ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"21" лютого 2024 р. Справа№ 44/105-б

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Копитової О.С.

суддів: Остапенка О.М.

Полякова Б.М.

за участю секретаря судового засідання: Гріщенко А.О.

представники сторін в судове засідання не з`явилися,

розглянувши матеріали апеляційної скарги товариства з обмеженою відповідальністю «Керен»

на ухвалу господарського суду міста Києва від 09.10.2023 року

у справі №44/105-б (суддя Чеберяк П.П.)

за заявою товариства з обмеженою відповідальністю «Керен»

про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду міста Києва від 09.10.2023 року у справі №44/105-б заяву товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Дніпрофінансгруп» (надалі по тексту - ТОВ «ФК «Дніпрофінансгруп») про зменшення кредиторських вимог задоволено, прийнято зменшення грошових вимог ТОВ «ФК «Дніпрофінансгруп» до товариства з обмеженою відповідальністю «Керен» (надалі по тексту - ТОВ «Керен») в розмірі 451831,00 грн., ухвалено вважати дійсними грошові вимоги ТОВ «ФК «Дніпрофінансгруп» до ТОВ «Керен» в розмірі 384831217,04 грн., з яких: 65890122,50 грн. - вимоги першої черги та 318941094,54 грн. - вимоги четвертої черги., заяву ТОВ «ФК «Дніпрофінансгруп» про збільшення розміру кредиторських вимог задоволено, визнано кредиторські вимоги ТОВ «ФК «Дніпрофінансгруп» до ТОВ «Керен» в розмірі 361122729,44 грн. - вимоги четвертої черги., зобов`язано ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Лукашука В.В. включити кредиторські вимоги ТОВ «ФК «Дніпрофінансгруп» в розмірі 361122729,44 грн. до реєстру вимог кредиторів ТОВ «Керен».

Не погоджуючись із зазначеною ухвалою суду першої інстанції, ТОВ «Керен» (надалі по тексту - апелянт) звернулося до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить суд ухвалу господарського суду міста Києва від 09.10.2023 року у справі №44/105-б в частині розгляду заяви ТОВ «ФК «Дніпрофінансгруп» про збільшення розміру кредиторських вимог (її задоволення; визнання кредиторських вимог ТОВ «ФК «Дніпрофінансгруп» до ТОВ «Керен» в розмірі 361122729,44 грн. - вимоги четвертої черги., зобов`язання ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Лукашука В.В. включити кредиторські вимоги ТОВ «ФК «Дніпрофінансгруп» в розмірі 361122729,44 грн. до реєстру вимог кредиторів ТОВ «Керен») скасувати та прийняти в цій частині нову ухвалу про відмову в задоволенні такої заяви. Також апелянт в апеляційній скарзі клопоче про поновлення строку на апеляційне оскарження.

Обґрунтовуючи апеляційну скаргу апелянт зазначає, що не погоджується з оскаржуваною ухвалою в частині вирішення питання про збільшення розміру кредиторських вимог та вважає ухвалу в зазначеній частині такою, що прийнята з порушенням норм Кодексу України з процедур банкрутства, у зв`язку з тим, що чинним законодавством не передбачено можливості перерахунку відповідних вимог (які виникли за зобов`язанням в іноземній валюті) в залежності від зміни курсу валют після подання кредитором заяви з грошовими вимогами до боржника.

Апелянт вважає, що правові підстави для визнання додаткових вимог кредитора, обґрунтованих зміною курсу гривні для іноземних валют відсутні.

За таких обставин, ухвала господарського суду міста Києва від 09.10.2023 року у справі №44/105-б в частині вирішення питання про збільшення розміру кредиторських вимог підлягає скасуванню.

Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 04.12.2023 року апеляційну скарги ТОВ «Керен» передано для розгляду колегії суддів у складі головуючого судді: Копитової О.С., суддів: Остапенка О.М., Полякова Б.М.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 11.12.2023 року витребувано з господарського суду міста Києва сформовані матеріали оскарження ухвали від 09.10.2023 року у справі №44/105-б.

21.12.2023 року від господарського суду міста Києва на виконання ухвали Північного апеляційного господарського суду від 11.12.2023 року надійшли сформовані матеріали оскарження ухвали від 09.10.2023 року у справі №44/105-б.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 22.12.2023 року клопотання ТОВ «Керен» про поновлення строку на апеляційне оскарження ухвали господарського суду міста Києва від 09.10.2023 року у справі №44/105-б задоволено. Поновлено ТОВ «Керен» пропущений процесуальний строк на апеляційне оскарження ухвали господарського суду міста Києва від 09.10.2023 року у справі №44/105-б. Відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ТОВ «Керен» на ухвалу господарського суду міста Києва від 09.10.2023 року у справі №44/105-б. Розгляд апеляційної скарги ТОВ «Керен» призначено на 07.02.2024 року. Вирішено інші процесуальні питання.

17.01.2024 року на електронну адресу суду від ТОВ «ФК «Дніпрофінансгруп» надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому представник просить суд апеляційної інстанції у задоволенні апеляційної скарги ТОВ «Керен» відмовити в повному обсязі.

В обґрунтуваннях поданого відзиву представник ТОВ «ФК «Дніпрофінансгруп» представник зазначає, що апелянт оскаржуючи ухвалу місцевого суду в частині задоволення заяву ТОВ «ФК «Дніпрофінансгруп» про збільшення розміру кредиторських вимог посилається на абзац 4 ч. 2 ст. 45 Кодексу України з процедур банкрутства, якого не існувало на момент подачі заяві кредитора.

Так само не існувало і норми ст. 23 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» у редакції чинній з 18.01.2013 року.

Таким чином, за змістом ст. 58 Конституції України підстави для поширення вказаних норм на заяву кредитора, яка була подана до 18.01.2013 року, відсутні.

Крім того, представник ТОВ «ФК «Дніпрофінансгруп» у поданому відзиві посилається на висновки Верховного Суду на зазначає, що якщо грошове зобов`язання було виражене у валюті, то при його виконанні необхідно здійснювати перерахунок у гривні на момент виконання, а не на момент заявлення вимоги.

Отже, представник вважає, що існують правові підстави для перерахунку вказаного в гривні еквіваленту задля відшкодування втрат від знецінення національної валюти.

Також представник наголошує на тому, що заборони на пред`явлення нових вимог до боржника Кодекс України з процедур банкрутства не містить.

07.02.2024 року представники сторін в судове засідання не з`явилися, причини неявки суду не повідомили. Про дату, час та місце проведення судового засідання повідомлялися належним чином.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 07.02.2024 року розгляд справи №44/105-б відкладено на 21.02.2024 року.

21.02.2024 року представники сторін вдруге не з`явилися в судове засідання. При цьому, про дату, час та місце проведення судового засідання повідомлялися належним чином. Клопотань про відкладення не надсилали.

Враховуючи, що матеріали справи містять достатньо доказів для прийняття рішення, колегія суддів вважає за можливе розглянути справу за відсутності їх представників, за наявними, у матеріалах справи, доказами.

В судовому засіданні 21.02.2024 року прийнято постанову у даній справі.

Згідно зі ст. 270 Господарського процесуального кодексу України у суді апеляційної інстанції справи переглядаються за правилами розгляду справ у порядку спрощеного позовного провадження з урахуванням особливостей, передбачених у цій главі.

У відповідності до вимог ч.ч. 1, 2 ст. 269 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Як вбачається з матеріалів справи, ТОВ «Керен» звернулося до суду з заявою про визнання його банкрутом.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 05.02.2010 року порушено провадження у справі № 44/105-б.

Постановою господарського суду м. Києва від 15.03.2010 ТОВ «Керен» визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру. Вирішено інші процесуальні питання.

Строк ліквідаційної процедури ТОВ «Керен» неодноразово продовжувався.

В подальшому, до суду першої інстанції від ТОВ «ФК «Дніпрофінансгруп» надійшла заява про зменшення та про збільшення розміру кредиторських вимог.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 09.10.2023 року у справі №44/105-б заяву ТОВ «ФК «Дніпрофінансгруп» про зменшення кредиторських вимог задоволено, прийнято зменшення грошових вимог ТОВ «ФК «Дніпрофінансгруп» до ТОВ «Керен» в розмірі 451831,00 грн., ухвалено вважати дійсними грошові вимоги ТОВ «ФК «Дніпрофінансгруп» до ТОВ «Керен» в розмірі 384831217,04 грн., з яких: 65890122,50 грн. - вимоги першої черги та 318941094,54 грн. - вимоги четвертої черги., заяву ТОВ «ФК «Дніпрофінансгруп» про збільшення розміру кредиторських вимог задоволено, визнано кредиторські вимоги ТОВ «ФК «Дніпрофінансгруп» до ТОВ «Керен» в розмірі 361122729,44 грн. - вимоги четвертої черги., зобов`язано ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Лукашука В.В. включити кредиторські вимоги ТОВ «ФК «Дніпрофінансгруп» в розмірі 361122729,44 грн. до реєстру вимог кредиторів ТОВ «Керен».

Зазначена ухвала господарського суду міста Києва від 09.10.2023 року у справі №44/105-б в частині задоволення ТОВ «ФК «Дніпрофінансгруп» про збільшення розміру кредиторських вимог і переглядається судом апеляційної інстанції.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи та дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, колегія суддів апеляційного господарського суду дійшла висновку, що апеляційну скаргу ТОВ «Керен» слід задовольнити, а ухвалу господарського суду міста Києва від 09.10.2023 року у справі №44/105-б в оскаржуваній частині - скасувати, виходячи з наступного.

Як було зазначено вище, ТОВ «ФК «Дніпрофінансгруп» було подано до суду першої інстанції, крім іншого, заяву про збільшення розміру кредиторських вимог.

Вказана заява обґрунтована наступним.

Кредитором боржника було визнано ВАТ КБ «Надра» із сумою вимог у загальному розмірі 385 283 048,04 грн., які забезпечені заставою майна боржника.

Такі вимоги були розраховані станом на 15.03.2010 та складалися з:

1) заборгованості по кредитному договору №25/5/2007/840-К/75 від 26.06.2007 у розмірі: - 148 360 500,00 грн. - сума кредиту; - 41 516 213,25 грн. - сума процентів за користування кредитом; - 15 529 076,45 грн. - сума пені, нарахованої на тіло кредиту; - 3 344 236,54 грн. - сума пені, нарахованої на проценти; - 10 751 190,90 грн. - сума інфляційних втрат, нарахованих на тіло кредиту; - 2 504 773,62 грн. - сума інфляційних втрат, нарахованих на проценти;

2) заборгованості по кредитному договору №25/5/2007/840-К/130 від 18.12.2007 у розмірі: - 9 605 000,00 дол. США - сума кредиту у валюті; - 58 845 811,91 грн. - сума кредиту у гривні; - 1 869 773,33 дол. США - сума процентів за користування кредитом у валюті; - 16 430 204,26 грн. - сума процентів за користування кредитом у гривні; - 1 005 367,19 дол. США - сума пені, нарахованої на тіло кредиту у валюті; - 6 159 463,68 грн. - сума пені, нарахованої на тіло кредиту у гривні; - 150 679,73 дол. США - сума пені, нарахованої на проценти у валюті; - 1 322 911,64 грн. - сума пені, нарахованої на проценти у гривні; - 4 264 359.84 грн. - сума інфляційних втрат, нарахованих на тіло кредиту в гривні; - 1 012 462,96 грн. - сума інфляційних втрат, нарахованих на проценти в гривні.

При цьому, матеріалами справи підтверджується, що визначаючи гривневий еквівалент сум у валюті було використано офіційний курс НБУ станом на 15.03.2010 року, який становив 7,9780 грн. за 1 дол. США, у зв`язку з чим загальна сума заборгованості боржника і була визначена у розмірі 385 283 048,04 грн., з яких 100 768 683,95 грн. - гривневий еквівалент заборгованості в іноземній валюті.

Зазначені вимоги у 2010 році було включено ліквідатором банкрута до реєстру вимог кредиторів у наступній черговості:

у розмірі 66 341 953,50 грн. - до першої черги, як забезпечені заставою майна боржника (по суті, частина заборгованості, яка виникла за кредитним договором №25/5/2007/840-К/75 від 26.06.2007 в розмірі визначеної в договорі застави акцій №25/2/2007-840-ЗЦП/75-4 від 20.12.2007 року вартості предмету застави);

у розмірі 318 941 094,54 грн. - до четвертої черги.

Судом встановлено, що Реєстр вимог кредиторів ТОВ «Керен» було затверджено ухвалою господарського суду міста Києва від 24.04.2017 року.

В подальшому, на підставі Договору № GL48N718070_Ur_4 про відступлення прав вимоги від 13.08.2020 року, посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Малим О.С. за реєстровим номером №1170, права вимоги до ТОВ «Керен» за кредитними договорами № 25/5/2007/840-К/75 від 26.06.2007 року та № 25/5/2007/840-К/130 від 18.12.2007, в т.ч. за договорами забезпечення їх виконання (застави, іпотеки), було відступлено на користь ТОВ «ФК «Дніпрофінансгруп», у зв`язку з чим ухвалою господарського суду міста Києва від 12.10.2020 року у справі №44/105-б було замінено кредитора ПАТ КБ «Надра» на його правонаступником - ТОВ «ФК «Дніпрофінансгруп».

Заявлені кредитором вимоги складають курсову різницю між визначеною сумою вимог кредитора станом на 15.03.2010 року та на дату звернення до суду із заявою про збільшення кредиторських вимог, виходячи з офіційного курсу Національного банку України гривні до долара США, який становить 36,5686 грн. з 1 долар США.

Так, як вказує кредитор, розмір курсової різниці становить 361 122 729,44 грн. (461 891 413,39 грн. - гривневий еквівалент заборгованості боржника в іноземній валюті станом на 13.09.2023 (12 630 820,25 доларів США х 36,5686 грн.) - 100 768 683,95 грн. - гривневий еквівалент заборгованості в іноземній валюті станом на 15.03.2010 (12 630 820,25 доларів США х 7,9780 грн.).

Місцевий суд задовольняючи заяву про збільшення посилався на ст. 1 Кодексу України з процедур банкрутства та абз. 4 ч. 2 ст. 45 Кодексу України з процедур банкрутства, та дійшов висновку, що зазначені вимоги є загальними для усіх кредиторів та повинні виконуватись ними незалежно від того, чи такі кредиторські вимоги виникли з основного, чи з додаткового (акцесорного) зобов`язання.

Однак, суд апеляційної інстанції з висновком місцевого суду щодо визнання збільшених вимог не погоджується.

Так, відповідно до ч. 2 ст. 45 Кодексу України з процедур банкрутства склад і розмір грошових вимог кредиторів визначаються в національній валюті України. Якщо зобов`язання боржника визначені в іноземній валюті, то склад і розмір грошових вимог кредиторів визначаються в національній валюті за курсом, встановленим Національним банком України на дату подання кредитором заяви з грошовими вимогами до боржника.

Як було вищезазначено, ухвалою господарського суду міста Києва від 24.04.2017 року визнано кредиторами ТОВ «Керен»: ПрАТ «КБ «Надра» на загальну суму 385 283 048 грн 04 коп., з яких 66 341 953 грн 50 коп. - перша черга, 318 941 094 грн 54 коп. - четверта черга. Затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ «Керен» на загальну суму 385 283 048, 04 грн.

Даний склад грошових вимог ПрАТ «КБ «Надра» розрахований у гривневому еквіваленті станом на 2010 рік - звернення кредитора із заявою про грошові вимоги до суду.

Отже, судом першої інстанції затверджено остаточний, виражений у валюті гривні, розмір дійсних вимог банку до боржника на момент звернення кредитора із заявою про кредиторські вимоги.

Коливання курсу валют, що призвело до курсової різниці в розмірі сум кредиторських вимог до боржника, незалежно від валюти, якою сторони договору погодили здійснювати погашення заборгованості, не можна розцінювати як підставу для визначення іншого розміру кредиторських вимог, ніж були визнані господарським судом з подальшим зазначенням у судовому рішенні розміру зобов`язання у гривні під час розгляду кредиторських вимог до боржника.

Суд апеляційної інстанції зазначає, що перегляд кредиторських вимог з урахуванням курсової різниці чинним законодавством не передбачено.

Крім того, матеріали справи не містять додаткових заяв з грошовими вимогами ПрАТ «КБ «Надра» до боржника, до затвердження судом реєстру, зокрема і зі зміною курсової різниці.

На думку суду апеляційної інстанції, зміна кредиторів у справі про банкрутство після затвердження судом реєстру не є підставою для зміни розміру кредиторських вимог.

За наведених обставин, нарахування ТОВ «ФК «Дніпрофінансгруп» курсової різниці на визначений в ухвалі господарського суду міста Києва від 24.04.2017 року розмір грошових вимог ПрАТ «КБ «Надра» до боржника є неправомірним, у зв`язку з чим у визнанні таких вимог необхідно відмовити.

На підставі викладеного, колегія суддів Північного апеляційного господарського суду дійшла висновку, що апеляційна скарга ТОВ «Керен» підлягає задоволенню, а ухвала господарського суду міста Києва від 09.10.2023 року у справі №44/105-б в оскаржуваній частині - скасуванню.

Відповідно до ч. 1 ст. 277 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що підставою для скасування або зміни рішення місцевого господарського суду є неповне з`ясування обставин, що мають значення для справи; недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи.

Керуючись ст. 269, ст. 275, ст. 276, ст. 282 Господарського процесуального кодексу України та Кодексом України з процедур банкрутства, Північний апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

1.Апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю «Керен» на ухвалу господарського суду міста Києва від 09.10.2023 року у справі №44/105-б задовольнити.

2. Ухвалу господарського суду міста Києва від 09.10.2023 року у справі №44/105-б в оскаржуваній частині скасувати.

3. Матеріали справи №44/105-б повернути до господарського суду міста Києва.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду в строки, встановлені ст. 288 Господарського процесуального кодексу України та ст. 9 Кодексу України з процедур банкрутства.

Повний текст постанови підписано 20.03.2024 року

Головуючий суддя О.С. Копитова

Судді О.М. Остапенко

Б.М. Поляков