ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
_______________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

"29" лютого 2024 р.м. Одеса Справа № 916/4755/23
Господарський суд Одеської області у складі судді Гута С.Ф.,

секретар судового засідання Борисова Н.В.,

за участю представників учасників справи:

від позивача: Веселов А.О.,

від відповідача: Пижик В.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за позовом Акціонерного товариства «ОДЕСАГАЗ» до відповідача: Фізичної особи-підприємця Алхімової Світлани Миколаївни про стягнення 644196,31 грн заборгованості,

зазначає наступне:

Акціонерне товариство ОДЕСАГАЗ (далі АТ ОДЕСАГАЗ, Позивач) звернулось до Господарського суду Одеської області із позовною заявою про стягнення з Фізичної особи-підприємця Алхімової Світлани Миколаївни (далі ФОП Алхімова С.М., Відповідач) 644196,31 грн заборгованості, нарахованої на підставі акту про порушення від 30.07.2021 р. № 02159, затвердженого рішенням комісії від 17.08.2021 р. № 6. При цьому 30.07.2021 р. складено протокол щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу, за яким Алхімова С.М. зобов`язалась доставити 04.08.2021 р. відповідний лічильник газу для проведення експертизи, однак останній не представлено у зв`язку із чим складено відповідний акт від 04.08.2021 р. № 160.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 31.10.2023 р. позовній заяві АТ ОДЕСАГАЗ присвоєно єдиний унікальний номер судової справи 916/4755/23 та визначено суддю Господарського суду Одеської області Гута С.Ф. для її розгляду.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 06.11.2023 р. прийнято позовну заяву АТ ОДЕСАГАЗ до розгляду та відкрито провадження у справі № 916/4755/23, ухвалено розглядати справу № 916/4755/23 за правилами загального позовного провадження та призначено підготовче засідання на 05.12.2023 р.

Однак у період з 30.11.2023 р. по 07.12.2023 р. у зв`язку із несанкціонованим втручанням в роботу інформаційних (автоматизованих) комунікаційних мереж та ресурсів суду призупинено роботу автоматизованої системи діловодства Господарського суду Одеської області, внаслідок чого призначене на 05.12.2023 р. судове засідання не відбулось.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 11.12.2023 р. призначено підготовче засідання на 26.12.2023 р.

З метою додаткового повідомлення ФОП Алхімової С.М. про судове провадження розміщено оголошення на офіційному сайті судової влади України.

Надіслана ФОП Алхімової С.М. на зазначену в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань адресу копія ухвали про відкриття провадження у справі повернулась неврученою.

Протокольними ухвалами Господарського суду Одеської області від 26.12.2023 р. на підставі статей 119,165 ГПК України з метою дотримання принципів рівності сторін перед законом та судом, диспозитивності та змагальності встановлено строк ФОП Алхімової С.М. до 04.01.2024 р. для подачі відзиву на позовну заяву; оголошено перерву у підготовчому засіданні до 09.01.2024 р.

Відповідно до залишеної на заяві відмітки представник ФОП Алхімової С.М. ознайомився з матеріалами справи 27.12.2023 р.

04.01.2023 р. використовуючи систему «Електронний суд» ФОП Алхімовою С.М. представлено відзив на позовну заяву, в якому просить відмовити у задоволенні заявлених позовних вимог. Обґрунтовуючи підстави, які суд має врахувати для ухвалення рішення про відмову у задоволенні позову, посилається на те, що АТ ОДЕСАГАЗ не представлено доказів виконання зобов`язань за укладеним договором розподілу природного газу, підписаних між сторонами актів приймання-передачі природного газу; зазначає, що АТ ОДЕСАГАЗ не має відповідної ліцензії на розподіл природного газу; зазначає, що із представлених АТ ОДЕСАГАЗ записів відео фіксації вбачається наявність непошкоджених пломб, до того ж в процесі відео фіксації працівниками Позивача зроблено багато зауважень; для кваліфікації несанкціонованого вручення в роботу ЗВТ/лічильника газу необхідна наявність складових, які не доведено Позивачем, останнім не доведено, що пошкодження утворені в результаті неправомірних дій саме Відповідача. Окрім того, доводить до відома суду, що майно було придбано разом із установленими ЗВТ.

Додатково повідомляє суду, що 05.08.2011 р. у Відповідача вкрадено лічильник газу, який остання зобов`язалась доставити для проведення експертизи.

Протокольною ухвалою Господарського суду Одеської області від 09.01.2024 р. відмовлено у задоволенні заявленого в тексті позовної заяви клопотання про витребування доказів, оскільки відповідний доказ (лічильник) відсутній у Відповідача.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 09.01.2024 р. продовжено строк підготовчого провадження у справі на 30 днів та відкладено підготовче засідання на 25.01.2024 р.

11.01.2024 р. АТ ОДЕСАГАЗ представлено відповідь на відзив, в якій повідомляє, про наявність відповідної ліцензії на розподіл природного газу; те, що лічильник природного газу вкрадено 05.08.2021 р., у той час як 04.08.2021 р. він вам бути доставлений для проведення експертизи; приписи Кодексу ГРС передбачають, що недоставка на експертизу пакувального пакету (із лічильником) має розглядатись як підтвердження фактів (підозр), визначених у протоколі, з відповідними наслідками передбаченими цим Кодексом. Повідомляє, що наведена у відзиві судова практика стосувались справ із проведеною експертизою лічильника, тобто останній було доставлено для проведення експертизи.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 25.01.2024 р. закрито підготовче провадження та призначено судове засідання для розгляду справи по суті на 01.02.2024 р.

Протокольною ухвалю Господарського суду Одеської області від 01.02.2024 р. оголошено перерву в судовому засіданні до 29.02.2024 р.

29.02.2024 р. АТ ОДЕСАГАЗ представлено письмові пояснення, в яких повідомляє, що приписи Кодексу ГРС передбачають, що недоставка на експертизу пакувального пакету (із лічильником) має розглядатись як підтвердження фактів (підозр), визначених у протоколі, з відповідними наслідками передбаченими цим Кодексом.

29.02.2024 р. ФОП Алхімовою С.М. представлено письмові пояснення, в яких повідомляє, що наявна відео фіксація підтверджує факт відсутності пошкоджених пломб на лічильнику; складені представниками Позивача документи не підписувались Відповідачем; позиція Позивача ґрунтується на припущеннях без представлення відповідних доказів; акт про порушення не містить конкретних фактів порушення; Позивачем не доведено, що механічні пошкодження утворені в результаті неправомірних дій Відповідача.

Господарським судом Одеської області забезпечено участь представника ФОП Алхімової С.М. в судовому засіданні поза межами приміщення суду після звернення із відповідними клопотанням.

В процесі розгляду справи представник АТ ОДЕСАГАЗ підтримував заявлені позовні вимоги та наполягав на задоволенні позову, представник ФОП Алхімової С.М. натомість заперечував проти задоволення позовних вимог та наполягав на відмові у задоволенні позову.

29.02.2024 р. судом після повернення з нарадчої кімнати, в порядку статті 240 ГПК України, проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Приписами статті 14 ГПК України встановлено, що суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках. Збирання доказів у господарських справах не є обов`язком суду, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Учасник справи розпоряджається своїми правами щодо предмета спору на власний розсуд. Таке право мають також особи, в інтересах яких заявлено вимоги, за винятком тих осіб, які не мають процесуальної дієздатності.

Дослідивши в відкритому судовому засіданні матеріали справи, надані докази, суд встановив:

01.12.2016 р. ФОП Алхімова С.М. як Споживач підписала заяву-приєднання до умов договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим), Оператором ГРМ є АТ ОДЕСАГАЗ. Персональний ЕІС-код споживача як суб`єкта ринку природного газу 56ХОТ; адреса об`єкта Овідіополь, вул. Портова, 6; параметри вузла обліку КВП Elster G-6 BK, заводський номер 10402202; Договір № 020183/т. Згідно заява ФОП Алхімова С.М. приєдналась до типового договору, розміщеного на сайті АТ ОДЕСАГАЗ (Оператор ГРМ) та затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 р. № 2498.

Типовий договір розподілу природного газу затверджений постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 р. № 2498 (далі договір розподілу природного газу).

Відповідно до пунктів 1.1, 1.3 договору розподілу природного газу цей типовий договір розподілу природного газу є публічним та регламентує порядок і умови забезпечення цілодобового доступу Споживача до газорозподільної системи, розподіл (переміщення) природного газу газорозподільною системою з метою його фізичної доставки до межі балансової належності об`єкта Споживача та переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу до об`єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи. Цей Договір є договором приєднання, що укладається з урахуванням вимог статей 633, 634, 641 та 642 Цивільного Кодексу України на невизначений строк. Фактом приєднання Споживача до умов цього Договору (акцептування договору) є вчинення Споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти Договір, зокрема надання підписаної Споживачем заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку 1 (для побутових споживачів) або у додатку 2 (для споживачів, що не є побутовими) до цього Договору, яку в установленому порядку Оператор ГРМ направляє Споживачу Інформаційним листом за формою, наведеною у додатку 3 до цього Договору, та/або сплата рахунка Оператора ГРМ, та/або документально підтверджене споживання природного газу.

При вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим Договором, Сторони зобов`язуються керуватися Законом України «Про ринок природного газу» та Кодексом газорозподільних систем. Оператор ГРМ зобов`язується вносити зміни та оновлювати інформацію, що розміщена на його сайті, зокрема, чинну редакцію тексту цього Договору та Кодексу газорозподільних систем (пункт 2.3 договору розподілу природного газу).

Облік (у тому числі приладовий) природного газу, що передається Оператором ГРМ та споживається Споживачем на межі балансової належності об`єкта Споживача, здійснюється відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем (пункт 5.1 договору розподілу природного газу).

Визначення об`єму розподілу та споживання природного газу по Споживачу здійснюється на межі балансової належності між Оператором ГРМ та Споживачем на підставі даних комерційного вузла обліку (лічильника газу), визначеного в заяві-приєднанні, та з урахуванням регламентних процедур, передбачених Кодексом газорозподільних систем та цим Договором… (пункт 5.2 договору розподілу природного газу).

У разі виявлення порушень вимог Кодексу газорозподільних систем при обліку спожитого природного газу побутовим Споживачем та Споживачем, що не є побутовим, за розрахункову одиницю розподіленого та спожитого природного газу беруться об`єми природного газу, які нараховуються згідно з вимогами Кодексу газорозподільних систем (пункт 5.3 договору розподілу природного газу).

Між ФОП Алхімовою С.М. як Споживачем та АТ ОДЕСАГАЗ як Оператором ГРМ підписано акт розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін.

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 29.06.2017 р. № 841 видано ПАТ ОДЕСАГАЗ (Код ) ліцензію на право провадження господарської діяльності з розподілу природного газу в межах території міста Одеса та Одеської області, де знаходиться газорозподільна система, що перебуває у власності, господарському віданні, користуванні чи експлуатації ПАТ ОДЕСАГАЗ.

31.05.2021 р. між АТ ОДЕСАГАЗ та ФОП Алхімовою С.М. складено акт приймання-передачі природного газу № 10 за договором 020183, відповідно до якого у травні 2021 р. по лічильнику № 10402202 обсяг переданого газу складає 61 куб.м.

30.06.2021 р. між АТ ОДЕСАГАЗ та ФОП Алхімовою С.М. складено акт приймання-передачі природного газу № 9 за договором 020183, відповідно до якого у черпвні 2021 р. по лічильнику № 10402202 обсяг переданого газу складає 46 куб.м.

30.07.2021 р. представниками Оператора ГРМ (Дзюба С.А. та Чабанюк В.Н.) складено за участю споживача Алхімової С.М. (власник особового рахунку) та ОСОБА_1 (чоловік) акт про порушення № 02159. На об`єкті Споживача Фітнес клуб, за адресою м. Овідіополь, вул. Паркова, 6, договір 020183, встановлено порушення: несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу) втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема, лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, вплив спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу… стосовно Elster BK G-6 № 10402202, 2016 року виписку.

На дату складання акту ЗВТ демонтований та запакований в пакет пломби №№ R16933423, R19633447, R19633406. За наявними порушеннями споживачу необхідно з`явитись до АТ ОДЕСАГАЗ за адресою: м. Одеса, вул. Одарія, 1.

Акт про порушення підписано представника Оператора ГРМ та Споживача, зауважень або заперечень акт не містить. Додатками до акту визначено фото та відео фіксацію.

30.07.2021 р. складено Протокол щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу.

Відповідно до якого ЗВТ типу Elster BK G-6, зав. № 10402202, 2016 року виготовлення демонтовано представниками Оператора ГРМ в присутності споживача ОСОБА_2 та встановлено інший ЗВТ типу Elster BK G-6М. Для захисту ЗВТ та/або пломб від зовнішнього вручення до дня проведення експертизи представником Оператора ГРМ запаковано в пакет, який опломбовується пломбою оператора ГРМ № R19633447 та додаткового опломбовується вхідний та вихідний патрубки ЗВТ (R19633406/R1963363). ОСОБА_2 взяла на себе зобов`язання доставити ЗВТ та/або пломбу на місце проведення експертизи, у той же час, запрошено Споживача 04.08.2021 р. об 11:20 для проведення експертизи ЗВТ та/або пломби до (АТ ОДЕСАГАЗ, 65003, м. Одеса, вул. Одарія, 1). Протокол містить підписи представника ГРМ та Споживача Алімової С.М. Зауваження відсутні, наявні доповнення «котел 2 шт. Газ увімкнено».

30.07.2021 р. складено акт про монтаж побутового лічильника, за яким на об`єкті Споживача встановлено інший лічильник природного газу із заводським номером 12260654. Акт підписано представника Оператора ГРМ та Споживачем.

31.07.2021 р. між АТ ОДЕСАГАЗ та ФОП Алхімовою С.М. складено акт приймання-передачі природного газу № 9 за договором 020183, відповідно до якого в липні 2021 р. по лічильнику № 10402202 обсяг переданого газу складає 51 куб.м.

04.08.2021 р. АТ ОДЕСАГАЗ складено акт № 160 експертизи та пломб, яким встановлено, що лічильник газу типу Elster BK G-6, зав. № 10402202 не представлено відповідальною особою за доставку лічильника на експертизу, згідно протоколу щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу від 30.07.2021 р.

05.08.2021 р. о 21:42:17 від ОСОБА_3 надійшло повідомлення до ВП № 1 (смт Овідіополь) ОРУП № 2 ГУНП в Одеській області про скоєну 05.08.2021 р. о 20:13 крадіжку з авто невідомі з авто викрали інструменти та обладнання сигналізації.

05.08.2021 р. ОСОБА_3 складено до ВП № 1 (смт Овідіополь) ОРУП № 2 ГУНП в Одеській області заяву про реєстрацію факту викрадення, зокрема, перфоратора та газового лічильника у коробці Elster BK G-6 № 10402202.

06.08.2021 р. АТ ОДЕСАГАЗ складено до ФОП Алхімової С.М. лист стосовно того, що комісія з розгляду акту буде проводити засідання 17.08.2021 р. о 15:00, за адресою м. Одеса, вул. Одарія, 1. Відповідно до залишеної відмітки лист отримано 06.08.2021 р. ОСОБА_1 (зазначено як чоловік ОСОБА_2 ).

16.08.2021 р. ВП № 1 ОРУП № 2 ГУНП в Одеській області складено висновок за заявою Шаповаленко А.А., відповідно до якого перевірку за заявою Шаповаленко А.А. припинено. Із змісту висновку вбачається, що 05.08.2021 р. надійшла заява ОСОБА_1 за фактом виявлення відсутності майна перфоратору, газового лічильника, датчику руху. В заяві зазначено про звернення до поліції для інформування, порушувати кримінальне провадження за даним фактом не бажає, від надання письмових пояснень за даним фактом відмовився.

Рішенням комісії від 17.08.2021 р. № 6 розглянуто акт про порушення від 30.07.2021 р. № 02159 та акт-розрахунок донарахування безобілкового споживання природного газу відносно споживача ФОП Алхімової С.М. (адреса АДРЕСА_1 ; договір № 020183); суті порушення несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу); вирішено задовольнити акт про порушення, здійснити донарахування у сумі 644196,31 грн на підставі пункту 1 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС.

Відповідно до акту-розрахунку № 6 об`єму необлікованого природного газу, складеного на підстав акту про порушення від 30.07.2021 р. № 02159 на об`єкті споживача ФОП Алхімової С.М. (адреса АДРЕСА_1 ; договір № 020183), з приводу несанкціонованого втручення в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема, лічильника газу), на підставі п.1 глава 4 розділу ХІ Кодексу ГРМ здійснено перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу. Розрахунок витрат газу, визначений сторонами, виходячи з потужності неопломбованого газоспоживаючого обладнання та часу його роботи АОГВ 5Slim BAXA 40 кВт (2 шт. номінальною потужність 4,69 м3/год) та складає 644196,31 грн (протягом серпня 2020 р. липня 2021 р.)

Дослідивши в відкритому судовому засіданні матеріали справи, надані докази, проаналізувавши норми чинного законодавства, суд дійшов наступних висновків:

У відповідності до статті 11 ЦК України цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки. Однією з підстав виникнення цивільних прав та обов`язків є договори та інші правочини.

Правочин, різновидом якого є договори основний вид правомірних дій це волевиявлення осіб, безпосередньо спрямовані на виникнення, зміну або припинення цивільних прав і обов`язків. При цьому, стаття 12 ЦК України передбачає, що особа здійснює свої цивільні права вільно на власний розсуд.

Частиною 1 статті 15 ЦК України закріплено право кожної особи на захист свого цивільного права у випадку його порушення, невизнання або оспорювання.

Порушення права пов`язано з позбавленням його володільця можливості здійснити (реалізувати) своє право повністю або частково.

При оспорюванні або невизнанні права виникає невизначеність у праві, викликане поведінкою іншої особи.

Отже, порушення, невизнання або оспорювання суб`єктивного права є підставою для звернення особи за захистом свого права із застосуванням відповідного способу захисту.

Згідно із частиною 1 статті 16 ЦК України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Як зазначено, 01.12.2016 р. ФОП Алхімова С.М. як Споживач підписала заяву-приєднання до умов договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим), Оператором ГРМ є АТ ОДЕСАГАЗ.

Приписами пункту 1 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС передбачено, що у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 20 до цього Кодексу.

В свою чергу, глава 2 розділ ХІ Кодексу ГРС передбачає, що до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать: 1) наявність несанкціонованого газопроводу; 2) несанкціоноване відновлення газоспоживання; 3) несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу); 4) несанкціоноване підключення газових приладів на об`єкті споживача, який обліковується за нормами споживання; 5) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок якого перевищується діапазон обчислення вузла обліку (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку); 6) використання природного газу споживачем за відсутності чи після розірвання договору розподілу природного газу (пункт 1). До порушень, внаслідок яких Оператор ГРМ змінює встановлений режим нарахування об`ємів (обсягів) розподіленого природного газу споживачу, належать: 1) відмова в доступі до об`єкта споживача, внаслідок чого представник Оператора ГРМ не здійснив контрольне зняття показань лічильника газу (ЗВТ) за їх наявності на об`єкті споживача; 2) відмова в доступі до об`єкта споживача, внаслідок чого представник Оператора ГРМ не здійснив демонтаж лічильника газу (ЗВТ), що призвело до порушення строку проведення періодичної повірки лічильника газу (ЗВТ) та/або його ремонту, або його монтажу після проведення періодичної повірки; 3) використання газу побутовим споживачем (за відсутності лічильника) у випадках, коли споживачем протягом місяця з дати настання відповідних змін не було письмово повідомлено Оператора ГРМ про зміни, що стосуються збільшення опалюваної площі та збільшення кількості осіб, зареєстрованих на об`єкті побутового споживача; 4) пропущення строку періодичної повірки ЗВТ з вини споживача, що не є побутовим; 5) відмова в доступі до об`єкта побутового споживача, який розраховується за нормами споживання, внаслідок чого Оператор ГРМ не здійснив за власний рахунок встановлення лічильника газу побутовому споживачу (пункт 2). До порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як "не з вини споживача"), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу, належать: 1) пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно; 2) фіксація коректором чи обчислювачем об`єму газу даних щодо збоїв в роботі комерційного ВОГ або його складових, внаслідок чого об`єм розподіленого (спожитого) природного газу за попередній період визначений некоректно; 3) виявлення помилок в конфігурації даних обчислювача об`єму газу, що були введені при його первинному програмуванні, чи в протоколі параметризації (діаметр газопроводу звужуючого пристрою, кількість імпульсів, параметрів ФХП тощо), внаслідок чого об`єм розподіленого (спожитого) природного газу за попередній період визначений некоректно; 4) перевищення діапазону обчислення вузла обліку тощо (пункт 3). До випадків, внаслідок яких Оператор ГРМ компенсує споживачу завдані збитки та здійснює перерахунок наданих послуг, належать: 1) безпідставне припинення розподілу природного газу (газопостачання) споживачу; 2) розподіл природного газу споживачу, якісні показники та тиск якого не відповідають вимогам цього Кодексу; 3) несвоєчасне надання інформації або надання недостовірної інформації; 4) шкода, завдана житловому приміщенню і майну споживача, а також його життю, здоров`ю та навколишньому середовищу внаслідок порушення Оператором ГРМ вимог ПБСГ (пункт 4).

Відповідно до пункту 2 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами. У разі якщо комерційний вузол обліку, на якому сталося порушення, знаходиться на території (в приміщенні) Оператора ГРМ, останній повинен завчасно попередити споживача про час і місце складання акта про порушення. Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення.

Пункт 3 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС передбачає, що представник Оператора ГРМ перед складанням акта про порушення зобов`язаний повідомити споживача (несанкціонованого споживача) про його право внести зауваження та заперечення до акта про порушення, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.

Споживач (несанкціонований споживач) та представники Оператора ГРМ під час виявлення порушення та складання акта про порушення мають право здійснювати фото- та відеозйомку для фіксації виявленого порушення чи інших дій та фактів, про що зазначається в акті про порушення. До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження, заперечення та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в акті про порушення (пункт 5 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС).

Господарським судом встановлено, що 30.07.2021 р. представниками Оператора ГРМ (АТ ОДЕСАГАЗ) разом із Алхімовою С.М. (Споживач) складено акт порушення № 02159, яким зафіксовано несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу) втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема, лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, вплив спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу… стосовно Elster BK G-6 № 10402202, 2016 року виписку.

При цьому вказаний акт не містить зауважень, заперечень стосовно проведеної перевірки.

Відповідно до пункту 6 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС у разі незгоди споживача (несанкціонованого споживача) із зафіксованим в акті про порушення порушенням, яке стосується пошкодження пломб (крім факту їх відсутності або спрацювання магнітного індикатора), пошкодження ЗВТ/лічильника газу (крім явних ознак навмисного в них втручання), він може вимагати проведення їх експертизи чи позачергової або експертної повірки у порядку, визначеному цим Кодексом. У такому разі в акті про порушення робиться відповідний запис, при цьому представник Оператора ГРМ здійснює заходи щодо пакування пошкодженої пломби та/або лічильника газу (ЗВТ) та складає відповідний акт про направлення їх на експертизу чи позачергову або експертну повірку. До отримання їх результатів нарахування, передбачені цим Кодексом, не застосовуються. У разі визнання споживачем (несанкціонованим споживачем) факту умисного пошкодження ним пломби/ЗВТ (лічильника газу), про що окремо зазначається в акті про порушення, заходи з проведення експертизи чи позачергової або експертної повірки не проводяться.

Приписами глави 10 розділу Х Кодексу ГРС передбачено, що, якщо під час перевірки (обстеження) комерційного ВОГ або при контрольному огляді вузла обліку за домовленістю сторін або ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) буде ініційована експертиза щодо перевірки пошкодження пломб/ЗВТ чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, вони мають діяти з урахуванням положень цієї глави (пункт 1).

Після зняття ЗВТ та/або пломби, пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломбу, чи гвинта, на якому закріплено пломбувальний матеріал (далі - пломба), у присутності сторін пломба або ЗВТ пакується в пакет з поліетилену чи з іншого цупкого матеріалу (або в транспортну тару, що передбачена заводом-виробником та зазначена в паспорті на ЗВТ), який опломбовується пломбою Оператора ГРМ з унікальним номером та, за бажанням, пломбою споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу). При цьому представник Оператора ГРМ складає протокол щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу (по одному екземпляру для кожної сторони), в якому чітко зазначає: 1) поштову адресу місця проведення експертизи; 2) дату та орієнтовний час проведення експертизи (у випадку проведення експертизи ЗВТ та/або пломби суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється Законом України "Про судову експертизу", Оператор ГРМ зазначає кінцевий строк, до якого має бути передано ЗВТ та/або пломбу до такого суб`єкта); 3) контактний телефон особи Оператора ГРМ (для уточнення інформації щодо проведення експертизи); 4) сторону, відповідальну за доставку ЗВТ та/або пломби на експертизу; 5) дату останньої повірки ЗВТ. Під час складання протоколу щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу сторона, яка ініціювала експертизу, визначає, ким буде здійснюватися така експертиза (комісією з проведення експертизи ЗВТ та пломб, яка затверджується наказом Оператора ГРМ, або суб`єктом судово-експертної діяльності, діяльність якого регулюється Законом України "Про судову експертизу"). У випадку проведення експертизи ЗВТ та/або пломби суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється Законом України "Про судову експертизу", передача такого ЗВТ та/або пломби здійснюється у строк, який не повинен перевищувати десяти робочих днів з дня складання протоколу щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу. Експертиза ЗВТ та/або пломби має бути проведена протягом десяти робочих днів з дня складання протоколу (крім випадку проведення експертизи ЗВТ та/або пломби суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється Законом України "Про судову експертизу"). Сторона, відповідальна за доставку ЗВТ та/або пломби, визначається за домовленістю сторін (в іншому разі - Оператором ГРМ). Сторона, відповідальна за доставку ЗВТ та/або пломби на експертизу, персонально відповідає за цілісність пломби, встановленої на пакеті (тарі). У разі відмови споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) від поставлення підпису в протоколі про направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу про це в протоколі робиться відповідний запис, а його другий екземпляр надсилається поштою (пункт 2).

Господарським судом встановлено, що 30.07.2021 р. складено Протокол щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу, а саме демонтовано представниками Оператора ГРМ в присутності споживача Алхімової С.М. лічильник газу типу Elster BK G-6, зав. № 10402202, 2016 року виготовлення, в свою чергу, споживач ОСОБА_2 взяла на себе зобов`язання доставити запакований в пакет та опломбований лічильник 04.08.2021 р. для проведення експертизи до АТ ОДЕСАГАЗ (65003, м. Одеса, вул. Одарія, 1). При цьому вказаний протокол не містить жодних зауважень або заперечень.

У той же час, Відповідачем представлено досліджені в описовій частині рішення повідомлення та заяву від 05.08.2021 р. до ВП № 1 (смт Овідіополь) ОРУП № 2 ГУНП в Одеській області заяву стосовно викрадення, зокрема, газового лічильника у коробці Elster BK G-6 № 10402202.

Господарський суд погоджується із позицією АТ ОДЕСАГАЗ в частині того, що Відповідач мав відповідну можливість доставити 04.08.2021 р. (за день до викрадення) лічильник для проведення експертизи або представити висновки метрологічного дослідження, замовлені ним після складення протоколу та передачі запакованого та опломбованого лічильника Elster BK G-6 № 10402202, однак відповідних висновків до матеріалів справи не представлено.

Окрім того, 16.08.2021 р. ВП № 1 ОРУП № 2 ГУНП в Одеській області складено висновок за заявою ОСОБА_1 , відповідно до якого перевірку за заявою ОСОБА_1 припинено.

Як зазначено, 04.08.2021 р. АТ ОДЕСАГАЗ складено акт № 160 експертизи та пломб, яким встановлено, що лічильник газу типу Elster BK G-6, зав. № 10402202 не представлено відповідальною особою за доставку лічильника на експертизу, згідно протоколу щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу від 30.07.2021 р. Відсутність відеозапису засідання відповідної комісії з огляду на встановлений факт відсутності доставки лічильника газу для проведення комісії не спростовує факт дійсності відповідного акту.

При цьому 06.08.2021 р. АТ ОДЕСАГАЗ складено до ФОП Алхімової С.М. лист стосовно того, що комісія з розгляду акту буде проводити засідання 17.08.2021 р. о 15:00, за адресою м. Одеса, вул. Одарія, 1. Відповідно до залишеної відмітки лист отримано 06.08.2021 р. Шаповаленко А. (зазначено як чоловік Алхімової С.М.).

Відповідно до пункту 6 глави 10 розділу Х Кодексу ГРС, якщо при обстеженні пакувального пакета (тари) виявляється факт пошкодження пломби, встановленої на пакувальному пакеті (тарі), або пакувальний пакет з пломбою/ЗВТ не буде своєчасно доставлений відповідальною стороною на експертизу, а відповідальною стороною за його доставку на експертизу був визначений споживач (суб`єкт ринку природного газу) - факт пошкодження пломби або недоставка на експертизу пакувального пакета має розглядатися як підтвердження фактів (підозр), визначених у протоколі, з відповідними наслідками, передбаченими цим Кодексом.

Пункт 8 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС визначає, що акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення. Засідання комісії з розгляду акта про порушення має бути проведено Оператором ГРМ не пізніше двомісячного строку з дня складання акта про порушення (крім випадку очікування результатів експертизи ЗВТ, яка проводиться суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється Законом України "Про судову експертизу").

Приписами пункту 1 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС встановлено, що у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за номінальною потужністю газового обладнання споживача (несанкціонованого споживача) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення. Якщо несанкціонований газопровід здійснений шляхом прихованих заходів або несанкціонованим споживачем, початок періоду, за який визначається об`єм необлікованого природного газу, визначається з дня набуття споживачем (несанкціонованим споживачем) права власності чи користування на його об`єкт (приміщення), але не більше трьох років, що передували дню виявлення порушення. Якщо несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ здійснено шляхом прихованих заходів, початок періоду, за який визначається об`єм необлікованого природного газу, визначається з дня встановлення відповідного ЗВТ та/або пломби, які виявились пошкодженими (їх встановлення повинно підтверджуватися відповідним актом про їх встановлення), але не більше 12 місяців.

Відповідно до пункту 11 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС за результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення. При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості. При складанні акта-розрахунку враховується таке: 1) розрахований відповідно до вимог цього розділу необлікований (донарахований) об`єм природного газу, що припадає на період до 01 числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення (тобто до закритого балансового періоду), не потребує коригування (включення до) закритих періодів, а його вартість в повному обсязі має бути компенсована споживачем (несанкціонованим споживачем) Оператору ГРМ. При цьому вартість природного газу визначається за цінами закупівлі природного газу Оператором ГРМ протягом періоду необлікованого природного газу; 2) розрахований відповідно до вимог цього розділу необлікований (донарахований) об`єм природного газу, що припадає на період після 01-го числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення, включається в баланс поточного календарного місяця за загальними правилами і вважається об`ємом постачання природного газу споживачу його діючим постачальником. Виключенням є об`єм природного газу, нарахований несанкціонованому споживачу та споживачу, у якого відсутній постачальник, вартість якого має бути компенсована Оператору ГРМ за цінами закупівлі ним природного газу в поточному календарному місяці; 3) при розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу має бути віднятий об`єм природного газу, фактично сплачений споживачем протягом періоду порушення. Виключенням є несанкціонований відбір природного газу поза охопленням комерційного вузла обліку; 4) при розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу пільги та субсидії, на які має право побутовий споживач, не враховуються.

Як зазначено, рішенням комісії від 17.08.2021 р. № 6 розглянуто акт про порушення від 30.07.2021 р. № 02159 та складено акт-розрахунок донарахування безобілкового споживання природного газу відносно споживача ФОП Алхімової С.М. (адреса АДРЕСА_1 ; договір № 020183); суті порушення несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу); вирішено задовольнити акт про порушення, здійснити донарахування у сумі 644196,31 грн на підставі пункту 1 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС. У зв`язку із чим виставлено відповідний рахунок.

Враховуючи вищенаведені приписи законодавства та встановлені судом обставини, з огляду на відсутність представленого для проведення експертизи лічильника газу, відсутність проведеної за замовленням споживача експертизи відповідного лічильна, у відповідності до правової конструкції пункту 6 глави 10 розділу Х Кодексу ГРС, яка передбачає, що недоставка на експертизу пакувального пакета має розглядатися як підтвердження фактів (підозр), визначених у протоколі, з відповідними наслідками, передбаченими цим Кодексом ГРМ, господарський суд доходить до висновку про наявність правових підстав для задоволення позовних вимог АТ ОДЕСАГАЗ та стягнення на його користь з ФОП Аліхомової С.М. донарахування не облікованого обсягу природного газу у розмірі 644196,31 грн. Іншого Відповідачем суду не доведено та не представлено доказів в спростування позиції Позивача.

Наведена Відповідачем у відзиві судова практика стосується випадків проведеної Оператор ГРМ експертизи та призначеної експертизи в межах справи експертизи, однак за відсутності представленого лічильнику газу, господарський суд позбавлений можливості провести експертизу та застосувати висновки, наведені Відповідачем у відзив, відтак застосування підлягають приписи пункту 6 глави 10 розділу Х Кодексу ГРС.

Відповідно до вимог частини 1 статті 73 ГПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Згідно із частиною 1 статті 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

У відповідності до статті 76 ГПК України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Відповідно до статті 78 ГПК України достовірними є докази, створені (отримані) за відсутності впливу, спрямованого на формування хибного уявлення про обставини справи, які мають значення для справи.

Приписи статті 79 ГПК України встановлюють, що наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Статтею 86 ГПК України встановлено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Частинами 1-3 статті 13 ГПК України встановлено, що судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Принцип рівності сторін у процесі вимагає, щоб кожній стороні надавалася розумна можливість представляти справу в таких умовах, які не ставлять цю сторону у суттєво невигідне становище відносно другої сторони (пункт 87 Рішення Європейського суду з прав людини у справі "Салов проти України" від 06.09.2005 р.).

У Рішенні Європейського суду з прав людини у справі "Надточий проти України" від 15.05.2008 р. зазначено, що принцип рівності сторін передбачає, що кожна сторона повинна мати розумну можливість представляти свою сторону в умовах, які не ставлять її в суттєво менш сприятливе становище в порівнянні з опонентом.

Змагальність означає таку побудову судового процесу, яка дозволяє всім особам учасникам певної справи відстоювати свої права та законні інтереси, свою позицію у справі.

Принцип змагальності є процесуальною гарантією всебічного, повного та об`єктивного з`ясування судом обставин справи, ухвалення законного, обґрунтованого і справедливого рішення у справі.

У рішенні від 03.01.2018 р. Віктор Назаренко проти України (Заява № 18656/13) ЄСПЛ наголосив, що принцип змагальності та принцип рівності сторін, які тісно пов`язані між собою, є основоположними компонентами концепції справедливого судового розгляду у розумінні пункту 1 статті 6 Конвенції. Вони вимагають справедливого балансу між сторонами: кожній стороні має бути надана розумна можливість представити свою справу за таких умов, що не ставлять її чи його у явно гірше становище порівняно з протилежною стороною. Під загрозою стоїть впевненість сторін у функціонуванні правосуддя, яке ґрунтується, зокрема, на усвідомленні того, що вони матимуть змогу висловити свої думки щодо кожного документа в матеріалах справи (рішення у справі Беер проти Австрії (Beer v. Austria), заява № 30428/96, пункти 17,18, від 06 лютого 2001 року).

Пунктом 2 частини 1 статті 129 ГПК України встановлено, що судовий збір покладається у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, - на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Керуючись ст.ст.13,20,73,74,76,86,129,165,232,233,237,238,240,241

Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ВИРІШИВ:

Позов Акціонерного товариства «ОДЕСАГАЗ» до відповідача: Фізичної особи-підприємця Алхімової Світлани Миколаївни про стягнення 644196,31 грн заборгованості задовольнити.

Стягнути з Фізичної особи-підприємця Алхімової Світлани Миколаївни ( АДРЕСА_2 , РНОКПП НОМЕР_1 ) на користь Акціонерного товариства «ОДЕСАГАЗ» (65003, м. Одеса, вул. Одарія, буд. 1, Код ) 644196/шістсот сорок чотири тисячі сто дев`яності шість/грн 31 коп. заборгованості та 9662/дев`ять тисяч шістсот шістдесят дві/грн 95 коп. витрат зі сплати судового збору.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Наказ видати в порядку ст.327 ГПК України.

Повний текст складено 11 березня 2024 р.

Суддя С.Ф. Гут