ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

про зупинення провадження у справі

"28" лютого 2024 р. Справа№ 910/14431/18

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Мальченко А.О.

суддів: Агрикової О.В.

Тищенко О.В.

при секретарі судового засідання Линник А.М.,

розглянувши матеріали апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Брукхаймер Інвестментс"

на рішення Господарського суду міста Києва від 11.09.2023

у справі № 910/14431/18 (суддя О.В. Гумега)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Брукхаймер Інвестментс"

до Міністерства юстиції України (відповідач - 1)

Державної казначейської служби України (відповідач - 2)

Держави Україна в особі Міністерства юстиції України (відповідач - 3)

третя особа - 1 без самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача-3: старший державний виконавець Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України Сіренко Сергій Володимирович

третя особа - 2 без самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача-3: ОСОБА_1

третя особа - 3 без самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача-3: ОСОБА_2

третя особа - 4 без самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача-3: ОСОБА_3

про стягнення 35 791 346,99 грн,

за участю представників сторін:

від позивача: Бондаренко О.О.;

від відповідача-1: Юлдашев Ю.М.;

від відповідача-2: не з`явився;

від відповідача-3: не з`явився;

від третьої особи-1: Сіренко С.В.;

від третьої особи-2: не з`явився;

від третьої особи-2: не з`явився;

від третьої особи-4: не з`явився, -

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду міста Києва від 11.09.2023 у справі № 910/14431/18 у задоволенні позову Товариства з обмеженою відповідальністю "Брукхаймер Інвестментс" до Міністерства юстиції України, Державної казначейської служби України про стягнення з Державного бюджету України 35 791 346,99 грн шкоди, заподіяної неправомірними рішеннями, діями службової особи органу державної влади відмовлено повністю. Стягнуто з Державного бюджету України на користь Міністерства юстиції України 1 609 214,67 грн судового збору, сплаченого за подання апеляційних скарг, та 505 873,01 грн судового збору, сплаченого за подання касаційної скарги.

Не погоджуючись із вищезазначеним рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю "Брукхаймер Інвестментс" звернулося до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить поновити строк на апеляційне оскарження, скасувати рішення суду та постановити нове, яким задовольнити позовні вимоги в повному обсязі.

Відповідно до Витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 24.10.2023 апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Брукхаймер Інвестментс" передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючого судді Мальченко А.О., суддів Агрикової О.В., Хрипуна О.В.

Службовою запискою головуючого судді та розпорядженням Північного апеляційного господарського суду від 31.10.2023 у зв`язку з перебуванням судді Хрипуна О.О. на лікарняному, призначено повторний автоматизований розподіл справи №910/14431/18.

Відповідно до Протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 31.10.2023 апеляційну скаргу у справі № 910/14431/18 передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючого судді Мальченко А.О., суддів Агрикової О.В., Яковлєва М.Л.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 31.10.2023 витребувано у Господарського суду міста Києва матеріали справи № 910/14431/18. Відкладено вирішення питання щодо подальшого руху апеляційної скарги ТОВ "Брукхаймер Інвестментс" до надходження матеріалів справи з Господарського суду міста Києва.

09.11.2023 матеріали справи № 910/14431/18 надійшли до Північного апеляційного господарського суду та були передані колегії суддів для розгляду після повернення головуючої судді з навчання, яке тривало з 13.11.2023 по 17.11.2023.

Службовою запискою головуючого судді та розпорядженням Північного апеляційного господарського суду від 20.11.2023, у зв`язку з перебуванням судді Яковлєва М.Л. у відпустці, призначено повторний автоматизований розподіл справи №910/14431/18.

Відповідно до Протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 20.11.2023 апеляційну скаргу у справі № 910/14431/18 передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючого судді Мальченко А.О., суддів Агрикової О.В., Тищенко О.В.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 21.11.2023 поновлено Товариству з обмеженою відповідальністю "Брукхаймер Інвестментс" пропущений процесуальний строк на апеляційне оскарження рішення Господарського суду міста Києва від 11.09.2023 у справі № 910/14431/18. Відкрито апеляційне провадження за вказаною апеляційною скаргою. Розгляд апеляційної скарги призначено на 13.12.2023.

08.12.2023 на електронну пошту Північного апеляційного господарського суду від Міністерства юстиції України надійшов відзив на апеляційну скаргу.

11.12.2023 через відділ забезпечення автоматизованого розподілу, контролю та моніторингу виконання документів Північного апеляційного господарського суду від старшого державного виконавця Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України Сіренка Сергія Володимировича надійшов відзив на апеляційну скаргу.

12.12.23 через відділ забезпечення автоматизованого розподілу, контролю та моніторингу виконання документів Північного апеляційного господарського суду від Міністерства юстиції України надійшло клопотання про долучення доказів направлення відзиву учасникам справи, а від Товариства з обмеженою відповідальністю "Брукхаймер Інвестментс" - клопотання про приєднання до матеріалів справи № 910/14431/18 доказів, а саме, листа ліквідатора ТОВ «Зв`язоктехсервіс» № 02-03/153 від 04.12.2023.

12.12.2023 через відділ забезпечення автоматизованого розподілу, контролю та моніторингу виконання документів Північного апеляційного господарського суду від Товариства з обмеженою відповідальністю "Брукхаймер Інвестментс" надійшла заява про відвід судді Тищенко О.В. від розгляду справи № 910/14431/18 з підстав ухвалення суддею судового рішення у даній справі, що виключає можливість її участі у подальшому розгляді цієї справи, а також клопотання про зупинення провадження у справі № 910/14431/18 до набрання законної сили рішенням у справі № 910/8115/19.

13.12.2023 розгляд справи № 910/14431/18 не відбувся у зв`язку з перебуванням судді Тищенко О.В. у відпустці.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 14.12.2023 призначено до розгляду апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Брукхаймер Інвестментс" на рішення Господарського суду міста Києва від 11.09.2023 у справі №910/14431/18 на 31.01.2024.

03.01.2024 через відділ забезпечення автоматизованого розподілу, контролю та моніторингу виконання документів Північного апеляційного господарського суду від позивача надійшла відповідь на відзив Міністерства юстиції України.

В судовому засіданні 31.01.2024 представник Товариства з обмеженою відповідальністю "Брукхаймер Інвестментс" не підтримав заяви про відвід судді Тищенко О.В. від розгляду справи № 910/14431/18, вказавши, що раніше названий ним суддя не приймав участі у розгляді даної справи, а заява була подана помилково.

У судовому засіданні 31.01.2024 колегія суддів поставила на обговорення присутніх учасників справи клопотання позивача про зупинення провадження у справі №910/14431/18. Представник позивача у судовому засіданні 31.01.2024 підтримав клопотання про зупинення провадження у справі, представники відповідача - 1 та третьої особи - 1 заперечили проти задоволення такого клопотання.

В судовому засіданні 31.01.2024 колегією суддів було оголошено перерву до 14.02.2024, з метою забезпечення участі у судовому засіданні іншим учасникам справи та надання можливості останнім висловити свої міркування з приводу заявленого скаржником клопотання про зупинення апеляційного провадження у справі.

14.02.2024 розгляд справи № 910/14431/18 не відбувся у зв`язку з перебуванням судді Тищенко О.В. у відпустці.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 15.02.2024 розгляд апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Брукхаймер Інвестментс" на рішення Господарського суду міста Києва від 11.09.2023 у справі №910/14431/18 призначено на 28.02.2024.

28.02.2024 через відділ забезпечення автоматизованого розподілу, контролю та моніторингу виконання документів Північного апеляційного господарського суду від Товариства з обмеженою відповідальністю "Брукхаймер Інвестментс" надійшло клопотання про приєднання до матеріалів справи № 910/14431/18, доказів, а саме листа ліквідатора ТОВ «Зв`язоктехсервіс» № 02-03/21 від 23.02.2024.

У судове засідання 28.02.2024, інші учасники справи, крім представників позивача, відповідача-1 та третьої особи-1 не з"явилися, у зв`язку з чим колегією суддів було поставлено на обговорення клопотання позивача про приєднання до матеріалів справи нових доказів, та повторно - клопотання про зупинення провадження у справі № 910/14431/18.

Представник позивача у судовому засіданні 28.02.2024 підтримав клопотання про приєднання доказів до матеріалів справи, а також клопотання про зупинення апеляційного провадження у справі № 910/14431/18 до набрання законної сили рішенням у справі № 910/8115/19.

Представник відповідача-1 та третя особа-1 Сіренко С.В. проти клопотань щодо приєднання до матеріалів справи нових доказів та зупинення апеляційного провадження у даній справі заперечили, посилаючись на їх безпідставність та необґрунтованість, зазначили, що позивач у такий спосіб намагається затягнути розгляд справи.

Суд апеляційної інстанції, вислухавши думку учасників справи, порадившись на місці та виходячи з приписів ч.3 ст.269 ГПК України, протокольною ухвалою від 28.02.2024 ухвалив долучити до матеріалів справи подані представником позивача нові докази - листи ліквідатора ТОВ «Зв`язоктехсервіс» № 02-03/153 від 04.12.2023 та № 02-03/21 від 23.02.2024.

Вирішуючи клопотання про зупинення провадження у справі до набрання законної сили рішення у справі № 910/8115/19 про банкрутство ТОВ «Зв`язоктехсервіс», суд дійшов висновку про доцільність такого зупинення, з огляду на нижчевикладене.

Так, відповідно до п. 5 ч. 1 ст. 227 ГПК України суд зобов`язаний зупинити провадження у справі у випадках об`єктивної неможливості розгляду цієї справи до вирішення іншої справи, що розглядається в порядку конституційного провадження, адміністративного, цивільного, господарського чи кримінального судочинства, - до набрання законної сили судовим рішенням в іншій справі; суд не може посилатися на об`єктивну неможливість розгляду справи у випадку, коли зібрані докази дозволяють встановити та оцінити обставини (факти), які є предметом судового розгляду.

Згідно з п. 4 ч. 1 ст. ст. 229 ГПК України провадження у справі зупиняється у випадках, встановлених пунктом 5 частини першої статті 227 цього Кодексу - до набрання законної сили судовим рішенням, від якого залежить вирішення справи.

Як вбачається зі змісту постанови Верховного Суду у складі суддів Касаційного господарського суду від 01.02.2023 у справі №910/14431/18, суд касаційної інстанції, задовольняючи частково касаційну скаргу Міністерства юстиції України і скасовуючи рішення Господарського суду міста Києва від 02.12.2020 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 11.11.2021, посилався на постанову Касаційного цивільного суду у складі Верховного Суду від 03.06.2020 у справі №642/3839/17, ухвалену у подібних правовідносинах, у якій зазначив, що невиконання рішення суду не може напряму ототожнюватись із завданою позивачеві майновою шкодою, оскільки остаточно не втрачена можливість стягнення грошових коштів з боржників (відомості про закінчення виконавчого провадження у зв`язку з неможливістю його виконання відсутні). Таким чином, судам попередніх інстанцій належало з`ясувати, чи остаточно втрачена можливість стягнення грошових коштів з боржника, що дасть змогу ототожнити часткове невиконання рішення суду із завданою позивачеві майновою шкодою.

У позовній заяві позивач стверджує про остаточно втрачену можливість стягнення грошових коштів із боржника ТОВ «Зв`язоктехсервіс» у сумі 35 729 306,27 грн, за рахунок яких мало бути частково виконане судове рішення, оскільки перебування цих коштів на рахунках боржника забезпечувалось арештом, накладеним у виконавчому провадженні, втім у результаті прийняття державним виконавцем незаконної постанови від 11.12.2017 про зняття арешту, боржник розпорядився вказаними коштами на власний розсуд.

Постановою про повернення виконавчого документу стягувачу від 21.08.2018 (у виконавчому провадженні №54339026 з примусового виконання наказу Господарського суду міста Києва №910/3060/17 від 06.06.2017 виконавчий документ на суму 49 816 841,50 грн повернуто невиконаним у зв`язку з відсутністю майна, на яке може бути звернено стягнення.

Водночас, листом Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України №5808/16746-33-20/20.1 від 15.06.2020 позивач був повідомлений про те, що наказ Господарського суду міста Києва №910/3060/17 від 06.06.2017 у виконавчому провадженні №57548950 не виконаний, кошти на рахунках боржника для забезпечення виконання вказаного виконавчого документа відсутні, зареєстрованого майна за боржником на праві власності не значиться.

Як вбачається з матеріалів справи №910/14431/18, ухвалою Господарського суду міста Києва від 07.10.2020 у справі №910/8115/19 порушено справу про банкрутство ТОВ «Зв`язоктехсервіс», дана обставина стала підставою для зупинення виконавчого провадження №57548950 щодо боржника. Постановою Господарського суду міста Києва від 03.03.2021 у справі №910/8115/19 боржника ТОВ «Зв`язоктехсервіс» визнано банкрутом.

З інформації, викладеної у листі ліквідатора ТОВ «Зв`язоктехсервіс» №02-23/3 від 25.01.2023 на адвокатський запит у справі №910/8115/19 вбачається, що Господарським судом міста Києва визнані та включені до реєстру вимог кредиторів вказаного товариства грошові вимоги кредиторів на загальну суму 63 346 679,98 грн, в т.ч. грошові вимоги ТОВ "Брукхаймер Інвестментс" у розмірі 49 837 300,24 грн. При цьому кредиторські вимоги станом на час надання відповіді не погашалися, та під час проведення ліквідаційної процедури банкрута майнових активів не виявлено, у зв`язку чим ліквідаційна маса не формувалася.

З іншого листа ліквідатора ТОВ «Зв`язоктехсервіс» №02-03/153 від 04.12.2023 на адвокатський запит у справі №910/8115/19 слідує, що Господарським судом міста Києва визнані та включені до реєстру вимог кредиторів грошові вимоги кредиторів на загальну суму 63 861 179,90 грн, з яких 542 118,00 грн - перша черга, 63 319 061,98 грн - четверта черга, в т.ч. грошові вимоги ТОВ "Брукхаймер Інвестментс" на суму 49 837 300,24 грн, з яких 19 210,00 грн - перша черга, 49 818 090,24 грн - четверта черга. Жодні кредиторські вимоги банкрута не погашалися, а ліквідаційна маса ТОВ «Зв`язоктехсервіс» на момент надання інформації не сформована.

Відповідно до частин 2 та 3 статті 65 Кодексу України з процедур банкрутства, якщо за результатами ліквідаційної процедури після задоволення вимог кредиторів не залишилося майна або майно не виявлено чи відсутнє, господарський суд постановляє ухвалу про ліквідацію юридичної особи - банкрута. Копія цієї ухвали надсилається державному реєстратору для проведення державної реєстрації припинення юридичної особи - банкрута, а також власнику майна. Якщо ліквідатор не виявив майнових активів, що підлягають включенню до складу ліквідаційної маси, він зобов`язаний окремо зазначити такі майнові активи у ліквідаційному балансі та подати до господарського суду ліквідаційний баланс, який засвідчує відсутність у банкрута майна.

Як вбачається з ухвали Господарського суду міста Києва від 13.12.2023 у справі №910/8115/19 за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Систем Пауер Інжиніринг" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Зв`язоктехсервіс" про банкрутство, зокрема, задоволено заяву про скасування арешту та скасовано арешт з бездокументарних іменних дисконтних облігації емітента ТОВ "КАПІТАЛ ЕКСПРЕС" (код випуску цінного паперу - UА, номінальна вартість 1000,00 грн), що обліковуються на рахунку у цінних паперах ТОВ "Зв`язоктехсервіс" у кількості 39 620 штук, накладеного постановою приватного виконавця Горбач С.Ф. від 08.02.2019 в межах виконавчого провадження 56326924 про арешт майна боржника; задоволено клопотання ліквідатора банкрута про витребування доказів, а саме, інформації та копій документів від ТОВ "Капітал Експрес" щодо погашення заборгованості за дисконтні бездокументарні іменні облігації емітента ТОВ "КАПІТАЛ ЕКСПРЕС", загальною номінальною вартістю 39 620 000,00 грн в кількості 39 620 шт, право власності на які належать ТОВ "Зв`язоктехсервіс"; витребування інформації та копій документів від ПАТ "Національний депозитарій України" щодо складання і надання ПАТ "Національний депозитарій України" емітенту ТОВ "КАПІТАЛ ЕКСПРЕС" реєстру власників корпоративних дисконтних електронних іменних облігацій, ISIN UA , у період встановлений для погашення облігацій (Дата початку погашення облігацій: 17.02.2019. Дата закінчення погашення облігацій: 16.03.2019); інформації щодо відкриття ПАТ "Національний депозитарій України" рахунку у ПАТ "Розрахунковий центр з обслуговування договорів на фінансових ринках" для зарахування емітентом ТОВ "КАПІТАЛ ЕКСПРЕС" вартості корпоративних дисконтних електронних іменних облігацій для перерахування на рахунки власників облігацій, у тому числі для ТОВ "Зв`язоктехсервіс", через їх депозитарні установи; щодо перерахування ТОВ "КАПІТАЛ ЕКСПРЕС" вартості корпоративних дисконтних електронних іменних облігацій на рахунок ПАТ "Національний депозитарій України", відкритий у ПАТ "Розрахунковий центр з обслуговування договорів на фінансових ринках", для власників облігацій, у тому числі для ТОВ "Зв`язоктехсервіс"; щодо перерахування ПАТ "Національний депозитарій України" вартості корпоративних дисконтних електронних іменних облігацій депозитарним установам для перерахування на рахунки власників облігацій, у тому числі депозитарній установі ПАТ "ОТП Банк" для ТОВ "Зв`язоктехсервіс"; надання копій платіжних документів про надходження на рахунок ПАТ "Національний депозитарій України", відкритий у ПАТ "Розрахунковий центр з обслуговування договорів на фінансових ринках", для ТОВ "Зв`язоктехсервіс" вартості корпоративних дисконтних електронних іменних облігацій, емітент ТОВ "КАПІТАЛ ЕКСПРЕС"; надання копій платіжних документів про перерахування з рахунку ПАТ "Національний депозитарій України", відкритого у ПАТ "Розрахунковий центр з обслуговування договорів на фінансових ринках", на рахунок депозитарної установи ГІАТ "ОТП Банк" для ТОВ "Зв`язоктехсервіс" вартості корпоративних дисконтних електронних іменних облігацій, емітент ТОВ "КАПІТАЛ ЕКСПРЕС".

Цією ж ухвалою продовжено строк для подання суду звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу на шість місяців, тобто до 26.04.2024.

Таким чином, лише у справі №910/8115/19 судом має бути встановлено обставини наявності чи відсутності майнових активів боржника, що підлягають включенню до складу ліквідаційної маси, від чого буде залежати вирішення питання про те, чи остаточно втрачена у позивача можливість стягнення грошових коштів з боржника.

Отже, суд апеляційної інстанції погоджується з твердженнями представника позивача про наявність об`єктивної неможливості розгляду справи №910/14431/18 до набрання законної сили рішенням у справі №910/8115/19 про банкрутство ТОВ «Зв`язоктехсервіс» щодо затвердження ліквідаційного балансу, який засвідчує відсутність у банкрута майна або ухвали про ліквідацію юридичної особи - банкрута.

Враховуючи викладене, колегія суддів дійшла висновку про обґрунтованість заявленого представником позивача клопотання та наявність підстав для зупинення провадження у справі №910/14431/18 за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Брукхаймер Інвестментс" на рішення Господарського суду міста Києва від 11.09.2023 у справі № 910/14431/18, до набрання законної сили рішенням у справі № 910/8115/19 про банкрутство ТОВ «Зв`язоктехсервіс».

Керуючись ст. ст. 227, 229, 234, 235, 269, 281 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд

УХВАЛИВ:

1. Зупинити апеляційне провадження у справі №910/14431/18 до набрання законної сили рішенням у справі № 910/8115/19 про банкрутство ТОВ «Зв`язоктехсервіс».

2. Зобов`язати сторін повідомити Північний апеляційний господарський суд про набрання законної сили рішенням у справі № 910/8115/19 про банкрутство ТОВ «Зв`язоктехсервіс».

3. Копія ухвали Північного апеляційного господарського суду надіслати учасникам апеляційного провадження.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддями та може бути оскаржена в касаційному порядку.

Повний текст ухвали складено 05.03.2024.

Головуючий суддя А.О. Мальченко

Судді О.В. Агрикова

О.В. Тищенко