ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

про зупинення провадження у справі

25 березня 2024 року м. ТернопільСправа № 921/302/20
Господарський суд Тернопільської області у складі судді Руденка О.В.

розглянув матеріали справи

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю кафе "Нептун"

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Приватне агропромислове підприємство "Добрий самарянин"

до відповідача 1: Тернопільської міської ради

до відповідача 2: Приватного підприємства "Патіо"

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів Головне управління Держгеокадастру в Тернопільській області

про скасування рішень органу місцевого самоврядування щодо формування та передачі земельної ділянки в оренду, визнання недійсним договору оренди землі, скасування державної реєстрації земельної ділянки

за участі представників:

позивача та третьої особи: Горба В.В. - адвокат;

відповідача 2: Притула О.Б. - адвокат.

В С Т А Н О В И В :

На розгляді Господарського суду Тернопільської області заходиться справа за позовом ТОВ кафе "Нептун" до Тернопільської міської ради та ПАТ "Патіо", треті особи - ПАП "Добрий самарянин" та Головне управління Держгеокадастру в Тернопільській області, про:

- визнання незаконним та скасування рішення Тернопільської міської ради від 15.11.2011 №6/15/48 "Про надання дозволу на складання проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею до 0,09 га для обслуговування викупленого нежитлового приміщення за адресою вул. Руська, 5б ПП "Патіо";

- визнання незаконним та скасування рішення Тернопільської міської ради від 16.02.2012 № 6/19/61 "Про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,0889 га для обслуговування викупленого нежитлового приміщення за адресою вул. Руська, 5б ПП "Патіо";

- визнання недійсним Договору оренди землі від 06.04.2012, укладеного між Тернопільською міською радою та Приватним підприємством "Патіо" щодо передачі в оренду земельної ділянки комунальної форми власності загальною площею 0,0889 га, кадастровий номер :02:021:0027, зареєстрований Управлінням Держкомзему у м. Тернополі, про що в Державному реєстрі земель вчинено запис від 29.12.2012 за № 01008;

- скасування державної реєстрації земельної ділянки комунальної форми власності загальною площею 0,0889 га, кадастровий номер :02:021:0027 та припинення усіх зареєстрованих речових прав на дану земельну ділянку.

Обґрунтовуючи заявлені у справі вимоги позивач, зокрема, посилається на те, що:

- після набрання чинності ЗК України в ТОВ кафе "Нептун" зберігалося право на користування земельною ділянкою площею 596,16 кв.м., в межах загальної земельної ділянки площею 1788,47 кв.м., для обслуговування нежитлового приміщення по вул. Руська, 5 в місті Тернополі в силу вимог закону;

- Тернопільською міською радою не приймалося рішення про припинення права користування та вилучення земельної ділянки з користування ТОВ кафе "Нептун";

- 12.11.2018 ТОВ кафе "Нептун" та ПАП "Добрий самарянин" звернулися до Тернопільської міської ради із спільною заявою про надання дозволу на розробку проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею до 0,1609 га для обслуговування нежитлового приміщення кафе та магазину по вул. Руська, 5 в Тернополі. Листом № 2620/08 від 28.11.2018 Виконавчий комітет Тернопільської міської ради повідомив заявників, що в поданих графічних матеріалах не враховано межі суміжного землекористувача ПП "Патіо". Згідно Витягу з Державного земельного кадастру про земельну ділянку НВ-017 від 18.12.2017 ПП "Патіо" передано в оренду строком на 10 років земельну ділянку площею 0,0889 га для будівництва та обслуговування будівель торгівлі по вул. Руська, 5б в м. Тернополі. Земельна ділянка сформована таким чином, що практично захоплює всю прибудинкову територію будівлі по вул. Руська, 5 в м. Тернополі. Таким чином, з 0,1788 га для обслуговування будівлі ТОВ кафе "Нептун" та ПАП "Добрий самарянин" залишилося приблизно 0,0899 га. Це практично стільки скільки виділено для ПП "Патіо". Притому, що площа приміщень ТОВ кафе "Нептун" та ПАП "Добрий самарянин" складає 1428 кв.м., а площа нежитлового приміщення ПП "Патіо" лише 165,5 кв.м;

- ПП "Патіо" придбало нежитлове приміщення, яке знаходилося на земельній ділянці, раніше закріпленій та переданій в спільне користування ТОВ кафе "Нептун" обсягом 596,16 кв., в межах земельної ділянки під всім комплексом будівель і споруд площею 1788,47 кв.м., по вул. Руська, 5 в м. Тернополі., без визначення меж в натурі. Тобто, земельну ділянку для ПП "Патіо" було сформовано не за рахунок земель запасу не наданих у власність чи користування, як це вказано в досліджуваного проекті землеустрою, а за рахунок земель раніше наданих в користування, в тому числі ТОВ кафе "Нептун", що порушує права останнього на належне обслуговування власного нерухомого майна, маючи цивільний інтерес (правомірні очікування) на приведення правових відносин землекористування з Тернопільською міською радою відповідно до діючого земельного законодавства та оформлення права користування земельною ділянкою необхідною і достатньою для належного обслуговування власного нерухомого майна по вул. Руська, 5 в м. Тернополі.

В свою чергу, відповідач -2, заперечуючи проти позову, серед іншого, звертає увагу на те, що:

- усі учасники земельних відносин мають рівні права розробити проекти землеустрою, подальше затвердження яких відбувається із кінцевим визначенням особи, що отримає право власності або право користування (оренду) на ділянку, а тому немає підстав зважати на пріоритетність того чи іншого заявника на стадії надання дозволу на розробку проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки, що виключає наявність порушеного права позивача;

- позивач не надав жодної інформації про наявність рішення про надання дозволу на розроблення, розробленого та затвердженого проекту відведення земельної ділянки, перенесення її меж у натурі (на місцевість), оформлення у встановленому порядку та отримання Державного акту на право постійного користування землею ДКПСП дієтична їдальня "Юність" чи її правонаступником. Також Позивач не надав жодної інформації про наведені проекти землеустрою, договора оренди, інші правовстановлюючі документи щодо

земельної ділянки для обслуговування його будівлі також і відносно нього самого станом на дату прийняття оскаржуваних ним рішень. Отже, етап надання дозволу на складання проекту землеустрою не порушує прав позивача, оскільки він мав аналогічне право звернутись до власника за відповідним дозволом, однак не скористався своїм правом;

- підставою відмови у затвердженні проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки може бути лише його невідповідність вимогам законів та прийнятих відповідно до них нормативно-правових актів. Оскільки такої невідповідності не встановлено, відтак рішення органу місцевого самоврядування про затвердження такого проекту землеустрою є законним та обґрунтованим;

- згідно з правовим висновком, висловленим у Постанові КГС ВС від 29 серпня 2023 року у праві № 910/5958/20 у розгляді позову про визнання недійсним оспорюваного правочину суд повинен вирішувати питання про спростування презумпції правомірності правочину та має встановити не лише наявність підстав, з якими закон пов`язує визнання правочину недійсним, але й чи було порушене цивільне право або інтерес особи, за захистом якого позивач звернувся до суду, яке саме право (інтерес) порушене та в чому полягає порушення. Колегія суддів КГС ВС врахувала те, що особа, яка звертається до суду з позовом про визнання недійсним договору (чи його окремих положень), повинна довести конкретні факти порушення її майнових прав та інтересів, а саме: має довести, що її права та законні інтереси безпосередньо порушені оспорюваним договором і в результаті визнання його (чи його окремих положень) недійсним майнові права заінтересованої особи буде захищено та відновлено. При цьому відсутність порушення прав та законних інтересів позивача є самостійною, достатньою підставою для відмови у позові.

В свою чергу, із наявних у справі письмових доказів судом встановлено наступне.

31 березня 1961 року, в результаті завершення нового будівництва, було введено в експлуатацію двоповерхову споруду магазину-столової по вул. Руська, 5 ( на даний час) у м. Тернополі, загальна корисна площа якої становила 1356 м2. На першому поверсі будівлі розміщувався магазин, а на другому столова на 140 посадочних місць. Наведене підтверджується Актом приймання будинку (споруди) магазину столової від 31.03.1961 року.

На виконання указу Президента України "Про комерціалізацію державної торгівлі і громадського харчування", Виконавчим комітетом Тернопільської міської Ради народних депутатів створено Державно-комунальне підприємство сфери послуг дієтична їдальня "Юність". Відповідно до пункту 1.6 Статуту дієтичної їдальні "Юність", юридичною адресою цього підприємства є м. Тернопіль, вул. Руська, 5.

Актом від 13 липня 1994 року визначення та погодження меж землекористування ДКПСП дієтична їдальня "Юність", підписаним уповноваженими представниками землекористувача та міськвиконкому, було визначено та погоджено на місцевості (в натурі) межі землекористування, складено схему розташування земельної ділянки, здійснено опис її меж. Згідно акту про встановлення на місцевості зовнішньої межі земельної ділянки ДКПСП дієтична їдальня "Юність" від 19 липня 1994 року за підприємством було закріплено земельну ділянку площею 596,16 м2, що складало 1/3 від загальної площі земельної ділянки в розмірі 1788,43 м2, виділеної для обслуговування будівель та споруд за адресою вул. Руська, 5 в м. Тернополі. Вказані обставини засвідчуються Справою про встановлення зовнішніх меж землекористування для підготовки і видачі Державного акту на право постійного користування землею, Державно - комунальне підприємство сфери послуг дієт. їдальня "Юність", м. Тернопіль, вул. Руська, 5.

01 травня 1994 року майно ДКПСП дієтична їдальня "Юність", у тому числі нежитлове приміщення по вул. Руська, 5 в м. Тернополі, було передано в оренду з правом викупу Організації орендарів державно-комунального підприємства сфери послуг дієтична їдальня "Юність" (далі по тексту - Організація орендарів), що підтверджується договором оренди з викупом № 9 від 01 травня 1994 року, актом приймання-передачі від 01 травня 1994 року та рішенням Господарського суду Тернопільської області від 07 червня 2004 року.

На підставі рішення Господарського суду Тернопільської області від 07 червня 2004 року у справі № 6/249-2246, в рамках реалізації державної програми малої приватизації, ТОВ кафе "Нептун", яке є правонаступником Організації орендарів, було викуплено згідно договору купівлі-продажу приміщення площею 746,1 м2, яке знаходиться за адресою: м. Тернопіль, вул. Руська, 5.

У зв`язку з набуттям права власності на об`єкт нерухомого майна, з метою приведення правових відносин землекористування у відповідність до чинного на той час законодавства, рішенням Тернопільської міської ради за № 1285 від 13 грудня 2000 року "Про вилучення та надання земельних ділянок в користування" вирішено надати ТОВ кафе "Нептун" земельну ділянку за адресою Руська, 5, площею 596,16 м2 в тимчасове спільне користування, терміном на три роки, для обслуговування нежитлового приміщення.

На підставі вищевказаного рішення, 21 грудня 2000 року між Тернопільською міською радою та ТОВ кафе "Нептун" укладено Договір № 200 на право тимчасового спільного користування землею (далі по тексту - Договір № 200 від 21 грудня 2000 року), згідно з умовами якого Тернопільська міська рада надала, а ТОВ кафе "Нептун" прийняло в тимчасове спільне оплатне користування, терміном на три роки земельну ділянку площею 596,16 м2 по вул. Руська, 5, для обслуговування нежитлового приміщення - кафе "Нептун". Договір зареєстрований в книзі записів договорів на право тимчасового спільного користування землею 21 грудня 2000 року за № 200.

Згідно плану тимчасового спільного землекористування, як невід`ємної частини Договору № 200 від 21 грудня 2000 року, 596,16 м2 є частиною загальної площі земельної ділянки в розмірі 1788,47м2, закріпленої для обслуговування двоповерхової будівлі магазину-їдальні по вул. Руська, 5 в м. Тернополі, без визначення меж на місцевості.

06 жовтня 2003 року іншу частину земельної ділянки площею 1190,16 м2 передано в оренду ТОВ "Родина Тарашевських", без визначення меж земельної ділянки на місцевості, для обслуговування орендованого приміщення площею 844,90 м2, яке знаходиться на першому поверсі будівлі по вул. Руська, 5 в м. Тернополі. Згідно план-схеми меж земельної ділянки, 1190,16 м2 є частиною земельної ділянки площею 1788,47 м2 визначеної для обслуговування приміщення по вул. Руська, 5. Наведені обставини позивач підтверджує Договором оренди земельної ділянки від 06 жовтня 2003 року, зареєстрованого у відділі земельних ресурсів, про що в Книзі записів державної реєстрації договорів оренди землі вчинено запис від 05 листопада 2003 року за № 965, Планом встановлення меж земельної ділянки орендаря ТОВ "Родина Тарашевських" , які долучено до матеріалів справи.

Згідно з довідкою № 1502/072 від 15 листопада 2018 року ТОВ "Міське бюро технічної інвентаризації", станом на 29 грудня 2012 року за ТОВ кафе "Нептун" зареєстровано право власності на приміщення площею 746,1 кв.м. по вул. Руська. 5 в м. Тернополі на підставі рішення Господарського суду Тернопільської області від 07 червня 2004 року у справі № 6/249-2246, та акту передачі комунального майна складеного 22 вересня 2004 року. Зазначене засвідчується також інформаційною довідкою з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно під № 147432148 від 29 листопада 2018 року.

Позивач стверджує, що після закінчення строку дії Договору № 200 від 21 грудня 2000 року, ТОВ кафе "Нептун", як власник об`єкту нерухомого майна, спільно із користувачем першого поверху будівлі, продовжувало використовувати земельну ділянку закріплену за будівлями і спорудами за адресою: вул. Руська, 5 в м. Тернополі. Тернопільська міська рада через Відділ земельних ресурсів щомісячно здійснювала для ТОВ кафе "Нептун" розрахунок місячного розміру плати за земельну ділянку розміром 596,16 м2, визначену пропорційно до частки в площі будівлі по вул. Руська, 5. У 2011 року змінено площу закріпленої земельної ділянки для обслуговування будівель і споруд по вул. Руська, 5 в м. Тернополі, збільшивши її до 1951 м2, з яких частка землі ТОВ кафе "Нептун" складала 1019,43 м2. Позивач використовує земельну ділянку згідно її цільового призначення та умов використання, і в повному обсязі виконує свої зобов`язання щодо плати за землю нарахованої Тернопільською міською радою.

02 червня 2017 року перший поверх будівлі з підвальним приміщенням по вул. Руська, 5 в м. Тернополі придбало у свою власність Приватне агропромислове підприємство "Добрий самарянин" згідно із Договором купівлі - продажу нерухомого майна від 02 червня 2017 року, посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Котюк І.В. та зареєстровано в реєстрі за № 480. Право власності на вказане нерухоме майно зареєстровано в Реєстрі речових прав, що підтверджується інформаційною довідкою з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно індексний номер 147432148 від 29 листопада 2018 року.

З огляду на перебування окремих індивідуально визначених нежитлових приміщень (належних на праві власності ТОВ кафе "Нептун" та ПАП "Добрий самарянин") в одній будівлі по вул. Руська, 5 в м. Тернополі і розташування цієї будівлі на земельній ділянці, яка була закріплена за будівлею з 1994 року і передавалася в спільне користування для її обслуговування. ТОВ кафе "Нептун" та ПАП "Добрий самарянин" 12 листопада 2018 року, через Центр надання адміністративних послуг Тернопільської міської ради, в порядку статей 116, 118, 123, 124 Земельного кодексу України звернулися з клопотанням до Тернопільської міської ради про надання дозволу на розробку проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,1609 га за адресою вул. Руська, 5 в м. Тернополі в оренду для обслуговування викуплених приміщень.

Розрахунок розміру земельної ділянки (прибудинкової території) згідно чинного будівельного законодавства та ДБН, для нежитлових приміщень кафе "Нептун" та магазину, що знаходяться в будівлі за адресою: м. Тернопіль, вул. Руська, 5 розроблено Тернопільською філією державного підприємства Державний науково-дослідний та проектно-вишукувальний інститут "НДІПРОЕКТРЕКОНСТРУКЦІЯ" .

Листом № 2620/08 від 28 листопада 2018 року Виконавчий комітет Тернопільської міської ради повідомив заявників про неможливість задовольнити їх клопотання про надання дозволу на розробку проекту землеустрою щодо виділення земельної ділянки в оренду з тих підстав, що у поданих з клопотанням документах не враховано межі суміжного землекористувача - Приватного підприємства "Патіо".

Згідно Витягу з Державного земельного кадастру про земельну ділянку № НВ-017 від 18 грудня 2017 року в Державному земельному кадастрі зареєстровано новосформовану земельну ділянку площею 0,0889 га, кадастровий номер :02:021:0027, для будівництва та обслуговування будівель торгівлі, комунальної форми власності. Дата державної реєстрації земельної ділянки 29 грудня 2012 року. Інформація про документацію із землеустрою, на підставі якої здійснена державна реєстрація земельної ділянки значиться як технічна документація із землеустрою щодо поділу та об`єднання земельних ділянок, 30.01.2012; власник - Тернопільська міська рада, орендар - ПП "Патіо".

А як вбачається із Інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно № 85653058 від 24 квітня 2017 року за ПП "Патіо" зареєстровано право власності на нежитлову будівлю під літ. "Б", площею 165,5 кв.м. за адресою: м. Тернопіль, вул. Руська, буд. 5. Підставою виникнення права власності значиться договір купівлі-продажу від 15 вересня 2011 року, посвідченого приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу Іваненко О.C., за реєстровим № 4668.

Листом № 16/286-18 від 30 листопада 2018 року, Відділ у м. Тернополі Головного управління Держгеокадастру у Тернопільській області надав відповідь на адвокатський запит про те, що земельну ділянку із кадастровим номером 610100000:02:021:0027, площею 0,0889 га, згідно даних Державного земельного кадастру сформовано як об`єкт цивільних прав у порядку визначеному статтями 116, 120, 123, 124, п. 2 ст. 134, ст. 186-1 Земельного кодексу України, ст. 50 Закону України "Про землеустрій" на підставі проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки, затвердженого рішенням сесії Тернопільської міської ради від 16 лютого 2012 року за № 6/19/61. Повідомлено, що зазначена земельна ділянка перебуває в оренді ПП "Патіо", договір оренди зареєстровано від 29 грудня 2012 року за №01008, термін дії права оренди до 16 лютого 2022 року.

В порядку доступу до публічної інформації, на запити громадянки Стецюк - Кравчун І.Б., Управлінням організаційно-виконавчої роботи Тернопільської міської ради надано копії рішень Тернопільської міської ради № 6/15/48 від 15 листопада 2011 року "Про надання дозволу на складання проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею до 0,09 га для обслуговування викупленого нежитлового приміщення за адресою вул. Руська, 56 ПП "Патіо", № 6/19/61 від 16 лютого 2012 року "Про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,0889 га для обслуговування викупленого нежитлового приміщення за адресою вул. Руська, 5б ПП "Патіо".

Так рішенням № 6/15/48 від 15 листопада 2011 року Тернопільська міська рада надала дозвіл ПП "Патіо" на складання проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею до 0,09 га для обслуговування викупленого нежитлового приміщення за адресою вул. Руська, 5б, а рішенням № 6/19/61 від 16 лютого 2012 року затвердила розроблений проект землеустрою та надала в оренду терміном на десять років ПП "Патіо" земельну ділянку площею 0,0889 га з визначеною метою.

На виконання рішення від 16 лютого 2012 року, № 6/19/61 між Тернопільською міською радою та ПП "Патіо" укладено Договір оренди землі від 06 квітня 2012 року, зареєстрований в Управлінні Держкомзему у м. Тернополі, про що у Державному реєстрі земель вчинено запис від 29 грудня 2012 року за № 01008, відповідно до умов якого Тернопільська міська рада передає, а ПП "Патіо" приймає в строкове платне користування земельну ділянку несільськогосподарського призначення (землі житлової та громадської забудови) площею 0,0889 га, яка знаходиться у м. Тернополі по вул. Руська, 5 б.

Позивач вважає, що рішення Тернопільської міської ради, на підставі яких сформовано та передано в оренду ПП "Патіо" земельну ділянку площею 0,0899 га, кадастровий номер :02:021:0027, що знаходиться на вул. Руська в м. Тернополі, а також укладений на їх підставі договір оренди землі від 06 квітня 2012 року, порушують право власності ТОВ кафе "Нептун" на нежитлове приміщення по вул. Руська, 5 в м. Тернополі та цивільний інтерес щодо отримання в користування земельної ділянки необхідної і достатньої для обслуговування власного нерухомого майна, а тому оскаржив їх до Господарського суду Тернопільської області шляхом звернення із відповідним позовом.

Оцінюючи викладені вище обставини, доводи та заперечення учасників цього спору, суд, зважаючи на предмет позовних вимог у даній справі зазначає наступне.

За сталою судовою практикою щодо аналогічних правовідносин, вирішуючи питання щодо законності рішень органу місцевого самоврядування та правомірності правочину, суд має встановити не лише наявність підстав, з якими закон пов`язує визнання їх недійсними, але й чи було порушене цивільне право або інтерес особи, за захистом якого позивач звернувся до суду, яке саме право (інтерес) порушене та в чому полягає порушення.

Наведене кореспондується із приписами ст. ст. 15, 16 ЦК України, за якими кожна особа має право на звернення до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права у разі його порушення, невизнання або оспорювання та інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства. Аналогічні положення містяться і у ч. 2 ст. 20 ГК України.

Принцип цілісності об`єкта нерухомості, спорудженого на земельній ділянці, з такою ділянкою визначений Земельним та Цивільним кодексами України.

Водночас, суд вважає, що без встановлення дійсної потреби та площі земельної ділянки, необхідної для належної експлуатації нерухомого майна, що є власністю позивача у даній справі, зробити висновок щодо порушення чи відсутності порушень його прав чи інтересів спірними рішеннями та договором є неможливим.

При цьому суд звертає увагу на правову позицію Великої Палати Верховного Суду, висвітлену у постанові від 04.12.2018 у справі № 910/18560/16, згідно якої обов`язковим є з`ясування дійсного розміру земельної ділянки, яка має бути відведена власнику майна та розмір земельної ділянки визначається на основі державних будівельних та санітарних норм та правил.

В свою чергу, у постанові від 01.07.2020 по справі №910/9028/19 Верховний Суд вказав, що розмір земельної ділянки, необхідної для обслуговування житлового будинку, будівлі або споруди, визначається шляхом проведення експертизи з врахуванням чинних нормативних документів у галузі будівництва, санітарних норм та правил тощо.

За процесуальними нормами, що містяться у п. 8 ч. 2 ст.182 ГПК України питання про призначення експертизи суд вирішує у підготовчому засіданні.

Згідно із положеннями ст. 1 Закону України "Про судову експертизу" судова експертиза - це дослідження на основі спеціальних знань у галузі науки, техніки, мистецтва, ремесла тощо об`єктів, явищ і процесів з метою надання висновку з питань, що є або будуть предметом судового розгляду.

Відповідно до ч. 1 ст.99 ГПК України, суд за клопотанням учасника справи або з власної ініціативи призначає експертизу у справі за сукупності таких умов:

- для з`ясування обставин, що мають значення для справи, необхідні спеціальні знання у сфері іншій, ніж право, без яких встановити відповідні обставини неможливо;

- жодною стороною не наданий висновок експерта з цих самих питань або висновки експертів, надані сторонами, викликають обґрунтовані сумніви щодо їх правильності, або за клопотанням учасника справи, мотивованим неможливістю надати експертний висновок у строки, встановлені для подання доказів, з причин, визнаних судом поважними, зокрема через неможливість отримання необхідних для проведення експертизи матеріалів.

Суд зазначає, що судова експертиза призначається лише у разі дійсної потреби у спеціальних знаннях, які не можуть бути встановлені судом самостійно, для встановлення фактичних даних, що входять до предмета доказування, тобто у разі, коли висновок експерта не можуть замінити інші засоби доказування.

У рішенні Європейського суду з прав людини у справі "Дульський проти України" (заява № 61679/00) від 01.06.2006, зазначено, що експертиза, призначена судом, є одним із засобів встановлення або оцінки фактичних обставин справи і тому складає невід`ємну частину судової процедури.

Також Європейський суд з прав людини у рішенні від 19.04.1993 у справі "Краска проти Швейцарії" визначив, що ефективність справедливого розгляду досягається тоді, коли сторони процесу мають право представити перед судом ті аргументи, які вони вважають важливими для справи. При цьому такі аргументи мають бути "почуті", тобто ретельно розглянуті судом. Іншими словами, суд має обов`язок провести ретельний розгляд подань, аргументів та доказів, поданих сторонами.

З наведеного в сукупності, для з`ясування обставин, що мають значення для справи , суд вважає за необхідне за власною ініціативою призначити у справі судову експертизу.

За змістом ч. 3 ст. 99 ГПК України, при призначенні експертизи судом експерт або експертна установа обирається сторонами за взаємною згодою, а якщо такої згоди не досягнуто у встановлений судом строк, експерта чи експертну установу визначає суд.

Представники позивача, третьої особи на стороні позивача та відповідача 2 у судовому засіданні за взаємною згодою запропонували доручити проведення експертизи Київському науково-дослідному інституту судових експертиз. Інших пропозицій від решти учасників цього судового процесу не надходило.

Відтак проведення цієї судової експертизи суд доручає Київському науково-дослідному інституту судових експертиз.

Питання, з яких має бути проведена експертиза визначаються судом. Учасники справи мають право запропонувати суду питання, роз`яснення яких, на їхню думку, потребує висновку експерта. У ході підготовчого провадження запитання сформульовані позивачем у клопотанні від 18.03.2024 (вх. №2232 від 19.03.2024), а відповідачем -2 у заяві від 20.03.2024 року (вх.№2288 від 20.03.2024). Проаналізувавши їхній зміст суд констатує, що останні відповідають меті призначення судової експертизи, а відтак для вирішення судовому експерту слід поставити наступні питання:

- яка площа земельної ділянки є необхідною для забезпечення обслуговування нежитлової будівлі за адресою: місто Тернопіль, вул. Руська, 5, власникам нежитлових приміщень в якій є Приватне агропромислове підприємство "Добрий самарянин" (магазин площею 681,9 м2) та Товариство з обмеженою відповідальністю кафе "Нептун" (заклад громадського харчування площею 746,1 м2), з дотриманням встановлених будівельних, протипожежних і санітарних норм в існуючій забудові?

- яка площа земельної ділянки є необхідною для забезпечення обслуговування нежитлової будівлі площею 165,5 кв.м. в літ. «Б» по вул. Руська, 5 в м. Тернополі, що належить на праві власності ПП "Патіо", з дотриманням встановлених будівельних, протипожежних і санітарних норм в існуючій забудові?

- зазначити геометричне зображення на основі координат поворотних точок меж земельної ділянки необхідною для забезпечення обслуговування двоповерхової будівлі загальною площею 1428 м2 за адресою: місто Тернопіль, вул. Руська, 5, власникам нежитлових приміщень в якій є Приватне агропромислове підприємство "Добрий самарянин" (магазин площею 681,9 м2) та Товариство з обмеженою відповідальністю кафе "Нептун" (заклад громадського харчування площею 746,1 м2)

- встановити технічно-можливі варіанти формування земельної ділянки для обслуговування з дотриманням встановлених будівельних, протипожежних і санітарних норм нежитлової будівлі за адресою: місто Тернопіль, вул. Руська, 5, загальною площею 1428 м. кв. (яка складається з двох поверхів : перший поверх заклад громадського харчування площею 746, 1 м. кв., другий поверх магазин площею 681, 9 м. кв.) за рахунок земель комунальної власності, які ще не надані у користування іншим особам.

Частиною 7 статті 69 ГПК України передбачено, що експерт має право на оплату виконаної роботи та на компенсацію витрат, пов`язаних з проведенням експертизи і викликом до суду. Витрати пов`язані з проведенням судової експертизи, під час судового розгляду має нести заінтересована сторона. Як наслідок, суд вважає, що обов`язок з оплати вартості експертизи слід покласти на позивача та відповідача-2, відповідно до запропонованих ними питань. У подальшому розподіл цих витрат між сторонами буде здійснено судом, в залежності від результатів вирішення спору.

Згідно з п. 2 ч. 1 ст. 228 ГПК України господарський суд має право зупинити провадження у справі у випадку призначення господарським судом судової експертизи. Відповідно до ст. 117 ГПК України зупинення провадження у справі зупиняє перебіг процесуальних строків.

З огляду на викладене та керуючись ст. ст.69, 99, 100, 117, п.2 ч.1 228, 232-235 ГПК України, господарський суд

УХВАЛИВ:

1. Призначити у справі за ініціативою суду комплексну будівельно-технічну та земельно-технічну експертизу, проведення якої доручити Київському науково-дослідному інституту судових експертиз.

2. На вирішення судової експертизи поставити наступні питання:

2.1. Яка площа земельної ділянки є необхідною для забезпечення обслуговування нежитлової будівлі за адресою: місто Тернопіль, вул. Руська, 5, власниками нежитлових приміщень в якій є Приватне агропромислове підприємство "Добрий самарянин" (магазин площею 681,9 м2) та Товариство з обмеженою відповідальністю кафе "Нептун" (заклад громадського харчування площею 746,1 м2), з дотриманням встановлених будівельних, протипожежних і санітарних норм в існуючій забудові?

2.2. Яка площа земельної ділянки є необхідною для забезпечення обслуговування нежитлової будівлі площею 165,5 кв.м. в літ. "Б" по вул. Руська, 5 в м. Тернополі, що належить на праві власності ПП "Патіо", з дотриманням встановлених будівельних, протипожежних і санітарних норм в існуючій забудові ?

2.3. Зазначити геометричне зображення на основі координат поворотних точок меж земельної ділянки необхідної для забезпечення обслуговування двоповерхової будівлі загальною площею 1428 м2 за адресою: місто Тернопіль, вул. Руська, 5, власникам нежитлових приміщень в якій є Приватне агропромислове підприємство "Добрий самарянин" (магазин площею 681,9 м2) та Товариство з обмеженою відповідальністю кафе "Нептун" (заклад громадського харчування площею 746,1 м2).

2.4. Встановити технічно-можливі варіанти формування земельної ділянки для обслуговування з дотриманням встановлених будівельних, протипожежних і санітарних норм нежитлової будівлі за адресою: місто Тернопіль, вул. Руська, 5, загальною площею 1428 м. кв. (яка складається з двох поверхів: перший поверх заклад громадського харчування площею 746, 1 м. кв., другий поверх магазин площею 681, 9 м. кв.) за рахунок земель комунальної власності, які ще не надані у користування іншим особам.

3. Попередити експертів про передбачену ст. ст. 384, 385 Кримінального кодексу України відповідальність за дачу завідомо неправдивого висновку або відмову від виконання покладеного судом обов`язку.

4. Оплату вартості експертизи по питаннях 2.1,2.2,2.3 покласти на ТОВ кафе "Нептун", а по питанні 2.4 на ТОВ "Патіо".

5. Зобов`язати експертну установу надіслати експертний висновок у господарський суд негайно після проведення дослідження та його копії сторонам.

6. Провадження у справі №921/302/20 зупинити до закінчення проведення судової експертизи.

7. Копію ухвали надіслати сторонам по справі відповідно до положень ч. 5 ст. 6 ГПК України.

8. Ухвалу направити Київському науково - дослідному інституту судових експертиз (вулиця Сім`ї Бродських, 6, Київ, 03057).

Ухвала суду набирає законної сили з моменту її підписання суддею та підлягає оскарженню протягом десяти днів з дня її проголошення. Повний текст складено 01.04.2024.

Учасники справи можуть отримати інформацію по справі на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет за веб - адресою: https://te.court.gov.ua/sud5022.

Суддя О.В. Руденко