ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
___________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

"06" березня 2024 р. Cправа №902/1220/23

Господарський суд Вінницької області у складі головуючої судді Нешик О.С., при секретарі судового засідання Шаравькій Н.Л., за участю представників:

позивача: Іваніцького Ю.В. (виписка з ЄДРЮОФОПтаГФ),

відповідача: Білого В.В. (довіреність №33 від 26.05.2023),

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали справи

за позовом Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" в особі Структурної одиниці "Вінницькі міські електричні мережі", м. Вінниця

до Концерну "Військторгсервіс", м. Київ

про стягнення 240826,00 грн вартості необлікованої електричної енергії

ВСТАНОВИВ:

Процесуальні дії у справі, стислий виклад позицій сторін.

До Господарського суду Вінницької області звернулось Акціонерне товариство "Вінницяобленерго" в особі Структурної одиниці "Вінницькі міські електричні мережі" з позовом про стягнення з Концерну "Військторгсервіс" 240826,00 грн вартості необлікованої електричної енергії, донарахованої згідно з актом про порушення №01668 від 01.03.2021 в сумі 187102,78 грн та актом про порушення №01671 від 01.03.2021 в сумі 46474,45 грн, а також вартості експертизи в сумі 7248,77 грн.

Ухвалою суду від 26.09.2023 відкрито провадження у справі №902/1220/23, яку вирішено розглядати за правилами загального позовного провадження, призначено підготовче судове засідання на 09.11.2023.

16.10.2023 до суду надійшов відзив на позовну заяву №845 від 13.10.2023 (а.с.71-77), де відповідач проти позову заперечив з посиланням на наступне:

- комісією позивача порушено 60 денний строк з розгляду актів про порушення №01668 від 01.03.2021 та №01671 від 01.03.2021;

- відповідач не був належним чином повідомлений про засідання комісії позивача;

- станом на дату складання актів про порушення №01668 від 01.03.2021 та №01671 від 01.03.2021 між сторонами був відсутній підписаний договір про надання послуг з розподілу електричної енергії.

За наслідками слухання справи, 09.11.2023, за клопотанням позивача, була постановлена ухвала (занесена до протоколу судового засідання) про відкладення підготовчого судового засідання до 14.12.2023.

Однак, 14.12.2023 слухання справи №902/1220/23 не відбулось у зв`язку з масштабною та тривалою повітряною тривогою, а також загрозою ракетних ударів по всій території України, а тому ухвалою суду від 18.12.2023 відкладено підготовче судове засідання до 04.01.2024.

02.01.2024 до суду надійшла відповідь на відзив на позовну заяву №СО-51-2861 від 27.12.2023 (а.с.109-112), де Акціонерне товариство "Вінницяобленерго" надало свої заперечення відносно доводів відповідача.

04.01.2024 судом постановлена ухвала (занесена до протоколу судового засідання) про відкладення судового засідання до 09.01.2024.

Ухвалою суду від 09.01.2024 закрито підготовче провадження та призначено справу №902/1220/23 до судового розгляду по суті на 01.02.2024.

Однак, 01.02.2024 слухання справи №902/1220/23 не відбулось у зв`язку з виникненням технічних проблем, що унеможливили участь відповідача у судовому засіданні в режимі відеоконференції, а тому ухвалою суду від 01.02.2024 відкладено розгляд справи до 06.03.2024.

На визначену судом дату, 06.03.2024, з`явились представники обох сторін.

В судовому засіданні, 06.03.2024, позивач позов підтримав, натомість відповідач проти його задоволення заперечив.

Фактичні обставини, які встановив суд, та зміст спірних правовідносин.

20.05.2009 між Концерном "Військторгсервіс" (надалі за текстом також - Споживач) та ВАТ АК "Вінницяобленерго" (надалі за текстом також - Постачальник) укладено Договір про постачання електричної енергії №36 (надалі за текстом також - Договір) (а.с.14-19).

Відповідно до п.1.1 Договору Постачальник продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача з дозволеною потужністю 710 кВт, а Споживач оплачує Постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього Договору.

Під час виконання умов цього Договору, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені цим Договором, Сторони зобов`язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією (п.2.1 Договору).

Відповідно до п.2.3 Договору Споживач зобов`язується: дотримуватися режиму споживання електричної енергії згідно з умовами розділу 5 цього Договору та режиму роботи електроустановок; оплачувати Постачальнику вартість електричної енергії згідно з умовами додатків №3 "Порядок розрахунків" та №4 "Графік зняття показників засобів обліку електроенергії"; здійснювати оплату за послуги з компенсації перетікання реактивної електричної енергії між електромережею Постачальника та електроустановками Споживача згідно з додатком №5 "Порядок розрахунків за перетікання реактивної електроенергії"; забезпечувати безперешкодний доступ уповноважених представників Постачальника за пред`явлення службового посвідчення до засобів (систем) обліку електроенергії, вимірювання потужності та контролю показників якості електроенергії.

Сторони зобов`язуються укласти додатково договори, передбачені чинним законодавством та Правилами користування електричною енергією, в разі обґрунтованої присутності у процесі забезпечення Споживача електричною енергією третьої сторони (основного споживача, електропередавальної організації) (п.2.4 Договору).

За умовами п.7.1 Договору облік електроенергії, спожитої Споживачем та (або) субспоживачам, приєднаними до електричних мереж Споживача, здійснюється згідно з вимогами ПУЕ та ПКЕЕ. У разі порушення Споживачем вимог нормативно-технічних документів щодо встановлення та експлуатації засобів обліку, їх покази не використовуються при розрахунках за спожиту електроенергію, а обсяги спожитої електроенергії визначаються Постачальником шляхом розрахунку згідно з вимогами п.6.20-6.21 ПКЕЕ.

Як вказано в п.9.4 Договору: цей Договір набирає чинності з дня його підписання і укладається на строк до 31.12.2009. Договір вважається продовженим на наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії Договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.

З огляду на акти технічної перевірки вимірювального комплексу 0,4 (0,22) кВ №969 від 05.02.2019 (а.с.54-55) на об`єкті відповідача за адресою: вул.Чехова, буд.7А у м.Вінниця встановлено засоби обліку електричної енергії (лічильники) з заводськими номерами №05935 та №05884.

01.03.2021 представниками АТ "Вінницяобленерго" в присутності представника відповідача "кладовщика (зав. складом) Пенделя М.С." було здійснено обстеження електроустановок та перевірена схема обліку електричної енергії, за результатами проведення яких складені Акти про порушення №01668 від 01.03.2021 та №01671 від 01.03.2021 (а.с.26-29).

Зі змісту Актів про порушення №01668 від 01.03.2021 та №01671 від 01.03.2021 слідує: при проведенні обстеження електроустановок позивача представниками АТ "Вінницяобленерго" було виявлене порушення пп.8 п.5.5.5 глави 5.5 розділу V Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою НКРЕКП №312 від 14.03.2018, яке полягає в наступному:

- "...не забезпечення збереження і цілісність установлених на території споживача пломб оператора системи розподілу, а саме; ПАТ ВОЕ 14414060 - наявні сліди ізоляційного матеріалу (ізоляція на пломбувальному матеріалі, на якому встановлена пломба не порушена); ПАТ ВОЕ 14414058 - порушена, пломба вільно рухається на пломбувальному матеріалі; ПАТ ВОЕ 14414059 - має сліди механічного пошкодження, клею, вільно рухається на пломбувальному матеріалі" (акт про порушення №01668 від 01.03.2021);

- "...не забезпечення збереження і цілісність установлених на території споживача пломб оператора системи розподілу, а саме: ПАТ ВОЕ 12622260 - встановлено на дверцятах ЩО, наявні механічні пошкодження та сліди фарби. Встановлено згідно акту про пломбування №969 від 05.02.2019 р., ПАТ ВОЕ 10349192 - встановлено на клемній кришці лічильника, вільно рухається в пломбувальному матеріалі. Встановлено згідно акту про пломбування №969 від 05.02.2019" (акт про порушення №01671 від 01.03.2021).

В пункті 1 Акту про порушення №01668 від 01.03.2021 вказано засіб обліку відповідача - лічильник з заводським номером 935, а в п.1 акту про порушення №01671 від 01.03.2021 - лічильник з заводським номером 05884.

Згідно з пунктами 5 Актів про порушення №01668 від 01.03.2021 та №01671 від 01.03.2021: "Паспортні дані усіх наявних струмоприймачів, на момент складення акту про порушення відсутні. Виміряти струмове навантаження на максимальну потужність не має можливості. Режим роботи 8/15. Дозволена потужність споживання відповідно до умов Договору 150 кВт."

Відповідно до п.10 Акту про порушення №01668 від 01.03.2021 пломби ПАТ ВОЕ 14414060; ПАТ ВОЕ 14414058; ПАТ ВОЕ 14414059 були вилучені та укладені в пакет і опломбовані пломбою SN0001630.

Згідно п.10 Акту про порушення №01671 від 01.03.2021: пломби ПАТ ВОЕ 12622260 та ПАТ ВОЕ 10349192 були вилучені та укладені в пакет і опломбовані пломбою SN0001586.

Зі змісту Актів про порушення №01668 від 01.03.2021 та №01671 від 01.03.2021 слідує, що представник відповідача "кладовщик (зав. складом) Пенделья М.С." їх копії отримав, зауважень не висловив.

В пунктах 11 Актів про порушення №01668 від 01.03.2021 та №01671 від 01.03.2021 зазначено, що засідання комісії позивача відбудеться 11.03.2021.

Водночас листом б/н від 22.04.2021 (а.с.30) відповідач просив перенести засідання комісії на 29.04.2021 з посиланням на відсутність юриста.

За результатами розгляду Актів про порушення №01668 від 01.03.2021 та №01671 від 01.03.2021 комісією управління Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" з розгляду актів про порушення ПРРЕЕ прийнято рішення, оформлене протоколом №59 від 29.04.2021 (а.с.31), про направлення пломб, що знаходяться в пакетах, опломбованих пломбами SN0001630 та SN0001586, на експертизу.

Висновками експерта Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз Абази А.В. №22-5364 від 13.10.2022 (а.с.34-38) встановлено:

- на момент проведення дослідження цілісність пломб з реквізитами "ПАТ ВОЕ 12622260" порушена; цілісність пломби з реквізитами "ПАТ ВОЕ 10349192" не порушена;

- на поверхні корпусу та якорі (замикаючої частини) одноразової номерної полімерної пломби з реквізитами "ПАТ ВОЕ 12622260", наявні пошкодження, локалізація, характер та механізм утворення яких наведені вище. Сукупність виявлених ознак дозволяє зробити категоричний висновок щодо розкриття та повторного встановлення досліджуваної пломби;

- на поверхні корпусу та якорі (замикаючої частини) одноразової номерної полімерної пломби з реквізитами "ПАТ ВОЕ 10349192", будь-яких характерних трасологічних слідів впливу сторонніми предметами, що свідчать про розкриття та повторне встановлення наданої на експертне дослідження пломби, немає.

Відповідно до акту здачі-приймання експертного дослідження №22-5364 від 26.12.2022 вартість експертного дослідження №22-5364 від 13.10.2022 становить 3171,34 грн (а.с.39).

Висновком експерта Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз Факторовича В. №22-5281 від 25.11.2022 (а.с.41-45) встановлено:

- цілісність одноразових полімерних контрольних (охоронних) пломб типу "ФАВОРИТ" з реквізитами, відповідно: "ПАТ ВОЕ 14414058", "ПАТ ВОЕ 14414059" та "ПАТ ВОЕ 14414059" порушена;

- на поверхнях зазначених пломб наявні механічні пошкодження, характер, локалізація та механізм слідоутворення яких наведені у дослідницькій частині цього висновку;

- комплекс встановлених ознак, дозволяє дійти висновку, що досліджувані пломби з реквізитами, відповідно: "ПАТ ВОЕ 14414058", "ПАТ ВОЕ 14414059" та "ПАТ ВОЕ 14414059", після їх первинного встановлення розкривалися і повторно встановлювалися.

Відповідно до акту здачі-приймання експертного дослідження №22-5281 від 25.11.2022 вартість експертного дослідження №22-5281 від 25.11.2022 становить 4077,43 грн (а.с.46).

Листом №СО-51-164 від 25.01.2022 (а.с.47) споживача було повідомлено, що засідання комісії управління Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" з розгляду Актів про порушення №01668 від 01.03.2021 та №01671 від 01.03.2021 відбудеться 09.02.2023. В матеріалах справи наявний опис вкладення до поштового відправлення та поштова накладна АТ "Укрпошта" від 25.01.2023 (а.с.47), якими підтверджується надіслання листа №СО-51-164 від 25.01.2022 на адресу Філії "Центральна" Концерну "Військторгсервіс" (вул.Чехова, буд.7А, м.Вінниця).

Рішенням комісії управління Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" з розгляду актів про порушення ПРРЕЕ, оформленим протоколом №99 від 09.02.2023, (а.с.49-50), вирішено вартість необлікованої електричної енергії розрахувати на підставі Акта про порушення №01671 від 01.03.2021 згідно пп.2 п.8.4.2 ПРРЕЕ, виходячи з таких розрахункових даних:

- період порушення: 02.09.2020 по 01.03.2021;

- дозволена потужність ТКО - 150 кВт;

- режим роботи - 8 годин на добу, 5 днів на тиждень.

Згідно наявного в матеріалах справи розрахунку вартості за Актом про порушення №01671 від 01.03.2021 позивачем було нараховано відповідачу 46474,45 грн вартості необлікованої електричної енергії.

Відповідно до рішення комісії управління Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" з розгляду актів про порушення ПРРЕЕ, оформленого протоколом №100 від 09.02.2023 (а.с.52-53), вирішено вартість необлікованої електричної енергії розрахувати на підставі Акта про порушення №01668 від 01.03.2021 згідно пп.2 п.8.4.2 ПРРЕЕ, виходячи з таких розрахункових даних:

- період порушення: 02.09.2020 по 01.03.2021;

- дозволена потужність ТКО - 150 кВт;

- режим роботи - 8 годин на добу, 5 днів на тиждень.

Згідно наявного в матеріалах справи розрахунку вартості за Актом про порушення №01668 від 01.03.2021 позивачем було нараховано відповідачу 187102,78 грн вартості необлікованої електричної енергії.

Судом також встановлено, що 20.02.2023 позивачем направлено на адресу відповідача лист №СО-51-408 від 14.02.2023 (а.с.48), в якому повідомлено про рішення комісії управління Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" з розгляду актів про порушення ПРРЕЕ, оформлене протоколом №99 від 09.02.2023. До зазначеного листа доданий рахунок на оплату на суму 46474,45 грн.

Листом №СО-51-411 від 14.02.2023 (а.с.51) відповідача повідомлено про рішення комісії управління Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" з розгляду актів про порушення ПРРЕЕ, оформлене протоколом №100 від 09.02.2023. До зазначеного листа доданий рахунок на оплату на суму 187102,78 грн.

В матеріалах справи наявні описи вкладення та поштові накладні АТ "Укрпошта" від 20.02.2023 (а.с.48, 51), якими підтверджується надіслання листів №СО-51-408 від 14.02.2023 та №СО-51-411 від 14.02.2023 на адресу Філії "Центральна" Концерну "Військторгсервіс" (вул.Чехова, буд.7А, м.Вінниця).

Норми права, які застосував суд, оцінка доказів та висновки щодо порушення, невизнання або оспорення прав чи інтересів, за захистом яких мало місце звернення до суду.

Спірні взаємовідносини, які виникли між сторонами регулюються Законом України "Про ринок електричної енергії" №2019-VIII від 13.04.2017 та Правилами роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою НКРЕКП №312 від 14.03.2018 (надалі за текстом також - ПРРЕЕ).

Відповідно до положень ч.1 ст.77 Закону України "Про ринок електричної енергії" (надалі - в редакції, чинній станом на день складання актів про порушення) учасники ринку, які порушили нормативно-правові акти, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, несуть відповідальність згідно із законом. Правопорушеннями на ринку електричної енергії є, зокрема крадіжка електричної енергії, самовільне підключення до об`єктів електроенергетики, споживання електричної енергії без приладів обліку, пошкодження приладів обліку, використання приладів обліку електричної енергії, неповірених або неатестованих в установленому порядку (п. 4, 6 ч.2 ст.77 Закону України "Про ринок електричної енергії").

Підпунктом 4 п.5.1.1 глави 5.1 розділу V ПРРЕЕ визначено, що оператор системи має право на безперешкодний доступ (за пред`явленням представником службового посвідчення) до електричних установок споживача для проведення технічної перевірки засобів вимірювання, контролю за рівнем споживання електричної енергії та потужності, вимірювання показників якості електричної енергії, контрольного огляду електричних мереж від межі балансової належності до точки вимірювання та/або точки обліку відповідно до умов укладених договорів, а також для виконання відключення та обмеження споживання відповідно до встановленого цими Правилами порядку та умов договору, виконання інших робіт відповідно до договору.

Як вказано в підп.12 п.5.1.1 глави 5.1 розділу V ПРРЕЕ оператор системи має право складати акти про невідповідність дій (бездіяльності) споживача умовам договору споживача про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії та порушення вимог законодавства України у сфері енергетики.

За приписами підп.8 п.5.5.5 глави 5.5. розділу V ПРРЕЕ споживач електричної енергії зобов`язаний забезпечувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об`єкті (у його приміщенні) розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування.

Згідно з п.8.2.4 глави 8.2 розділу VIII ПРРЕЕ у разі виявлення представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до порядку, визначеного главою 8.4 цього розділу.

В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил та всі необхідні для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії параметри, що характеризують електроустановку споживача, схему підключення електроустановки споживача та її графічне зображення із зазначенням: меж балансової належності; перерізів та матеріалу всіх проводів (кабелів), наявних у схемі підключення; номінальної сили струму спрацювання комутаційних апаратів, задіяних у схемі підключення; фазування лічильника на дату оформлення акта про порушення.

Акт про порушення підписується представником (представниками) оператора системи, який (які) брали участь у перевірці, та споживачем (представником споживача) або іншою особою, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи). До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в цьому акті.

На підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків (п. 8.2.5, 8.2.6 глави 8.2 розділу VIII ПРРЕЕ).

Як встановлено судом: 01.03.2021 представниками АТ "Вінницяобленерго" в присутності відповідача було здійснено обстеження електроустановок та перевірена схема обліку електричної енергії відповідача, за результатами проведення якого складені Акти про порушення №01668 від 01.03.2021 та №01671 від 01.03.2021, з яких слідує, що при проведенні обстеження електроустановок позивача представниками АТ "Вінницяобленерго" було виявлене порушення пп.8 п.5.5.5 ПРРЕЕ, яке полягає в порушенні цілісності пломб ПАТ ВОЕ 14414060, ПАТ ВОЕ 14414058, ПАТ ВОЕ 14414059, ПАТ ВОЕ 12622260, ПАТ ВОЕ 10349192, які встановлені на засобі обліку Споживача.

Відносно доводів відповідача про його неналежне повідомлення щодо дати та часу засідання комісії, суд вважає за необхідне зазначити наступне.

В пунктах 11 Актів про порушення №01668 від 01.03.2021 та №01671 від 01.03.2021 зазначено, що засідання комісії позивача відбудеться 11.03.2021. Зі змісту Актів про порушення №01668 від 01.03.2021 та №01671 від 01.03.2021 слідує, що представник відповідача "кладовщик (зав. складом) Пенделья М.С." їх копії отримав, зауважень не висловив.

Водночас в матеріалах справи наявний лист б/н від 22.04.2021 (а.с.30), підписаний від імені заступника начальника філії "Центральна" Концерну "Військторгсервіс" Чернишова М.М., де висловлено пропозицію до позивача перенести засідання комісії з розгляду актів про порушення №01668 від 01.03.2021 та №01671 від 01.03.2021 на 29.04.2021. Суд констатує, що належність підпису представника відповідача на листі б/н від 22.04.2021, останнім під сумнів не ставилась.

Як слідує зі змісту протоколу №59 від 29.04.2021 (а.с.31) засідання комісії з розгляду актів про порушення №01668 від 01.03.2021 та №01671 від 01.03.2021 на 29.04.2021 відбулось 29.04.2021 за участю заступника начальника філії "Центральна" Концерну "Військторгсервіс" Чернишова М.М., проте з огляду на відсутність повноважень у Чернишова М.М. на представлення інтересів відповідача, пояснення означеного враховані не були.

З огляду на наведене, оскільки засідання комісії відбулось в запропонований відповідачем день (29.04.2021), доводи відповідача про неналежне повідомлення є необґрунтованими, судом оцінюються критично.

Рішеннями комісії управління Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" з розгляду актів про порушення ПРРЕЕ, оформленими протоколами №99 від 09.02.2023 та №100 від 09.02.2023, вирішено вартість необлікованої електричної енергії розрахувати на підставі Актів про порушення №01668 від 01.03.2021 та №01671 від 01.03.2021 згідно підп.2 п.8.4.2 глави 8.4 розділу VIII ПРРЕЕ.

Згідно з підп.2 п.8.4.2 глави 8.4 розділу VIII ПРРЕЕ визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному цими Правилами, у разі виявлення таких порушень, зокрема: пошкодження або відсутність пломб з відбитками тавр оператора системи чи інших заінтересованих сторін, установлених на засобах (вузлах) вимірювальної техніки в місцях, указаних в акті про пломбування, складеному в порядку, визначеному Кодексом комерційного обліку, або в іншому документі, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження засобів вимірювальної техніки та установлених пломб (крім пломб, установлених на кріпленнях кожуха лічильника електричної енергії).

З урахуванням наведеного суд доходить висновку, що позивачем вірно кваліфіковано виявлені порушення за Актами про порушення №01668 від 01.03.2021 та №01671 від 01.03.2021 відповідно до підп.2 п.8.4.2 глави 8.4 розділу VIII ПРРЕЕ.

Абзацом 1 п.8.4.4 глави 8.4 розділу VIII ПРРЕЕ визначено, що факт пошкодження пломб та/або індикаторів, та/або засобів вимірювальної техніки, факт втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки, крім випадків спрацювання індикаторів (фіксації індикаторами впливу фізичних полів), має бути підтверджений експертизою, проведеною спеціалізованою організацією (підприємством), яка має право на її проведення відповідно до законодавства (далі - експертиза). До отримання оператором системи результатів експертизи положення цієї глави не застосовуються для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, за винятком випадків, передбачених цим пунктом.

Відповідно до абз.5 п.8.4.4 розділу VIII ПРРЕЕ у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 2-4 пункту 8.4.2 цієї глави (у частині відсутності засобів вимірювальної техніки, пломб, індикаторів та фіксації впливу фізичних полів індикатором), обсяг та вартість необлікованої електричної енергії визначається оператором системи відповідно до положень цієї глави без проведення відповідної експертизи.

Надаючи оцінку положенню абз.5 п.8.4.4 розділу VIII ПРРЕЕ суд відзначає, що вартість необлікованої електричної енергії визначається без проведення відповідної експертизи у випадку виявлення оператором системи у споживача порушень, які полягають у відсутності засобів вимірювальної техніки, у відсутності пломб, у відсутності індикаторів та фіксації впливу фізичних полів індикатором.

Водночас у справі №902/1220/23 позивачем виявлені у відповідача порушення, які не віднесені до переліку, визначеного абз.5 п.8.4.4 розділу VIII ПРРЕЕ, а саме - порушення цілісності установлених на території споживача пломб оператора системи розподілу, в зв`язку з чим суд погоджується з позицією позивача відносно правомірності проведення експертизи для визначення вартості необлікованої електричної енергії за актами про порушення №01668 від 01.03.2021 та №01671 від 01.03.2021.

Враховуючи наведені висновки суду відносно правомірності проведення експертизи, суд критично відноситься до посилань відповідача про порушення 60 денного строку з розгляду актів про порушення №01668 від 01.03.2021 та №01671 від 01.03.2021, оскільки відповідно до абз.7 п.8.2.6 глави VIII ПРРЕЕ: акт про порушення, не розглянутий у визначеному цими Правилами порядку протягом 60 календарних днів від дня його складення, вважається недійсним та підлягає скасуванню (крім випадків необхідності проведення експертизи пломб, індикаторів та/або засобу вимірювальної техніки електричної енергії для встановлення факту порушення). Якщо для розгляду акта про порушення необхідні результати експертного дослідження, зазначений термін розгляду відраховується з дати їх отримання оператором системи від експертної установи.

З огляду на відмітки позивача №06/614 від 17.01.2023 та №06/618 від 17.01.2023, які проставлені на супровідних листах Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз №22-5364 та №22-5281 (а.с.33, 40) про надіслання висновків експертів Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз Абази А.В. №22-5364 від 13.10.2022 та Факторовича В. №22-5281 від 25.11.2022, означені висновки позивачем отримані 17.01.2023, а тому, беручи до уваги те, що розгляд означених актів про порушення відбувся 09.02.2023, позивачем строків, визначених п.8.2.6 глави VIII ПРРЕЕ, не порушено.

Суд також враховує, що висновок Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз №22-5364 від 13.10.2022 підписаний електронним цифровим підписом експерта Абази А.В. 26.12.2022 о 13 год. 22 хв., що узгоджується з позицією позивача про отримання такого висновку 17.01.2023.

Проведеною експертизою (висновки експертів Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз Абази А.В. №22-5364 від 13.10.2022 та Факторовича В. №22-5281 від 25.11.2022) підтверджено обставину порушення цілісності пломб з реквізитами "ПАТ ВОЕ 12622260", "ПАТ ВОЕ 14414058", "ПАТ ВОЕ 14414059" та "ПАТ ВОЕ 14414059", встановлених на засобі обліку відповідача.

За результатами розгляду Актів про порушення №01668 від 01.03.2021 та №01671 від 01.03.2021 комісією позивача прийняте рішення про проведення донарахування відповідачу 240826,00 грн вартості необлікованої електричної енергії (за актом №01668 від 01.03.2021 в сумі 187102,78 грн, а за актом про порушення №01671 від 01.03.2021 в сумі 46474,45 грн).

Під час розгляду даного спору судом враховується висновок щодо застосування норм права, викладений у постанові Верховного Суду від 12.08.2020 у справі №908/1103/19, відповідно до якого вирішуючи спір про нарахування енергопостачальником споживачу плати за недовраховану електроенергію внаслідок порушення споживачем ПРРЕЕ, суди повинні дослідити обставини щодо вчинення споживачем такого порушення, а також перевірити правильність розміру нарахування за недовраховану електроенергію.

Приписами п.8.4.7 глави 8.4 розділу VIII ПРРЕЕ визначено, що розрахунок вартості необлікованої електричної енергії здійснюється виходячи з:

- вартості середньомісячних витрат оператора системи на купівлю однієї кіловат-години (кВт·год.) електричної енергії на компенсацію незапланованих втрат електричної енергії, її передачі та розподілу у період порушення споживачем цих Правил (Ц, грн/кВт·год.);

- величини розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії (W доб, кВт·год);

- кількості днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил (Д, день).

За умовами п.8.4.9 глави 8.4 розділу VIII ПРРЕЕ: у разі виявлення у непобутового споживача порушень, зазначених у підпунктах 1 - 5 пункту 8.4.2 цієї глави, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії протягом робочого часу (W доб, кВт·год) розраховується за формулою

W доб. = P·t доб. ·K в, де

P - потужність (кВт), визначена як:

1) сумарна максимальна потужність наявних у споживача на час складення акта про порушення струмоприймачів відповідно до їх паспортних даних (за умови, якщо визначена таким чином потужність не перевищує дозволену потужність для цієї точки комерційного обліку, зазначену в договорі з оператором системи);

2) потужність, обчислена виходячи зі струму навантаження електроустановки споживача при підключенні всіх наявних на час складення акта про порушення струмоприймачів на максимальну потужність, визначеного на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології (за умови відсутності паспортних даних усіх струмоприймачів, наявних у споживача на час складення акта про порушення, та якщо визначена таким чином потужність не перевищує дозволену потужність для цієї точки комерційного обліку, зазначену в договорі з оператором системи);

3) дозволена потужність для цієї точки комерційного обліку, зазначена в договорі з оператором системи (за умови, якщо потужність, визначена відповідно до положень підпунктів 1 або 2 цього пункту, перевищує дозволену потужність для цієї точки комерційного обліку, ненадання споживачем інформації щодо паспортних даних струмоприймачів, недопуску представників оператора системи на свою територію для перевірки інформації щодо сумарної максимальної потужності струмоприймачів, відмови споживача від вимірювання струму навантаження електроустановки при підключенні всіх наявних струмоприймачів на повну потужність);

t доб. - тривалість роботи обладнання протягом доби, що визначається на підставі договору з оператором системи (год.). У разі відсутності в договорі даних про тривалість роботи обладнання споживача t доб приймається рівним 8 год;

K в - коефіцієнт використання струмоприймачів (приймається рівним 0,6).

Здійснивши перевірку розміру вартості необлікованої електричної енергії, заявленої до стягнення, суд дійшов висновку про її вірність та відповідність приписам ПРРЕЕ.

Як зазначено в абз. 1, 2 п.8.2.7. глави 8.2 розділу VIII ПРРЕЕ кошти за необліковану електричну енергію та суми збитків перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи. Споживач має оплатити розрахункові документи за необліковану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка (у випадку неотримання споживачем рахунка у поштовому відділенні упродовж 5 робочих днів з дня надходження рахунка до поштового відділення споживача рахунок вважається отриманим споживачем на 5 робочий день).

Відповідно до ст.610 ЦК України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

Як встановлено ч.1 ст.612 ЦК України, боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Відповідно до ст.530 ЦК України, якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Якщо строк (термін) виконання боржником обов`язку не встановлений або визначений моментом пред`явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обов`язок у семиденний строк від дня пред`явлення вимоги, якщо обов`язок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства.

З огляду на наведені приписи та враховуючи те, що 20.02.2023 позивачем направлено на адресу відповідача листи №СО-51-408 від 14.02.2023 (а.с.48) та №СО-51-411 від 14.02.2023 (а.с.51) з відповідними рахунками, суд доходить висновку, що відповідач є таким, що прострочив виконання свого зобов`язання, на момент ухвалення цього рішення.

Враховуючи наведене, беручи до уваги відсутність в матеріалах справи доказів сплати вартості необлікованої електричної енергії по Актам про порушення №01668 від 01.03.2021 та №01671 від 01.03.2021, суд доходить висновку, що вимоги позивача про стягнення 233577,23 грн вартості необлікованої електричної енергії є правомірними та обґрунтованими.

Ухвалюючи дане рішення суд критично сприймає посилання відповідача про відсутність між сторонами договірних відносин з надання послуг з розподілу електричної енергії, з огляду на наступне.

Матеріалами справи підтверджується, що 20.05.2009 між Концерном "Військторгсервіс" та ВАТ АК "Вінницяобленерго" (нині - АТ "Вінницяобленерго") укладено Договір про постачання електричної енергії №36 (а.с.14-19).

Пунктом 2 постанови НКРЕКП "Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії" №312 від 14.03.2018 визначено, що укладення договорів між споживачами та іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії відповідно до вимог Правил здійснюється шляхом приєднання споживачів до публічних договорів приєднання (договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії, відповідних договорів про постачання електричної енергії) на умовах чинних договорів про постачання електричної енергії та про користування електричною енергією, укладених з відповідними постачальниками електричної енергії за регульованим тарифом, шляхом подання заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку до цієї постанови.

Водночас п.6 постанови НКРЕКП "Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії" №312 від 14.03.2018 встановлено: до укладення договору про надання послуг з розподілу електричної енергії, який укладається зі споживачем, договірні відносини між споживачем та суб`єктом господарювання, що провадить діяльність з розподілу електричної енергії на підставі ліцензії з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами (або ОСР як правонаступником за договорами про користування електричною енергією та договорами про постачання електричної енергії), урегульовуються окремими положеннями діючих договорів про користування електричною енергією або договорів про постачання електричної енергії (у частині взаємовідносин споживача і електророзподільної організації), які не суперечать вимогам чинного законодавства у сфері електроенергетики. Зокрема сторони керуються вимогами діючих договорів про користування електричною енергією (про постачання електричної енергії) з питань потужності, якості електроенергії, окремих процедурних питань тощо. У разі виникнення суперечності між нормами діючих договорів про користування електричною енергією (про постачання електричної енергії) та нормами законодавства про електроенергетику сторони керуються вимогами чинного законодавства.

Після укладення договору про надання послуг з розподілу електричної енергії договори про користування електричною енергією та договори про постачання електричної енергії продовжують свою дію в частині регулювання відносин щодо заборгованості/переплати за цими договорами з відповідними правами та обов`язками, пов`язаними з такою заборгованістю/переплатою, а також щодо нарахування пені, неустойки, обмеження та припинення постачання електричної енергії тощо. В іншій частині договори про користування електричною енергією та договори про постачання електричної енергії припиняють свою дію.

Таким чином, суд відхиляє доводи відповідача в цій частині, оскільки на момент складення актів про порушення №01668 від 01.03.2021 та №01671 від 01.03.2021 договірні відносини між сторонами було врегульовано положеннями Договору про постачання електричної енергії №36 від 20.05.2009.

Статтею 13 ГПК України встановлено, що судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Відповідно до ст. 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог та заперечень.

Положення ст. 76, 77 ГПК України передбачають, що належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Згідно зі ст.86 ГПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

З огляду на вищевикладене, оцінивши подані докази, суд дійшов висновку про задоволення позовних вимог.

Щодо судових витрат.

За правилами ст.129 ГПК України на відповідача покладається судовий збір в сумі 3503,66 грн.

Вирішуючи питання стосовно вимог позивача про стягнення "вартості експертизи в сумі 7248,77 грн", суд враховує таке.

Відповідно до частини 3 ст.123 ГПК України: до витрат, пов`язаних з розглядом справи, належать витрати:

1) на професійну правничу допомогу;

2) пов`язані із залученням свідків, спеціалістів, перекладачів, експертів та проведенням експертизи;

3) пов`язані з витребуванням доказів, проведенням огляду доказів за їх місцезнаходженням, забезпеченням доказів;

4) пов`язані з вчиненням інших процесуальних дій, необхідних для розгляду справи або підготовки до її розгляду.

Ухвалюючи рішення у справі №902/1220/23 суд дійшов висновку, що для визначення вартості необлікованої електричної енергії за актами про порушення №01668 від 01.03.2021 та №01671 від 01.03.2021, відповідно до вимог п.8.4.4 розділу VIII ПРРЕЕ, обов`язковим було проведення експертизи.

Висновки судових експертів Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз №22-5364 від 13.10.2022 та №22-5281 від 25.11.2022 складені відповідно до Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою НКРЕКП №312 від 14.03.2018, які регулюють питання щодо підстав та порядку проведення експертизи при виявленні фактів пошкодження пломб та/або індикаторів, та/або засобів вимірювальної техніки, втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки тощо, та долучені позивачем в обґрунтування позовних вимог на підставі положень ст.98, 99 ГПК України.

Матеріалами справи також підтверджено, що вартість експертних досліджень, проведених експертною установою становить 7248,77 грн (а.с.39, 46), яка, згідно зазначеної в супровідних листах Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз №22-5364 та №22-5281 інформації, - оплачена позивачем (а.с.33, 40).

З урахуванням викладеного, заявлені позивачем витрати на проведення експертиз в сумі 7248,77 грн відносяться до витрат, пов`язаних з розглядом справи, та за правилами ч.4 ст.129 ГПК України покладаються на відповідача.

Суд також констатує, що ціною позову в справі №902/1220/23 є заявлена до стягнення сума - 233577,23 грн, судовий збір відповідно до якої мав бути сплачений в розмірі 3503,66 грн. Водночас, згідно платіжних доручень № від 04.09.2023 та №3398984 від 13.09.2023 позивачем при зверненні з цим позовом до суду перераховано судовий збір на 108,73 грн більше, ніж визначено законом.

Підпунктом 1 ч.1 ст.7 Закону України "Про судовий збір" №3674-VI від 08.07.2011 встановлено, що сплачена сума судового збору повертається за клопотанням особи, яка його сплатила за ухвалою суду в разі внесення судового збору в більшому розмірі, ніж встановлено законом.

Разом з цим, за відсутності відповідного волевиявлення позивача питання щодо повернення судового збору при ухваленні рішення у справі судом не вирішується.

Керуючись ст. 5, 7, 8, 10, 11, 13, 14, 15, 18, 42, 45, 46, 73, 74, 75, 76, 77, 78, 79, 80, 86, 91, 123, 129, 232, 233, 236, 237, 238, 240, 241, 242, 326, 327 ГПК України, суд

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити.

2. Стягнути з Концерну "Військторгсервіс" (вул.Володимира Сікевича (Молодогвардійська) буд.28-А, м.Київ, 03151, ідентифікаційний код: 33689922) на користь Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" (вул.Магістратська, буд.2, м.Вінниця, 21050, ідентифікаційний код: 00130694) 233577,23 грн вартості необлікованої електричної енергії; 7248,77 грн вартості витрат, пов`язаних з проведенням експертизи, та 3503,66 грн відшкодування витрат на сплату судового збору.

3. Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

4. Повний текст судового рішення направити згідно переліку.

5. Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду (ч. 1, 2 ст. 241 ГПК України). Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо у судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення. Апеляційна скарга подається безпосередньо до суду апеляційної інстанції (ст. 256, 257 ГПК України).

6. Повне рішення складено 18 березня 2024 р.

Суддя Нешик О.С.

кількість прим. рішення:

1 - до справи;

2, 3 - АТ "Вінницяобленерго" - в електронній формі до електронного кабінету у підсистемі ЄСІТС та на адресу електронної пошти ();

4 - СО "Вінницькі міські електричні мережі" ();

5, 6 - Концерну "Військторгсервіс" - в електронній формі до електронного кабінету у підсистемі ЄСІТС та на адресу електронної пошти ();

7, 8 - представнику "Військторгсервіс" Білому В.В. - електронній формі до електронного кабінету у підсистемі ЄСІТС та на адресу електронної пошти (ІНФОРМАЦІЯ_1)