача Державного реєстратора Юридичного департаменту Одеської міської ради Шерстюк Володимира Дмитровича - не з`явився

Встановив: В провадженні господарського суду Одеської області перебуває справа №916/2429/21 за позовом Заступника керівника Одеської обласної прокуратури в інтересах держави в особі Одеської міської ради до Товариства з обмеженою відповідальністю „Корисне харчування, Товариства з обмеженою відповідальністю „Велес-Агро ЛТД, Державного реєстратора юридичного департаменту Одеської міської ради Шерстюка Володимира Дмитровича, про:

- скасування реєстрації декларації про готовність до експлуатації об`єкта, що за класом наслідків (відповідальності) належить до об`єктів з незначними наслідками (СС1) щодо об`єкта будівництва, який розташований в м. Одесі по вул. Генуезька, 1, яка зареєстрована Управлінням ДАБК ОМР 27.12.2019 за № ОД 33;

- визнання незаконним та скасування рішення державного реєстратора Юридичного департаменту Одеської міської ради Шерстюк В.Д. від 04.02.2020, індексний номер 50958628, на підставі якого за Товариством з обмеженою відповідальністю „Корисне харчування зареєстровано право власності на будівлю ресторану „Якіторія загальною площею 1890,5 кв.м, який розташований за вищевказаною адресою;

- припинення права власності Товариства з обмеженою відповідальністю „Корисне харчування на будівлю ресторану „Якіторія, яка розташована в м. Одесі по вул. Генуезька, 1 (реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 101.);

- визнання недійсним договору купівлі - продажу серія та номер: 249 від 19.03.2020, посвідчений приватним нотаріусом Рощіною Г.І. щодо відчуження Товариством з обмеженою відповідальністю „Корисне харчування 6/10 спірної будівлі на користь Товариства з обмеженою відповідальністю „Велес-Агро ЛТД;

- припинення права власності Товариства з обмеженою відповідальністю „Велес-Агро ЛТД на будівлю ресторану „Якіторія, яка розташована в м. Одесі по вул. Генуезька, 1 (реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 101;

- знесення самочинно збудованого будинку, загальною площею 1890,5 кв.м, який розташований в м. Одесі по вул. Генуезька, 1 за рахунок Товариства з обмеженою відповідальністю „Корисне харчування;

- зобов`язання Товариства з обмеженою відповідальністю „Корисне харчування привести земельну ділянку розташовану в м. Одесі по вул. Генуезька, 1 до попереднього стану.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 15.08.2023р. клопотання Заступника керівника Одеської обласної прокуратури від 06.07.2022р. задоволено. Призначено у справі №916/2429/21 комплексну судову будівельно-технічну та земельно-технічну експертизу. Проведення комплексної судової будівельно-технічної та земельно-технічної експертизи доручено Одеському науково-дослідному інституту судових експертиз Міністерства юстиції України.

На вирішення комплексної судової будівельно-технічної та земельно-технічної експертизи поставлено наступні питання:

1.)В межах яких земельних ділянок розташована будівля ресторану „Якіторія, яка знаходиться за адресою: м. Одеса, вул. Генуезька, 1 (реєстраційний номер нерухомого майна 101? Надати відповідну графічну схему розташування.

2.)Чи відповідає фактичне розташування спірної будівлі по вул. Генуезькій, 1 в м.Одесі відносно меж земельної ділянки з кадастровим номером :24:005:0024 проектній документації на будівництво?

3.)В разі розміщення збудованої Товариством з обмеженою відповідальністю „Корисне харчування будівлі, за адресою: м. Одеса, вул. Генуезька, 1, поза межами земельної ділянки з кадастровим номером :24:005:0024, зазначити яку площу земельної ділянки територіальної громади м. Одеси займає зазначений об`єкт нерухомого майна.

4.)Чи відповідає об`єкт нерухомого майна, збудований Товариством з обмеженою відповідальністю „Корисне харчування по вул. Генуезькій, 1 в м. Одесі, проектній документації на будівництво ресторану „Якіторія, що розроблена Товариством з обмеженою відповідальністю „Ніка-Сан?

5.)Чи відповідає об`єкт нерухомого майна, збудований Товариством з обмеженою відповідальністю „Корисне харчування по вул. Генуезькій, 1 в м. Одесі, проектній документації на будівництво ресторану „Якіторія, що розроблена Товариством з обмеженою відповідальністю „Архітектурно-Будівельний Альянс?

6.)Чи відповідає об`єкт нерухомого майна будівля ресторану „Якіторія, яка знаходиться за адресою: м. Одеса, вул. Генуезька, 1 (реєстраційний номер нерухомого майна 101) вимогам нормативно-правових актів у галузі будівництва та державним будівельним нормам?

Витрати по оплаті проведення комплексної судової будівельно-технічної та земельно-технічної експертизи покладено на Одеську обласну прокуратуру. Попереджено судового експерта (експертів), який (які) безпосередньо проводитиме експертизу, про кримінальну відповідальність, передбачену ст.ст. 384, 385 Кримінального кодексу України. Експертний висновок після проведення експертного дослідження представити господарському суду Одеської області. Провадження у справі №916/2429/21 зупинено до одержання результатів експертизи. Матеріали справи №916/2429/21 надіслано на адресу Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України.

04.08.2023р. до суду від експертної установи надійшов висновок експертів судової земельно-технічної та будівельно-технічної експертизи від 28.07.2023р. №22-4927.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 09.08.2023р. поновлено провадження у справі №916/2429/21 та призначено підготовче засідання у справі.

23.08.2023р. до суду представником Товариства з обмеженою відповідальністю „Корисне харчування були надані пояснення.

23.08.2023р. у судовому засіданні було оголошено протокольну ухвалу про вікладення підготовчого засідання на 18.09.2023р. о 12:30, на задоволення клопотання відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю „Велес-Агро ЛТД.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 23.08.2023р. повідомлено відповідачів по справі 916/2429/21 Товариство з обмеженою відповідальністю „Велес-Агро ЛТД та Державного реєстратора юридичного департаменту Одеської міської ради Шерстюка Володимира Дмитровича про судове засідання, яке відбудеться "18" вересня 2023р. о 12:30.

18.09.2023р. до суду прокурором було надано клопотання про долучення доказів та було залучено до матеріалів справи висновок судових експертів №23-4446 від 15.09.2023р., складений за результатами проведення судової земельно-технічної експертизи, призначеної в рамках кримінального провадження №0000072.

18.09.2023р. до суду прокурором було надано клопотання про виклик експертів.

18.09.2023р. у судовому засіданні було оголошено протокольну ухвалу про відкладення підготовчого засідання на 27.09.2023р. о 11:30.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 18.09.2023р. повідомлено відповідача по справі 916/2429/21 Державного реєстратора юридичного департаменту Одеської міської ради Шерстюка Володимира Дмитровича про судове засідання, яке відбудеться "27" вересня 2023 р. о 11:30.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 27.09.2023р. клопотання Заступника керівника Одеської обласної прокуратури від 18.09.2023р. вх. № ГСОО 32194/23 про виклик експертів задоволено. Викликано у судове засідання, призначене на 05 жовтня 2023р. о 11:00, судових експертів Ярован В.М. та Степанкевич С.С. ОНДІСЕ для надання пояснень щодо висновку експертів судової земельно-технічної та будівельно-технічної експертизи від 28.07.2023р. №22-4927. Відкладено підготовче засідання у справі на "05" жовтня 2023 р. о 11:00. Викликано учасників справи та прокурора у підготовче засідання, призначене на 05.10.2023р. о 11:00.

В засідання 05.10.2023р. явка судовими експертами ОНДІСЕ Ярован В.М. та Степанкевич С.С. не забезпечена. 05.10.2023р. у судовому засіданні було оголошено протокольну ухвалу про відкладення підготовчого засідання на 16.10.2023р. о 14:20.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 05.10.2023р. викликано у судове засідання, призначене на "16" жовтня 2023 р. о 14:20, судових експертів Ярован В.М. та Степанкевич С.С. ОНДІСЕ для надання пояснень щодо висновку експертів судової земельно-технічної та будівельно-технічної експертизи від 28.07.2023р. №22-4927. Повідомлено Державного реєстратора юридичного департаменту Одеської міської ради Шерстюка Володимира Дмитровича про судове засідання, яке відбудеться 16.10.2023р. о 14:20.

16.10.2023р. у судовому засіданні було оголошено протокольну ухвалу про відкладення підготовчого засідання на 18.10.2023р. о 09:30.

18.10.2023р. до суду Товариством з обмеженою відповідальністю „Корисне харчування було надано клопотання про приєднання додаткових доказів. Судом залучено документи до матеріалів справи, поновлюючи строк на їх подання, оскільки клопотання містить документи, котрі сторона тільки отримала, однак оцінку цім документам суд буде надавити в подальшому.

18.10.2023р. до суду прокурором було надано клопотання про повторний виклик експертів та судом клопотання прокурора про виклик судових експертів було залишено без задоволення.

Як встановлено судом, матеріали справи містять як висновки експертів судової земельно-технічної та будівельно-технічної експертизи від 28.07.2023р. №22-4927 Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України, які було надано відповідно до ухвали господарського суду Одеської області від 15.08.2023р. по справі №916/2429/21, так і висновок експертів судової земельно-технічної експертизи від 15.09.2023р. №23-4446 Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України, за результатами експертного дослідження, яке було проведено в рамках кримінального провадження №0000072.

Відповідно до висновків експертів судової земельно-технічної та будівельно-технічної експертизи від 28.07.2023р. №22-4927, зазначено, що встановити в сучасних межах яких земельних ділянок розташована будівля ресторану Якіторія, яка знаходиться за адресою: м. Одеса, вул. Генуезька, 1 (реєстраційний номер нерухомого майна 101) виходячи з обсягу наданих на дослідження матеріалів не надається можливим. Графічну схему розташування досліджуваної земельної ділянки з урахуванням меж земельної ділянки, відведеної відповідно до проекту 2000 року Проект отвода земельного участка Частному предприятию МУС для эксплуатации и обслуживания павильона-кафе Дольче Вита по адресу: г. Одесса, Приморский район, ул. Генуэзская, 1 зображено в додатку В Суміщена схема з вказанням фактичних меж земельної ділянки під будівлею ресторану Якіторія по вул. Генуезька, 1 в м. Одесі та меж земельної ділянки відведеної ПП МУС згідно даних проекту первинного відведення.

Встановити чи відповідає фактичне розташування спірної будівлі по вул. Генуезькій, їв м. Одесі відносно меж земельної ділянки з кадастровим номером :24:005:0024 проектній документації на будівництво, за обсягом наданих на дослідження матеріалів не надається можливим.

Встановити чи розміщено збудовану Товариством з обмеженою відповідальністю Корисне харчування будівля, за адресою: м. Одеса, вул. Генуезька, 1, поза межами земельної ділянки з кадастровим номером :24:005:0024, або в її межах за обсягом наданих на дослідження матеріалів не надається можливим.

Встановити чи відповідає об`єкт нерухомого майна, збудований Товариством з обмеженою відповідальністю Корисне харчування по вул. Генуезькій, 1 в м. Одесі проектній документації на будівництво ресторану Якіторія, що розроблена Товариством з обмеженою відповідальністю Ніка-Сан за обсягом наданих на дослідження матеріалів не надається можливим.

Встановити чи відповідає об`єкт нерухомого майна, збудований Товариством з обмеженою відповідальністю Корисне харчування по вул. Генуезькій, 1 в м. Одесі проектній документації на будівництво ресторану Якіторія, що розроблена Товариством з обмеженою відповідальністю Архітектурно-Будівельний Альянс за обсягом наданих на дослідження матеріалів не надається можливим.

Поряд з цим, з наданих прокурором доказів, судом з`ясовано, що в рамках кримінального провадження №0000072 була проведена судова земельна-технічна експертиза експертами Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України, на вирішення якої були поставлені питання:

1.В межах яких земельних ділянок розташована будівля ресторану Якіторія, яка знаходиться за адресою: м. Одеса, вул. Генуезька, 1 (реєстраційний номер нерухомого майна 101)? Надати відповідну графічну схему розташування.

2.Чи розташована спірна будівля по вул. Генуезькій, 1 в м. Одесі в межах меж земельної ділянки з кадастровим номером :24:005:0024, якщо ні, відобразити на відповідній графічній схемі в якій частині спірна будівля виступає за межи зазначеної земельної ділянки?

3.У разі розміщення збудованої Товариством з обмеженою відповідальністю Корисне харчування будівлі, за адресою: м. Одеса, вул. Генуезька, 1, поза межами земельної ділянки з кадастровим номером :24:005:0024, зазначити, яку площу земельної ділянки територіальної громади м. Одеси займає зазначений об`єкт нерухомого майна?

Та за результатами проведення судової земельно-технічної експертизи були надані наступні висновки: будівля ресторану Якіторія, яка знаходиться по вул. Генуезька, 1 в м.Одесі (реєстраційний номер нерухомого майна 101) розташована в межах земельної ділянки кадастровий номер :24:005:0024 359,5 кв.м, в межах земельної ділянки територіальної громади м. Одеси 100,5 кв.м, у т.ч. в межах земельної ділянки кадастровий номер :024:005:0061, яка раніше перебувала в оренді Товариства з обмеженою відповідальністю Корисне харчування - 67,6 кв.м.

Спірна земельна будівля ресторану Якіторія, яка розташована по вул. Генуезькій, 1 в м. Одесі більшою частиною своєї площі розташована в межах земельної ділянки з кадастровим номером :24:005:0024 (359,5 кв.м).

Збудована Товариством з обмеженою відповідальністю Корисне харчування будівля ресторану Якіторія, за адресою: м. Одеса, вул. Генуезька, 1, частково розташована поза межами земельної ділянки з кадастровим номером :24:005:0024 та займає 100,5 кв.м земельної ділянки територіальної громади м. Одеси, у т.ч. займає частину земельної ділянки площею 67,6 кв.м кадастровий номер :24:005:0061, яка раніше перебувала в оренді Товариства з обмеженою відповідальністю Корисне харчування.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 18.10.2023р. призначено у справі №916/2429/21 повторну комплексну судову будівельно-технічну та земельно-технічну експертизу. Проведення повторної комплексної судової будівельно-технічної та земельно-технічної експертизи доручено Одеському науково-дослідному експертно-криміналістичному центру МВС України. На вирішення повторної комплексної судової будівельно-технічної та земельно-технічної експертизи поставлено наступні питання:

1.)В межах яких земельних ділянок розташована будівля ресторану „Якіторія, яка знаходиться за адресою: м. Одеса, вул. Генуезька, 1 (реєстраційний номер нерухомого майна 101)? Надати відповідну графічну схему розташування.

2.)Чи відповідає фактичне розташування спірної будівлі по вул. Генуезькій, 1 в м.Одесі відносно меж земельної ділянки з кадастровим номером :24:005:0024 проектній документації на будівництво?

3.)В разі розміщення збудованої Товариством з обмеженою відповідальністю „Корисне харчування будівлі, за адресою: м. Одеса, вул. Генуезька, 1, поза межами земельної ділянки з кадастровим номером :24:005:0024, зазначити яку площу земельної ділянки територіальної громади м. Одеси займає зазначений об`єкт нерухомого майна.

4.)Чи відповідає об`єкт нерухомого майна, збудований Товариством з обмеженою відповідальністю „Корисне харчування по вул. Генуезькій, 1 в м. Одесі, проектній документації на будівництво ресторану „Якіторія, що розроблена Товариством з обмеженою відповідальністю „Ніка-Сан?

5.)Чи відповідає об`єкт нерухомого майна, збудований Товариством з обмеженою відповідальністю „Корисне харчування по вул. Генуезькій, 1 в м. Одесі, проектній документації на будівництво ресторану „Якіторія, що розроблена Товариством з обмеженою відповідальністю „Архітектурно-Будівельний Альянс?

6.)Чи відповідає об`єкт нерухомого майна будівля ресторану „Якіторія, яка знаходиться за адресою: м. Одеса, вул. Генуезька, 1 (реєстраційний номер нерухомого майна 101) вимогам нормативно-правових актів у галузі будівництва та державним будівельним нормам?

Витрати по оплаті проведення повторної комплексної судової будівельно-технічної та земельно-технічної експертизи покладено на Одеську обласну прокуратуру. Попереджено судового експерта (експертів), який (які) безпосередньо проводитиме експертизу, про кримінальну відповідальність, передбачену ст.ст. 384, 385 Кримінального кодексу України. Експертний висновок після проведення експертного дослідження представити господарському суду Одеської області. Провадження у справі №916/2429/21 зупинено до одержання результатів експертизи. Матеріали справи №916/2429/21 надіслати на адресу Одеського науково-дослідного експертно-криміналістичного центру МВС України.

26.01.2024р. до суду від судових експертів Одеського науково-дослідного експертно-криміналістичного центру МВС України надійшло клопотання вх. № ГСОО 33/24 по справі №916/2429/21 (вих. Від 24.01.2024р. №КСЕ-19/116-23/23491).

Листом суду від 29.01.2024р. було повідомлено експерту установу про необхідність направлення до господарського суду Одеської області матеріалів справи №916/2429/21.

16.02.2024р. до суду надійшли матеріали справи №916/2429/21.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 19.02.2024р. поновлено провадження у справі №916/2429/21. Розгляд клопотання судових експертів Одеського науково-дослідного експертно-криміналістичного центру МВС України. вх. № ГСОО 33/24 по справі №916/2429/21 призначено на "11" березня 2024 р. о 11:30.

06.03.2024р. до суду Товариством з обмеженою відповідальністю „Велес-Агро ЛТД були надані пояснення щодо клопотання судових експертів Одеського науково-дослідного експертно-криміналістичного центру МВС України.

06.03.2024р. до суду Товариством з обмеженою відповідальністю „Корисне харчування надано пояснення щодо клопотання експертів про залучення відповідних фахівців та надання додаткових матеріалів необхідних для складання висновку експертів.

11.03.2024р. до суду прокурором були надані пояснення.

11.03.2024р. судове засідання перервалось у зв`язку з оголошенням системою цивільної оборони у м. Одеса та Одеській області повітряної тривоги.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 11.03.2024р. призначено судове засідання по розгляду клопотання судових експертів Одеського науково-дослідного експертно-криміналістичного центру МВС України. вх. № ГСОО 33/24 по справі №916/2429/21 на "01" квітня 2024 р. о 12:20.

26.03.2024р. до суду Товариством з обмеженою відповідальністю „Корисне харчування надано пояснення щодо клопотання експертів.

01.04.2024р. до суду прокурором було надано клопотання про залучення доказів.

01.04.2024р. у судовому засіданні було оголошено протокольну ухвалу про відкладення підготовчого провадження на 15.04.2024р. о 09:30.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 01.04.2024р. повідомлено відповідачів по справі №916/2429/21 Товариство з обмеженою відповідальністю „Велес-Агро ЛТД та Державного реєстратора юридичного департаменту Одеської міської ради Шерстюка Володимира Дмитровича про судове засідання, яке відбудеться "15" квітня 2024р. о 09:30.

Однак, під час розгляду клопотання судових експертів Одеського науково-дослідного експертно-криміналістичного центру МВС України вх. № ГСОО 33/24 по справі №916/2429/21 від експертної установи надійшло повідомлення від 11.03.2024р. про неможливість проведення судової експертизи. (вх. ГСОО 11997/24 від 21.03.2024р), у зв`язку з незадоволенням клопотання експертів. (а.с. 172, т.10).

Відповідно до наданих суду пояснень, прокурор просив знову доручити проведення експертного дослідження у даній справі Одеському науково-дослідному експертно-криміналістичному центру МВС України та залучити для проведення такого дослідження спеціаліста геодезиста Юртаєва І.О.

Представник ОМР підтримує позицію прокурора.

15.04.2024р. до суду Товариством з обмеженою відповідальністю „Корисне харчування надано свої пропозиції щодо експертної установи для призначення повторної експертизи, відповідно до яких відповідач просив доручити проведення експертизи Приватному підприємству «Дельта-Консалтінг».

Товариством з обмеженою відповідальністю „Велес-Агро ЛТД було заначено, що відповідач підтримує пропозиції щодо експертної установи, що були надані Товариством з обмеженою відповідальністю „Корисне харчування.

15.04.2024р. у судовому засіданні було оголошено протокольну ухвалу про відкладення підготовчого провадження на 18.04. 2024 р. о 11:30.

Згідно з пунктом 8 частини другої статті 182 ГПК України, у підготовчому засіданні суд, зокрема, вирішує питання про призначення експертизи.

Відповідно до ч. 1 ст. 99 ГПК України, суд за клопотанням учасника справи або з власної ініціативи призначає експертизу у справі за сукупності таких умов: для з`ясування обставин, що мають значення для справи, необхідні спеціальні знання у сфері іншій, ніж право, без яких встановити відповідні обставини неможливо; жодною стороною не наданий висновок експерта з цих самих питань або висновки експертів, надані сторонами, викликають обґрунтовані сумніви щодо їх правильності, або за клопотанням учасника справи, мотивованим неможливістю надати експертний висновок у строки, встановлені для подання доказів, з причин, визнаних судом поважними, зокрема через неможливість отримання необхідних для проведення експертизи матеріалів.

Згідно до ч. 1 ст. 100 ГПК України, про призначення експертизи суд постановляє ухвалу, в якій зазначає підстави проведення експертизи, питання, з яких експерт має надати суду висновок, особу (осіб), якій доручено проведення експертизи, перелік матеріалів, що надаються для дослідження, та інші дані, які мають значення для проведення експертизи.

Згідно статті 1 Закону України „Про судову експертизу, судова експертиза - це дослідження на основі спеціальних знань у галузі науки, техніки, мистецтва, ремесла тощо об`єктів, явищ і процесів з метою надання висновку з питань, що є або будуть предметом судового розгляду.

Спеціальні знання це професійні знання, отримані в результаті навчання, а також навички, отримані обізнаною особою в процесі практичної діяльності в різноманітних галузях науки, техніки та інших суспільно корисних галузях людської діяльності, які використовуються разом з науково-технічними засобами під час проведення експертизи. Змістом спеціальних знань є теоретично обґрунтовані і перевірені практикою положення і правила, які можуть відноситися до будь-якої галузі науки, техніки, мистецтва тощо.

Судова експертиза призначається лише у разі дійсної потреби у спеціальних знаннях для встановлення фактичних даних, що входять до предмета доказування, тобто у разі, коли висновок експерта не можуть замінити інші засоби доказування. Якщо наявні у справі докази є взаємно суперечливими, їх оцінку в разі необхідності може бути здійснено господарським судом з призначенням відповідної судової експертизи. Питання про призначення судової експертизи повинно вирішуватися лише після ґрунтовного вивчення обставин справи і доводів сторін щодо необхідності такого призначення.

Необхідність судової експертизи в господарському судочинстві зумовлена тим, що в процесі здійснення правосуддя суд стикається з необхідністю встановлення таких фактів (обставин), дані про які потребують спеціальних досліджень. Експертиза це науковий, дослідницький шлях до висновків, які формулюються у висновку експерта, про фактичні обставини справи.

Отже, експертиза призначається судом у випадку необхідності встановлення фактів (обставин), дані про які вимагають спеціальних знань, та які мають суттєве значення для правильного вирішення спору по суті. При цьому господарський суд самостійно визначає, чи є у нього необхідність у спеціальних знаннях і, відповідно, призначення для цього експертизи, чи такої необхідності немає і суд може вирішити спір на підставі інших доказів, поданих у справі.

Відповідно до постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 23.03.2012р. №4 Про деякі питання практики призначення судової експертизи, до актів законодавства, якими слід керуватись у вирішенні питань призначення судової експертизи в судовому процесі, відносяться, зокрема, Інструкція про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затверджена наказом Міністерства юстиції України від 08.10.1998р. №53/5 (у редакції наказу Міністерства юстиції України від 26.12.2012р. №1950/5), з урахуванням науково-методичних рекомендацій з питань підготовки та призначення судових експертиз та експертних досліджень, також затверджених згаданим наказом Міністерства юстиції України.

Відповідно до п. 1.1. згаданої Інструкції, призначення судових експертиз та експертних досліджень (далі - експертизи та дослідження) судовим експертам державних спеціалізованих науково-дослідних установ судових експертиз Міністерства юстиції України (далі - експертні установи) та атестованим судовим експертам, які не є працівниками державних спеціалізованих установ (далі - експерти), їх обов`язки, права та відповідальність, організація проведення експертиз та оформлення їх результатів здійснюються у порядку, визначеному Кримінальним процесуальним, Цивільним процесуальним, Господарським процесуальним кодексами України, Кодексом України про адміністративні правопорушення, Кодексом адміністративного судочинства України, Митним кодексом України, Законами України "Про судову експертизу", "Про виконавче провадження", іншими нормативно-правовими актами з питань судово-експертної діяльності та цією Інструкцією.

У відповідності до п. п. 1.2.2. Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень одним із видів експертизи є: Інженерно-технічна: інженерно-транспортна (автотехнічна, транспортно-трасологічна, залізнично-транспортна); дорожньо-технічна; будівельно-технічна; оціночно-будівельна; земельно-технічна; оціночно-земельна; експертиза з питань землеустрою; пожежно-технічна; безпеки життєдіяльності; гірничотехнічна; інженерно-екологічна; електротехнічна; комп`ютерно-технічна; телекомунікаційна, електротранспортна експертиза; експертиза технічного стану ліфтів.

Відповідно до пункту 5.1 розділу ІІ Науково-методичних рекомендацій з питань підготовки та призначення судових експертиз та експертних досліджень, затверджених наказом Міністерства юстиції України від 08.10.1998 №53/5 (у редакції наказу Міністерства юстиції України від 26.12.2012 №1950/5) одним із видів судових експертиз є будівельно-технічна експертиза, до основних завдань якої належить, зокрема, визначення технічного стану будівель, споруд та інженерних мереж.

В пункті 5.1.1. наведено орієнтовний перелік вирішуваних питань вказаної експертизи.

Відповідно до пункту 6.1 розділу ІІ Науково-методичних рекомендацій з питань підготовки та призначення судових експертиз та експертних досліджень, затверджених наказом Міністерства юстиції України від 08.10.1998 №53/5 (у редакції наказу Міністерства юстиції України від 26.12.2012 №1950/5) одним із видів судових експертиз є земельно-технічна експертиза, до основних завдань якої належить, зокрема, визначення фактичного землекористування земельними ділянками, а саме фізичних характеристик земельних ділянок (конфігурації, площі, промірів тощо); визначення відповідності фактичного розташування будівель, споруд та інших об`єктів відносно меж земельних ділянок їх розташуванню у відповідній технічній документації; визначення відповідності фактичного землекористування в частині порушення меж та накладання земельних ділянок відповідно до правовстановлювальних документів та документації із землеустрою на ці земельні ділянки.

В пункті 6.1.1. наведено орієнтовний перелік вирішуваних питань.

Відповідно до ч. 2 ст. 107 ГПК України, за наявності сумнівів у правильності висновку експерта (необґрунтованість, суперечність з іншими матеріалами справи тощо) за клопотанням учасника справи або з власної ініціативи суд може призначити повторну експертизу, доручивши її проведення іншим експертам.

Відповідно до п. 1.2.14. згаданої Інструкції, призначення судових експертиз та експертних досліджень, повторною є експертиза, під час проведення якої досліджуються ті самі об`єкти і вирішуються ті самі питання, що й при проведенні первинної (попередніх) експертизи (експертиз).

Отже, враховуючи підстави поданого Заступником керівника Одеської обласної прокуратури позову в інтересах держави в особі Одеської міської ради, а також враховуючи, що висновки експертів судової земельно-технічної та будівельно-технічної експертизи від 28.07.2023р. №22-4927 Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України викликають сумніви у їх правильності, оскільки висновки, викладені в них мають суперечність з іншими матеріалами справи, а саме з висновком експертів судової земельно-технічної експертизи від 15.09.2023р. №23-4446 Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України, за результатами експертного дослідження, яке було проведено в рамках кримінального провадження №0000072, зокрема, щодо надання судовими експертами відповідей на питання стосовно меж земельних ділянок, на яких розташована спірна будівля та щодо встановлення фактичного розташування та розміщення такої будівлі, а також враховуючи, що встановлення всіх обставин, що обумовлюють необхідність призначення експертного дослідження у справі, має суттєве значення для вирішення даного спору, та встановлення таких обставин потребує спеціальних знань, а також, враховуючи, що під час розгляду клопотання судових експертів Одеського науково-дослідного експертно-криміналістичного центру МВС України. вх. № ГСОО 33/24 по справі №916/2429/21 від експертної установи надійшло повідомлення від 11.03.2024р. про неможливість проведення судової експертизи, господарський суд дійшов висновку про необхідність призначення у справі №916/2429/21 повторної комплексної судової будівельно-технічної та земельно-технічної експертизи.

Вирішуючи питання щодо експертної установи, суд зазначає наступне.

Відповідно до ч. 3 ст. 99 ГПК України, при призначенні експертизи судом експерт або експертна установа обирається сторонами за взаємною згодою, а якщо такої згоди не досягнуто у встановлений судом строк, експерта чи експертну установу визначає суд. З урахуванням обставин справи суд має право визначити експерта чи експертну установу самостійно. У разі необхідності може бути призначено декілька експертів для підготовки одного висновку (комісійна або комплексна експертиза).

Відповідно до ухвали суду від 15.08.2022р. у даній справі проведення комплексної судової будівельно-технічної та земельно-технічної експертизи було доручено Одеському науково-дослідному інституту судових експертиз Міністерства юстиції України.

Поряд з цим, приписи ч. 2 ст. 107 ГПК України, надають можливість призначення повторної експертизи з дорученням її проведення іншим експертам.

Суд зазначає, що матеріали справи містять повідомлення Одеського науково-дослідного експертно-криміналістичного центру МВС України від 11.03.2024р. про неможливість проведення судової експертизи.

Приймаючи до уваги наявність відповідного повідомлення Одеського науково-дослідного експертно-криміналістичного центру МВС України про неможливість проведення судової експертизи суд вважає недоцільним повторно визначати вказану експертну установу задля проведення експертного дослідження у даній справі.

Поряд з цим, Товариством з обмеженою відповідальністю „Корисне харчування було залучено до матеріалів справи лист Приватного підприємства Дельта-Консалтінг, з якого вбачається, що у вказаній експертній установі наявні атестовані судові експерти, що мають право виконувати судову будівельно-технічну та земельно-технічну експертизи.

Прокурор заперечував проти доручення проведення експертного дослідження Приватному підприємству Дельта-Консалтінг, зазначаючи суду, що є необхідність доручення проведення експертизи саме державним експертним установам, оскільки вони є неупередженими. Також прокурором було зазначено, що в провадженні суду є справи, де вказана експертна установа проводила експертні дослідження та висновки експертизи, за результатами проведення експертизи викликають сумніви у прокурора.

На спростування доводів прокурора, суд зазначає, що ним не підтверджено жодним доказом свої міркування та посилання, що були надані усно у судовому засіданні 18.04.2024р.

Крім того, прокурором не було надано доказів на підтвердження можливості залучення спеціаліста геодезиста Юртаєва І.О. задля проведення експертного дослідження у даній справі.

Приймаючи до уваги усе вищевикладене, враховуючи важливість встановлення обставин, що мають значення для правильного вирішення спору по суті, враховуючи надані пояснення та позицію прокурора та сторін, суд приходить до висновку щодо необхідності призначення у справі повторної комплексної судової будівельно-технічної та земельно-технічної експертизи, з дорученням проведення експертного дослідження Приватному підприємству Дельта-Консалтінг.

Витрати за проведення судової експертизи суд вважає за необхідне покласти на відповідачів, як осіб, запропонувавших суду експертну установу, яку обрано судом для проведення експертизи.

На підставі п.2 ч.1 ст.228 ГПК України, у зв`язку з призначенням експертизи господарський суд вважає за необхідне скористатися правом щодо зупинення провадження у справі №916/2429/21 до одержання результатів проведення експертизи.

Керуючись ст.ст. 99, 100, ч. 2 ст. 107, п.8 ч.2 ст.182, п.2 ч.1 ст. 228, ст. 234, 255 ГПК України, суд

У Х В А Л И В:

1.Призначити у справі №916/2429/21 повторну комплексну судову будівельно-технічну та земельно-технічну експертизу.

2.Проведення повторної комплексної судової будівельно-технічної та земельно-технічної експертизи доручити Приватному підприємству «Дельта-Консалтінг» (65014, м.Одеса, вул. Жуковського, буд. 6/1).

3.На вирішення повторної комплексної судової будівельно-технічної та земельно-технічної експертизи поставити наступні питання:

1.)В межах яких земельних ділянок розташована будівля ресторану „Якіторія, яка знаходиться за адресою: м. Одеса, вул. Генуезька, 1 (реєстраційний номер нерухомого майна 101)? Надати відповідну графічну схему розташування.

2.)Чи відповідає фактичне розташування спірної будівлі по вул. Генуезькій, 1 в м.Одесі відносно меж земельної ділянки з кадастровим номером :24:005:0024 проектній документації на будівництво?

3.)В разі розміщення збудованої Товариством з обмеженою відповідальністю „Корисне харчування будівлі, за адресою: м. Одеса, вул. Генуезька, 1, поза межами земельної ділянки з кадастровим номером :24:005:0024, зазначити яку площу земельної ділянки територіальної громади м. Одеси займає зазначений об`єкт нерухомого майна.

4.)Чи відповідає об`єкт нерухомого майна, збудований Товариством з обмеженою відповідальністю „Корисне харчування по вул. Генуезькій, 1 в м. Одесі, проектній документації на будівництво ресторану „Якіторія, що розроблена Товариством з обмеженою відповідальністю „Ніка-Сан?

5.)Чи відповідає об`єкт нерухомого майна, збудований Товариством з обмеженою відповідальністю „Корисне харчування по вул. Генуезькій, 1 в м. Одесі, проектній документації на будівництво ресторану „Якіторія, що розроблена Товариством з обмеженою відповідальністю „Архітектурно-Будівельний Альянс?

6.)Чи відповідає об`єкт нерухомого майна будівля ресторану „Якіторія, яка знаходиться за адресою: м. Одеса, вул. Генуезька, 1 (реєстраційний номер нерухомого майна 101) вимогам нормативно-правових актів у галузі будівництва та державним будівельним нормам?

4.Витрати по оплаті проведення повторної комплексної судової будівельно-технічної та земельно-технічної експертизи покласти на Товариство з обмеженою відповідальністю „Корисне харчування та Товариство з обмеженою відповідальністю „Велес-Агро ЛТД порівну.

5.Попередити судового експерта (експертів), який (які) безпосередньо проводитиме експертизу, про кримінальну відповідальність, передбачену ст.ст. 384, 385 Кримінального кодексу України.

6.Експертний висновок після проведення експертного дослідження представити господарському суду Одеської області.

7.Провадження у справі №916/2429/21 зупинити до одержання результатів експертизи.

8.Матеріали справи №916/2429/21 надіслати на адресу Приватного підприємства «Дельта-Консалтінг» (65014, м. Одеса, вул. Жуковського, буд. 6/1).

Повний текст ухвали складено 18 квітня 2024р.

Ухвала набрала законної сили 18 квітня 2024р. та може бути оскаржена в апеляційному порядку до Південно-західного апеляційного господарського суду шляхом подачі апеляційної скарги протягом 10 днів з дня складання повного тексту.

Суддя Т.Г. Д`яченко