ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20.03.2024 року м.Дніпро Справа № 904/346/23

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Чус О.В. (доповідач),

судді Кощеєв І.М., Дармін М.О.

секретар судового засідання Солодова І.М.

Представники сторін:

від позивача: Шульга Д.В. (поза межами суду) - адвокат;

від відповідача: Ратушна Р.П. (в залі суду) - адвокат;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Фізичної особи-підприємця Шакула Ніни Олексіївни на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 19.09.2023 (повний текст рішення складено 19.09.2023, суддя Загинайко Т.В.) у справі № 904/346/23

за позовом Акціонерного товариства "Криворізька теплоцентраль" (50014, м. Кривий Ріг Дніпропетровської області, вул. Електрична, буд. 1; ідентифікаційний код 00130850)

до Фізичної особи-підприємця Шакула Ніни Олексіївни

про стягнення 354 148 грн. 71 коп.,

ВСТАНОВИВ:

Позивач - Акціонерне товариство "Криворізька теплоцентраль" звернувся до Господарського суду Дніпропетровської області з позовною заявою (вх.№338/23 від 17.01.2023) до відповідача - Фізичної особи-підприємця Шакула Ніни Олексіївни про стягнення 354 148 грн. 71 коп., що складає 279 754 грн. 93 коп. - заборгованості за теплову енергію, спожиту за період з 01.11.2021-31.03.2022 за Типовим індивідуальним Договором про надання послуги з постачання теплової енергії, 8 759 грн. 10 коп. - пені, 7 199 грн. 26 коп. - 3% річних, 58 345 грн. 26 коп. - компенсації за інфляційні втрати та 90 грн. 16 коп. - плати за абонентське обслуговування за період з 01.11.2021-31.10.2022. Також просить стягнути з відповідача сплачений судовий збір.

Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 19.09.2023, у даній справі, позовні вимоги Акціонерного товариства "Криворізька теплоцентраль" (50014, м. Кривий Ріг Дніпропетровської області, вул. Електрична, буд. 1; ідентифікаційний код 00130850) до Фізичної особи-підприємця Шакула Ніни Олексіївни ( АДРЕСА_1 ; ідентифікаційний номер НОМЕР_1 ) про стягнення 354 148 грн. 71 коп. - задоволено. Стягнуто з Фізичної особи-підприємця Шакула Ніни Олексіївни ( АДРЕСА_1 ; ідентифікаційний номер НОМЕР_1 ) на користь Акціонерного товариства "Криворізька теплоцентраль" (50014, м. Кривий Ріг Дніпропетровської області, вул. Електрична, буд. 1; ідентифікаційний код 00130850) 279 754 (двісті сімдесят дев`ять тисяч сімсот п`ятдесят чотири) грн. 93 коп. - заборгованості за спожиту теплову енергію, 90 (дев`яносто) грн. 16 коп. - заборгованості з абонентської плати, 8 759 (вісім тисяч сімсот п`ятдесят дев`ять) грн. 10 коп. - пені, 7 199 (сім тисяч сто дев`яносто дев`ять) грн. 26 коп. - 3% річних, 58 345 (п`ятдесят вісім тисяч триста сорок п`ять) грн. 26 коп. - інфляційних нарахувань та 5 312 (п`ять тисяч триста дванадцять) грн. 23 коп. - витрат на сплату судового збору.

Приймаючи рішення, суд першої інстанції виходив з того, що Шакула Ніна Олексіївна є власником нежитлового приміщення за адресою: Дніпропетровська обл., м. Кривий Ріг, мікрорайон Ювілейний, буд. 9, прим. 65 загальною площею 550,9 кв.м. Позивачем 01.10.2021 на своєму офіційному сайті було розміщено Типовий індивідуальний договір про надання послуг з постачання теплової енергії. Протягом 30 днів з дня опублікування Типового індивідуального договору, на адресу позивача не надходило документів про рішення власників багатоквартирного будинку №9, що на Мікрорайоні Ювілейний про обрання моделі договірних відносин. Таким чином, з 01.11.2021 між позивачем та відповідачем укладено Типовий індивідуальний договір про надання послуги з постачання теплової енергії. З урахуванням умов Договору строк оплати поставленої теплової енергії за загальний період з 01.11.2021 по 31.03.2022 включно та плати за абонентське обслуговування за загальний період з 01.11.2021 по 31.10.2022 включно є таким, що настав. Доказів сплати відповідачем заборгованості позивачу на момент розгляду справи суду не надано. Відтак, позовні вимоги про стягнення заборгованості за спожиту теплову енергію в розмірі 279 754 грн. 93 коп. та стягнення заборгованості за абонентське обслуговування в розмірі 90 грн. 16 коп. є обґрунтованими. Також, позивачем нараховано пеню в розмірі 0,01% від суми боргу за прострочення сплати за спожиту теплову енергію в розмірі 8 759 грн. 10 коп. за загальний період з 03.01.2022 по 05.01.2023. Перевіривши розрахунок пені суд першої інстанції визнав його арифметично правильним. До того ж, суд погодився з сумами нарахування позивачем інфляційних та річних, зокрема зазначено, що інфляційні нарахування здійснено з січня 2022 по січень 2023, проте при перевірці розрахунку, судом встановлено, що фактично позивачем здійснено інфляційні нарахування за загальний період з січня 2022 по листопад 2022 включно у розмірі 58 345 грн. 26 коп., а також нараховано 3% річних у зв`язку із простроченням оплати за спожиту теплову енергію у розмірі 7 199 грн. 26 коп. за загальний період з 03.01.2022 по 05.01.2023.

Не погодившись з вказаним рішенням, Фізична особа-підприємць Шакула Ніна Олексіївна, звернулась до Центрального апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, якою просить скасувати рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 19.09.2023.

В обґрунтування своєї скарги апелянт посилається на те, що оскаржуване рішення підлягає обов`язковому скасуванню, тому що справу розглянуто господарським судом за відсутності Відповідача, не повідомленого належним чином про дату, час і місце засідання суду, суд розглянув у порядку спрощеного позовного провадження справу, яка підлягала розгляду за правилами загального позовного провадження.

Скаржник наполягає, що позовні вимоги є необґрунтованими, а суд першої інстанції не задовольнив би позов, якщо судом були би дотримані норми процесуального права та надана можливість Відповідачу подати відповідні докази, зокрема, докази того, що приміщення Відповідача обладнане вузлом обліку теплової енергії, має відокремлену самостійну систему опалення та з 14.04.2021 на приміщення Відповідача припинено подачу теплоносія, Позивач з Відповідачем має діючий Договір купівлі - продажу теплової енергії в гарячій воді №724 від 02.10.2013року, а позов заявлений на підставі неукладеного Типового договору за реквізитами № 724/жб від 01.11.2021.

Апелянт зазначає, що відповідач є власником нежитлового приміщення по адресі:

АДРЕСА_2 приміщенні ФОП Шакули Н.О. у 2007 році встановлений прилад обліку теплової енергії SKM -1-03 dy 20 заводський номер 34371, натомість AT «Криворізька теплоцентраль» здійснює нарахування з опалювального сезону 2020-2021 за спожиту теплову енергію без врахування даних показів.

Як видно з тексту позовної заяви Позивач просить стягнути з Відповідача за спожиту теплову енергію за період з 01.1 1.2021 по 31.03.2022 у сумі 279 754, 93 грн., 8759, 10 грн. пені, 7199, 26 грн. трьох процентів річних, 58 345, 26 гри, інфляційних втрат та 90, 16 гри, плати за абонентське обслуговування.

По-перше, стягнення заборгованості обґрунтовується укладанням Відповідача з Позивачем Типового договору за реквізитами № 724/жб від 01.1 1.2021;

по-друге, за відсутності надання Відповідачу послуги з постачання теплової енергії (послуга не надавалася з 14.04.2021);

по-третє, без врахування показів приладу обліку теплової енергії SKM - 1-03 dy 20, встановленого у Приміщенні Відповідача у 2007 році;

по-четверте, безпідставним є стягнення заборгованості за постачання теплової енергії на підставі Типового договору за реквізитами № 724/жб від 01.11.2021, як на підставу для звернення з позовною заявою до суду.

Приміщення №65 має окрему систему теплопостачання, з траси врізані дві труби на дане приміщення. Вищезазначене підтверджується заявою свідка слюсаря Яценка 1О.М. від 16.10.2021, справжність підпису якого засвідчена приватним нотаріусом Криворізького районного нотаріального округу Дніпропетровської області.

Скаржник наполягає, що Акт подачі та припинення подачі теплоносія на житловий будинок АДРЕСА_3 на житловий будинок не підтверджує подачу теплоносія на Приміщення Відповідача, тому що кожного року, починаючи з 2007 року до припинення подачі, якою є 14.04.2021, на Приміщення Відповідача подавався теплоносій окремо від подачі його на весь будинок АДРЕСА_3 та в незалежності від дати даної подачі.

У приміщенні Відповідача ФОП Шакули Н.О. у 2007 році встановлений прилад обліку теплової енергії SKM -1-03 dy 20 заводський номер 34371, AT «Криворізька теплоцентраль» здійснювала нарахування з опалювального сезону 2007-2008 до опалювального сезону 2020-2021 за спожиту теплову енергію на підставі показів зазначеного приладу обліку.

Починаючи з опалювального сезону 2020-2021 Позивач здійснює нарахування без врахування показів приладу обліку.

А починаючи з опалювального сезону 2021-2022 Позивач здійснює нарахування, незважаючи на відсутність подачу ним самим теплоносія на Приміщення Відповідача.

До того ж з 14.04.2021 подача теплоносія на приміщення Відповідача по адресі: мкр-н Ювілейний, буд.9, прим.65, м.Кривий Ріг припинена, засувки на вводі закриті та опломбовані пломбою №13 КТЦта від ФОП Шакули Н.О. AT «Криворізька теплоцентраль» вимагається самовільно засувки не відкривати. Цілісність пломби не порушувати (копія акту AT «Криворізька теплоцентраль» від 14.04.2021 додається).

Отже з 14.04.2021 послугу з постачання теплової енергії Відповідач з зазначеної дати не отримувала.

На підставі технічних умов, виданих ДП «Криворізька теплоцентраль», ТОВ «НВП Екон» був виконаний робочий проект влаштування вузла обліку теплової енергії SKM - і-03 dy 20 у Приміщенні. Даний робочий проект погоджений 23.11.2007року ДП «Криворізька теплоцентраль».

19.11.2007 між ТОВ «НВП Екон» та позивачем був укладений договір на виконання робіт по влаштуванню вузла обліку теплової енергії та підписаний Акт виконаних монтажних робіт з влаштування вузла обліку теплової енергії у Приміщенні.

До початку опалювального сезону 2020-2021 років вищезазначені акти про фіксування показів вузла обліку теплової енергії помісячно за кожен з опалювальних сезонів підписувалися Відповідачем та AT «Криворізька теплоцентраль» ( позивачем).

Перед кожним опалювальним сезоном, починаючи з 2007року до опалювального сезону 2020-2021 років складалися паспорти готовності до опалювального сезону Приміщення Відповідача, які погоджувалися необхідними службами та підприємствами міста, зокрема, й КПТМ «Криворіжтепломережа» та/або AТ «Криворізька теплоцентраль» (ДП «Криворізька теплоцентраль» до перейменування).

Перед кожним опалювальним сезоном, починаючи з 2007року до опалювального сезону 2021-2022років складалися Акти про подачу теплоносія на Приміщення, які підписувалися Відповідачем та AT «Криворізька теплоцентраль».

Вузол обліку теплової енергії своєчасно проходив повірку та відповідно до свідоцтв про повірку він визнавався придатним і допускався до застосування і є придатним і на теперішній час.

Після кожної повірки вузла обліку теплової енергії AT «Криворізька теплоцентраль» або КПТМ «Криворіжтепломережа» (у періоди, коли послуга з постачання теплової енергії надавалася даною організацією) здійснювався його технічний огляд, про що складалися відповідні акти та відбувалося підключення Приміщення до теплоносія.

Кожного року у між опалювальний період теплопостачальна організація у присутності позивача здійснювала технічний огляд вузла обліку теплової енергії та дозволяла позивачу експлуатацію системи теплопостачання з приладом обліку теплової енергії, про що зазначала у своїх актах.

Показники приладу обліку теплової енергії за всі опалювальні періоди, починаючи з 30.11.2007 по опалювальний сезон 2020-2021року (у періоди, коли теплоносій подавався на приміщення) зазначалися Відповідачем у прошитому та пронумерованому журналі «Показання приладу обліку теплової енергії».

На підставі даних показників приладу обліку теплової енергії між відповідачем та позивачем щомісячно у період опалювальних сезонів складалися та підписувалися акти, у яких відбувалося фіксування показників.

20.11.2020 згідно Акту від 21.11.2020року, підписаного Позивачем та Відповідачем поданий теплоносій по адресі: буд. 9, мкр-н Ювілейний, м.Кривий Ріг.

Згідно Акту від 15.12.2020року, складеного Відповідачем, покази приладу обліку теплової енергії станом на 20.11.2020року по адресі: мкр.Ювілейний, 9, м.Кривий Ріг становлять 00239, 315 Гкал.

Згідно даних прошитого та пронумерованого журналу, у якому Відповідачем фіксуються покази приладу обліку теплової енергії по адресі: мкр.Ювілейний, 9, м.Кривий Ріг, покази приладу обліку теплової енергії станом на 20.11.2020року становлять 00239, 362 Гкал.

Після закінчення опалювального сезону згідно Акту від 03.04.2021 року, складеного Відповідачем, покази приладу обліку теплової енергії станом на 03.04.2021 року по адресі: мкр.Ювілейний, 9, м.Кривий Ріг становлять 00256, 584 Гкал.

Згідно даних прошитого та пронумерованого журналу, у якому Відповідачем фіксуються покази приладу обліку теплової енергії по адресі: мкр.Ювілейний, 9, м.Кривий Ріг, покази приладу обліку теплової енергії станом на 03.04.2021 року становлять 00256, 584 Гкал.

Виходячи з даних показів приладу обліку теплової енергії Відповідачем за опалювальний сезон 2020-2021 років спожито 17, 222 Гкал теплової енергії (00256,584 - 00239, 362).

Незважаючи на це, Позивач з початку опалювального сезону 2020- 2021 років почав виставляти рахунки за послуги з теплопостачання без врахування показів приладу обліку теплової енергії.

Тому Відповідач звернувся 16.12.2020року до Позивача з заявою, у якій просив здійснювати нарахування згідно показів приладу обліку теплової енергії.

Позивач листом №213/39 від 15.01.2021 року у відповідь на заяву позивача від 16.12.2020року «Щодо питання теплопостачання та вузлу комерційного обліку» повідомив наступне: «Надану у Вашому зверненні інформацію щодо теплопостачання та вузла комерційного обліку теплової енергії прийнято до уваги та AT «Криворізька теплоцентраль» здійснено відповідні заходи».

У зв`язку з незрозумілою відповіддю Позивача Відповідач вдруге звернувся до AT «Криворізька теплоцентраль» (вих. лист від 19.02.2021 року) із проханням здійснювати нарахування за послуги з теплопостачання згідно з показаннями приладу обліку теплової енергії.

Відповіддю від 24.03.2021 року Позивач відмовив у здійсненні нарахувань за спожиту теплову енергію за показаннями приладу обліку теплової енергії.

07.05.2021 року Відповідач звернувся до Позивача із заявою про перерахунок за постачання теплової енергії та гарячого водопостачання за опалювальний сезон 2020-2021 років згідно показів вузла обліку теплової енергії.

Дану заяву, яка була надіслана рекомендованим листом з повідомленням Позивач отримав 09.06.2021 року, відповідь - відмову від 01.07.2021 року Відповідач отримав 12.07.2021 року.

Відповідач 12.05.2021 року звернувся до Позивача із заявою про розгіломбування приладу обліку для державної повірки.

Позивач листом від 25.05.2021 року №3450/39 відмовив Відповідачу у розпломбуванні приладу обліку для державної повірки.

Отже, Позивач не здійснив розпломбування приладу обліку теплової енергії для його державної повірки, не з`явився для підписання двостороннього акту між Відповідачем та AT «Криворізька теплоцентраль» про фіксування показів приладу обліку теплової енергії, щомісячних актів за опалювальний сезон 2020-2021 років, у яких Відповідачем зафіксовані показники вузла обліку теплової енергії та здійснений розрахунок вартості теплової енергії, не надав відповідні рахунки для сплати згідно з показами приладу обліку теплової енергії, не здійснив перерахунок за спожиту теплову енергію за опалювальний сезон 2020-2021 року на підставі показів приладу обліку теплової енергії.

Вищезазначене послугувало підставою для звернення ФОП Шакулою Н.О. 19.07.2021 з позовною заявою до AT «Криворізька теплоцентраль» про зобов`язання здійснити перерахунок за теплову енергію за опалювальний сезон 2020-2021 років з урахуванням показів приладу обліку теплової енергії, вищезазначеній справі присвоєний номер 904/6650/21, яка розглядається на теперішній час суддею Господарського суду Дніпропетровської області Новіковою Р.Г.

Скаржник наголошує, що Позивач не має законного права здійснювати нарахування за спожиту теплову енергію в інший спосіб, ніж на підставі показів приладу обліку теплової енергії за опалювальний сезон 2020-2021 років.

За опалювалювальний сезон 2021-2022 Позивач не має законного права здійснювати нарахування Відповідачу у зв`язку з відсутністю постачання теплової енергії.

Згідно ж вимог позовної заяви Позивач за не надану послугу просить суд стягнути з Відповідача пенсійного віку 279 754 грн. 93 коп. - заборгованості за спожиту теплову енергію, 90 грн. 16 коп. - заборгованості з абонентської плати, 8 759 грн. 10 коп. - пені, 7 199 грн. 26 коп. - 3% річних, 58 345 грн. 26 коп. - інфляційних нарахувань та 5 312 грн. 23 коп. - витрат на сплату судового збору.

У зв`язку з тим, що з 14.04.2021 подача теплоносія на приміщення Відповідача по адресі: мкр-н Ювілейний, буд.9, прим.65, м.Кривий Ріг припинена, засувки на вводі закриті та опломбовані пломбою №13 КТЦта від ФОН Шакули Н.О. А Г «Криворізька теплоцентраль» вимагається самовільно засувки не відкривати, у позові слід відмовити, а у випадку якщо би відбувалося надання послуги з постачання теплової енергії, то здійснювати його нарахування позивачу потрібно було б на підставі показів приладу обліку теплової енергії, встановленого у Приміщенні Відповідача.

Підтвердженням того, що послуга з постачання теплової енергії не надається з 14.04.2021, окрім Акту від 14.04.2021 AT «Криворізька теплоцентраль» слугує фотографія із зображенням роз`єднаних труб опалення у приміщенні Відповідача.

Скаржник наполягає, що Додаткова угода від 2022 року (без зазначення конкретної дати) та Додаткова угода від 2021 року (без зазначення конкретної дати) до Договору №724 від 02.10.2013 року в редакціях, запропонованих Позивачем є неукладеними, а Договір №724 від 02.10.2013 року є діючим станом з дати його укладання по теперішній час.

Згідно до протоколу автоматичногорозподілу судової справи між суддямивід 06.11.2023 у даній справі визначена колегія суддів у складі: головуючий, доповідач суддя Чус О.В., судді: Кощеєв І.М., Дармін М.О.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 13.11.2023 відкладено вирішення питань, пов`язаних з рухом апеляційної скарги, до надходження до Центрального апеляційного господарського суду матеріалів справи № 904/346/23. Доручено Господарському суду Дніпропетровської області надіслати до Центрального апеляційного господарського суду матеріали справи № 904/346/23.

17.11.2023 до Центрального апеляційного господарського суду надійшли матеріали справи № 904/346/23.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 28.11.2024 визнано поважними підстави пропуску строку на подання апеляційної скарги та відновити строк на подання апеляційної скарги. Відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Фізичної особи-підприємця Шакула Ніни Олексіївни на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 19.09.2023 у справі № 904/346/23. Зупинено дію оскаржуваного рішення на час розгляду апеляційної скарги. Розгляд апеляційної скарги призначено в судовому засіданні на 24.01.2024 року об 11:40 год.

04.12.2023 позивачем надано відзив на апеляційну скаргу відповідача, в якому просить апеляційну скаргу фізичної особи-підприємця Шакули Ніни Олексіївни на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 19.09.2023 у справі № 904/346/23 залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції - без змін.

Позивач, зокрема зазначає про те, що твердження Скаржника про те, що типовий індивідуальний договір про надання послуги з постачання теплової енергії, що обліковується у Позивача № 724/ж, не укладався не відповідає дійсності та вимогам чинного законодавства.

У разі якщо співвласники багатоквартирного будинку не прийняли рішення про вибір моделі договірних відносин та не уклали з виконавцем комунальної послуги відповідний договір (крім послуг з постачання та розподілу природного газу і послуг з постачання та розподілу електричної енергії), з ними укладається індивідуальний договір про надання комунальної послуги, що є публічним договором приєднання. Такі договори вважаються укладеними, якщо протягом 30 днів з дня опублікування тексту договору на офіційному веб-сайті органу місцевого самоврядування та/або на веб-сайті виконавця послуги співвласники багатоквартирного будинку не прийняли рішення про вибір моделі договірних відносин та не уклали відповідний договір з виконавцем комунальної послуги (відповідно до ч. 5 ст. 13 ЗУ «Про житлово-комунальні послуги» в редакції ЗУ № 1060-IX).

Акціонерним товариством «Криворізька теплоцентраль» як виконавцем послуг 01.10.2021 на своєму офіційному сайті: https://tec.dp.ua розміщено Типовий індивідуальний договір про надання послуги з постачання теплової енергії.

Протягом 30 днів з дня опублікування Типового індивідуального договору, на адресу Позивача від співвласників багатоквартирного будинку № 9 по м-н Ювілейний не надходило жодних документів які б підтверджували наявність рішення про обрання моделі договірних

Таким чином, з 01 листопада 2021 року між Позивачем та Скаржником, як споживачем послуги з постачання теплової енергії, фактично укладено Типовий індивідуальний договір про надання послуги з постачання теплової енергії.

Факт отримання Скаржником послуги підтверджується актами подачі теплоносія на будівлю, що містяться в матеріалах справи.

Надане Скаржником, фото із, начебто, зображенням роз`єднання труб опалення, не є належним, допустимим, достовірним та вірогідним доказом відсутності централізованого опалення в приміщенні Відповідача, оскільки з цього фото неможливо встановити: чи це дійсно приміщення Відповідача, чи це дійсно частина системи централізованого теплопостачання, чи це фото зроблено в опалювальний/неопалювальний період.

Таким чином, послуга з постачання теплової енергії була надана Скаржнику належним чином і у повному обсязі, про що більш вірогідно свідчать докази Позивача.

Позивач зазначає, що Договір купівлі-продажу теплової енергії в гарячій воді№ 724 від 02.10.2013 втратив свою силу 01.11.2021, тобто з дати набрання чинності Типовим індивідуальним договором про надання послуги з постачання теплової енергії.

У той же час, додаткову угоду до Договору купівлі-продажу теплової енергії в гарячій воді№ 724 від 02.10.2013 пропонувалось укласти на виконання Порядку інформування споживачів про намір зміни цін/тарифів на комунальні послуги з обґрунтуванням такої необхідності, затвердженого наказом Мінрегіону від 05.06.2018 № 130, у зв`язку із прийняттям Виконкомом Криворізької міської ради рішення № 529 від 22.10.2010 «Про встановлення тарифів на теплову енергію Акціонерному товариству «Криворізька теплоцентраль» з урахуванням інтересів Криворізької міської територіальної громади», відповідно до якого відбулась зміна тарифу на теплову енергію.

До 01.11.2021 між Позивачем та Скаржником чинними були умови договору купівлі- продажу теплової енергії в гарячій воді № 724 від 02.10.2013. Відповідно до п. 4.2.3 вказаного договору Відповідачу, як споживачу, було направлено лист з повідомленням про зміну тарифу разом із двома екземплярами додаткової угоди до договору.

Відтак, факт направлення додаткової угоди до договору купівлі-продажу теплової енергії в гарячій воді № 724 від 02.10.2013 не свідчить про чинність його умов після 01.11.2021, а є виконанням обов`язку покладеного на теплопостачальника з приводу інформування про зміну тарифу, який було покладено на Позивача умовами договору чинного до 01.11.2021.

Згідно із Актом розмежування балансової (майнової) належності теплових мереж і експлуатаційної відповідальності сторін від 29.06.2023, підписаного між АТ «Криворізька теплоцентраль» та ОСББ «Ювілейний 9», межею розподілу балансової (майнової) належності теплових мереж експлуатаційної відповідальності сторін є зовнішній зріз будівлі несучої конструкції будинку на вводі теплових мереж в житловий будинок за адресою: мкрн. Ювілейний, 9. Трубопроводи та устаткування внутрішньої системи теплоспоживання після зовнішнього зрізу будівельної несучої конструкції будинку на вводі теплових мереж в житловий будинок за адресою: мкрн. Ювілейний, 9 експлуатуються, перебувають на балансовому обліку ОСББ «Ювілейний 9», є спільною сумісною власністю співвласників багатоквартирного будинку та експлуатуються управителем.

Трубопроводи теплопостачання до зовнішнього зрізу будівельної несучої конструкції будинку на вводі теплових мереж в житловий будинок за адресою: мкрн. Ювілейний, 9 перебувають на балансі та експлуатуються АТ «Криворізька теплоцентраль».

Факт отримання Скаржником послуги підтверджується актами подачі теплоносія до зрізу несучої конструкції будівлі, що здійснюється в межах експлуатаційної відповідальності Позивача. Зазначені акти підписані представником АТ «Криворізька теплоцентраль» та головою правління ОСББ «Ювілейний 9».

Наданий Скаржником акт від 14.04.2021 свідчить про закриття та опломбування засувок після закінчення опалювального сезону 2020/2021 на вводі до будинку 9 по мкрн. Ювілейний, а не на вводі до приміщення № 65 в цьому будинку. Розпломбування засувок здійснюється на початку кожного опалювального сезону. Окрім того, даний акт не стосується предмету спору в справі № 904/346/23, адже у цій справі період стагнення заборгованості опалювальний період 2021/2022.

Окрім того, із схеми до Акту розмежування балансової (майнової) належності теплових мереж і експлуатаційної відповідальності сторін від 29.06.2023, вбачається, що в будинку за адресою: мкрн. Ювілейний, 9 є лише один інженерний ввід і одна засувка, що свідчить про облік теплової енергії лише в одній точці, де встановлений загальнобудинковий комерційний прилад обліку теплової енергії.

В будинку 9 по мкрн. Ювілейний в м. Кривому Розі встановлено комерційний прилад обліку теплової енергії, що підтверджується актом технічного огляду приладів обліку теплової енергії від 22.10.2021. Згідно із Свідоцтвом про повірку законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки від 03.09.2021 теплолічильник відповідає встановленим вимогам стандарту. Прилад-розподілювач теплової енергії в зазначеному будинку не встановлено, тому розподіл обсягу спожитої енергії по будинку здійснюється з урахуванням приладу комерційного обліку і пропорційно опалювальній площі приміщення.

Згідно із інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно загальною площею нежитлового приміщення за адресою: м. Кривий Ріг, мкрн Ювілейний, буд. 9 прим. 65, що належить Шакулі Н.О. є 550,9 кв.м.

Таким чином, Позивач нараховує сплату за споживання теплової енергії в приміщенні за адресою: мкрн. Ювілейний, буд. 9 прим. 65 на підставі показників комерційного приладу обліку відповідно до договору укладеного між сторонами.

Інформація щодо встановлення комерційного приладу обліку теплової енергії на приміщенні Скаржника, що відповідає вимогам чинного законодавства, у АТ «Криворізька теплоцентраль» відсутня. Відповідачу неодноразово повідомлялось та наголошувалось, що прилад обліку який наявний у нього в приміщенні, встановлений із порушенням ст. 9 Закона України «Про архітектурне діяльність», тому у Позивача відсутні правові підстави здійснювати нарахування за його показниками. Окрім того, даний прилад обліку не є комерційним.

Інформація про від`єднання Скаржника від мереж централізованого опалення у порядку встановлено законодавством, у АТ «Криворізька теплоцентраль» відсутня. Згідно із актом № 561 від 07.12.2020 встановлено, що магазин «Ювілейний», який розташований за адресою: мкрн. Ювілейний, буд. 9, прим. 65, підключений до центрального опалення до приладу обліку теплової енергії житлового будинку за адресою: мкрн. Ювілейний, буд. 9.

Таким чином, жодних належних, допустимих та достовірних доказів на підтвердження законного встановлення комерційного приладу обліку на приміщення, фактичного неспоживання Скаржником теплової енергії останнім не надано. Апеляційна скарга зводиться до цитування норм законодавства, відповідей Позивача на звернення ФОП Шакули Н.О. та фактичної незгоди із оскаржуваним рішенням.

26.12.2023 від відповідача до Центрального апеляційного господарського суду надійшло клопотання від 21.12.2023 про приєднання доказів відсутності порушень за наслідками контрольної перевірки вузла обліку теплової енергії в приміщенні відповідача та відсутності послуги з постачання теплової енергії у приміщенні відповідача з 14.04.2021.

На підтвердження відсутності постачання теплової енергії у приміщення №65 будинку №9 по мк-ну Ювілейний м.Кривого Рогу з 14.04.2021, просить суд приєднати до матеріалів справи: Копію листа від 14.12.2023 ФОП Кіріченка П.С.; Копію Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців ФОП Кіріченка П.С.; Копію виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців ФОП Кіріченка П.С.; Копію витягу з реєстру платників податків займається монтажем водопровідних мереж, систем опалення та кондиціонування ФОП Кіріченка П.С.; Копію диплома кандидата наук ДК №021301 від 16.05.2014року ФОП Кіріченка П.С.; Копію атестата доцента АД №007672 від 29.06.2021 ФОП Кіріченка П.С.

15.01.2024 від позивача до Центрального апеляційного господарського суду надійшло заперечення на клопотання про приєднання доказів через те, що Відповідач у апеляційній скарзі не зазначив про неможливість подання доказів, поданих з клопотанням від 21.12.2023, окрім того навіть не просив поновити строк для подання вказаних доказів та не зазначив винятковість обставин через які ці докази не було подані до суду першої інстанції. З урахуванням цього клопотання про приєднання доказів від 21.12.2023 є таким, що не підлягає задоволенню.

24.01.2024 в судовому засіданні, у справі № 904/346/23 оголошено перерву до 20.03.2024 на 11:00год.

30.01.2024 від скаржника/відповідача до Центрального апеляційного господарського суду надійшло клопотання про приєднання доказів та про поновлення строку на їх подання, оскільки додані докази до апеляційної скарги відповідач не могла подати до суду першої інстанції тому що про розгляд даної справи відомо не було. Просить приєднати довідку з АТ «Укрпошта» від 26.01.2024.

В судовому засіданні 20.03.2024 року було оголошено вступну та резолютивну частини постанови по справі.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, дослідивши матеріали справи, вислухавши присутніх представників сторін, перевіривши відповідність оскаржуваного рішення нормам діючого законодавства, Центральний апеляційний господарський суд дійшов висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

З матеріалів справи вбачається, що між позивачем - Акціонерним товариством "Криворізька теплоцентраль", як виконавцем, та відповідачем - Фізичною особою-підприємцем Шакули Ніною Олексіївною, як споживачем, було укладено Типовий індивідуальний договір про надання послуги з постачання теплової енергії (надалі - Договір) (а.с.19-24).

Цей договір є публічним договором приєднання, який встановлює порядок та умови надання послуги постачання теплової енергії для потреб опалення або на індивідуальний тепловий пункт для потреб опалення, приготування гарячої води індивідуальному споживачу. Цей Договір укладається сторонами з урахуванням статей 633, 634, 641, 642 Цивільного кодексу України (пункт 1 Договору).

Згідно з пунктом 4 Договору фактом приєднання споживача до умов договору (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які свідчать про його бажання укласти договір, зокрема надання виконавцю підписаної заяви-приєднання (додаток), сплата рахунку за надані послуги, факт отримання послуг.

Відповідно до пункту 5 Договору виконавець зобов`язується надавати споживачу послугу відповідної якості та в обсязі відповідно до теплового навантаження будинку, а споживач зобов`язується своєчасно та в повному обсязі оплачувати надану послугу в строки і на умовах, що визначені цим договором. Обсяг спожитої споживачем послуги визначається як частина обсягу теплової енергії, спожитої у будинку для потреб опалення, визначеної та розподіленої згідно з вимогами Закону України "Про комерційний обік теплової енергії та водопостачання" та складається з: - обсягу теплової енергії на опалення приміщення споживача безпосередньо; - частини обсягу теплової енергії на задоволення загальнобудинкових потреб на опалення, який складається з обсягу теплової енергії на опалення місць загального користування і допоміжних приміщень будинку; - обсягу теплової енергії на забезпечення функціонування внутрішньобудинкових систем опалення. Обсяг теплової енергії на забезпечення загальнобудинкових потреб на опалення розподіляється також на споживачів, приміщення яких обладнані індивідуальними системами опалення.

Пунктом 30 Договору визначено, що споживач вносить однією сумою плату виконавцю, яка складається з: - плати за послугу, визначеної відповідно до Правил надання послуги з постачання теплової енергії, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 21.08.2019 №830 (Офіційний вісник України, 2019 №71, ст.2507) - в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 08.09.2021 №1022, та Методики розрахунку, що розраховується виходячи з розміру затвердженого уповноваженим органом тарифу та обсягу її споживання; - плати за абонентське обслуговування в розмірі, визначеному виконавцем, але не вище граничного розміру, визначеного Кабінетом Міністрів України, інформація про яку розміщується на офіційному веб-сайті органу місцевого самоврядування та/або на веб-сайті виконавця. У разі застосування двоставкового тарифу на послугу з постачання теплової енергії плата за послугу з постачання теплової енергії визначається як сума плати, розрахованої виходячи з умовно-змінної частини тарифу (протягом опалювального періоду), а також умовно-постійної частини тарифу (протягом року). У разі зміни розміру плати за абонентське обслуговування протягом строку дії цього договору, новий розмір плати за абонентське обслуговування застосовується з моменту його введення виконавцем без внесення сторонами додаткових змін до цього договору.

Відповідно до пункту 32 Договору розрахунковим періодом для оплати обсягу спожитої послуги є календарний місяць. Плата за абонентське обслуговування нараховується щомісяця. У разі застосування двоставкових тарифів умовно-постійна частина тарифу нараховується щомісяця. Початок і закінчення розрахункового періоду для розрахунку за платою за абонентське обслуговування завжди збігаються з початком і закінченням календарного місяця відповідно.

Згідно з пунктом 33 Договору виконавець формує та надає рахунок на оплату спожитої послуги споживачу не пізніше ніж 10 днів до граничного строку внесення плати за спожиту послугу. Рахунок надається на паперовому носії. На вимогу або за згодою споживача рахунок може надаватися в електронній формі, у тому числі за допомогою доступу до електронних систем обліку розрахунків споживачів.

Споживач здійснює оплату щомісяця не пізніше останнього дня місяця, що настає за розрахунковим періодом, що є граничним строком внесення плати за спожиту послугу (пункт 34 Договору).

Споживач зобов`язаний оплачувати надану послугу за ціною/тарифом, встановленими відповідно до законодавства, а також вносити плату за абонентське обслуговування у строки, встановлені цим договором (підпункт 3 пункту 41 договору).

Згідно з пунктом 47 Договору оформлення претензій споживача щодо ненадання послуги, надання її не в повному обсязі або надання послуги неналежної якості здійснюється в порядку, визначеному статтею 27 Закону України "Про житлово-комунальні послуги".

Цей договір набирає чинності з моменту акцептування його споживачем, але не раніше, ніж через 30 днів з моменту опублікування і діє протягом 1 року з дати набрання чинності (пункт 51 Договору).

Якщо за один місяць до закінчення строку дії цього договору жодна із сторін не повідомить письмово іншій стороні про відмову від договору, договір вважається продовженим на черговий однорічний строк (пункт 52 Договору).

Факт поставки теплової енергії у період з 01.11.2021 по 31.03.2022 підтверджується актами подачі та припинення подачі теплоносія на житловий будинок АДРЕСА_3 , відповідно до рішень Виконкому Криворізької міської ради від 22.09.2021 №490 "Про початок опалювального сезону 2021/2022" та від 23.03.2022 №158 "Про закінчення опалювального сезону 2021/2022", а саме:

- від 28.10.2021 №67, з якого вбачається, що з 28.10.2021 подано теплоносій на ОСББ за адресою: мкр Ювілейний, буд. 9 (а.с.25);

- від 08.04.2022 №136, з якого вбачається, що з 01.04.2022 припинено подачу теплоносія на ОСББ "Ювілейний" за адресою: мкр Ювілейний, буд. 9 (а.с.25).

В матеріалах справи містяться копії рішень Виконкому Криворізької міської ради від 22.09.2021 №490 "Про початок опалювального сезону 2021/2022" та від 23.03.2022 №158 "Про закінчення опалювального сезону 2021/2022" (а.с.27-28).

Як вбачається у будинку №9, що на мікрорайоні Ювілейний у місті Кривому Розі встановлено комерційний прилад обліку теплової енергії, що підтверджується актом, відповідно до якого проведено технічний огляд приладів обліку теплової енергії від 22.10.2021 (а.с.8).

На виконання умов Договору позивачем у період з 01.11.2021 по 31.03.2022 включно було поставлено відповідачу теплову енергію на загальну суму 279 754 грн. 93 коп., а також у період з 01.11.2021 по 31.10.2022 включно надано послугу з абонентського обслуговування на загальну суму 90 грн. 16 коп., що підтверджується актами передачі-прийняття теплової енергії (надання послуг), а також актами надання послуг з абонентського обслуговування, а саме:

- акт від 30.11.2021 №8266 передачі-прийняття теплової енергії (надання послуг) на загальну суму 63 160 грн. 06 коп., з урахуванням ПДВ, що включає в себе плату за абонентське обслуговування за листопад 2021 та послугу з постачання теплової енергії для інших споживачів за листопад 2021 (а.с.28);

- акт від 31.12.2021 №12457 передачі-прийняття теплової енергії (надання послуг) на загальну суму 73 091 грн. 22 коп., з урахуванням ПДВ, що включає в себе плату за абонентське обслуговування за грудень 2021 та послугу з постачання теплової енергії для інших споживачів за грудень 2021 (а.с.31);

- акт від 31.01.2022 №3188 передачі-прийняття теплової енергії (надання послуг) на загальну суму 104 226 грн. 01 коп., з урахуванням ПДВ, що включає в себе плату за абонентське обслуговування за січень 2022 та послугу з постачання теплової енергії для інших споживачів за січень 2022 (а.с.35);

- акт від 28.02.2022 №6626 передачі-прийняття теплової енергії (надання послуг) на загальну суму 59 855 грн. 97 коп., з урахуванням ПДВ, що включає в себе плату за абонентське обслуговування за лютий 2022 та послугу з постачання теплової енергії для інших споживачів за лютий 2022 (а.с.38);

- акт від 02.03.2022 №9815 передачі-прийняття теплової енергії (надання послуг) на загальну суму - 93 061 грн. 44 коп. (зі знаком "-"), з урахуванням ПДВ (а.с.41);

- акт від 31.03.2022 №12938 передачі-прийняття теплової енергії (надання послуг) на загальну суму 74 132 грн. 99 коп., з урахуванням ПДВ, що включає в себе плату за абонентське обслуговування за березень 2022 та послугу з постачання теплової енергії для інших споживачів за березень 2022 (а.с.43);

- акт від 30.04.2022 №4367 передачі-прийняття теплової енергії (надання послуг) на загальну суму - 1 614 грн. 28 коп. (зі знаком "-"), з урахуванням ПДВ (а.с.46);

- акт від 30.04.2022 №14922 надання послуг з абонентського обслуговування на загальну суму 7 грн. 28 коп., з урахуванням ПДВ (а.с.50);

- акт від 31.05.2022 №16794 надання послуг з абонентського обслуговування на загальну суму 7 грн. 28 коп., з урахуванням ПДВ (а.с.52);

- акт від 30.06.2022 №18394 надання послуг з абонентського обслуговування на загальну суму 8 грн. 00 коп., з урахуванням ПДВ (а.с.54);

- акт від 31.07.2022 №20088 надання послуг з абонентського обслуговування на загальну суму 8 грн. 00 коп., з урахуванням ПДВ (а.с.56);

- акт від 31.08.2022 №21717 надання послуг з абонентського обслуговування на загальну суму 8 грн. 00 коп., з урахуванням ПДВ (а.с.58);

- акт від 30.09.2022 №23349 надання послуг з абонентського обслуговування на загальну суму 8 грн. 00 коп., з урахуванням ПДВ (а.с.60);

- акт від 31.10.2022 №24946 надання послуг з абонентського обслуговування на загальну суму 8 грн. 00 коп., з урахуванням ПДВ (а.с.62).

Також позивачем було виставлено рахунки-фактури на оплату наданих послуг, а саме:

- від 30.11.2021 №8266 на загальну суму 63 160 грн. 06 коп., з урахуванням ПДВ, що включає в себе плату за абонентське обслуговування за листопад 2021 та послугу з постачання теплової енергії для інших споживачів за листопад 2021 (а.с.29);

- від 31.12.2021 №12457 на загальну суму 73 091 грн. 22 коп., з урахуванням ПДВ, що включає в себе плату за абонентське обслуговування за грудень 2021 та послугу з постачання теплової енергії для інших споживачів за грудень 2021 (а.с.32);

- від 31.01.20222 №3188 на загальну суму 104 226 грн. 01 коп., з урахуванням ПДВ, що включає в себе плату за абонентське обслуговування за січень 2022 та послугу з постачання теплової енергії для інших споживачів за січень 2022 (а.с.36);

- від 28.02.2022 №6626 на загальну суму 59 855 грн. 97 коп., з урахуванням ПДВ, що включає в себе плату за абонентське обслуговування за лютий 2022 та послугу з постачання теплової енергії для інших споживачів за лютий 2022 (а.с.39);

- від 02.03.2022 №9815 на загальну суму - 93 061 грн. 44 коп. (зі знаком "-"), з урахуванням ПДВ (а.с.42);

- від 31.03.2022 №12938 на загальну суму 74 132 грн. 99 коп., з урахуванням ПДВ, що включає в себе плату за абонентське обслуговування за березень 2022 та послугу з постачання теплової енергії для інших споживачів за березень 2022 (а.с.44);

- від 30.04.2022 №4367 на загальну суму - 1 614 грн. 28 коп. (зі знаком "-"), з урахуванням ПДВ (а.с.47);

- від 30.04.2022 №14922 на загальну суму 7 грн. 28 коп., з урахуванням ПДВ (а.с.50);

- від 31.05.2022 №16794 на загальну суму 7 грн. 28 коп., з урахуванням ПДВ (а.с.53);

- від 30.06.2022 №18394 на загальну суму 8 грн. 00 коп., з урахуванням ПДВ (а.с.55);

- від 31.07.2022 №20088 на загальну суму 8 грн. 00 коп., з урахуванням ПДВ (а.с.57);

- від 31.08.2022 №21717 на загальну суму 8 грн. 00 коп., з урахуванням ПДВ (а.с.59);

- від 30.09.2022 №23349 на загальну суму 8 грн. 00 коп., з урахуванням ПДВ (а.с.61);

- від 31.10.2022 №24946 на загальну суму 8 грн. 00 коп., з урахуванням ПДВ (а.с.63).

В матеріалах справи наявні копії супровідних листів позивача, згідно з якими позивач направляє відповідачу рахунок-фактуру та для підпису у двох примірниках акт передачі-прийняття теплової енергії (надання послуг) та просить підписати та повернути з печаткою другий примірник акту (а.с. 30, 33, 34, 40, 42, 45, 48, 64).

Також матеріали справи містять копії рекомендованих повідомлень про вручення поштового відправлення (а.с. 37,49) та реєстру на відправлення рекомендованої кореспонденції АТ "Криворізька теплоцентраль" (а.с. 65).

Позивач стверджує, що виконав свої зобов`язання за Договором, проте сплата відповідачем за спожиту теплову енергію та надані послуги з абонентського обслуговування не проведена, що і стало причиною виникнення спору та звернення позивача з позовом до суду.

Оцінюючи подані сторонами докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, враховуючи вимоги чинного законодавства та вищевказані межі перегляду справи судом апеляційної інстанції, колегія суддів погоджується з рішенням суду першої інстанції, з огляду на наступне.

Статтями 15, 16 ЦК України визначено, що кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу. Способами захисту цивільних прав та інтересів, зокрема, є примусове виконання обов`язку в натурі.

Згідно зі ст. 193 ГК України суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Статтями 11, 509 ЦК України встановлено, що підставою виникнення цивільних прав і обов`язків (зобов`язань), які мають виконуватися належним чином і в установлений строк відповідно до вказівок закону, договору є договір.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 174 Господарського кодексу України господарські зобов`язання можуть виникати безпосередньо із закону або іншого нормативно-правового акту, що регулює господарську діяльність.

Згідно з ч. 1 ст. 202, ч. 1 ст. 205 ЦК України правочином є дія особи, спрямована на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків. Правочин може вчинятися усно або в письмовій (електронній) формі. Сторони мають право обирати форму правочину, якщо інше не встановлено законом.

Відповідно до приписів ч. 1 ст. 207, ч. 1 ст. 208 ЦК України у письмовій формі належить вчиняти правочини між юридичними особами. Правочин вважається таким, що вчинений у письмовій формі, якщо його зміст зафіксований в одному або кількох документах (у тому числі електронних), у листах, телеграмах, якими обмінялися сторони.

Згідно з ч. 2 ст. 179 ГК України Кабінет Міністрів України, уповноважені Президентом України міністерства, інші центральні органи виконавчої влади можуть рекомендувати суб`єктам господарювання орієнтовні умови господарських договорів (примірні договори), а у визначених законом випадках - затверджувати типові договори.

Відповідно до змісту частин 3, 4 та 7 ст. 179 ГК України укладення господарського договору є обов`язковим для сторін, якщо він заснований на державному замовленні, виконання якого є обов`язком для суб`єкта господарювання у випадках, передбачених законом, або існує пряма вказівка закону щодо обов`язковості укладення договору для певних категорій суб`єктів господарювання чи органів державної влади або органів місцевого самоврядування.

При укладенні господарських договорів сторони можуть визначати зміст договору на основі: вільного волевиявлення, коли сторони мають право погоджувати на свій розсуд будь-які умови договору, що не суперечать законодавству; - типового договору, затвердженого Кабінетом Міністрів України, чи у випадках, передбачених законом, іншим органом державної влади, коли сторони не можуть відступати від змісту типового договору, але мають право конкретизувати його умови; договору приєднання, запропонованого однією стороною для інших можливих суб`єктів, коли ці суб`єкти у разі вступу в договір не мають права наполягати на зміні його змісту.

Господарські договори укладаються за правилами, встановленими Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом, іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів.

Відповідно до приписів ст.ст. 3, 4 Закону України «Про теплопостачання» від 02.05.2005 №2633-IV відносини між суб`єктами діяльності у сфері теплопостачання регулюються цим Законом та іншими нормативно-правовими актами. Проектування, будівництво, реконструкція, ремонт, експлуатація об`єктів теплопостачання, виробництво, постачання теплової енергії регламентуються нормативно-правовими актами, які є обов`язковими для виконання всіма суб`єктами відносин у сфері теплопостачання.

Згідно зі ст. 1 цього Закону теплова енергія - товарна продукція, що виробляється на об`єктах сфери теплопостачання для опалення, підігріву питної води, інших господарських і технологічних потреб споживачів, призначена для купівлі-продажу; постачання теплової енергії (теплопостачання) - господарська діяльність, пов`язана з наданням теплової енергії (теплоносія) споживачам за допомогою технічних засобів транспортування та розподілом теплової енергії на підставі договору.

Статтею 24 Закону України «Про теплопостачання» встановлені права та обов`язки споживача теплової енергії і, зокрема, обов`язок своєчасного укладення договору з теплопостачальною організацією на постачання теплової енергії.

Відповідно до ст.19 Закону України «Про теплопостачання» споживач або суб`єкт теплоспоживання має право вибирати (змінювати) теплопостачальну організацію, якщо це технічно можливо. Споживач повинен щомісячно здійснювати оплату теплопостачальній організації за фактично отриману теплову енергію.

У офіційному виданні «Голос України» № 231 від 09.12.2017 був опублікований Закон України «Про житлово-комунальні послуги» від 09.11.2017 № 2189-VІІІ (далі - Закон).

Відповідно до п. 1 розділу VI «Прикінцеві та перехідні положення» цей Закон набирає чинності з дня, наступного за днем його опублікування (з 10.12.2017), та вводиться в дію з 1 травня 2019 року, крім окремих його положень, які вводяться в дію пізніше.

Згідно з ч.ч. 1, 3 статтею 2 Закону України «Про житлово-комунальні послуги» від 09.11.2017 № 2189-VІІІ предметом регулювання цього Закону є відносини, що виникають у процесі надання споживачам послуг з управління багатоквартирним будинком, постачання теплової енергії, постачання гарячої води, централізованого водопостачання, централізованого водовідведення та поводження з побутовими відходами, а також відносини, що виникають у процесі надання послуг з постачання та розподілу електричної енергії і природного газу споживачам у житлових, садибних, садових, дачних будинках. Норми цього Закону застосовуються з урахуванням особливостей, встановлених законами, що регулюють відносини у сферах постачання та розподілу електричної енергії і природного газу, постачання теплової енергії, централізованого постачання гарячої води, централізованого водопостачання та централізованого водовідведення, поводження з побутовими відходами.

У статті 1 Закону України «Про житлово-комунальні послуги» від 09.11.2017 № 2189-VІІІ визначено, що житлово-комунальні послуги - результат господарської діяльності, спрямованої на забезпечення умов проживання та/або перебування осіб у житлових і нежитлових приміщеннях, будинках і спорудах, комплексах будинків і споруд відповідно до нормативів, норм, стандартів, порядків і правил, що здійснюється на підставі відповідних договорів про надання житлово-комунальних послуг.

Відповідно до змісту положень статті 5 Закону України «Про житлово-комунальні послуги» до житлово-комунальних послуг, зокрема, належать: комунальні послуги - послуги з постачання та розподілу природного газу, постачання та розподілу електричної енергії, постачання теплової енергії, постачання гарячої води, централізованого водопостачання, централізованого водовідведення, поводження з побутовими відходами.

Згідно з ч.ч. 1-4 ст. 19 зазначеного Закону відносини між учасниками договірних відносин у сфері житлово-комунальних послуг здійснюються виключно на договірних засадах. Учасниками відносин у сфері житлово-комунальних послуг є: власник, споживач, виконавець, виробник. Виробник послуг може бути їх виконавцем. Виконавцем послуг з централізованого опалення та послуг з централізованого постачання гарячої води для об`єктів усіх форм власності є суб`єкт господарювання з постачання теплової енергії (теплопостачальна організація).

Аналіз даного Закону дає підстави для висновку, що він є нормативним актом спеціальної дії, який регулює відносини, що виникають між виробниками, виконавцями, споживачами у процесі створення, надання та споживання житлово-комунальних послуг.

Відповідно до ч. 1 ст. 6 Закону учасниками правовідносин у сфері надання житлово-комунальних послуг є: 1) споживачі (індивідуальні та колективні); 2) управитель; 3)виконавці комунальних послуг.

Виконавець комунальної послуги - суб`єкт господарювання, що надає комунальну послугу споживачу відповідно до умов договору. Виконавцями комунальних послуг з постачання теплової енергії є теплопостачальна організація (ст. 1, ч. 2 ст. 6 Закону).

Індивідуальний споживач - фізична або юридична особа, яка є власником (співвласником) нерухомого майна, або за згодою власника інша особа, яка користується об`єктом нерухомого майна і отримує житлово-комунальну послугу для власних потреб та з якою або від імені якої укладено відповідний договір про надання житлово-комунальної послуги (ст. 1 Закону).

За приписами п. 1 частини 2 статті 7 вказаного Закону індивідуальний споживач зобов`язаний укладати договори про надання житлово-комунальних послуг у порядку і випадках, визначених законом.

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 12 Закону надання житлово-комунальних послуг здійснюється виключно на договірних засадах.

Договори про надання житлово-комунальних послуг укладаються відповідно до типових або примірних договорів, затверджених Кабінетом Міністрів України або іншими уповноваженими законом державними органами відповідно до закону. Договори про надання комунальних послуг можуть затверджуватися окремо для різних моделей організації договірних відносин (індивідуальний договір, індивідуальний договір з обслуговуванням внутрішньо-будинкових систем, колективний договір) та для різних категорій споживачів (індивідуальний споживач (співвласник багатоквартирного будинку, власник будівлі, у тому числі власник індивідуального садибного житлового будинку), колективний споживач).

В частині 1 ст. 14 Закону України «Про житлово-комунальні послуги» (в редакції Закону № 1060-IX від 03.12.2020) встановлено, що за рішенням співвласників багатоквартирного будинку, прийнятим відповідно до закону, з виконавцем відповідної комунальної послуги (крім послуг з постачання та розподілу природного газу і послуг з постачання та розподілу електричної енергії) укладається договір про надання комунальних послуг, а саме:

1) індивідуальний договір з обслуговуванням внутрішньобудинкових систем, що укладається кожним співвласником багатоквартирного будинку самостійно, за умови що співвласники прийняли рішення про вибір відповідної моделі організації договірних відносин та дійшли згоди з виконавцем комунальної послуги щодо розміру плати за обслуговування внутрішньобудинкових систем багатоквартирного будинку;

2) колективний договір, що укладається від імені та за рахунок усіх співвласників багатоквартирного будинку управителем або іншою уповноваженою співвласниками особою;

3) договір про надання комунальних послуг з колективним споживачем, що укладається з об`єднанням співвласників багатоквартирного будинку або іншою юридичною особою, яка об`єднує всіх співвласників такого будинку та в їхніх інтересах укладає відповідний договір.

Співвласники багатоквартирного будинку (об`єднання співвласників багатоквартирного будинку) самостійно обирають одну з моделей організації договірних відносин, визначених цією частиною, за кожним видом комунальних послуг (крім послуг з постачання та розподілу природного газу і послуг з постачання та розподілу електричної енергії).

У межах одного багатоквартирного будинку дозволяється обрання різних моделей організації договірних відносин за різними видами комунальних послуг.

Правовідносини між Теплопостачальною організацією та Споживачем в сфері виробництва, транспортування та постачання теплової енергії регулюються Цивільним кодексом України, Господарським кодексом України, Законом України «Про комерційний облік теплової енергії та водопостачання», Правилами надання послуги з постачання теплової енергії, затвердженими Постановою Кабінету Міністрів України, від 21 серпня 2019 р., № 830, Положенням про Міністерство регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України, Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 22.11.2018 року, № 315 про затвердження «Методики розподілу між споживачами обсягів спожитих у будівлі комунальних послуг» та іншими нормативно-правовими актами України.

Відповідно до частини 4 статті 19 Закону України «Про теплопостачання» теплогенеруюча організація має право постачати вироблену теплову енергію безпосередньо споживачу згідно з договором купівлі-продажу теплової енергії та частини 1 статті 25 цього Закону, теплопостачальна організація має право укладати договори купівлі-продажу теплової енергії із споживачами.

Відповідно до частини 7 статті 21 Закону України «Про житлово-комунальні послуги» послуга з постачання теплової енергії надається згідно з умовами договору, що укладається з урахуванням особливостей, визначених цим Законом, та вимогами правил надання послуг з постачання теплової енергії, що затверджуються Кабінетом Міністрів України, якщо інше не передбачено законом.

Відповідно до абз. 3 п. 3 розділу VI Прикінцеві та перехідні положення Закону України «Про житлово-комунальні послуги» договори про надання комунальних послуг, у тому числі із співвласниками багатоквартирних будинків, які не прийняли рішення про модель організації договірних відносин з виконавцями комунальних послуг, мають бути укладені виконавцями відповідних комунальних послуг протягом двох місяців з дня набрання чинності рішенням Кабінету Міністрів України про затвердження типових публічних договорів приєднання про надання комунальних послуг.

Постановою Кабінету Міністрів України № 830 від 21.08.2019 р. було затверджено Правила надання послуги з постачання теплової енергії та Типові договори про надання послуги з постачання теплової енергії.

Постановою Кабінету Міністрів України № 1022 від 08.09.2021 р. внесено зміни до постанови Кабінету Міністрів України № 830 від 21.08.2019 р., які набрали чинності 01.10.2021 р.. Правила надання послуги з постачання теплової енергії та Типовий договір з індивідуальним споживачем про надання послуги з постачання теплової енергії, затверджені постановою КМУ № 830 від 21.08.2019 р., викладено в новій редакції.

Відповідно до Правил надання послуги з постачання теплової енергії, затверджених Постановою Кабінету Міністрів України № 830 від 21.08.2019 р. ( в редакції постанови КМУ № 1022 від 08.09.2021 р.) ці Правила регулюють відносини між суб`єктом господарювання, що провадить господарську діяльність з постачання теплової енергії (далі - виконавець), та індивідуальним і колективним споживачем (далі - споживач), який отримує або має намір отримати послугу з постачання теплової енергії (далі - послуга), та визначають вимоги до якості послуги, одиниці вимірювання обсягу спожитої споживачем теплової енергії, порядок оплати.

Відповідно до п. 13 цих Правил надання послуги здійснюється виключно на договірних засадах.

Послуга надається споживачеві згідно з умовами договору, що укладається відповідно до типових договорів про надання послуги відповідно до статей 13 і 14 Закону України «Про житлово-комунальні послуги».

Індивідуальний договір вважається укладеним із споживачем, якщо протягом 30 днів з дня опублікування тексту договору на офіційному веб-сайті органу місцевого самоврядування та/або на веб-сайті виконавця співвласники багатоквартирного будинку не прийняли рішення про вибір моделі договірних відносин та не уклали відповідний договір з виконавцем.

Фактом приєднання споживача до умов індивідуального договору (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які свідчать про його бажання укласти договір, зокрема надання виконавцю підписаної заяви-приєднання, сплата рахунка за надані послуги, факт отримання послуги.

Статтею 25 Закону України «Про теплопостачання», закріплено права та основні обов`язки споживача теплової енергії, яка містить обов`язок споживача на своєчасне укладення договору з теплопостачальною організацією на постачання теплової енергії.

Згідно із частиною 7 статті 14 Закону України «Про житлово-комунальні послуги» палаті - Закон) до дати обрання співвласниками багатоквартирного будинку однієї з моделей організації договірних відносин, визначених частиною, першою цієї статті, між виконавцем відповідної комунальної послуги та кожним співвласником укладається публічний договір приєднання відповідно до вимог частини п`ятої статті 13 цього Закону.

Частиною 4 статті 13 Закону «Про житлово-комунальні послуги» встановлено, що з пропозицією про укладання договору про надання комунальних послуг або про внесення змін до нього (крім індивідуальних договорів, укладених відповідно до частини п`ятої цієї статті) може звернутися будь-яка сторона, надавши письмово другій стороні проект відповідного договору (змін до нього), складений згідно з типовим договором.

Якщо протягом 30 днів після отримання проекту договору (змін до нього) виконавець комунальної послуги, який одержав проект договору (змін до договору) від споживача (іншої особи, яка відповідно до договору або закону укладає такий договір в інтересах споживача), не повідомив про свою відмову від укладання договору (внесення змін) та не надав своїх заперечень або протоколу розбіжностей до нього і при цьому не припинив надання комунальної послуги цьому споживачу (або в інший спосіб засвідчив свою волю до надання відповідної комунальної послуги споживачу), договір (зміни до нього) вважається укладеним у редакції, запропонованій споживачем (іншою особою, яка відповідно до договору або закону укладає такий договір в інтересах споживача), якщо інше не передбачено цим Законом.

Якщо споживач (інша особа, яка відповідно до договору або закону укладає такий договір в інтересах споживача), який отримав проект договору (змін до нього) від виконавця комунальної послуги, не повідомив протягом 30 днів про свою відмову від укладання договору (внесення змін) та не надав своїх заперечень або протоколу розбіжностей до нього, а вчинив дії, які засвідчують його волю до отримання (продовження отримання) відповідної комунальної послуги від цього виконавця (у тому числі здійснив оплату наданих послуг), договір (зміни до нього) вважається укладеним у редакції, запропонованій виконавцем комунальної послуги, якщо інше не передбачено цим Законом.

Частиною 5 статті 13 Закону «Про житлово-комунальні послуги» встановлено, що у разі якщо співвласники багатоквартирного будинку не прийняли рішення про вибір моделі договірних відносин та не уклали з виконавцем комунальної послуги відповідний договір з ними укладається індивідуальний договір про надання комунальної послуги, що є публічним договором приєднання.

Такі договори вважаються укладеними, якщо протягом 30 днів з дня опублікування тексту договору на офіційному веб-сайті органу місцевого самоврядування та/або на веб-сайті виконавця послуги співвласники багатоквартирного будинку не прийняли рішення про вибір моделі договірних відносин та не уклали відповідний договір з виконавцем комунальної послуги. При цьому розміщується повідомлення про місце опублікування тексту договору у загальнодоступних місцях на інформаційних стендах та/або рахунках на оплату послуг.

Акціонерним товариством "Криворізька теплоцентраль" як виконавцем послуг 01.10.2021 на своєму офіційному сайті було розміщено Типовий індивідуальний договір про надання послуг з постачання теплової енергії, який є публічним договором приєднання.

Протягом 30 днів з дня опублікування Типового індивідуального договору, на адресу позивача не надходило документів про рішення власників багатоквартирного будинку №9, що на Мікрорайоні Ювілейний про обрання моделі договірних відносин.

Пунктом 3 Прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про житлово-комунальні послуги» передбачено, що договори про надання комунальних послуг, укладені до введення в дію цього Закону, зберігають чинність на умовах, визначених такими договорами, до дати набрання чинності договорами про надання відповідних комунальних послуг, укладеними за правилами, визначеними цим Законом.

В матеріалах справи відсутні докази, що Відповідач протягом 30 днів повідомляв Позивача про свою відмову від укладання договору (внесення змін) та заперечень або протоколу розбіжностей до нього не отримав.

Враховуючи викладене, договір купівлі-продажу теплової енергії в гарячій воді №724 від 02.10.2013 припинив свою дію на підставі вищевказаного Закону.

Отже, враховуючи відсутність рішення про вибір моделі договірних відносин та спливу 30-денного строку з моменту розміщення на офіційному сайті індивідуального договору на послуги з постачання теплової енергії та постачання гарячої води, Типовий індивідуальний договір про надання послуги з постачання теплової енергії № 724/жб від 01.11.2021 за адресою: мкр Ювілейний, буд. 9 між Акціонерним товариством "Криворізька теплоцентраль" та Фізичною особою-підприємцем Шакулою Ніною Олексіївною є укладеним з 01.11.2021.

Таким чином, твердження Скаржника про те, що типовий індивідуальний договір про надання послуги з постачання теплової енергії, що обліковується у Позивача № 724/ж, не укладався не відповідає дійсності та вимогам чинного законодавства.

На виконання умов Договору позивачем у період з 01.11.2021 по 31.03.2022 включно було поставлено відповідачу теплову енергію на загальну суму 279 754 грн. 93 коп., а також у період з 01.11.2021 по 31.10.2022 включно надано послугу з абонентського обслуговування на загальну суму 90 грн. 16 коп., що підтверджується актами передачі-прийняття теплової енергії (надання послуг), а також актами надання послуг з абонентського обслуговування, а саме:

- акт від 30.11.2021 №8266 передачі-прийняття теплової енергії (надання послуг) на загальну суму 63 160 грн. 06 коп., з урахуванням ПДВ, що включає в себе плату за абонентське обслуговування за листопад 2021 та послугу з постачання теплової енергії для інших споживачів за листопад 2021 (а.с.28);

- акт від 31.12.2021 №12457 передачі-прийняття теплової енергії (надання послуг) на загальну суму 73 091 грн. 22 коп., з урахуванням ПДВ, що включає в себе плату за абонентське обслуговування за грудень 2021 та послугу з постачання теплової енергії для інших споживачів за грудень 2021 (а.с.31);

- акт від 31.01.2022 №3188 передачі-прийняття теплової енергії (надання послуг) на загальну суму 104 226 грн. 01 коп., з урахуванням ПДВ, що включає в себе плату за абонентське обслуговування за січень 2022 та послугу з постачання теплової енергії для інших споживачів за січень 2022 (а.с.35);

- акт від 28.02.2022 №6626 передачі-прийняття теплової енергії (надання послуг) на загальну суму 59 855 грн. 97 коп., з урахуванням ПДВ, що включає в себе плату за абонентське обслуговування за лютий 2022 та послугу з постачання теплової енергії для інших споживачів за лютий 2022 (а.с.38);

- акт від 02.03.2022 №9815 передачі-прийняття теплової енергії (надання послуг) на загальну суму - 93 061 грн. 44 коп. (зі знаком "-"), з урахуванням ПДВ (а.с.41);

- акт від 31.03.2022 №12938 передачі-прийняття теплової енергії (надання послуг) на загальну суму 74 132 грн. 99 коп., з урахуванням ПДВ, що включає в себе плату за абонентське обслуговування за березень 2022 та послугу з постачання теплової енергії для інших споживачів за березень 2022 (а.с.43);

- акт від 30.04.2022 №4367 передачі-прийняття теплової енергії (надання послуг) на загальну суму - 1 614 грн. 28 коп. (зі знаком "-"), з урахуванням ПДВ (а.с.46);

- акт від 30.04.2022 №14922 надання послуг з абонентського обслуговування на загальну суму 7 грн. 28 коп., з урахуванням ПДВ (а.с.50);

- акт від 31.05.2022 №16794 надання послуг з абонентського обслуговування на загальну суму 7 грн. 28 коп., з урахуванням ПДВ (а.с.52);

- акт від 30.06.2022 №18394 надання послуг з абонентського обслуговування на загальну суму 8 грн. 00 коп., з урахуванням ПДВ (а.с.54);

- акт від 31.07.2022 №20088 надання послуг з абонентського обслуговування на загальну суму 8 грн. 00 коп., з урахуванням ПДВ (а.с.56);

- акт від 31.08.2022 №21717 надання послуг з абонентського обслуговування на загальну суму 8 грн. 00 коп., з урахуванням ПДВ (а.с.58);

- акт від 30.09.2022 №23349 надання послуг з абонентського обслуговування на загальну суму 8 грн. 00 коп., з урахуванням ПДВ (а.с.60);

- акт від 31.10.2022 №24946 надання послуг з абонентського обслуговування на загальну суму 8 грн. 00 коп., з урахуванням ПДВ (а.с.62).

Також позивачем було виставлено рахунки-фактури на оплату наданих послуг, а саме:

- від 30.11.2021 №8266 на загальну суму 63 160 грн. 06 коп., з урахуванням ПДВ, що включає в себе плату за абонентське обслуговування за листопад 2021 та послугу з постачання теплової енергії для інших споживачів за листопад 2021 (а.с.29);

- від 31.12.2021 №12457 на загальну суму 73 091 грн. 22 коп., з урахуванням ПДВ, що включає в себе плату за абонентське обслуговування за грудень 2021 та послугу з постачання теплової енергії для інших споживачів за грудень 2021 (а.с.32);

- від 31.01.20222 №3188 на загальну суму 104 226 грн. 01 коп., з урахуванням ПДВ, що включає в себе плату за абонентське обслуговування за січень 2022 та послугу з постачання теплової енергії для інших споживачів за січень 2022 (а.с.36);

- від 28.02.2022 №6626 на загальну суму 59 855 грн. 97 коп., з урахуванням ПДВ, що включає в себе плату за абонентське обслуговування за лютий 2022 та послугу з постачання теплової енергії для інших споживачів за лютий 2022 (а.с.39);

- від 02.03.2022 №9815 на загальну суму - 93 061 грн. 44 коп. (зі знаком "-"), з урахуванням ПДВ (а.с.42);

- від 31.03.2022 №12938 на загальну суму 74 132 грн. 99 коп., з урахуванням ПДВ, що включає в себе плату за абонентське обслуговування за березень 2022 та послугу з постачання теплової енергії для інших споживачів за березень 2022 (а.с.44);

- від 30.04.2022 №4367 на загальну суму - 1 614 грн. 28 коп. (зі знаком "-"), з урахуванням ПДВ (а.с.47);

- від 30.04.2022 №14922 на загальну суму 7 грн. 28 коп., з урахуванням ПДВ (а.с.50);

- від 31.05.2022 №16794 на загальну суму 7 грн. 28 коп., з урахуванням ПДВ (а.с.53);

- від 30.06.2022 №18394 на загальну суму 8 грн. 00 коп., з урахуванням ПДВ (а.с.55);

- від 31.07.2022 №20088 на загальну суму 8 грн. 00 коп., з урахуванням ПДВ (а.с.57);

- від 31.08.2022 №21717 на загальну суму 8 грн. 00 коп., з урахуванням ПДВ (а.с.59);

- від 30.09.2022 №23349 на загальну суму 8 грн. 00 коп., з урахуванням ПДВ (а.с.61);

- від 31.10.2022 №24946 на загальну суму 8 грн. 00 коп., з урахуванням ПДВ (а.с.63).

В матеріалах справи наявні копії супровідних листів позивача, згідно з якими позивач направляє відповідачу рахунок-фактуру та для підпису у двох примірниках акт передачі-прийняття теплової енергії (надання послуг) та просить підписати та повернути з печаткою другий примірник акту (а.с. 30, 33, 34, 40, 42, 45, 48, 64).

До того ж, факт отримання відповідачем/скаржником послуги підтверджується актами подачі теплоносія на будівлю. Зазначені акти підписані представником АТ «Криворізька теплоцентраль» та головою правління ОСББ «Ювілейний 9». (а.с. 25 т. 1)

Колегія суддів зазначає, що послуга з постачання теплової енергії була надана скаржнику належним чином і у повному обсязі.

Відповідно до пункту 30 вказаного договору плата за послуги постачання теплової енергії складається з: плати за послугу, визначеної відповідно до Правил надання послуги з постачання теплової енергії, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 21.08.2019 р. № 830, - в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 08.09.2021р. № 1022, та Методики розрахунку, що розраховується виходячи з розміру затвердженого уповноваженим органом та обсягу її споживання; плати за абонентське обслуговування в розмірі, визначеному виконавцем, але не вище граничного розміру, визначеного Кабінетом Міністрів України, інформація про які розміщується на веб-сайті виконавця.

Пунктом 32 договору визначено, що розрахунковим періодом для оплати обсягу спожитої послуги є календарний місяць. Плата за абонентське обслуговування нараховується щомісяця. Початок і закінчення розрахункового періоду для розрахунку за платою за абонентське обслуговування завжди збігаються з початком і закінченням календарного місяця відповідно.

Споживач здійснює оплату щомісяця не пізніше останнього дня місяця, що настає за розрахунковим періодом, що є граничним строком внесення плати за спожиту послугу (пункт 34 договору).

Споживач зобов`язаний оплачувати надану послугу за ціною/тарифом, встановленими відповідно до законодавства, а також вносити плату за абонентське обслуговування у строки, встановлені цим договором (частина 3 пункту 41 договору).

Колегія суддів наголошує, що згідно із п. 23 Правил користування тепловою енергією, затверджених постановою КМУ № 1198 від 03.10.2007, розрахунки за спожиту теплову енергію здійснюються на межі продажу, яка є межею балансової належності (відповідальності), відповідно до договору на підставі показів вузла обліку згідно з діючими тарифами (цінами), затвердженими в установленому порядку.

Згідно із Актом розмежування балансової (майнової) належності теплових мереж і експлуатаційної відповідальності сторін від 29.06.2023, підписаного між АТ «Криворізька теплоцентраль» та ОСББ «Ювілейний 9», межею розподілу балансової (майнової) належності теплових мереж експлуатаційної відповідальності сторін є зовнішній зріз будівлі несучої конструкції будинку на вводі теплових мереж в житловий будинок за адресою: мкрн. Ювілейний, 9 (а.с 21-23 т. 3). Трубопроводи та устаткування внутрішньої системи теплоспоживання після зовнішнього зрізу будівельної несучої конструкції будинку на вводі теплових мереж в житловий будинок за адресою: мкрн. Ювілейний, 9 експлуатуються, перебувають на балансовому обліку ОСББ «Ювілейний 9», є спільною сумісною власністю співвласників багатоквартирного будинку та експлуатуються управителем.

Трубопроводи теплопостачання до зовнішнього зрізу будівельної несучої конструкції будинку на вводі теплових мереж в житловий будинок за адресою: мкрн. Ювілейний, 9 перебувають на балансі та експлуатуються АТ «Криворізька теплоцентраль».

Як вже зазначалось, факт отримання відповідачем/скаржником послуги підтверджується актами подачі теплоносія до зрізу несучої конструкції будівлі, що здійснюється в межах експлуатаційної відповідальності Позивача. Зазначені акти підписані представником АТ «Криворізька теплоцентраль» та головою правління ОСББ «Ювілейний 9».

Наданий Скаржником акт від 14.04.2021 свідчить про закриття та опломбування засувок після закінчення опалювального сезону 2020/2021 на вводі до будинку 9 по мкрн. Ювілейний, а не на вводі до приміщення № 65 в цьому будинку. Розпломбування засувок здійснюється на початку кожного опалювального сезону. Окрім того, даний акт не стосується предмету спору в справі № 904/346/23, адже у цій справі період стягнення заборгованості опалювальний період 2021/2022.

Окрім того, із схеми до Акту розмежування балансової (майнової) належності теплових мереж і експлуатаційної відповідальності сторін від 29.06.2023, вбачається, що в будинку за адресою: мкрн. Ювілейний, 9 є лише один інженерний ввід і одна засувка, що свідчить про облік теплової енергії лише в одній точці, де встановлений загальнобудинковий комерційний прилад обліку теплової енергії.

Відповідно до п. 11 Типового договору встановлено, що обсяг спожитої у будинку послуги визначається як обсяг теплової енергії, спожитої в будинку за показаннями засобів вимірювальної техніки вузла (вузлів) комерційного обліку або розрахунково відповідно до Методики розподілу між споживачами обсягів спожитих у будівлі комунальних послуг, затвердженої наказом Мінрегіону від 22 листопада 2018 р. № 315 (далі - Методика розподілу).

Згідно з приписами п. 19 Правил № 830, комерційний облік послуги здійснюється вузлом (вузлами) комерційного обліку, що забезпечує (забезпечують) загальний облік споживання послуги у будівлі, її частині (під`їзді), обладнаній окремим інженерним вводом, згідно з показаннями його (їх) засобів вимірювальної техніки.

Відповідно до п. 24 Правил № 830, розподіл між споживачами обсягу спожитої у будівлі послуги здійснюється з урахуванням показань вузлів розподільного обліку/ приладів-розподілювачів теплової енергії, а у разі їх відсутності - пропорційно опалюваній площі (об`єму) приміщення споживача відповідно до Методики розподілу.

Згідно із п. 10 Методики розподілу базою для розподілу загального обсягу спожитої теплової енергії у будівлі/будинку за відсутності приладів розподільного обліку теплової енергії є опалювана площа приміщень, зазначена у договорі про надання послуги з постачання теплової енергії.

У разі, якщо відомості про опалювану площу не були надані споживачем, базою для розподілу загального обсягу спожитої теплової енергії у будівлі/будинку за відсутності приладів розподільного обліку теплової енергії є загальна площа приміщення у метрах квадратних, визначена за даними, зазначеними у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно, а у разі відсутності у ньому інформації про окремі приміщення - за даними, зазначеними у документах, що посвідчують право власності на такі приміщення.

Пунктом 2 Правил № 830 встановлено, що опалювана площа (об`єм) приміщення - це загальна площа (об`єм) приміщення без урахування площі лоджій, балконів, терас.

В будинку 9 по мкрн. Ювілейний в м. Кривому Розі встановлено комерційний прилад обліку теплової енергії, що підтверджується актом технічного огляду приладів обліку теплової енергії від 22.10.2021 а.с. 08 т. 1). Згідно із Свідоцтвом про повірку законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки від 03.09.2021 теплолічильник відповідає встановленим вимогам стандарту (а.с. 175-179 т. 3). Прилад-розподілювач теплової енергії в зазначеному будинку не встановлено, тому розподіл обсягу спожитої енергії по будинку здійснюється з урахуванням приладу комерційного обліку і пропорційно опалювальній площі приміщення.

За матеріалами справи, згідно із інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно загальною площею нежитлового приміщення за адресою: м. Кривий Ріг, мкрн Ювілейний, буд. 9 прим. 65, що належить Шакулі Н.О. є 550,9 кв.м.

Таким чином, позивач нараховував сплату за споживання теплової енергії в приміщенні за адресою: мкрн. Ювілейний, буд. 9 прим. 65 на підставі показників комерційного приладу обліку відповідно до договору укладеного між сторонами.

Згідно із актом № 561 від 07.12.2020 встановлено, що магазин «Ювілейний», який розташований за адресою: мкрн. Ювілейний, буд. 9, прим. 65, підключений до центрального опалення до приладу обліку теплової енергії житлового будинку за адресою: мкрн. Ювілейний, буд. 9 (а.с 23 т. 3)

Доказів на підтвердження законного встановлення комерційного приладу обліку на приміщення, фактичного неспоживання Скаржником теплової енергії останнім не надано.

Відповідно до ст. 526 ЦК України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом ( ст. 525 ЦК України).

Договір є обов`язковим для виконання сторонами ( ст. 629 ЦК України ).

Якщо у зобов`язанні встановлений строк його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк ( ст. 530 ЦК України ).

З урахуванням приписів пункту 34 договору, строк оплати поставленої теплової енергії та плати за абонентське обслуговування за період листопад 2021 року - березень 2022 року є таким, що настав.

Доказів сплати Відповідачем заборгованості в розмірі 279 754 грн. 93 коп. суду не надано.

Викладені обставини свідчать про те, що АТ Криворізька Теплоцентраль виконано зобов`язання з постачання теплової енергії за договором, а відповідачем, у свою чергу, прийнято та спожито теплову енергію у спірний період.

Одночасно слід враховувати, що відповідач не був позбавлений можливості ознайомитися з усією необхідною інформацією щодо якості наданої за спірним договором послуги, її обліку, розміру тарифу, ціни та порядку оплати тощо, на офіційному веб-сайті АТ "Криворізька теплоцентраль".

Враховуючи викладене, суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку про обґрунтованість заявлених вимог щодо стягнення з Відповідача на користь Позивача заборгованості за поставлену теплову енергію в розмірі 279 754 грн. 93 коп. та 90,16 грн. плати за абонентське обслуговування з 01.11.2021 по 31.03.2022.

Частиною 1 статті 193 Господарського кодексу України передбачено, що суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Якщо у зобов`язанні встановлений строк його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (ст. 530 Цивільного кодексу України).

Згідно ч. 1 ст. 612 Цивільного кодексу України боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Відповідно до ст. 625 Цивільного кодексу України боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Щодо досліджуваної справи, то з урахуванням положень наведених норм та вищезазначених фактичних обставин справи, а саме: встановлення факту укладення між сторонами індивідуального договору, невиконання відповідачем зобов`язань в частині оплати наданих за цим договором послуг та ненадання ним доказів, які б спростовували таке порушення, місцевий господарський суд, здійснивши перевірку нарахованих позивачем сум боргу, пені, трьох процентів річних, інфляційних втрат та плати за абонентське обслуговування, дійшов правильного висновку про наявність підстав для задоволення позову у повному обсязі, у межах заявлених позивачем сум.

Щодо строку дії Договору купівлі-продажу теплової енергії в гарячій воді № 724 від 02.10.2013, колегія суддів зазначає наступне.

Відповідно до п. 3 Прикінцевих та перехідних положень ЗУ «Про житлово- комунальні послуги» в редакції ЗУ № 1060-IX, договори про надання комунальних послуг, укладені до введення в дію цього Закону, зберігають чинність на умовах, визначених такими договорами, до дати набрання чинності договорами про надання відповідних комунальних послуг, укладеними за правилами, визначеними цим Законом.

Договори про надання комунальних послуг, у тому числі із співвласниками багатоквартирних будинків, які не прийняли рішення про модель організації договірних відносин з виконавцями комунальних послуг, мають бути укладені виконавцями відповідних комунальних послуг протягом двох місяців з дня набрання чинності рішенням Кабінету Міністрів України про затвердження типових публічних договорів приєднання про надання комунальних послуг.

Постановою КМУ «Про затвердження правил надання послуги з постачання теплової енергії та і типових договорів про надання послуги з постачання теплової енергії» від 21.08.2019 № 830 (в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 8 вересня 2021 № 1022), затверджено Типовий індивідуальний договір про надання послуги з постачання теплової енергії.

Відтак, Договір купівлі-продажу теплової енергії в гарячій воді№ 724 від 02.10.2013 втратив свою силу 01.11.2021, тобто з дати набрання чинності Типовим індивідуальним договором про надання послуги з постачання теплової енергії.

У той же час, судом встановлено, що додаткову угоду до Договору купівлі-продажу теплової енергії в гарячій воді № 724 від 02.10.2013 пропонувалось укласти на виконання Порядку інформування споживачів про намір зміни цін/тарифів на комунальні послуги з обґрунтуванням такої необхідності, затвердженого наказом Мінрегіону від 05.06.2018 № 130, у зв`язку із прийняттям Виконкомом Криворізької міської ради рішення № 529 від 22.10.2010 «Про встановлення тарифів на теплову енергію Акціонерному товариству «Криворізька теплоцентраль» з урахуванням інтересів Криворізької міської територіальної громади», відповідно до якого відбулась зміна тарифу на теплову енергію.

До 01.11.2021 між Позивачем та Скаржником чинними були умови договору купівлі- продажу теплової енергії в гарячій воді № 724 від 02.10.2013. Відповідно до п. 4.2.3 вказаного договору Відповідачу, як споживачу, було направлено лист з повідомленням про зміну тарифу разом із двома екземплярами додаткової угоди до договору.

Відтак, факт направлення додаткової угоди до договору купівлі-продажу теплової енергії в гарячій воді № 724 від 02.10.2013 не свідчить про чинність його умов після 01.11.2021, а є виконанням обов`язку покладеного на теплопостачальника з приводу інформування про зміну тарифу, який було покладено на Позивача умовами договору чинного до 01.11.2021.

Доводи скаржника про те, що розрахунки позивача не були перевірені судом не знайшли свого підтвердження під час перегляду справи апеляційним господарським судом та мають характер припущень.

Крім того суд зазначає, що відповідно до ч.ч.3, 5 ст.269 Господарського процесуального кодексу України докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього. У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

У розумінні вказаної статті апеляційний суд не наділений правом надавати оцінку доводам сторін, які не заявлялися у місцевому господарському суді та доказам, які не були подані до суду першої інстанції і не розглядалися цим судом.

При цьому рішення господарського суду може бути переглянуто в апеляційному порядку виключно станом на момент його прийняття.

Відтак, клопотання представника скаржника про приєднання доказів до матеріалів даної справи не підлягає задоволенню.

Доводи скаржника про те, що справу розглянуто господарським судом за відсутності Відповідача, не повідомленого належним чином про дату, час і місце засідання суду, та у порядку спрощеного позовного провадження справу, яка підлягала розгляду за правилами загального позовного провадження - є необґрунтованими з огляду на таке.

Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою суду від 01.02.2023, зокрема, прийняти позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі. Визначено здійснювати розгляд справи за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) сторін за наявними у справі матеріалами. Оскільки, ціна позову у даній справі не перевищує п`ятсот розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб, зважаючи на характер спірних правовідносин та предмет доказування, які дають можливість встановити обставини справи на підставі доказів і письмових пояснень, викладених у заявах по суті справи, та не вимагає заслуховування усних пояснень учасників справи, даний спір підлягає розгляду за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) сторін за наявними у справі матеріалами.

У зв`язку з відсутністю фінансування потреб Господарського суду Дніпропетровської області на відправку поштової кореспонденції суду, ухвала суду від 01.02.2023 фактично була надіслана відповідачу (ФОП Шакула Н.О. за адресою: АДРЕСА_4 ) лише 17.03.2023.

Станом на 19.09.2023 до суду повернулося рекомендоване повідомлення про вручення поштового відправлення за номером штрих-коду 233. (а.с. 90 т. 1)

Направлення листа рекомендованою кореспонденцією на дійсну адресу є достатнім для того, щоб вважати повідомлення належним, оскільки отримання зазначеного листа адресатом перебуває поза межами контролю відправника, а, у даному випадку, суду (близька за змістом правова позиція викладена у постанові Великої Палати Верховного Суду від 25.04.2018 у справі № 800/547/17 (П/9901/87/18) (провадження № 11-268заі18), постановах Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 27.11.2019 у справі № 913/879/17, від 21.05.2020 у справі № 10/249-10/19, від 15.06.2020 у справі № 24/260-23/52-б).

За змістом статті 13 Закону України "Про поштовий зв`язок" оператори надають користувачам послуги поштового зв`язку відповідно до законодавства України та провадять іншу підприємницьку діяльність в установленому законом порядку. Послуги поштового зв`язку надаються на договірній основі згідно з Правилами надання послуг поштового зв`язку, що затверджуються Кабінетом Міністрів України, та повинні відповідати встановленим нормам якості.

У пункті 106 цих Правил передбачено, що під час вручення фізичній особі реєстрованого поштового відправлення, виплати коштів за поштовим переказом з повідомленням про вручення працівник поштового зв`язку на підставі пред`явленого одержувачем документа, що посвідчує особу, зазначає на бланку повідомлення про вручення його прізвище. На бланку повідомлення про вручення поштового відправлення з позначкою "Вручити особисто", внутрішнього рекомендованого листа з позначкою "Судова повістка" одержувач розписується та зазначає прізвище. Відповідні дані на бланку повідомлення про вручення також зазначаються про особу, уповноважену на одержання внутрішнього рекомендованого листа з позначкою "Судова повістка", адресованого юридичній особі або фізичній особі за місцем роботи. Бланк повідомлення про вручення рекомендованого листа з позначкою "Судова повістка" повертається за зворотною адресою в першочерговому порядку.

Із наведених норм чинного законодавства можливо дійти висновку, що загальний порядок фіксації та оформлення вручення рекомендованого поштового відправлення передбачає встановлення особи одержувача та зазначення на бланку повідомлення інформації, яка дозволяє ідентифікувати особу отримувача.

Як убачається із наявного в матеріалах справи рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення (а.с. 90 т. 1), на ньому містяться найменування адресата - ФОП Шакула Н.О., а також відмітки, що поштове відправлення вручено 24.03.2023 та проставлено підпис невстановленої особи.

Судова колегія відзначає, що відмітки про вручення поштового відправлення особисто учаснику справи, в якому зазначене його прізвище, зроблені працівником поштового зв`язку, зазвичай є переконливим доказом отримання відправлення саме адресатом. Таке переконання ґрунтується на презумпції добросовісного виконання працівниками пошти своїх обов`язків.

Окрім того, у постанові Верховного Суду від 15.06.2020 у справі № 24/260-23/52-б наголошено, що доводи щодо порушення Правил надання послуг поштового зв`язку, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 05.03.2009 № 270, які полягають у тому, що при заповненні рекомендованих повідомлень під час вручення поштових відправлень не зазначено прізвища отримувача, не свідчать про неотримання копій судових рішень у справі.

Відповідно до п.58 рішення ЄСПЛ Справа «Серявін та інші проти України» (заява №4909/04) від 10.02.2010 у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (див. рішення у справі «Руїс Торіха проти Іспанії» (Ruiz Torija v. Spain) від 9 грудня 1994 року, серія А, №303-А, п.29).

За таких обставин решту аргументів апелянта суд визнає такими, що не мають суттєвого впливу на прийняття рішення у даній справі та не спростовують правильних висновків суду про задоволення позову.

Статтею 129 Конституції України встановлено, що основними засадами судочинства є змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Згідно з ч.ч.1-3 ст.13 ГПК України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом. Аналогічна норма міститься у ч.1 ст.74 ГПК України.

За загальним правилом, обов`язок доказування певних обставин покладається на особу, яка посилається на ці обставини. При цьому доказування полягає не лише в поданні особами доказів, а й у доведенні їх переконливості, що скаржником зроблено не було.

Звертаючись з апеляційною скаргою, скаржник не спростував наведених висновків місцевого господарського суду та не довів неправильного застосування ним норм матеріального і процесуального права, як необхідної передумови для скасування прийнятого у справі рішення.

Відповідно до пункту 1 частини першої статті 275 та статті 276 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

З огляду на викладене, у задоволенні скарги слід відмовити, а оскаржуване рішення - залишити без змін.

Відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на апелянта.

Керуючись ст. ст. 129, 269, 270, 275, 277, 282 284 Господарського процесуального кодексу України, Центральний апеляційний господарський суд, -,

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Фізичної особи-підприємця Шакула Ніни Олексіївни на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 19.09.2023 у справі № 904/346/23 - залишити без задоволення.

Поновити дію рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 19.09.2023 у справі № 904/346/23.

Рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 19.09.2023 у справі № 904/346/23 - залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення у порядку та випадках, передбачених ст. 287 ГПК України.

Повний текст постанови виготовлено та підписано 01.04.2024.

Головуючий суддя О.В.Чус

Суддя М.О. Дармін

Суддя І.М. Кощеєв