ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 березня 2024 року Справа № 5/530-03

Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Тимошенко О.М., суддя Саврій В.А. , суддя Крейбух О.Г.

секретар судового засідання Шилан О.С.

за участю представників:

від апелянта: Резнік І.І.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1 на ухвалу Господарського суду Хмельницької області, постановлену 17.10.2023 (головуючий суддя Димбовський В.В., суддя Музика М.В., суддя Муха М.Є., повний текст складено 23.10.2023) у справі № 5/530-03

за заявою Головного управління Пенсійного фонду України у Вінницькій області (Управління Пенсійного фонду України в м. Жмеринці та Жмеринському районі Вінницької області)

до Відкритого акціонерного товариства "Жмеринський завод "Сектор"

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду Вінницької області від 17.10.2023 у справі № 5/530-03 задоволено клопотання ліквідатора Сокольвака Михайла Васильовича від 04.08.2020 про затвердження арбітражному керуючому Сокольваку Михайлу Васильовичу винагороди та витрат. Затверджено арбітражному керуючому Сокольваку Михайлу Васильовичу основну грошову винагороду за виконання повноважень ліквідатора ВАТ "Жмеринського заводу "Сектор" з 01.08.2019 по 30.07.2020 в розмірі 149 259,00 грн та витрати в розмірі 2 763,00 грн. Відмовлено в задоволенні заяви кредитора ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" ОСОБА_1 від 02.10.2023 про збільшення кредиторських вимог. Відмовлено в задоволенні клопотання кредитора ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" ОСОБА_1 від 02.10.2023 про відновлення реєстру акціонерів ВАТ "Жмеринського заводу "Сектор". Відмовлено в задоволенні клопотання кредитора ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" ОСОБА_1 від 16.10.2023 про визнання втраченим реєстру акціонерів ВАТ "Жмеринського заводу "Сектор". Зобов`язано ліквідатора Сокольвака Михайла Васильовича подати до суду підсумковий звіт та ліквідаційний баланс ВАТ "Жмеринського заводу "Сектор" по справі № 5/530-03 для затвердження.

Не погоджуючись з прийнятою судом першої інстанції ухвалою від 17.10.2023, кредитор - ОСОБА_1 звернувся до Північно-західного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить ухвалу суду від 17.10.2023 скасувати в частині відмови в задоволенні заяви кредитора ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" ОСОБА_1 від 02.10.2023 про збільшення кредиторських вимог та в частині щодо відмови в задоволенні клопотання кредитора ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" ОСОБА_1 від 16.10.2023 про визнання втраченим реєстру акціонерів ВАТ "Жмеринського заводу "Сектор" та прийняти нове рішення, яким задоволити заяву кредитора ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" ОСОБА_1 від 02.10.2023 щодо стягнення із ВАТ "Жмеринського заводу "Сектор" середнього заробітку за період із 27.06.2017 по 19.07.2022 на суму 23 749,05 грн, внести відомості ОСОБА_1 до реєстру кредиторів щодо стягнення із ВАТ "Жмеринського заводу "Сектор" коштів в загальній сумі 118 950,99 грн, а також задоволити клопотання кредитора ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" ОСОБА_1 від 16.10.2023 про визнання втраченим реєстру акціонерів ВАТ "Жмеринського заводу "Сектор".

Аргументуючи доводи апеляційної скарги вказує, що відмовляючи у збільшенні кредиторських вимог щодо виплати середнього заробітку, суд не врахував дату внесення змін до статті 117 КЗпП України чим допустив порушення принципу дії закону в часі по відношенню до вимог кредитора. Вважає, що проведені розрахунки до дати внесення змін (до 19.07.2022) мають бути визнані судом в сумі 23749,05 грн. В частині відмови в клопотанні про визнання втраченим реєстру акціонерів ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" зазначає, що такий спір є належним способом захисту прав відповідно до висновків Великої Палати Верховного Суду, а відмова в його задоволенні порушує права акціонера на участь в управлінні товариством та позбавляє прав власності на цінні папери.

У додаткових поясненнях до апеляційної скарги від 04.12.2023 вказує, що право на володіння цінними паперами може бути припинено лише після винесення судового рішення про затвердження ліквідаційного балансу ВАТ «Жмеринський завод «Сектор». Зважаючи на скасування ухвали суду від 12.09.2006 про затвердження ліквідаційного балансу товариства, останнє повинно було бути повернуто в первісний стан та відповідно відновлені права акціонерів.

08.02.2024 скаржником додатково долучено до матеріалів справи лист Національного депозитарію України, за змістом якого описується порядок дій щодо відновлення втраченої системи реєстру власників іменних цінних паперів.

07.03.2024 скаржником подані додаткові пояснення в яких долучається судова практика по розгляду спору про визнання втраченою системи реєстру власників іменних цінних паперів та спонукання до вчинення дій щодо відновленн реєстру власників іменних цінних паперів.

В судових засіданнях апелянт підтримав викладені в апеляційній скарзі доводи та просить її задоволити.

Інші учасники провадження у справі письмових відзивів на апеляційну скаргу не подали, явку представників в судові засідання не забезпечили.

Розглянувши матеріали справи та апеляційну скаргу, дослідивши правильність застосування судом першої інстанції при винесенні оскаржуваної ухвали норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Північно-західного апеляційного господарського судів дійшла наступних висновків.

Ухвалою господарського суду Вінницької області від 03.10.2003р. порушено провадження у справі №5/530-03 про банкрутство ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" м. Жмеринка.

Постановою господарського суду Вінницької області від 23.01.2004р. ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру.

02.10.2023 ОСОБА_1 звернувся до Господарського суду Хмельницької області з заявою про збільшення кредиторських вимог, у якій просить суд приєднати дану заяву до матеріалів справи №5/530-03 банкрутства ВАТ "Жмеринського заводу "Сектор"" та збільшити кредиторські вимоги ОСОБА_1 за період із 27.06.2017 по 02.10.2023 із суми 95201,94 грн. на суму збільшення - 29407,09 грн., що в загальній сумі із урахуванням суми збільшення складає 124609,03 грн.

У заяві про збільшення кредиторських вимог також просить суд зобов`язати арбітражного керуючого (ліквідатора) ВАТ "Жмеринського заводу "Сектор"" Сокольвака М.В. внести зміни до Реєстру вимог кредиторів, щодо збільшення кредиторських вимог ОСОБА_1 на загальну суму 124609,03 грн.

В обґрунтування заяви зазначив, що на протязі тривалого періоду часу ліквідатор ВАТ "Жмеринського заводу "Сектор"" Сокольвак М.В. разом із членами комітету кредиторів ВАТ "Жмеринського заводу "Сектор"" нехтують нормами чинного законодавства, яке стосується нарахувань середньої заробітної плати в державі Україна, та приписами Верховного суду України, щодо виплати середньої заробітної плати, під час банкрутства суб`єктів господарювання. Зокрема, рішенням Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області визнано вимоги ОСОБА_1 до ВАТ "Жмеринського заводу "Сектор"", стосовно стягнення з ВАТ "Жмеринського заводу "Сектор"" середньої заробітної плати в розмірі 390,91 грн. Зауважив, що за період із 27.06.2017 року по 02.10.2023 року ВАТ "Жмеринський завод "Сектор"" не нараховував ОСОБА_1 відповідну заробітну плату за даний період, яка згідно розрахунків складає 29407,09 грн.

Як встановлено місцевим господарським судом та вбачається з матеріалів справи, рішенням від 08.07.2014 Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області задоволено позов ОСОБА_1 до ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" - ліквідатор Сокольвак Михайло Васильович про стягнення середнього заробітку за час затримки виплати заробітної плати, належної працівникові при звільненні; вирішено стягнути з ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" на користь ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , середню заробітну плату за час затримки розрахунку при звільненні, з 06 квітня 2013 року по 08 липня 2014 року у сумі 5881 грн. 45 коп.; вирішено стягнути з ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" судовий збір в розмірі 243 (двісті сорок три) грн. 60 коп. на користь держави (банк ГУДК у Вінницькій області, м. Вінниця МФО 802015, номер рахунку 0006 Код , одержувач УДКСУ у Жмеринському районі та м. Жмеринка 22030001). Рішення суду в частині стягнення середньої заробітної плати за один місяць в сумі 390 грн. 91 коп. вирішено звернути до негайного виконання.

При визначенні розміру заборгованості суд виходив із того, що середньомісячна заробітна плата позивача складає 390,91 грн., а середньоденна складає 17,77 грн.

Ухвалою господарського суду Вінницької області від 30.12.2015 задоволено заяву кредитора ОСОБА_1 від 25.11.2015 про збільшення кредиторських вимог на 6198,72 грн. за період з 09.07.2014 року по 25.11.2015 року, а саме із 81520,89 грн. на 6198,72грн. Включено грошові вимоги кредитора ОСОБА_1 до реєстру вимог кредиторів банкрута по справі №5/530-03 в загальному розмірі 87719,61 грн.

Ухвалою господарського суду Хмельницької області від 06.02.2018 задоволено заяву кредитора ОСОБА_1 від 26.06.2017 про збільшення кредиторських вимог, зобов`язано ліквідатора ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" внести зміни до реєстру вимог кредиторів ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" по справі №5/530-03 та включити грошові вимоги кредитора ОСОБА_1 до реєстру вимог кредиторів ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" по справі №5/530-03 у загальному розмірі 95201,94 грн.

Суд першої інстанції зазначив, що відповідно до ст. 117 Кодексу законів про працю України (в редакції станом на дату подання заяви кредитора ОСОБА_1 від 02.10.2023 вх №05-06/1112/23 про збільшення кредиторських вимог) у разі невиплати з вини роботодавця належних звільненому працівникові сум у строки, визначені статтею 116 цього Кодексу, при відсутності спору про їх розмір підприємство, установа, організація повинні виплатити працівникові його середній заробіток за весь час затримки по день фактичного розрахунку, але не більш як за шість місяців.

Таким чином, суд приходить до висновку, що до обов`язків боржника входить здійснення виплати працівникові середнього заробітку, однак, не більш як за шість місяців.

В свою чергу, за увесь період ОСОБА_1 включено грошові вимоги кредитора до реєстру вимог кредиторів ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" по справі №5/530-03 у загальному розмірі 95201,94 грн. (в тому числі, 6198,72 грн. за період з 09.07.2014р. по 25.11.2015р. та 7482,33 грн. за період з 26.11.2015р. по 26.06.2017р.).

Враховуючи викладене, місцевий господарський суд дійшов висновку, що за попередніми заявами ОСОБА_1 включено грошові вимоги кредитора до реєстру вимог кредиторів ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" по справі №5/530-03 понад шість місяців, а тому, з огляду на положення ст. 117 Кодексу законів про працю України, заява ОСОБА_1 про збільшення кредиторських вимог від 02.10.2023 задоволенню не підлягає.

Колегія суддів вважає такі висновки суду першої інстанції помилковими виходячи з такого.

За загальновизнаним принципом права закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотньої дії в часі. Цей принцип закріплений у частині першій статті 58 Конституції України, за якою дію нормативно-правового акта в часі треба розуміти так, що вона починається з моменту набрання цим актом чинності і припиняється з втратою ним чинності. Тобто до події, факту застосовується той закон або інший нормативно-правовий акт, під час дії якого вони настали або мали місце.

Зміни до ст. 117 Кодексу законів про працю України в частині обмеження виплати працівникові його середнього заробітку за весь час затримки по день фактичного розрахунку шістьма місяцями були внесені Законом України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо оптимізації трудових відносин» № 2352-ІХ від 01.07.2022, який набрав чинності 19.07.2022 року (публікація в газеті Голос України).

До 19.07.2022 положення ст. 117 КЗпП України обмежень по строкам виплати середнього заробітку не містили.

Звертаючись до суду з заявою про збільшення кредиторських вимог, ОСОБА_1 просив визнати кредиторські вимоги з нарахувань середнього заробітку в період з 27.06.2017 року по 01.10.2023 року в сумі 29407,09 грн. Тобто вимоги охоплюють період до внесення змін у ст. 117 КЗпП України, а тому змінена норма не може поширювати свою дію на період часу до її введення, окрім випадку пом`якшення або скасування відповідальності. Слід відмітити, що введені строкові обмеження не відносяться до пом`якшень або скасувань відповідальності по відношенню до працівника, а навпаки - звужують права останнього.

Отже, враховуючи наведене, колегія суддів вважає, що кредитор вправі заявляти вимогу про виплату середнього заробітку з 27.06.2017 до 19.07.2022, а з врахуванням внесених змін і протягом дозволених шести місяців, тобто до 19.01.2023 року. При цьому задоволення попередніх заяв кредитора не може бути підставою для відмови в задоволенні даної заяви за тим же темпоральним принципом.

Матеріали справи свідчать, що фактичний розрахунок по заробітній платі з ОСОБА_1 проведено не було, а відтак останній правомірно звертається з вимогою про виплату середнього заробітку згідно ст.117 КЗпП України.

Виходячи з викладеного, перевіривши правильність зазначених кредитором вихідних даних для здійснення нарахувань та здійснивши розрахунок в межах законодавчо визначених строків, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що заява кредитора ОСОБА_1 підлягає задоволенню частково в сумі 26119,91 грн (за період з 27.06.2017 по 19.07.2023). Відтак, загальний розмір кредиторських вимог ОСОБА_1 з врахуванням попередньо визнаних сум в розмірі 95201,94 грн підлягає включенню до реєстру в сумі 121321,85 грн.

Таким чином доводи апелянта в цій частині знайшли своє підтвердження, а тому ухвала Господарського суду Хмельницької області в частині відмови в задоволенні заяви кредитора ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" ОСОБА_1 від 02.10.2023 про збільшення кредиторських вимог підлягає скасуванню з підстав порушення норм матеріального права з прийняттям нового рішення.

В частині розгляду судом першої інстанції клопотання ОСОБА_1 про визнання втраченим реєстру акціонерів ВАТ "Жмеринського заводу "Сектор" суд апеляційної інстанції враховує наступне.

02.10.2023 ОСОБА_1 звернувся до місцевого суду з клопотанням про відновлення реєстру акціонерів ВАТ "Жмеринського заводу "Сектор", у якому просить зобов`язати ВАТ "Жмеринський завод "Сектор"" () здійснити дії щодо відновлення реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ "Жмеринського заводу "Сектор"", оскільки відсутність відновлення реєстру акціонерів суттєво впливає на права засновників даного підприємства (акціонерів даного підприємства), права яких та право ОСОБА_1 визначено у статті КУзБ, де визначено що у п`яту чергу задовольняються вимоги щодо повернення внесків членів трудового колективу до статутного капіталу підприємства.

Зазначає, що Велика Палата Верховного Суду дійшла висновку про те, що справи у спорах, які виникають між акціонерним товариством і його акціонерами та пов`язані з втратою системи реєстру власників іменних цінних паперів, належать до корпоративних спорів і підлягають вирішенню господарськими судами України. При цьому, Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів передбачає, що обов`язок відновлення утраченого реєстру покладено на реєстроутримувача, яке відбувається шляхом унесення змін до реєстру, склад власників цінних паперів та кількість належних їм цінних паперів відновлюється на підставі останньої дійсної копії реєстру. Останньою дійсною копією реєстру визнається та, що була останньою передана на зберігання Національному депозитарію України.

Разом з цим, у клопотанні від 16.10.2023 ОСОБА_1 просить суд визнати втраченим реєстр акціонерів ВАТ "Жмеринського заводу "Сектор"", зазначаючи, що у відповідності до Порядку передачі інформації, що міститься у системі реєстру власників іменних цінних паперів, затвердженого рішенням НКЦПФР №729 від 18.04.2013 року, реєстратори, які здійснювали діяльність з ведення реєстрів власників іменних цінних паперів, з дня набрання чинності Законом України "Про депозитарну систему України" (12 жовтня 2013 року) повинні були закрити систему реєстру та передати до Центрального депозитарію інформацію, що міститься у системі реєстру, як до уповноваженого на зберігання. У зв`язку з тим, що не всі реєстратори виконали вимоги, щодо передачі інформації, яка містилась у системі реєстру власників іменних цінних паперів, до системи депозитарного обліку цінних паперів та тим, що Центральний депозитарій, як уповноважений на зберігання інформації, переданої реєстраторами, в силу обставин, що склались у державі в лютому 2014 року не зміг забезпечити зберігання всієї інформації, що була йому передана, на сьогоднішній день склалась ситуація, коли реєстри власників іменних цінних паперів певних випусків виявились втраченими.

Колегією суддів зазначається, що Постановою Господарського суду Вінницької області від 23.01.2004 у справі № 5/530-03 визнано банкрутом ВАТ "Жмеринський завод "Сектор", відкрито його ліквідаційну процедуру та ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Лещенка А.М.

Також постановою Господарського суду Вінницької області від 23.01.2004 зобов`язано ліквідатора виконати вимоги ст.ст. 23 - 34 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Частиною 2 статті 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції на дату винесення постанови Господарського суду Вінницької області від 23.01.2004) визначено, що з дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури припиняються повноваження органів управління банкрута щодо управління банкрутом та розпорядження його майном, якщо цього не було зроблено раніше, керівник банкрута звільняється з роботи у зв`язку з банкрутством підприємства, про що робиться запис у його трудовій книжці, а також припиняються повноваження власника (власників) майна банкрута, якщо цього не було зроблено раніше.

Таким чином, органи управління ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" були припинені.

Крім того, у відповідності до ч. 1 ст. 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції на дату винесення постанови Господарського суду Вінницької області від 23.01.2004) ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження: приймає до свого відання майно боржника, вживає заходів по забезпеченню його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; здійснює інвентаризацію та оцінку майна банкрута згідно з законодавством; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред`являє до третіх осіб вимоги щодо повернення дебіторської заборгованості банкруту; має право отримувати кредит для виплати вихідної допомоги працівникам, що звільняються внаслідок ліквідації банкрута, який відшкодовується в першу чергу згідно зі статтею 31 цього Закону за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута; з дня визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури повідомляє працівників банкрута про звільнення та здійснює його відповідно до законодавства України про працю. Виплата вихідної допомоги звільненим працівникам банкрута провадиться ліквідатором у першу чергу за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута або отриманого для цієї мети кредиту; заявляє в установленому порядку заперечення по заявлених до боржника вимогах поточних кредиторів за зобов`язаннями, які виникли під час провадження у справі про банкрутство, і є неоплаченими; з підстав, передбачених частиною десятою статті 17 цього Закону, подає до господарського суду заяви про визнання недійсними угод боржника; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; передає у встановленому порядку на зберігання документи банкрута, які відповідно до нормативно-правових документів підлягають обов`язковому зберіганню; реалізує майно банкрута для задоволення вимог, включених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; повідомляє про своє призначення державний орган з питань банкрутства в десятиденний строк з дня прийняття рішення господарським судом та надає державному органу з питань банкрутства інформацію для ведення єдиної бази даних щодо підприємств-банкрутів; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Близько за змістом викладені повноваження ліквідатора у Кодексі України з процедур банкрутства (ч. 1 ст. 61 Кодексу України з процедур банкрутства), так, відповідно до ч. 1 ст. 61 Кодексу України з процедур банкрутства ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження: приймає у своє відання майно боржника, забезпечує його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; проводить інвентаризацію та визначає початкову вартість майна банкрута; аналізує фінансовий стан банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; формує ліквідаційну масу; заявляє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості; має право отримувати кредит для виплати вихідної допомоги працівникам, які звільняються внаслідок ліквідації банкрута, який відшкодовується згідно з цим Кодексом позачергово за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута; з дня визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури повідомляє працівників банкрута про звільнення та здійснює його відповідно до законодавства України про працю. Виплата вихідної допомоги звільненим працівникам банкрута провадиться ліквідатором у першу чергу за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута, або отриманого для цієї мети кредиту; заявляє в установленому порядку заперечення щодо заявлених до боржника вимог поточних кредиторів за зобов`язаннями, які виникли під час провадження у справі про банкрутство і є неоплаченими; подає до суду заяви про визнання недійсними правочинів (договорів) боржника; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; передає в установленому порядку на зберігання документи банкрута, які відповідно до нормативно-правових актів підлягають обов`язковому зберіганню; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Кодексом; повідомляє про своє призначення державний орган з питань банкрутства в десятиденний строк з дня прийняття рішення господарським судом та надає державному реєстратору в електронній формі через портал електронних сервісів юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань відомості, необхідні для внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, у порядку, встановленому державним органом з питань банкрутства; у разі провадження банкрутом діяльності, пов`язаної з державною таємницею, вживає заходів з ліквідації режимно-секретного органу; веде реєстр вимог кредиторів; подає в установленому порядку та у випадках, передбачених Законом України "Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення", інформацію до центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері запобігання та протидії легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення; здійснює дії щодо скасування реєстрації випуску акцій, передбачені законодавством, якщо організаційно-правовою формою юридичної особи - банкрута є акціонерне товариство; здійснює інші повноваження, передбачені цим Кодексом.

Зазначене вказує на те, що процедура банкрутства пов`язана з певними обмеженнями, які визначалися на дату відкриття провадження у справі про банкрутство Відкритого акціонерного товариства "Жмеринський завод "Сектор" Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (від 14.05.1992р.).

При цьому матеріали справи № 5/530-03 про банкрутство ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" свідчать, що з 2004 року боржник перебуває в процедурі ліквідації, під час якої загальні збори акціонерів не проводяться та прийняття рішень що стосуються діяльності та управління боржника не відбувається, оскільки припинені органи управління боржника відповідно до Постанови Господарського суду Вінницької області від 23.01.2004, а повноваження керівника здійснюються уповноваженою на це особою - ліквідатором боржника. Наведене свідчить про безпідставність тверджень заявника щодо порушення його корпоративних прав, оскільки такі права обмежені в силу закону.

Виходячи з наведеного судовою колегією не приймаються до уваги посилання апелянта на судову практику в спорах про визнання втраченою системи реєстру власників іменних цінних паперів, оскільки остання стосується порушення прав акціонерів щодо участі в управлінні товариств, які не визнані банкрутами та не перебувають в ліквідаційній процедурі. Відповідно наведена скаржником судова практика є не релевантною по відношенню до даного спору.

Разом з цим матеріали справи свідчать, що Постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 18.11.2016, залишеною без змін постановою Вищого господарського суду України від 28.02.2017, по даній справі (№5/530-03) встановлено, що:

"28.04.2009 в Єдиний державний реєстр юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців на підставі ухвали господарського суду Вінницької області від 16.04.2009 року у справі № 5/530-03 внесено рішення про відміну державної реєстрації припинення юридичної особи - ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" /том 15, а.с.122/.

27.05.2009 Вінницьке територіальне управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку листом № 526/02 на виконання ухвали господарського суду Вінницької області від 06.05.2009 року у справі № 5/530-03 повідомило суд, що на підставі листа Головного управління статистики про виключення з ЄДРПОУ випуск акцій ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" () скасовано розпорядженням № 1-ВІ-С від 10.01.2009. Документами Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, якими врегульовано порядок скасування та реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій не передбачено процедури, порядку та можливості відновлення скасованої реєстрації випуску акцій, свідоцтва про випуск акцій, яке втратило чинність, а також відновлення обігу /том 17, а.с.124-125/.

Зокрема, Порядок скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затверджений рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30 грудня 1998 року N 222, зареєстрованим в Міністерстві юстиції 24 березня 1999 р. за N 180/3473, в редакції станом на 14.07.2007р. дату прийняття постанови ВГСУ у справі № 5/530-03, який застосовується у разі припинення акціонерного товариства шляхом ліквідації, не передбачено можливості відновлення обігу акцій акціонерного товариства у разі скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій у зв`язку з ліквідацією товариства. При цьому відновлення обігу акцій можливе лише на стадії зупиненні їх обігу у разі прийняття рішення про відміну рішення про ліквідацію акціонерного товариства та відновлення його діяльності здійснюється процедура відновлення обігу акцій.

За наведеного, враховуючи, що випуск акцій ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" скасовано розпорядженням Вінницького територіального управління ДКЦПФР № 1-ВІ-С від 10.01.2009, тому відновлення обігу акцій не вбачається можливим у зв`язку з відсутністю процедури здійснення такої дії, передбаченої діючим законодавством.".

Оскільки вказаним розпорядженням стверджується той факт, що реєстр втрачений не був, а відбулося скасування реєстрації випуску акцій відкритого акціонерного товариства Жмеринський завод «Сектор», вимоги про визнання втраченою систему реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ "Жмеринського заводу "Сектор"" та зобов`язання ВАТ "Жмеринський завод "Сектор"" здійснити дії щодо відновлення реєстру власників іменних цінних паперів не відповідають вимогам закону.

Поряд з цим апеляційним судом відмічається, що сукупні вимоги кредиторів у справі № 5/530-03 до боржника становлять більше мільйона гривень, а ліквідаційна процедура ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" триває протягом майже 20-ти років і будь-яких даних про наявність активів банкрута для погашення всіх вимог не встановлено.

Згідно ст. 61 КУзПБ ліквідатор з дня свого призначення, окрім іншого, здійснює дії щодо скасування реєстрації випуску акцій, передбачені законодавством, якщо організаційно-правовою формою юридичної особи-банкрута є акціонерне товариство.

З матеріалів справи вбачається, такі дії ліквідатором вже були вчинені. Закон не визначає проміжку часу, коли такі дії мають бути вчинені, однак враховуючи визначену законом послідовність дій ліквідатора, останні вчиняються на завершальній стадії. Враховуючи обставини тривалої ліквідаційної процедури ВАТ "Жмеринський завод "Сектор", відсутність будь-якої перспективи погашення вимог кредиторів, як і можливої перспективи отримання акціонерами повернення внесків (п. 5 ч. 1 ст. 61 КузПБ), визнання втраченим та відновлення реєстру акціонерів є недоцільним та призводить до затягування процедури і понесення додаткових витрат.

Враховуючи вищенаведене, колегія суддів дійшла висновку, що доводи апелянта не спростовують правильних висновків місцевого господарського суду, а тому скарга в частині задоволення клопотання кредитора ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" ОСОБА_1 від 16.10.2023 про визнання втраченим реєстру акціонерів ВАТ "Жмеринського заводу "Сектор" задоволенню не підлягає.

Отже, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга ОСОБА_1 підлягає частковому задоволенню щодо заяви про збільшення кредиторських вимог, в зв`язку з чим ухвала Господарського суду Хмельницької області від 17 жовтня 2023 року у справі №5/530-03 підлягає скасуванню в частині відмови в задоволенні заяви кредитора ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" ОСОБА_1 від 02.10.2023 про збільшення кредиторських вимог з прийняттям нового рішення. В інших частинах ухвала залишається без змін.

Керуючись ст. ст. 269, 270, 271, 275, 277, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу ОСОБА_1 задоволити частково.

2. Ухвалу Господарського суду Хмельницької області від 17 жовтня 2023 року у справі №5/530-03 скасувати в частині відмови в задоволенні заяви кредитора ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" ОСОБА_1 від 02.10.2023 про збільшення кредиторських вимог.

Прийняти в цій частині нове рішення, яким заяву кредитора ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" ОСОБА_1 від 02.10.2023 про збільшення кредиторських вимог задоволити частково в сумі 26119,91 грн.

Зобов`язати ліквідатора ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" внести зміни до реєстру вимог кредиторів ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" по справі №5/530-03 та включити грошові вимоги кредитора ОСОБА_1 до реєстру вимог кредиторів ВАТ "Жмеринський завод "Сектор" по справі №5/530-03 у загальному розмірі 121321,85 грн.

В інших частинах ухвалу залишити без змін.

3. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до суду касаційної інстанції у строк та в порядку, встановленому статтями 287-289 ГПК України.

4. Справу №5/530-03 повернути Господарському суду Хмельницької області.

Повний текст постанови складений "05" квітня 2024 р.

Головуючий суддя Тимошенко О.М.

Суддя Саврій В.А.

Суддя Крейбух О.Г.