ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13.03.2024 року м.Дніпро Справа № 908/2289/23

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Верхогляд Т.А.( доповідача),

суддів: Паруснікова Ю.Б. Іванова О.Г.

секретар судового засідання: Зелецький Р.Р.

за участю учасників справи:

від ТОВ Синай 10 - Правдюк Віталій Михайлович, представник,

інші представники учасників справи не з`явились;

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю Електротрейдінг Груп на ухвалу господарського суду Запорізької області від 11.10.2023 року (в частині визнання грошових вимог Приватного акціонерного товариства Національна енергетична компанія Укренерго, повний текст ухвали складено 17.10.2023 року, суддя Черкаський В.) у справі №908/2289/23

за заявою Публічного акціонерного товариства Запоріжжяобленерго, м.Запоріжжя

до Товариства з обмеженою відповідальністю Вільна енергетична компанія Палівенерго, м.Запоріжжя

про банкрутство,-

ВСТАНОВИВ:

Публічне акціонерне товариство Запоріжжяобленерго звернулось до господарського суду Запорізької області з заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю Вільна енергетична компанія Палівенерго.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 26.07.2023 року, зокрема, відкрито провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю Вільна енергетична компанія Палівенерго; визнано грошові вимоги ПАТ Запоріжжяобленерго до боржника у розмірі 8 500 382 грн 74 коп. основного боргу, 20 645 грн 85 коп. пені; введено процедуру розпорядження майном боржника; розпорядником майна боржника призначено арбітражного керуючого Острика Сергія Юрійовича.

31.07.2023 року на офіційному веб-сайті Верховного Суду за №71105 опубліковано оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю Вільна енергетична компанія Палівенерго.

Ухвалою господарського суду від 05.10.2023року, зокрема, визнано вимоги Приватного акціонерного товариства Національна енергетична компанія Укренерго до боржника у розмірі 1 349 122 грн 57 коп основного боргу.

Приватне акціонерне товариство Національна енергетична компанія Укренерго звернулось до господарського суду з заявою вх. № 21403/08-08/23 від 09.10.2023 року про уточнення розміру грошових вимог (збільшення вимог), в якій просило визнати грошові вимоги до боржника у розмірі 8 074 206 грн 19 коп. основного боргу, 2 054 277 грн 93 коп. втрат від інфляції, 356 887 грн 09. коп. 3 % річних, 78 531 грн 62 коп. пені, які виникли в результаті невиконання боржником договору про надання послуг з передачі електричної енергії від 01.01.2019 №0134-02024 (надалі за текстом - договір про надання послуг з передачі електричної енергії) та договору про врегулювання небалансів електричної енергії № 0134-01024 від 21.05.2019 року (надалі за текстом - договір про врегулювання небалансів електричної енергії), укладених між сторонами.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 11.10.2023 року, зокрема, заяву Приватного акціонерного товариства Національна енергетична компанія Укренерго (вх. №20609/08-08/23 від 26.09.2023) з урахуванням заяви (вх. № 21403/08-08/23 від 09.10.2023) задоволено; визнано вимоги Приватного акціонерного товариства Національна енергетична компанія Укренерго у розмірі 8 074 206 грн 19 коп. основного боргу, 2 054 277 грн 93 коп. втрат від інфляції, 356 887 грн 09 коп. 3 % річних, 78 531 грн 62 коп. пені; зобов`язано розпорядника майна включити вимоги заявника до реєстру вимог кредиторів у відповідності до вимог Кодексу України з процедур банкрутства.

Ухвала місцевого господарського суду мотивована посиланням на невиконання боржником грошових зобов`язань за договором про надання послуг з передачі електричної енергії та договором про врегулювання небалансів електричної енергії, яка підтверджується рішенням господарського суду Запорізької області від 31.07.2023 року у справі №908/1528/23.

Не погодившись із вказаною ухвалою, Товариство з обмеженою відповідальністю Електротрейдінг Груп звернулось до Центрального апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить:

- ухвалу господарського суду від 11.10.2023 року скасувати в частині визнання судом Приватного акціонерного товариства Національна енергетична компанія Укренерго конкурсним кредитором боржника з грошовими вимогами в сумі 10 563 902,83 грн та в частині зобов`язання розпорядника майна включити їх до реєстру вимог кредиторів;

- ухвалити нове рішення у відповідній частині, яким визнати ПрАТ НЕК Укренерго поточним кредитором у справі про банкрутство з грошовими вимогами до боржника у вигляді основного боргу по договору небалансів та договору передачі, але зменшені на суму фінансової гарантії (банківської та грошової) та зменшені на вартість послуг в обсягах експортованої електричної енергії, та, як наслідок, в сумі заявленого розміру пені, 3% річних та інфляційних втрат за результатами зміни суми основного боргу;

- зменшити суму 3% річних та інфляційних втрат до розміру, що не перевищує 10% суми основного боргу за договором небалансів та договором передачі.

В обґрунтування доводів апеляційної скарги заявник зазначає наступні обставини:

- матеріали справи №908/1528/23 та №908/1637/23, провадження в яких відкрито до 26.07.2023 року, за ініціативою учасника або суду мали розглядатися в межах справи №908/2289/23 про банкрутство згідно ч.3 ст.7 Кодексу України з процедур банкрутства;

- грошові вимоги до боржника за договором небалансів не заявлялися в порядку та у строки, передбачені ст.39 та 45 Кодексу України з процедур банкрутства, тому ПрАТ НЕК Укренерго не має статусу конкурсного кредитора за такими вимогами;

- грошові вимоги до боржника за договором передачі не заявлялися в порядку та у строки, передбачені ст.39 та 45 Кодексу України з процедур банкрутства, тому ПрАТ НЕК Укренерго не має статусу конкурсного кредитора за такими вимогами;

- грошові вимоги ПрАТ НЕК Укренерго до боржника за договором небалансів та договором передачі, які виникли до відкриття провадження у справі №908/2289/23 про банкрутство, за відсутності заяв ПрАТ НЕК Укренерго про визнання грошових вимог до боржника, поданих у порядку та строки, передбачені ст.39 та 45 Кодексу України з процедур банкрутства, мають бути розглянуті господарським судом у позовному провадженні в межах справи про банкрутство;

- оскаржуваною ухвалою задоволено грошові вимоги ПрАТ НЕК Укренерго за договором небалансів та договором передачі, які заявлені після спливу граничного строку (після 30.08.2023) на їх заявлення у якості кредиторських, а саме, за заявою №01/48185 від 26.09.2023 року та з урахуванням заяви (вх. №21403/08-08/23 від 09.10.2023) про їх уточнення (збільшення);

- господарським судом безпідставно залишено клопотання ПрАТ НЕК Укренерго від 26.09.2023 про зупинення провадження у справі та, як наслідок, безпідставно залишено позовну заяву ПрАТ НЕК Укренерго від 17.05.2023 (позовні вимоги по договору передачі) без розгляду у зв`язку із надходженням від ПрАТ НЕК Укренерго після спливу граничного строку, заяви №01/48185 від 26.09.2023 року з грошовими вимогами до боржника, яку суд прийняв до розгляду;

- в оскаржуваній ухвалі судом не досліджувалися обставини, які безпосередньо впливають на розмір заборгованості боржника перед ПрАТ НЕК Укренерго за договором небалансів;

- розмір грошових вимог ПрАТ НЕК Укренерго за договором небалансів має бути зменшений на розмір наявної у ПрАТ НЕК Укренерго фінансової гарантії (у вигляді банківської та грошової гарантії);

- розмір грошових вимог ПрАТ НЕК Укренерго по договору передачі має бути зменшений на розмір надлишку наявної у ПрАТ НЕК Укренерго фінансової гарантії (у вигляді банківської та грошової гарантії) та вартість послуг з передачі електричної енергії в обсягах її експорту;

- враховуючи штучне завищення кількості днів та розміру заборгованості за плановими рахунками січня 2022 року по договору передачі; наявність у боржника передплати за січень 2022 року; невиконання ПрАТ НЕК Укренерго вимог Правил ринку щодо своєчасного присвоєння Боржнику статусу Переддефолтний та Дефолтний, що спричинило збільшення розміру заборгованості на яку нараховані 3% та інфляційні втрати; можливість користування грошовою гарантією, апелянт вважає, що є підстави для зменшення розміру 3% річних та інфляційних втрат до 10% від суми основного боргу, що становитиме 807 420,62 грн.

У відзиві на апеляційну скаргу Приватне акціонерне товариство Національна енергетична компанія Укренерго просить відмовити у задоволенні апеляційної скарги, ухвалу господарського суду залишити без змін.

В обґрунтування своєї правової позиції Приватне акціонерне товариство Національна енергетична компанія Укренерго вказує, що:

- грошові вимоги ПрАТ НЕК Укренерго до боржника по договору передачі та по договору небалансів виникли до 26.07.2023 - дати відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю Вільна енергетична компанія Палівенерго;

- ПрАТ НЕК Укренерго, як конкурсний кредитор, реалізував своє право на заявлення грошових вимог до боржника, яке передбачено ч.4 ст.45 Кодексу України з процедур банкрутства;

- рішенням господарського суду Запорізької області від 31.07.2023 у справі №908/1528/23 за позовом ПрАТ НЕК Укренерго до Товариства з обмеженою відповідальністю Вільна енергетична компанія Палівенерго позовні вимоги задоволено частково; стягнуто з боржника на користь ПрАТ НЕК Укренерго заборгованість за договором про врегулювання небалансів електричної енергії у розмірі 720 824,28 грн, 3% річних у розмірі 5 559,88 грн, інфляційні втрати у розмірі 22 759,20 грн;

- приймаючи рішення від 31.07.2023 у справі №908/1528/23, судом встановлено факт відсутності банківської гарантії, а також враховано погашення 1 000,00 грн по рахунку від 02.12.2022 №15 на суму 612 520,63 грн за рахунок фінансової гарантії, наданої боржником згідно платіжної інструкції №1671 від 05.04.2022 на суму 1 000,00 грн;

- отже, ПрАТ НЕК Укренерго в якості забезпечення виконання боржником грошових зобов`язань за договором небалансів банківських гарантій не отримував, а остання фінансова гарантія, що була надана боржником в розмірі 1 000,00 грн згідно платіжної інструкції №1671 від 05.04.2022, була використана для погашення 1 000,00 грн - як часткове погашення заборгованості по рахунку від 02.12.2022 року № 15 на суму 612 520,63 грн;

- фінансова гарантія забезпечує виконання учасником ринку фінансових зобов`язань з розрахунків за небаланси електричної енергії за договором небалансів;

- законодавством не передбачено використання фінансових гарантій, наданих для виконання зобов`язань за договорами про врегулювання небалансів електричної енергії, в цілях погашення заборгованості учасника ринку по іншим зобов`язанням, зокрема по договору передачі;

- отже, твердження скаржника про те, що зменшення розміру заборгованості боржника перед ПрАТ НЕК Укренерго по договору передачі можливо за рахунок решти фінансової гарантії, яка покриватиме зобов`язання боржника за договором небалансів, необґрунтоване та не відповідає нормам чинного законодавства;

- в період дії договору, зокрема в період з грудня 2021 року по жовтень 2022 року ТОВ Вільна енергетична компанія Палівенерго не користувалася правом щодо здійснення експорту електричної енергії за вільними цінами в обсягах нарахованих послуг з передачі електричної енергії, обсяг експортованої електричної енергії відсутній або дорівнює нулю;

- отже, обсяг та вартість послуги, що нарахована ТОВ Вільна енергетична компанія Палівенерго - це обсяг споживання електричної енергії споживачами Товариства з обмеженою відповідальністю Вільна енергетична компанія Палівенерго;

- з урахуванням висновку Верховного Суду, наведеного у постанові від 19.08.2022 року у справі № 912/1941/21, доводи скаржника, що згідно п.5.7 договору передачі вказана переплата має бути зарахована першочергово в оплату заборгованості минулих періодів з найдавнішим терміном її виникнення, є необґрунтованими та такими, що не відповідають дійсним обставинам справи;

- твердження скаржника про те, що ПрАТ НЕК Укренерго допустило порушення процедури присвоєння боржнику статусу Переддефолтний, що дозволило йому збільшувати заборгованість по договору передачі та, як наслідок, збільшувати розмір 3% річних та інфляційних втрат, є безпідставним;

- при розгляді та задоволенні судом заяви ПрАТ НЕК Укренерго (вх. № 20609/08-08/23 від 26.09.2023 року) з урахуванням заяви (вх. № 21403/08-08/23 від 09.10.2023 року), скаржником його позиція та обставини, які він вказує в апеляційній скарзі щодо вимог ПрАТ НЕК Укренерго по договору небалансів та договору передачі, не заявлялися та не обґрунтовувалася, що в свою чергу виключило їх дослідження судом першої інстанції та викладення ПрАТ НЕК Укренерго своїх доводів відносно них з підтвердженням відповідними доказами;

- з метою спростування правової позиції та доводів скаржника, викладених в апеляційній скарзі, обґрунтування правової позиції у відзиві на скаргу, ПрАТ НЕК Укренерго просить суд долучити до матеріалів справи додані до даного відзиву докази.

В судове засідання з`явився представник ТОВ Синай 10, який надав відповідні пояснення суду.

Арбітражний керуючий Острик С.Ю. надав клопотання про розгляд справи за його відсутності.

Інші учасники справи в судове засідання не з`явились.

Оскільки Центральним апеляційним господарським судом явка учасників справи обов`язковою не визнавалась, всі учасники справи, в тому числі скаржник, про час та місце розгляду справи повідомлені належним чином, колегія суддів вважає можливим провести апеляційний перегляд справи за даної явки сторін.

Обговоривши доводи апеляційної скарги, дослідивши докази, заслухавши пояснення представника ТОВ Синай 10, перевіривши повноту встановлення господарським судом обставин справи та правильність їх юридичної оцінки, колегія суддів доходить до висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до преамбули Кодексу України з процедур банкрутства цей Кодекс встановлює умови та порядок відновлення платоспроможності боржника - юридичної особи або визнання його банкрутом з метою задоволення вимог кредиторів, а також відновлення платоспроможності фізичної особи.

Частиною першою ст.2 Кодексу України з процедур банкрутства визначено, що провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законами України.

Статтею 1 Кодексу України з процедур банкрутства передбачено:

- кредитор - юридична або фізична особа, а також контролюючий орган, уповноважений відповідно до Податкового кодексу України здійснювати заходи щодо забезпечення погашення податкового боргу та недоїмки зі сплати єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування у межах своїх повноважень, та інші державні органи, які мають вимоги щодо грошових зобов`язань до боржника;

- забезпечені кредитори - кредитори, вимоги яких до боржника або іншої особи забезпечені заставою майна боржника;

- конкурсні кредитори - кредитори за вимогами до боржника, що виникли до відкриття провадження у справі про банкрутство і виконання яких не забезпечено заставою майна боржника;

- поточні кредитори - кредитори за вимогами до боржника, що виникли після відкриття провадження у справі про банкрутство;

- грошове зобов`язання (борг) - зобов`язання боржника сплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового правочину (договору) та на інших підставах, передбачених законодавством України.

Згідно із ч.14 ст.39 Кодексу України з процедур банкрутства з моменту відкриття провадження (проваджень) у справі про банкрутство пред`явлення конкурсними та забезпеченими кредиторами вимог до боржника та їх задоволення можуть здійснюватися лише у порядку, передбаченому цим Кодексом, та в межах провадження у справі; пред`явлення поточними кредиторами вимог до боржника та їх задоволення можуть здійснюватися у випадку та порядку, передбачених цим Кодексом.

Частиною першою статті 45 Кодексу України з процедур банкрутства встановлено, що конкурсні кредитори за вимогами, що виникли до дня відкриття провадження у справі про банкрутство, зобов`язані подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують, протягом 30 днів з дня офіційного оприлюднення оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство. Відлік строку на заявлення грошових вимог кредиторів до боржника починається з дня офіційного оприлюднення оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Склад і розмір грошових вимог кредиторів визначаються в національній валюті України. Майнові вимоги кредиторів до боржника мають бути виражені в грошових одиницях і заявлені до господарського суду в порядку, встановленому цією статтею (ч.2 ст.45 Кодексу України з процедур банкрутства).

Приписами ч.4 ст.45 Кодексу України з процедур банкрутства унормовано, що для кредиторів, вимоги яких заявлені після закінчення строку, встановленого для їх подання, усі дії, вчинені у судовому процесі, є обов`язковими так само, як вони є обов`язковими для кредиторів, вимоги яких були заявлені протягом встановленого строку. Вимоги кредиторів, заявлені після закінчення строку, встановленого для їх подання, задовольняються в порядку черговості, встановленої цим Кодексом. Кредитори, вимоги яких заявлені після завершення строку, визначеного частиною першою цієї статті, є конкурсними, однак не мають права вирішального голосу на зборах та комітеті кредиторів. Якщо кредитор заявив вимоги після здійснення розрахунків з іншими кредиторами, то сплачені таким кредиторам кошти поверненню не підлягають.

Колегія суддів враховує, що заявлені у справі про банкрутство грошові вимоги повинні підтверджуватися або первинними документами (угодами, накладними, рахунками, актами виконаних робіт тощо), що свідчать про цивільно-правові відносини сторін та підтверджують заборгованість боржника перед кредитором, або рішенням юрисдикційного органу, до компетенції якого віднесено вирішення такого спору (висновок про застосування норм права, який викладений у постанові Верховного Суду від 16.05.2018 року по справі №910/20378/16).

Законодавцем у справах про банкрутство обов`язок доказування обґрунтованості вимог кредитора певними доказами покладено на заявника грошових вимог, а предметом спору в даному випадку є вирішення питання про належне документальне підтвердження цих вимог кредитором-заявником. У випадку ненадання заявником-кредитором сукупності необхідних документів на обґрунтування своїх вимог, суд у справі про банкрутство відмовляє у визнанні таких вимог та включенні їх до реєстру вимог кредиторів.

Надані кредитором докази мають відповідати засадам належності (ст.76 Господарського процесуального кодексу України), допустимості (ст.77 Господарського процесуального кодексу України), достовірності (ст.78 Господарського процесуального кодексу України) та вірогідності (ст. 79 Господарського процесуального кодексу України).

Комплексне дослідження доказів на предмет їх відповідності законодавчо встановленим вимогам є сутністю суддівського розсуду на стадії встановлення обсягу кредиторських вимог у справі про банкрутство.

Покладення обов`язку доказування обґрунтованості відповідними доказами своїх вимог до боржника саме на кредитора не позбавляє його права на власний розсуд подавати суду ті чи інші докази, що дозволяє суду застосовувати принцип диспозитивності господарського судочинства та приймати рішення про визнання чи відмову у визнанні вимог кредитора, виходячи з тієї сукупності доказів, яка надана кредитором-заявником грошових вимог.

За своєю правовою природою такий предмет спору не є тотожним спору про право, який розглядається у позовному провадженні.

Предметом розгляду у цьому судовому провадженні є грошові вимоги Приватного акціонерного товариства Національна енергетична компанія Укренерго до Товариства з обмеженою відповідальністю Вільна енергетична компанія Палівенерго.

З матеріалів справи вбачається, що Приватне акціонерне товариство Енергетична компанія Укренерго (з урахуванням заяви про збільшення вимог) заявило грошові вимоги до боржника у розмірі 8 074 206 грн 19 коп. основного боргу, 2 054 277 грн 93 коп. втрат від інфляції, 356 887 грн 09 коп. 3 % річних, 78 531 грн 62 коп. пені, які виникли в результаті невиконання боржником договору про надання послуг з передачі електричної енергії від 01.01.2019 № 0134-02024 та договору про врегулювання небалансів електричної енергії №0134-01024 від 21.05.2019, укладених між сторонами.

Вимоги в розмірі 8 074 206, 19 грн основного боргу складаються з: 7 353 381, 91 грн - основний борг боржника за договором про надання послуг з передачі електричної енергії та 720 824,28 грн - заборгованість боржника за договором про врегулювання небалансів електричної енергії, яка підтверджується рішенням господарського суду Запорізької області від 31.07.2023 у справі №908/1528/23 (набрало законної сили 30.08.2023 року).

Судом встановлено, що згідно з п.1.1 договору про надання послуг з передачі електричної енергії (далі- договір) кредитор зобов`язався надавати послугу з передачі електричної енергії (далі - послуга) відповідно до умов договору, а боржник зобов`язався здійснювати оплату за послугу відповідно до умов договору.

Відповідно до п.п.1 п.6.1 договору кредитор має право отримувати від боржника своєчасну оплату послуги, а боржник, відповідно до пп.3 п.8.3. договору зобов`язаний здійснювати вчасно та у повному обсязі оплату за послугу на умовах, визначених договором.

За умовами п.5.1 договору розрахунковим періодом за цим договором є 1 календарний місяць.

Пунктом 5.2 договору встановлено, що боржник здійснює поетапну попередню оплату планової вартості послуги кредитора таким чином: 1 платіж - до 17:00 другого банківського дня розрахункового місяця у розмірі 1/5 від планової вартості послуги, визначеної згідно з розділом 3 договору. Подальша оплата здійснюється шляхом сплати 1/5 від планової вартості послуги, яка визначена згідно з розділом 3 цього договору, відповідно до такого алгоритму: 2 платіж - до 10 числа розрахункового місяця; 3 платіж - до 15 числа розрахункового місяця; 4 платіж - до 20 числа розрахункового місяця; 5 платіж - до 25 числа розрахункового місяця.

Пунктом 5.3 договору передбачено, що у разі зміни планових обсягів послуги протягом розрахункового місяця боржник передає кредитору повідомлення про зміну обсягів послуги. Кредитор протягом 5 робочих днів з моменту отримання такого повідомлення коригує розмір наступних планових платежів.

Відповідно до п. 5.5 договору боржник здійснює розрахунок з кредитором за фактичний обсяг послуги протягом 3 банківських днів з дати та на підставі отриманого акта приймання-передачі послуги, який кредитор надає боржнику протягом перших 11 календарних днів місяця, наступного за розрахунковим. Оплата послуги, здійснюється на підставі рахунків, наданих кредитором, або самостійно сформованих в електронному вигляді за допомогою "Системи управління ринком" - Сервіс з використанням кваліфікованого електронного підпису тієї особи, яка уповноважена підписувати документи в електронному вигляді, у порядку, визначеному законодавством.

Використання електронної форми документів також передбачено пунктами 14.3., 14.5 та 14.6. договору. Вартість наданої послуги за розрахунковий період визначається до 08 числа місяця, наступного за розрахунковим (включно), на підставі даних, що надаються адміністратором комерційного обліку (надалі за текстом - АКО). Коригування обсягів та вартості наданої послуги відповідного розрахункового періоду здійснюється за уточненими даними комерційного обліку, що надаються АКО протягом 10 календарних днів з дати проведення процесу врегулювання в Сервісі, що здійснюється згідно з Правилами ринку.

Акт коригування наданої послуги у відповідному розрахунковому періоді кредитор направляє боржнику. Боржник здійснює підписання акта коригування наданої послуги відповідного розрахункового періоду протягом 3 календарних днів та повертає один примірник підписаного акта кредитору.

Оплату вартості послуги, після коригування обсягів та вартості послуги, боржник здійснює протягом 3 банківських днів з дня отримання акта.

Відповідно до п. 5.6. договору у разі виникнення розбіжностей за отриманим від кредитора за попередній розрахунковий місяць актом приймання-передачі послуги боржник має право оскаржити зазначену в акті приймання-передачі послуги вартість послуги шляхом направлення кредитору повідомлення протягом 5 робочих днів з дня отримання акта. Процедура оскарження не звільняє боржника від платіжного зобов`язання у встановлений договором термін. Якщо боржник не надає кредитору повідомлення з обґрунтуванням розбіжностей протягом 5 робочих днів з дня отримання акта приймання - передачі послуги, то вважається, що цей акт прийнятий без розбіжностей.

Відповідно до п.п.1 п.4.1. договору плановий обсяг послуги визначається на основі наданих боржником повідомлень щодо планового обсягу передачі електроенергії на розрахунковий місяць. У разі ненадання або несвоєчасного надання боржником повідомлень, плановим обсягом визнається фактичний обсяг наданої послуги у попередньому розрахунковому періоді.

Протягом розрахункових періодів січень-травень 2022 кредитор надавав боржнику послугу. В січні-березні - відповідно до п. 4.1. договору (повідомлення про планові обсяги на січень-березень 2022 боржник не надавав), протягом квітня-травня - відповідно до повідомлень боржника щодо планового обсягу послуги з передачі електричної енергії.

Згідно з п.5.2. договору, кредитор, шляхом використання електронного сервісу АСКОД, направив боржнику рахунки, на оплату вартості планових обсягів послуги за розрахункові періоди січень - травень 2022 (далі - планові рахунки).

На виконання умов п. 5.5. договору кредитор направив боржнику акти приймання - передачі наданої послуги за розрахункові періоди січень-травень 2022 року, підписані зі сторони кредитора шляхом накладення кваліфікованого електронного підпису (далі по тексту КЕП), а саме:

- акт приймання-передачі послуги від 31.01.2022 року на суму 8 554 531,10 грн з ПДВ (підписаний представниками сторін договору);

- акт приймання-передачі послуги від 28.02.2022 року за період з 01.02.2022 року по 28.02.2022 на суму 6 499 263, 59 грн з ПДВ (підписаний КЕП представників сторін договору);

-акт приймання-передачі послуги від 31.03.2022 року за період з 01.03.2022 року по 31.03.2022 року на суму 3 828 214, 91 грн з ПДВ (підписаний КЕП представників сторін договору);

- акт приймання-передачі послуги від 30.04.2022 року за період з 01.04.2022 року по 30.04.2022 року на суму 693 745, 93 грн. з ПДВ (підписаний КЕП представників сторін договору);

- акт приймання-передачі послуги від 31.05.2022 року за період з 01.05.2022 року по 31.05.2022 року на суму 276 603, 38 грн. з ПДВ (підписаний КЕП представників сторін договору).

Всього відповідно до актів приймання-передачі послуги, протягом розрахункових періодів січень - травень 2022 року кредитором надано послугу боржнику на загальну суму 19 852 358, 91 грн з ПДВ.

Відповідно до п.п.3-4 п. 5.5. договору, згідно уточнених даних комерційного обліку, здійснено врегулювання та кредитором шляхом електронного сервісу направлено боржнику підписані КЕП уповноваженої особи кредитора акти-5 коригування до актів п/п за розрахункові періоди січень - травень 2022, а саме:

- акт-коригування від 29.06.2022 до акту п/п від 31.01.2022 за період з 01.01.2022 по 31.01.2022 за яким обсяги зменшено на 571 529,14 грн та скориговані обсяги становлять 7 983 001,96 грн (підписаний КЕП представників сторін договору);

- акт-коригування від 27.07.2022 до акту п/п від 28.02.2022 за період з 01.02.2022 по 28.02.2022 за яким обсяги зменшено на 82 308,64 грн та скориговані обсяги становлять 6 416 954,95 грн (підписаний КЕП представників сторін договору);

- акт-коригування від 18.08.2022 до акту п/п від 31.03.2022 за період з 01.03.2022 по 31.03.2022 за яким обсяги зменшено на 1 224 248,73 грн та скориговані обсяги становлять 2 603 968,18 грн (підписаний КЕП представників сторін договору);

- акт-коригування від 20.09.2022 до акту п/п від 30.04.2022 за період з 01.04.2022 по 30.04.2022 за яким обсяги збільшено на 185 955,84 грн та скориговані обсяги становлять 879 701,77 грн (підписаний КЕП представника кредитора);

-акт-коригування від 20.10.2022 до акту п/п від 31.05.2022 за період з 01.05.2022 по 31.05.2022 за яким обсяги збільшено на 200 525, 40 грн та скориговані обсяги становлять 477 128, 78 грн (підписаний КЕП представника кредитора).

Кредитором протягом січня - червня 2022 складено та направлено боржнику акти-коригування до актів п/п послуги за попередні розрахункові періоди (липень - грудень 2021), а саме:

- акт коригування від 28.01.2022 до акту п/п від 31.07.2021 (послуга за липень 2021), за яким обсяги збільшено на 186 337, 05 грн (акт підписано представником кредитора);

- акт коригування від 21.02.2022 до акту п/п від 31.08.2021 (послуга за серпень 2021), за яким обсяги збільшено на 70 516,39 грн (акт підписано представником кредитора).

- акт коригування від 21.03.2022 до акту п/п від 30.09.2021 (послуга за вересень 2021), за яким обсяги зменшено на 111013,49 грн (акт підписано КЕП представників сторін договору);

- акт коригування від 19.05.2022 до акту п/п від 31.10.2021 (послуга за жовтень 2021), за яким обсяги зменшено на 490 965,51 грн (акт підписано КЕП представників сторін договору);

- акт коригування від 30.05.2022 до акту п/п від 30.11.2021 (послуга за листопад 2021), за яким обсяги збільшено на 4 616,70 грн (акт підписано КЕП представників сторін договору);

- акт коригування від 16.06.2022 до акту п/п від 31.12.2021 за період з 01.12.2021 по 31.12.2021 (послуга за грудень 2021), за яким обсяги збільшено на 68 244,21 грн та скориговані обсяги становлять 7 391 542,25 грн (акт-коригування підписаний КЕП представників сторін договору).

Акти-коригування від 28.01.2022 року, 21.02.2022 року, 20.09.2022 року та 20.10.2022 року боржник зі своїми підписами кредитору не повернув, заперечень по ним не надав.

Всього відповідно до актів-коригування за розрахункові періоди січень - травень 2022 року загальна вартість наданої кредитором послуги зменшена на 1 491 605,27 грн.

Відповідно до актів-коригування попередніх р/п, обсяги наданої кредитором послуги за вказані в Актах розрахункові періоди, в грошовому вимірі зменшено на 272 264,65 грн.

Таким чином, розмір грошового зобов`язання боржника перед кредитором за послугу, відповідно до актів-коригування, в т.ч. актів-коригування попередніх р/п склав: 19852358, 91 грн - 1491605, 27 грн - 272264, 65 грн = 18 088 488,99 грн.

Відповідно до підписаного 17.01.2022 року кредитором та боржником акту звірки розрахунків №0134-02024/04/2021 за 4 квартал 2021 (далі - акт звірки за 4 квартал 2021), станом на 31.12.2021 за боржником рахувалася переплата за надану кредитором послугу в розмірі 5 220 294, 21 грн.

В акті звірки за 4 квартал 2021 року врахована вартість послуги, наданої кредитором в грудні 2021 відповідно до акту п/п за грудень 2021 року.

Боржником протягом січня-травня 2022 року здійснено оплати на загальну суму 5 670 573,94 грн, а саме: 25.01.2022 - 384 341, 57 грн, 31.01.2022 - 1 722 331, 58 грн, 21.02.2022 - 1 413 900,79 грн, 30.03.2022 1 000 000, 00 грн, 30.03.2022 - 650 000, 00 грн, 13.05.2022 - 500 000,0 0 грн.

З урахуванням оплат розмір невиконаного грошового зобов`язання боржника перед кредитором станом на 01.05.2023 складає: 18 088 488,99 грн - 5 220 294, 21 грн - 5 670 573,94 = 7 197 620,84 грн.

Відповідно до акту коригування від 29.05.2023 року до акту приймання-передачі послуги від 31.03.2022, з урахуванням акту коригування від 18.08.2022 року, вартість послуги, наданої кредитором боржнику у березні 2022 зменшено на 266,28 грн.

Крім того, між Приватним акціонерним товариством Національна енергетична компанія Укренерго та Товариством з обмеженою відповідальністю Вільна енергетична компанія Паливенерго відповідно до вимог ч.3 ст.3 Закону України Про ринок електричної енергії укладено договір про врегулювання небалансів електричної енергії №0134-01024 від 21.05.2019.

Частиною 4 ст.75 Закону України Про ринок електричної енергії встановлено, що постачальники послуг з балансування та сторони, відповідальні за баланс, у яких виникли зобов`язання перед оператором системи передачі в результаті діяльності на балансуючому ринку, вносять плату за електричну енергію виключно на поточний рахунок із спеціальним режимом використання оператора системи передачі в одному з уповноважених банків.

Кошти з поточного рахунка із спеціальним режимом використання оператора системи передачі перераховуються відповідно до правил ринку на:

1) поточні рахунки постачальників послуг з балансування та сторін, відповідальних за баланс, крім електропостачальників;

2) поточні рахунки із спеціальним режимом використання електропостачальників;

3) поточний рахунок оператора системи передачі.

З метою здійснення розрахунків з постачальниками послуг з балансування під час врегулювання системних обмежень оператор системи передачі може вносити на свій поточний рахунок із спеціальним режимом використання кошти з власного поточного рахунка.

Порядок розподілу коштів, що надходять на рахунки із спеціальним режимом використання, визначено НКРЕКП постановою від 27.06.2019 року за №1246 Про алгоритм розподілу коштів та постановою від 18.06.2019 року за №1041 Про затвердження Порядку розподілу коштів з поточних рахунків із спеціальним режимом використання електропостачальників та внесення зміни до постанови НКРЕКП від 18.01.2019 №26.

При звірянні даних (сальдо розрахунків з контрагентами в рамках договору про надання послуг з передачі електричної енергії з учасником ринку - Товариством з обмеженою відповідальністю Вільна енергетична компанія Паливенерго) виявлено, що платежі в загальній сумі 156 027,35 грн, здійснені відповідно до платіжних доручень №129 від 24.09.2019, №130 від 24.09.2019, №131 від 24.09.2019, №132 від 24.09.2019, надійшли від боржника на рахунок UA№0813715 зі спеціальним призначенням для сплати врегулювання небалансів №0134-01024, було відображено в бухгалтерському обліку як платежі по договору передачі №0134-02024.

При цьому, вказані платежі адміністратором розрахунків зараховано у сплату по договору врегулювання небалансів №0134-01024 та не враховано як погашення зобов`язань по договору передачі №0134-02024.

З метою приведення у відповідність стану розрахунків Товариством з обмеженою відповідальністю Вільна енергетична компанія Паливенерго здійснено виправлення помилково зробленого запису, а саме - в бухгалтерському обліку сума у розмірі 156 027,35 грн, що надійшла 24.09.2019 року відповідно до платіжних доручень №№129,130,131,132, яка помилково проведена в бухгалтерському обліку як оплата по договору про надання послуг, відображена відповідно до реально проведеної бухгалтерської операції та показана як оплата за договором про врегулювання небалансів.

З урахуванням наведеного, розмір основної заборгованості боржника перед кредитором за надання послуг складає 7 353 381,91 грн (7 197 620,84 грн 266,28 грн + 156027,35 грн).

Судом апеляційної інстанції встановлено, що 17.05.2023 року до господарського суду Запорізької області надійшла позовна заява Приватного акціонерного товариства Національна енергетична компанія Укренерго до Товариства з обмеженою відповідальністю Вільна енергетична компанія Палівенерго про стягнення заборгованості за послуги з передачі електричної енергії в сумі 7 197 620,84 грн на підставі договору №0134-02024 від 01.01.2019 року в редакції додаткової угоди №4 від 21.09.2021 року.

Також, у зв`язку з простроченням відповідачем виконання грошового зобов`язання, позивачем на підставі ч. 2 ст. 625 Цивільного кодексу України нараховано 3% річних в сумі 301 042,47 грн, інфляційні втрати в сумі 1 997 282,65 грн та на підставі п. 5.7 договору пеню в сумі 78 531,62 грн.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 01.09.2023 клопотання розпорядника майна ТОВ Вільна енергетична компанія Палівенерго Острик С.Ю. про передачу справи №908/1637/23 для розгляду в межах справи про банкрутство №908/2289/23 задоволено. Передано матеріали справи № 908/1637/23 за позовом Приватного акціонерного товариства Національна енергетична компанія Укренерго до Товариства з обмеженою відповідальністю Вільна енергетична компанія Палівенерго про стягнення 9 574 477,58 грн до господарського суду Запорізької області для розгляду в межах справи №908/2289/23 про банкрутство боржника Товариства з обмеженою відповідальністю Вільна енергетична компанія Палівенерго.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 14.09.2023 року прийнято справу №908/1637/23 за позовом Приватного акціонерного товариства Національна енергетична компанія Укренерго до Товариства з обмеженою відповідальністю Вільна енергетична компанія Палівенерго про стягнення 9 574 477, 58 грн. до розгляду в межах справи №908/2289/23 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю Вільна енергетична компанія Палівенерго.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 05.10.2023 року позовну заяву Приватного акціонерного товариства Національна енергетична компанія Укренерго (вх. № 1781/08-07/23 від 17.05.2023) залишено без розгляду.

Ухвала господарського суду від 05.10.2023 року обґрунтована тим, що до суду надійшли заяви Приватного акціонерного товариства Національна енергетична компанія Укренерго (вх. № 18734/08-08/23 від 04.09.2023, вх. №20609/08-08/23 від 26.09.2023) з кредиторськими вимогами до боржника; ухвалами від 11.09.2023 року та від 28.09.2023 року ці заяви прийняті судом до розгляду.

Рішенням господарського суду Запорізької області від 31.07.2023 року у справі №908/1528/23 з боржника на користь Приватного акціонерного товариства Національна енергетична компанія Укренерго стягнуто заборгованість за договором про врегулювання небалансів електричної енергії у розмірі 720 824,28 грн, 3 % річних у розмірі 5 559, 88 грн, інфляційні втрати у розмірі 22 759,20 грн, судовий збір у розмірі 11 019,41 грн.

Вказаним судовим рішенням встановлено факт порушення Товариством з обмеженою відповідальністю Вільна енергетична компанія Палівенерго зобов`язань за договором про врегулювання небалансів електричної енергії щодо дотримання строків оплати вартості небалансів електричної енергії за березень 2022 року та квітень 2022 року, у зв`язку з чим відповідачу нараховано 3% річних, інфляційні втрати та пеню.

Крім того, вказаним рішенням встановлено, що банківська гарантія для покриття заборгованості відповідача - відсутня.

За наявності визначених ст.75 Господарського процесуального кодексу України підстав учасники процесу можуть бути звільнені від доказування. Зокрема, частиною четвертою цієї статті передбачено, що обставини, встановлені рішенням суду в господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Об`єднаною палатою Касаційного господарського суду Верховного Суду у постанові від 18.06.2021 у справі № 910/16898/19 зроблено висновок, що преюдиціальність - це обов`язковість фактів, установлених судовим рішенням, що набрало законної сили в одній справі, для суду при розгляді інших справ. Преюдиціально встановлені факти не підлягають доказуванню, оскільки їх з істинністю вже встановлено у рішенні чи вироку і немає необхідності встановлювати їх знову, тобто піддавати сумніву істинність і стабільність судового акта, який вступив у законну силу. Суть преюдиції полягає в неприпустимості повторного розгляду судом одного й того ж питання між тими ж сторонами. Ці правила також сприяють додержанню процесуальної економії в новому процесі.

Аналізуючи положення ч.7 ст. 75 Господарського процесуального кодексу України, Велика Палата Верховного Суду в постанові від 03.07.2018 року у справі № 917/1345/17 дійшла висновку, що преюдиціальне значення у справі надається саме обставинам, установленим судовими рішеннями, а не правовій оцінці таких обставин, здійсненій іншим судом. Преюдиціальне значення мають лише рішення зі справи, в якій беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини. Преюдицію утворюють лише обставини, які належали до предмета доказування у відповідній справі, безпосередньо досліджувались і встановлювались у ній судом, що знайшло своє відображення у мотивувальній частині судового рішення. Преюдиціальні факти відрізняються від оцінки іншим судом обставин справи.

Таким чином, колегія суддів доходить до висновку, що обставини, встановлені рішенням господарського суду Запорізької області від 31.07.2023 року у справі №908/1528/23, що набрало законної сили, мають преюдиційне значення для цієї справи, зокрема щодо дійсності та законності вимог ПрАТ Національна енергетична компанія Укренерго за договором про врегулювання небалансів електричної енергії у розмірі 720 824,28 грн, 3% річних у розмірі 5 559,88 грн, інфляційних втрат у розмірі 22 759,20 грн та судового збору у розмірі 11 019,41 грн.

Отже, безпідставними є доводи скаржника щодо необхідності дослідження судом першої інстанції обставин, які безпосередньо впливають на розмір заборгованості боржника перед ПрАТ Національна енергетична компанія Укренерго за договором небалансів, а також необхідність зменшення розміру грошових вимог ПрАТ Національна енергетична компанія Укренерго за договором небалансів на розмір наявної у ПрАТ Національна енергетична компанія Укренерго фінансової гарантії (у вигляді банківської та грошової гарантії).

Крім того, встановлені у даній справі обставини свідчать про те, що заявлені ПрАТ Національна енергетична компанія Укренерго грошові вимоги до боржника ґрунтуються на договорі про надання послуг з передачі електричної енергії.

На підтвердження заявлених грошових вимог кредитором були подані відповідні документи, зокрема, копію договору про надання послуг з передачі електричної енергії, копії актів коригування, протоколи перевірки, копії рахунку-фактури, копії протоколу створення та перевірки КЕП до рахунку та інше.

В розумінні положень норм Господарського процесуального кодексу України подані ПрАТ Національна енергетична компанія Укренерго документи є доказами, на підставі яких суди встановлюють обставини, що входять до предмета доказування у справі.

Дослідивши документи, подані ПрАТ Національна енергетична компанія Укренерго в підтвердження заявлених грошових вимог до боржника, які виникли на підставі договору про надання послуг з передачі електричної енергії, судом апеляційної інстанції встановлено, що вказані вимоги складаються з основного боргу у розмірі 7 353 381,91 грн, 3% річних 351 327,21 грн, 2 031 518,73 грн інфляційні втрати, 78 531,62 грн пені.

Згідно з п.5.7 договору у випадку порушення боржником термінів розрахунку кредитор має право нарахувати пеню у розмірі 0,1 % (але не більше подвійної облікової ставки НБУ, що діяла у період за який оплачується пеня) від суми простроченого платежу за кожен день прострочення. Пеня нараховується до повного погашення боржником своїх зобов`язань. За прострочення боржником термінів розрахунку понад 30 календарних днів додатково стягується штраф у розмірі 7 % від суми простроченого платежу.

Статтею 625 Цивільного кодексу України визначено, що боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Нарахування інфляційних втрат на суму боргу та 3 % річних входять до складу грошового зобов`язання і вважаються особливою мірою відповідальності боржника за прострочення грошового зобов`язання, оскільки виступають способом захисту майнового права та інтересу, який полягає у відшкодуванні матеріальних втрат кредитора від знецінення грошових коштів унаслідок інфляційних процесів та отриманні компенсації (плати) від боржника за користування останнім утримуваними грошовими коштами, належними до сплати кредиторові.

За порушення боржником грошового зобов`язання кредитором за договором про надання послуг з передачі електричної енергії нараховано 3 % річних у розмірі 351 327,21 грн, інфляційні втрати у розмірі 2 031 518,73 грн та пеню - 78 531,62 грн.

Здійснивши перерахунок нарахованих Приватним акціонерним товариством Національна енергетична компанія Укренерго 3% річних, інфляційних втрат та пені, колегія суддів вважає його вірним та арифметично правильним, таким, що відповідає вимогам чинного законодавства та фактичним обставинам справи.

Враховуючи викладене, місцевий господарський суд дійшов обґрунтованого висновку про наявність підстав щодо визнання ПрАТ Національна енергетична компанія Укренерго конкурсним кредитором боржника у загальному розмірі 8 074 206 грн 19 коп. основного боргу, 2 054 277 грн 93 коп. втрат від інфляції, 356 887 грн 09 коп. 3 % річних, 78 531 грн 62 коп. пені та зобов`язання розпорядника майна включити вимоги цього кредитора до реєстру вимог кредиторів у відповідності до вимог Кодексу України з процедур банкрутства.

Колегія суддів відхиляє доводи скаржника про те, що визнані судом вимоги кредитора є поточними, оскільки при визначенні статусу кредиторських вимог (конкурсні чи поточні) у справі про банкрутство має враховуватися, насамперед, момент виникнення вимоги, а не строк її виконання. Відтак, вимоги кредиторів, які виникли до порушення провадження у справі про банкрутство, є конкурсними незалежно від строку виконання грошових зобов`язань боржника (аналогічний висновок наведено у постанові Великої Палати Верховного Суду від 15.12.2020 у справі №904/1693/19).

При цьому, апеляційний господарський суд звертає увагу скаржника, що подання кредитором заяви із грошовими вимогами до боржника з порушенням тридцятиденного строку для звернення з такими вимогами не свідчить про те, що такі вимоги є поточними. З огляду на приписи ч.4 ст.45 Кодексу України з процедур банкрутства кредитори, вимоги яких заявлені після завершення строку, визначеного частиною першою цієї статті, є конкурсними, однак не мають права вирішального голосу на зборах та комітеті кредиторів.

Щодо доводів скаржника про те, що матеріали справи №908/1528/23 та №908/1637/23, провадження в яких відкрито до 26.07.2023 року, за ініціативою учасника або суду, мали розглядатися в межах справи №908/2289/23 про банкрутство, колегія суддів зауважує, що у разі задоволення майнових (грошових) вимог до боржника у позовному провадженні, що розглядалося в межах справи про банкрутство, позивач не набуває за замовчуванням статусу конкурсного кредитора, оскільки законодавець визначив єдиний процесуальний порядок набуття такого статусу та задоволення кредиторських вимог до боржника - безпосередньо у справі про банкрутство за заявою кредитора в порядку реалізації спеціальних норм ст.ст. 39, 45 Кодексу України з процедур банкрутства.

Процесуальні дії та судові рішення під час розгляду справи позовного провадження в порядку ст. 7 Кодексу України з процедур банкрутства не замінюють процесуальних дій і рішень щодо заявлення і визнання вимог кредиторів безпосередньо у справі про банкрутство.

Саме тому позивач у справі за позовом з майновими (грошовими) вимогами до боржника задля задоволення таких вимог, незалежно від стану (стадії) розгляду його позову в порядку ст. 7 Кодексу України з процедур банкрутства повинен подати письмову заяву з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують, в порядку, визначеному ст. 45 Кодексу України з процедур банкрутства, тобто за власною волею трансформувати позовну вимогу у вимогу конкурсного кредитора до боржника в розумінні ст.ст. 1, 45 Кодексу України з процедур банкрутства.

У даному випадку Приватне акціонерне товариством Національна енергетична компанія Укренерго скористалось наданим йому правом на задоволення своїх вимог шляхом звернення до суду із грошовими вимогами до боржника, а тому відсутні підстави для розгляду матеріалів справи №908/1528/23 та №908/1637/23 в межах справи №908/2289/23 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю Вільна енергетична компанія Палівенерго.

Колегія суддів важає безпідставними доводи скаржника про те, що розмір грошових вимог ПрАТ Національна енергетична компанія Укренерго по договору передачі має бути зменшений на розмір надлишку наявної у ПрАТ Національна енергетична компанія Укренерго фінансової гарантії (у вигляді банківської та грошової гарантії) та вартість послуг з передачі електричної енергії в обсягах її експорту.

Так, відповідно до п. 1.1.2 Правил ринку, затверджених Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг 14.03.2018 №307, фінансова гарантія - кошти та/або банківська гарантія, що надається стороною, відповідальною за баланс, оператору системи передачі для забезпечення виконання фінансових зобов`язань з розрахунків за небаланси електричної енергії.

Учасники ринку, які є СВБ, крім ОР, ОСП, гарантованого покупця та ОСР, які є СВБ та не мають інших учасників ринку у своїй балансуючій групі, зобов`язані надавати ОСП фінансові гарантії виконання зобов`язань за договорами про врегулювання небалансів електричної енергії за умови реєстрації на відповідний торговий день d обсягів електричної енергії на РДД, РДН, ВДР, фізичного відпуску/відбору електричної енергії, заявленого в системі управління ринком, а також за наявності споживачів, щодо яких учасник ринку є діючим електропостачальником (п.6.1.1 Правил ринку).

Отже, фінансова гарантія забезпечує виконання учасником ринку фінансових зобов`язань з розрахунків за небаланси електричної енергії виключно за договором небалансів.

Діючим законодавством не передбачено використання фінансових гарантій, наданих для виконання зобов`язань за договорами про врегулювання небалансів електричної енергії, для погашення заборгованості учасника ринку по іншим зобов`язанням, зокрема по договору передачі.

Матеріали справи не містять доказів здійснення боржником ТОВ Вільна енергетична компанія Палівенерго у період дії договору з грудня 2021 по жовтень 2022 року експорту електричної енергії за вільними цінами, в обсягах нарахованих послуг з передачі електричної енергії.

Суд апеляційної інстанції відхиляє твердження скаржника про штучне завищення кількості днів та розміру заборгованості за плановими рахунками.

Так, положеннями пункту 5.2 договору про надання послуг з передачі електричної енергії визначено, що користувач здійснює поетапну передоплату планової вартості послуги ОСП. Цим пунктом договору також визначено порядок оплати планових обсягів послуг.

Згідно з п.п.5 п.5.7 договору передачі, якщо фактичний обсяг оплати користувачем послуги перевищує суму, зазначену в акті приймання-передачі наданої послуги, ОСП (за заявою користувача) протягом 5 банківських днів з дня отримання заяви повертає користувачу надлишок коштів, або, у разі відсутності такої заяви користувача, ураховує їх як оплату послуги останнього платежу наступного розрахункового періоду відповідно до п.5.2. договору.

Відповідно до висновку, який викладений у постанові Об`єднаної палати Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 19.08.2022 року у справі №912/1941/21 та постанові Верховного Суду від 09.11.2022 року у справі №904/5899/21, при розрахунку за послуги з передачі електричної енергії користувач та оператор системи передачі зобов`язані використовувати як плановий, так і фактичний обсяг послуги одночасно, які є взаємопов`язані та не замінюють один одного, тобто у користувача відсутнє право вибору - платити за плановий обсяг чи за фактичний обсяг. Користувач зобов`язаний здійснити оплату планового обсягу на умовах попередньої оплати протягом розрахункового місяця, а по закінченню відповідного місяця визначити необхідність сплати фактичного обсягу послуг, отриманих за такий розрахунковий місяць.

З огляду на викладене, переплата боржника у розмірі 5 220 294,21 грн, яка утворилась станом на 31.12.2021року, за відсутністю заяви боржника про повернення цієї переплати, була правомірно зарахована кредитором в якості оплати рахунків від 20.01.2022року, від 14.01.2022 року та від 10.01.2022року (загальна сума 4 813 907,34 грн), а також частково, в розмірі 406 386,87 грн - рахунок від 05.01.2022. Тобто, переплатою повністю покрито п`ятий - третій, та частково другий планові рахунки січня 2022 року.

Вказане узгоджується з умовами п.5.7 договору передачі та наведеною вище практикою Верховного Суду.

Необґрунтованими є також посилання скаржника на те, що ПрАТ НЕК Укренерго допустило порушення процедури присвоєння боржнику статусу Переддефолтний та Дефолтний.

Відповідно до положень п. 1.7.1. розділу 1.7. Правил ринку учасник ринку, крім оператора системи передачі (ОСП), оператора ринку (ОР) та гарантованого покупця, набуває статусу Переддефолтний при настанні принаймні однієї з таких подій або обставин, зокрема, учасник ринку не здійснив оплату послуги з передачі електричної енергії та/або з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління у строк понад 30 календарних днів з дати отримання акта приймання-передачі послуги.

Пунктом 1.7.4. Правил ринку передбачено, що учасник ринку, крім ОСП, ОР та гарантованого покупця, набуває статусу Дефолтний, зокрема у разі, якщо тривалість статусу Переддефолтний для учасника ринку становить більше двох робочих днів.

06.05.2022 року боржник набув статусу Переддефолтний, про що ПрАТ НЕК Укренерго відповідно до п.п.1 п. 1.7.2. Правил ринку, листом від 06.05.2022 року вих. №01/17585 повідомив регулятора.

10.05.2022 року боржник набув статусу Дефолтний.

При цьому, колегія судддів зауважує, що питання присвоєння позивачу статусу Переддефолтний та Дефолтний не є предметом розгляду у даному провадженні. Набрання боржником статусу Переддефолтний та Дефолтний у встановленому законом порядку не оскаржено.

Згідно з п.1.7.5. Правил ринку на період існування статусу "Дефолтний" АР вживає до такого учасника ринку такі заходи: надсилає учаснику ринку та Регулятору повідомлення про набуття учасником ринку статусу Дефолтний; публікує на офіційному вебсайті АР повідомлення про набуття учасником ринку статусу Дефолтний із зазначенням дати набуття такого статусу; зупиняє майбутні та скасовує діючі реєстрації ДД щодо продажу електричної енергії учасникам ринку; установлює нульовий обсяг продажу електричної енергії на РДН та ВДР для такого учасника ринку; якщо учасник ринку також виступає в якості електропостачальника (або споживача), після набуття ним статусу Дефолтний постачання електричної енергії споживачам такого учасника ринку (або такому учаснику ринку) здійснюється постачальником останньої надії відповідно до Правил роздрібного ринку; якщо учасник ринку також виступає в якості електропостачальника, після набуття ним статусу Дефолтний кожного банківського дня о 12:00 направляє до уповноважених банків довідку, що містить інформацію щодо повного та скороченого найменування учасника ринку або ПІБ (якщо учасником ринку є фізична особа або фізична особа - підприємець), ЄДРПОУ або РНОКПП (якщо учасником ринку є фізична особа або фізична особа - підприємець) та кінцевий розмір простроченої електропостачальником оплати вартості його небалансів електричної енергії.

Вчинення до учасника ринку будь-яких дій з боку АР відповідно до цього пункту не впливає та не змінює відповідальність такого учасника ринку відповідно до цих Правил, що означає, що учасник ринку із статусом Дефолтний несе відповідальність за сплату всіх сум (у тому числі податків), що необхідно сплатити відповідно до цих Правил.

З урахуванням наведеного, колегія суддів дійшла висновку, що оскаржувана ухвала господарського суду постановлена при повному з`ясуванні обставин, які мають значення для справи, з дотриманням норм матеріального та процесуального права, тому підстави для її скасування відсутні.

Доводи скаржника не знайшли свого підтвердження під час розгляду апеляційної скарги, не впливають на юридичну оцінку обставин справи, здійснену господарським судом у відповідності до норм чинного законодавства та спростовуються викладеними вище висновками суду, у зв`язку з чим відсутні підстави для задоволення апеляційної скарги.

Відповідно до ст.129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на апелянта.

Керуючись ст.ст. 269, 275, 276, 281-283 Господарського процесуального кодексу України суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Запорізької області від 11.10.2023 року (в частині визнання грошових вимог Приватного акціонерного товариства Національна енергетична компанія Укренерго) у справі №908/2289/23 залишити без змін.

Судові витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покласти на скаржника.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Право касаційного оскарження, строк на касаційне оскарження та порядок подання касаційної скарги передбачено статтями 286-289 Господарського процесуального кодексу України.

Постанова складена у повному обсязі 26.03.2024.

Головуючий суддя Т.А. Верхогляд

Суддя О.Г.Іванов

Суддя Ю.Б.Парусніков