СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

02 квітня 2024 року м. Харків Справа № 905/830/21

Східний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючий суддя Гребенюк Н.В., суддя Слободін М.М. , суддя Шутенко І.А.,

за участю секретаря судового засідання Пляс Л.Ф.,

за участю представників сторін:

від позивача адвокат Погрібна С.О., (свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю від 29.06.2016 серія ЗП №001144), на підставі ордера про надання правничої (правової) допомоги серія АР №1061224 від 08.09.21, (поза межами приміщення суду);

від 1-го відповідача адвокат Чайкіна К.О., (свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю серія ДН № 4973 31.01.2018 року), на підставі довіреності №23 від 30.12.22 (діє до 31.12.23р.), (поза межами приміщення суду); адвокат Гінінгер А.А., (свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю серія ЧС №000461 від 27.12.2019), на підставі ордера про надання правничої (правової) допомоги серія СЕ № 1066753 від 03.08.23 (поза межами приміщення суду);

інші учасники справи в судове засідання не з`явились;

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні Східного апеляційного господарського суду апеляційну скаргу першого відповідача, Приватного акціонерного товариства Авдіївський коксохімічний завод, м. Авдіївка, Донецька область (вх. №1962) та апеляційну скаргу позивача, ОСОБА_1 (вх. №1998)

на рішення господарського суду Донецької області від 04.09.2023 (повний текст судового рішення складений 11.09.2023, суддя Зекунов Е.В.)

у справі №905/830/21

за позовом ОСОБА_1 ,

до відповідачів:

1. Приватного акціонерного товариства Авдіївський коксохімічний завод, м. Авдіївка, Донецька область,

2. Компанії BARLENCO LTD (Барленко ЛТД), Нікосія Кіпр,

3. PRIVATE LIMITED LIABILITY COMPANY МЕТINVEST B.V. (Приватна компанія з обмеженою відповідальністю МЕТІНВЕСТ Б.В.), Амстердам, Королівство Нідерланди,

та співвідповідача гр. ОСОБА_2 , м. Київ,

про визнання права на справедливу компенсацію за примусово вилучені акції та встановлення її розміру на рівні подвійного розміру від 54,30 грн із розрахунку на 1 акцію, стягнення солідарно суму компенсації в розмірі 3 946 843,98 грн, суму збитків за неотримані дивіденди в 2017 році на загальну суму 562 909,12 грн та відсотки за користування чужими грошовими коштами на загальну суму 895 232,47 грн,

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Донецької області від 04.09.2023 у справі №905/830/21 позов задоволено частково.

Визнано за ОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_1 ) право на отримання вартості за примусово вилучені акції Приватного акціонерного товариства Авдіївський коксохімічний завод у розмірі з розрахунку 54,30 грн за одну акцію.

Стягнуто солідарно з Приватного акціонерного товариства Авдіївський коксохімічний завод, Компанії "Barlenko LTD" та Приватної компанії з обмеженою відповідальністю МЕТІНВЕСТ Б.В. на користь ОСОБА_1 суму компенсації за примусово вилучені акції Приватного акціонерного товариства Авдіївський коксохімічний завод в розмірі 1 179 000 грн.

Стягнуто солідарно з Приватного акціонерного товариства Авдіївський коксохімічний завод , Компанії "Barlenko LTD" та Приватної компанії з обмеженою відповідальністю МЕТІНВЕСТ Б.В. на користь ОСОБА_1 заборгованість з виплати дивідендів за 2017 рік у розмірі 353 732,78 грн та 205 799,71 грн інфляційних втрат.

Стягнуто солідарно з Приватного акціонерного товариства Авдіївський коксохімічний завод, Компанії "Barlenko LTD" та Приватної компанії з обмеженою відповідальністю МЕТІНВЕСТ Б.В. на користь ОСОБА_1 витрати з оплати судового збору у розмірі 23 491,40 грн.

У задоволенні решти позовних вимог відмовлено.

Закрито провадження у справі в частині позовних вимог до гр. ОСОБА_2 на підставі пункту 1 частини 1 статті 231 Господарського процесуального кодексу України.

Перший відповідач, Приватне акціонерне товариство Авдіївський коксохімічний завод, з рішенням місцевого господарського суду не погодився та звернувся до Східного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, неповного дослідження обставин справи, просить скасувати рішення господарського суду Донецької області від 04.09.2023 в частині визнання права ОСОБА_1 на отримання компенсації, стягнення доплати а акції у сумі 1 179 000 грн, стягнення дивідендів та нарахованих на них інфляційних втрат, трьох процентів річних в сумі 559 532,49 грн.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу справ між суддями від 21.09.2023 для розгляду справи №905/830/21 визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя (суддя-доповідач) Гребенюк Н.В., судді Слободін М.М., Шутенко І.А.

Позивач, ОСОБА_1 , з рішенням місцевого господарського суду також не погодився та звернувся до Східного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, неповного дослідження обставин справи, просить скасувати рішення господарського суду Донецької області від 04.09.2023 у справі №905/830/21 в частині відмови у задоволенні позову ОСОБА_1 та закриття провадження у справі відносно гр. ОСОБА_2 , змінити рішення господарського суду Донецької області від 04.09.2023 у справі №905/830/21 і ухвалити нове рішення, яким задовольнити в повному обсязі позовні вимоги ОСОБА_1 , зазначені в позовній заяві від 04.08.2023.

Відповідно до протоколу передачі справи раніше визначеному складу суду від 27.09.2023 для розгляду справи №905/830/21 визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя (суддя-доповідач) Гребенюк Н.В., судді Слободін М.М., Шутенко І.А.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 05.10.2023 у справі №905/830/21 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_1 (вх. №1998) на рішення господарського суду Донецької області від 04.09.2023 у справі №905/830/21; призначено справу до розгляду на 14.11.2023 об 11:30 у приміщенні Східного апеляційного господарського суду в залі засідань № 132; визнано необов`язковою явку представників учасників справи та доведено до відома, що нез`явлення у судове засідання апеляційної інстанції їх представників не тягне за собою відкладення розгляду справи на іншу дату, а також не перешкоджає розгляду справи по суті; доведено до відома учасників справи про можливість взяти участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції; запропоновано учасникам справи реалізовувати свої процесуальні права та обов`язки, передбачені ГПК України, з використанням офіційної електронної пошти суду та телекомунікаційної мережі Електронний суд; встановлено учасникам справи строк для подання відзиву на апеляційну скаргу, заяв чи клопотань протягом 10 днів (з урахуванням вимог ст. 263 ГПК України) з дня вручення даної ухвали, але не пізніше надходження до суду 26.10.2023.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 16.10.2023 у справі №905/830/21 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Приватного акціонерного товариства Авдіївський коксохімічний завод (вх. №1962) на рішення господарського суду Донецької області від 04.09.2023 у справі №905/830/21; об`єднано в одне провадження апеляційні скарги Приватного акціонерного товариства Авдіївський коксохімічний завод (вх. №1962) та ОСОБА_1 (вх. №1998) на рішення господарського суду Донецької області від 04.09.2023 у справі №905/830/21 для їх спільного розгляду; встановлено сторонам строк для надання відзиву на апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства Авдіївський коксохімічний завод протягом 10 днів (з урахуванням вимог ст. 263 ГПК України) з дня вручення даної ухвали, але не пізніше надходження до суду 06.11.2023; призначено справу до розгляду на "14" листопада 2023 р. о 11:30 годині у приміщенні Східного апеляційного господарського суду за адресою: 61058, місто Харків, проспект Незалежності, 13, 1-й поверх, в залі засідань № 132; повідомлено учасників апеляційного провадження про дату, час та місце розгляду справи в судовому засіданні; доведено до відома учасників апеляційного провадження, що нез`явлення їх представників в судове засідання не є перешкодою розгляду апеляційної скарги по суті.

23.10.2023 до Східного апеляційного господарського суду від позивача надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому останній просить апеляційну скаргу першого відповідача залишити без задоволення.

27.10.2023 до Східного апеляційного господарського суду від ПрАТ Авдіївський коксохімічний завод надійшов відзив на апеляційну скаргу позивача, в якому перший відповідач просить визнати поважними причини пропуску строку на подання відзиву на апеляційну скаргу ОСОБА_1 та поновити строк на його подання, а також просить апеляційну скаргу позивача залишити без задоволення.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 09.11.2023 у цій справі задоволено клопотання Приватного акціонерного товариства Авдіївський коксохімічний завод про участь його представників в усіх наступних засіданнях з розгляду справи №905/830/21 в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів; судове засідання у справі №905/830/21, призначене на 14.11.2023 об 11год 30хв, встановлено провести за участю представників першого відповідача - адвокатів Гінінгер Андрія Анатолійовича та Чайкіної Катерини Олегівни, в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду за допомогою програмного забезпечення з використанням власних технічних засобів заявника.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 10.11.2023 у справі №905/830/21 задоволено клопотання ОСОБА_1 про участь його представника в усіх судових засіданнях з розгляду справи №905/830/21 в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів; судове засідання у справі №905/830/21, призначене на 14.11.2023 об 11год 30хв, встановлено провести за участю представника позивача адвоката Погрібної С.О., в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду за допомогою програмного забезпечення з використанням власних технічних засобів заявника.

13.11.2023 до Східного апеляційного господарського суду від Приватного акціонерного товариства Авдіївський коксохімічний завод надійшла заява про зупинення провадження у даній справі до закінчення розгляду Великою Палатою Верховного Суду справи №910/3831/22.

14.11.2023 до Східного апеляційного господарського суду від позивача надійшли заперечення на подану першим відповідачем заяву про зупинення провадження у справі, в яких останній посилається на неподібність правовідносин у справах №905/830/21 та №910/3831/22 з врахуванням правових висновків, викладених Великою Палатою Верховного Суду у постанові від 12.10.2021 у справі № 233/2021/19.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 20.11.2023 у справі №905/830/21 призначено справу № 905/830/21 до розгляду на "12" грудня 2023 р. о 10:30 год. у приміщенні Східного апеляційного господарського суду за адресою: 61058, місто Харків, проспект Незалежності, 13, 1-й поверх, в залі засідань № 132; проведення судового засідання в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду встановлено здійснити за допомогою системи відеоконференцзв`язку (https://vkz.court.gov.ua) для представника позивача (адвокат Погрібна С.О.) та представників першого відповідача (адвокати Гінінгер А.А., Чайкіна К.О.); доведено до відома учасників справи, що неявка їх уповноважених представників у судове засідання не перешкоджає розгляду апеляційної скарги.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 12.12.2023 у справі №905/830/21 заяву Приватного акціонерного товариства Авдіївський коксохімічний завод про зупинення провадження у справі задоволено; зупинено апеляційне провадження у справі №905/830/21 до закінчення розгляду Великою Палатою Верховного Суду справи №910/3831/22 та оприлюднення повного тексту судового рішення, ухваленого за результатами такого розгляду; сторонам повідомити Східний апеляційний господарський суд про результати розгляду Великою Палатою Верховного Суду справи №910/3831/22.

25.01.2024 до Східного апеляційного господарського суду від ОСОБА_1 надійшла заява про відвід колегії суддів у складі головуючого судді (судді-доповідача) Гребенюк Н.В., суддів Слободіна М.М., Шутенко І.А.

29.01.2024 до Східного апеляційного господарського суду від Приватного акціонерного товариства Авдіївський коксохімічний завод надійшли заперечення на відвід колегії суддів.

30.01.2024 Східним апеляційним господарським судом листом повідомлено заявника про те, що заяву про відвід колегії суддів буде розглянуто після поновлення провадження у справі.

04.03.2024 до Східного апеляційного господарського суду від позивача надійшло клопотання про поновлення провадження у справі у зв`язку з опублікуванням 02.03.2024 в Єдиному державному реєстрі судових рішень повного тексту постанови Великої Палати Верховного Суду від 07.02.2024 у справі №910/3831/22.

11.03.2024 до Східного апеляційного господарського суду від позивача надійшло повторне клопотання про поновлення провадження у справі.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 14.03.2024 у справі №905/830/21 задоволено клопотання ОСОБА_1 про поновлення провадження у справі №905/830/21; поновлено провадження з розгляду апеляційної скарги першого відповідача, Приватного акціонерного товариства Авдіївський коксохімічний завод (вх. №1962), та апеляційної скарги позивача, ОСОБА_1 (вх. №1998), на рішення господарського суду Донецької області від 04.09.2023 у справі №905/830/21; розгляд справи призначено у приміщенні Східного апеляційного господарського суду на "02" квітня 2024 р. о 12:00 год., за адресою: 61058, м. Харків, проспект Незалежності, 13, 1-й поверх, зал засідань № 132; встановлено проведення судового засідання в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду здійснити за допомогою системи відеоконференцзв`язку (https://vkz.court.gov.ua) для представника позивача (адвокат Погрібна С.О.) та представників першого відповідача (адвокати Гінінгер А.А., Чайкіна К.О.); попереджено учасників справи, що відповідно до ч. 5 статті 197 ГПК України ризики технічної неможливості участі у відеоконференції поза межами приміщення суду, переривання зв`язку тощо несе учасник справи, який подав відповідну заяву; доведено до відома учасників справи, що неявка їх уповноважених представників у судове засідання не перешкоджає розгляду апеляційної скарги; запропоновано учасникам справи у строк до 20.03.2024 надати письмові пояснення у справі №905/830/21 з урахуванням висновків, викладених у постанові Великої Палати Верховного Суду від 07.02.2024 у справі №910/3831/22.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 14.03.2024 у справі №905/830/21 заяву ОСОБА_1 про відвід колегії суддів у складі головуючого судді (судді-доповідача) Гребенюк Н.В., суддів Слободіна М.М., Шутенко І.А. від участі у розгляді справи №905/830/21 залишено без розгляду.

17.03.2024 до Східного апеляційного господарського суду від позивача надійшли додаткові пояснення до апеляційної скарги, в яких останній просить скасувати рішення господарського суду Донецької області від 04.09.2023 у справі №905/830/21 в частині відмови у задоволенні позову ОСОБА_1 та закриття провадження у справі відносно гр. ОСОБА_2 , змінити рішення господарського суду Донецької області від 04.09.2023 у справі №905/830/21 і ухвалити нове рішення, яким задовольнити в повному обсязі позовні вимоги ОСОБА_1 , зазначені в позовній заяві від 04.08.2023.

02.04.2024 до Східного апеляційного господарського суду від першого відповідача надійшли додаткові пояснення, в яких останній просить задовольнити апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства «Авдіївський коксохімічний завод», скасувати рішення господарського суду Донецької області від 04.09.2023 у справі №905/830/21 в частині задоволення вимог; залишити апеляційну скаргу ОСОБА_1 без задоволення.

У судове засідання з`явились представник позивача та представники першого відповідача.

Інші представники учасників справи в судове засідання не з`явились, про причини неявки суд апеляційної інстанції не повідомили.

Судом апеляційної інстанції встановлена відсутність доказів належного повідомлення Компанії Barlenko LTD та PRIVATE LIMITED LIABILITY COMPANY МЕТINVEST B.V. (Приватна компанія з обмеженою відповідальністю МЕТІНВЕСТ Б.В.).

Ухвала суду апеляційної інстанції від 14.03.2024 у цій справі про час, дату та місце судового засідання була направлена на адресу Компанії Barlenko LTD та PRIVATE LIMITED LIABILITY COMPANY МЕТINVEST B.V. засобами поштового зв`язку.

Відповідно до інформації про терміни на міжнародні відправлення, розміщеної на офіційному веб-сайті ПАТ "Укрпошта" за посиланням (https://www.ukrposhta.ua/ua/terminy-mizhnarodni-vidpravlennia), поточний фактичний термін пересилання відправлень з України від прийому у відділенні Укрпошти, до обробки в країні призначення, враховуючи всі митні формальності в Україні, зокрема до Республіки Кіпр та Королівства Нідерландів становить від 14 до 21 діб.

За змістом ст.129 Конституції України, основними засадами судочинства є, зокрема розумні строки розгляду справи судом.

Статтею 6 ратифікованої Україною Конвенції про захист прав і основополодних свобод людини 1950 саме на суд покладається обов`язок забезпечити, у тому числі, рівний і ефективний доступ до суду всіх сторін провадження.

З урахування загальновідомих з відкритих джерел непоодиноких фактів блокування транспортної логістики з України у сусідніх країнах та забастовки працівників транспортної сфери у деяких євпропейських країнах, які (факти), вочевидь, можуть впливати і на фактичні строки доставки поштових відправлень, для визначення способу забезпечення умов для апеляційного перегляду упродовж розумних строків із дотриманням рівних можливостей усіх учасників (незалежно від статусу їх резидентства) під час призначення дати судового засідання, апеляційний суд прагнув отримати актуальну фактичну інформацію від оператора зв`язку.

Разом з тим, станом на 02.04.2024 у суду відсутні відомості про вручення ухвали суду від 14.03.2024 Компанії Barlenko LTD та PRIVATE LIMITED LIABILITY COMPANY МЕТINVEST B.V. (Приватна компанія з обмеженою відповідальністю МЕТІНВЕСТ Б.В.).

Згідно частини 2 статті 216 Господарського процесуального кодексу України якщо спір, розгляд якого по суті розпочато, не може бути вирішено в даному судовому засіданні, судом може бути оголошено перерву в межах встановлених цим Кодексом строків розгляду справи, тривалість якої визначається відповідно до обставин, що її викликали, з наступною вказівкою про це в рішенні або ухвалі.

Відповідно до ч. 11 ст. 270 ГПК України суд апеляційної інстанції відкладає розгляд справи в разі неявки у судове засідання учасника справи, стосовно якого немає відомостей щодо його повідомлення про дату, час і місце судового засідання, або за його клопотанням, коли повідомлені ним причини неявки будуть визнані судом поважними.

Беручи до уваги відсутність належних доказів повідомлення Компанії "Barlenko LTD" та Компанії "Metinvest Managament B.V." про дату, час та місце розгляду справи, колегія суддів дійшла висновку про неможливість закінчення розгляду справи в даному судовому засіданні та вирішила оголосити перерву.

При визначенні наступної дати розгляду справи колегія суддів враховує те, що місцезнаходженням Компанії "Barlenko LTD" є Нікосія (Кіпр), а Компанії "Metinvest Managament B.V." - м. Амстердам (Королівство Нідерланди), тому вручення судових документів має відбуватися за кордоном.

Згідно ст.2 ГПК України завданням господарського судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів, пов`язаних із здійсненням господарської діяльності, та розгляд інших справ, віднесених до юрисдикції господарського суду, з метою ефективного захисту порушених, невизнаних або оспорюваних прав і законних інтересів фізичних та юридичних осіб, держави; суд та учасники судового процесу зобов`язані керуватися завданням господарського судочинства, яке превалює над будь-якими іншими міркуваннями в судовому процесі.

У розумінні положень частин третьої та сьомої статті 120 ГПК України виклики і повідомлення здійснюються шляхом вручення ухвали в порядку, передбаченому цим Кодексом для вручення судових рішень.

Колегія суддів, враховуючи правову позицію, викладену у постанові Верховного Суду у справі №905/830/21 від 29.04.2022 щодо використання під час відправлення судом поштової кореспонденції альтернативного каналу вручення документів, дійшла висновку, що інтересам забезпечення розумного строку розгляду справи та уникнення невиправданих зволікань через застосування ускладненого механізму основного каналу вручення кореспондеції відповідає використання альтернативного каналу - шляхом надсилання безпосередньо на адресу місцезнаходження першому та другому відповідачам рекомендованим листом з повідомленням.

Відповідно до ст.114 ГПК України суд має встановлювати розумні строки для вчинення процесуальних дій; строк є розумним, якщо він передбачає час, достатній, з урахуванням обставин справи, для вчинення процесуальної дії, та відповідає завданню господарського судочинства.

Розумним, зокрема, вважається строк, що є об`єктивно необхідним для виконання процесуальних дій, прийняття процесуальних рішень та розгляду і вирішення справи з метою забезпечення своєчасного (без невиправданих зволікань) судового захисту.

Поряд з цим, вимогу стосовно розумності строку розгляду справи не можна ототожнити з вимогою швидкості розгляду справи, адже поспішний розгляд справи призведе до його поверховості, що не відповідатиме меті запровадження поняття розумний строк.

З урахуванням наведеного та зважаючи на обов`язок суду апеляційної інстанції щодо належного повідомлення всіх учасників судового процесу про призначене судове засідання, судова колегія, відповідно до приписів ст.6 Конвенції щодо розумності строків розгляду, вважає за можливим призначити розгляд апеляційних скарг на 14.05.2024 о 12год 00хв - строк, який є цілком достатнім для доставки поштової кореспонденції, отримання відомостей оператора поштового зв`язку щодо вручення/невручення поштових відправлень, а також для вжиття належних заходів для забезпечення представництва інтересів у апеляційному провадженні як безпосередньо, так і за допомогою залучення уповноважених представників.

Відповідно до статті 197 Господарського процесуального кодексу України учасники справи мають право брати участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду за умови наявності у суді відповідної технічної можливості.

Оскільки судом апеляційної інстанції задоволено клопотання представників позивача та першого відповідача про участь в судових засіданнях у даній справі в режимі відеоконференції, суд вважає за можливе наступне судове засідання провести в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду за допомогою програмного забезпечення підсистеми "Електронний суд".

Враховуючи викладене, керуючись ст. 197, 216, 234, 252, 270 Господарського процесуального кодексу України, Східний апеляційний господарський суд

УХВАЛИВ:

1. Оголосити перерву в судовому засіданні до "14" травня 2024 р. о 12:00 год. у приміщенні Східного апеляційного господарського суду за адресою: 61058, м. Харків, проспект Незалежності, 13, 1-й поверх, зал засідань № 132 .

2. Проведення судового засідання в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду здійснити за допомогою системи відеоконференцзв`язку (https://vkz.court.gov.ua) для представника позивача (адвокат Погрібна С.О.) та представників першого відповідача (адвокати Гінінгер А.А., Чайкіна К.О.).

3. Попередити учасників справи, що відповідно до ч. 5 статті 197 ГПК України, ризики технічної неможливості участі у відеоконференції поза межами приміщення суду, переривання зв`язку тощо несе учасник справи, який подав відповідну заяву.

4. Довести до відома учасників справи, що неявка їх уповноважених представників у судове засідання не перешкоджає розгляду апеляційної скарги.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддями та не підлягає оскарженню.

Головуючий суддя Н.В. Гребенюк

Суддя М.М. Слободін

Суддя І.А. Шутенко