ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 лютого 2024 року Справа № 918/783/23

Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Розізнана І.В., суддя Павлюк І.Ю. , суддя Грязнов В.В.

секретар судового засідання Дика А.І.

за участю представників сторін:

позивача - Мицько Р.М.

відповідача - Янкевич Л.Д.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Рівнегаз" на рішення Господарського суду Рівненської області від 23.11.2023 у справі № 918/783/23 (суддя Романюк Ю.Г.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Рівнетеплоенерго"

до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Рівнегаз"

про визнання недійсним рішення і скасування донарахування об`єму та обсягу природного газу у розмірі 459 641 грн. 66 коп

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду Рівненської області від 23.11.2023 у справі №918/783/23 задоволено позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Рівнетеплоенерго" до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Рівнегаз" про визнання недійсним рішення і скасування донарахування об`єму та обсягу природного газу у розмірі 459 641 грн. 66 коп. Визнано недійсним рішення комісії Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Рівнегаз" з розгляду акту № 000106 від 04.01.2022, яке оформлене протоколом від 26.05.2022, про порушення вимог п.п. 4 п. 3 гл. 2 р. XI Кодексу газорозподільних систем, який складений на об`єкті за адресою: вул. Макарова, 41 м. Рівне. Скасовано здійснене донарахування об`єму та обсягу природного газу у розмірі 10 239, 354 м3 на загальну суму 459 641 грн 66 коп. Стягнуто з Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Рівнегаз" (33027, Рівненська обл., м. Рівне, вул. Івана Вишенського, 4, ) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Рівнетеплоенерго" (вул. Д. Галицького, 27, м. Рівне, 33027, ) 5 368 (п`ять тисяч триста шістдесят вісім) грн 00 коп. судового збору. Видано наказ.

Не погоджуючись з ухваленим судом першої інстанції рішенням від 23.11.2023 у справі №918/783/23 Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Рівнегаз" звернулось до Північно-західного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить суд апеляційної інстанції скасувати рішення господарського суду Рівненської області від 23.11.2023 у справі №918/783/23 та ухвалити нове рішення про відмову в задоволенні позову.

Апелянт зазначає, що лічильник ЛГК-150G650 №9992 використовувався позивачем для обслуговування обладнання більшою потужністю, що мало наслідком перевищення діапазону обчислення вузла обліку газу та стало підставою для складення Акту про порушення RV №000106 від 04.01.2022 та ухвалення Рішення комісії (протокол від 26.05.2022 №000106) про перерахунок розподіленого об`єму природного газу.

Вважає, що перерахунок вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу в сумі 459 641 грн 66 коп. проведено позивачу правомірно.

Також вважає, що судом першої інстанції при розгляді справи не взяті до уваги всі доводи АТ "Рівнегаз" та надана перевага доводам позивача, неповно з`ясовані обставини справи, що дає підстави стверджувати про прийняття неправомірного рішення та достатність підстав для скасування оскаржуваного рішення.

Листом Північно-західного апеляційного господарського суду №918/783/23/8252/23 від 14.12.2023 витребувано матеріали справи №918/783/23 з Господарського суду Рівненської області. 03.01.2024 матеріали справи №918/783/23 надійшли на адресу Північно-західного апеляційного господарського суду.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 09.01.2024 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Рівнегаз" на рішення Господарського суду Рівненської області від 23.11.2023 у справі №918/783/23; розгляд справи призначено на "20" лютого 2024 р. об 15:00 год. у приміщенні Північно-західного апеляційного господарського суду за адресою: 33001 м. Рівне вул. Яворницького, 59 у залі судових засідань №1.

Запропоновано позивачу - у строк до 28.01.2024 надіслати до Північно-західного апеляційного господарського суду відзив на апеляційну скаргу, в порядку передбаченому ст.263 ГПК України та докази надсилання копії відзиву та доданих до нього документів відповідачу.

Роз`яснено учасникам справи право участі особи у судовому засіданні в режимі відеоконференції, передбачене статтею 197 Господарського процесуального кодексу України.

Копію ухвали доставлено учасникам справи в електронні кабінети системи "Електронний суд" ЄСІТС (а.с. 131).

16.01.2024 до Північно-західного апеляційного господарського суду через систему "Електронний суд" від Товариства з обмеженою відповідальністю "Рівнетеплоенерго" надійшов письмовий відзив на апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Рівнегаз" на рішення Господарського суду Рівненської області від 23.11.2023 у справі №918/783/23, в якому останній вважає оскаржуване рішення місцевого господарського суду законним та обгрунтованим, а тому просить залишити його без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

В судове засідання 20.02.2024 з`явились представник позивача (в режимі відеоконференцзв`язку за допомогою власних технічних засобів системи "Easy Con"), який заперечив доводи апеляційної скарги з підстав, викладених у відзиві, а також представник відповідача, яка підтримала доводи, викладені в апеляційній скарзі та надали усні пояснення по суті спору.

В судовому засіданні оголошувалась перерва до 28.02.2024 о 14:30 год.

23.02.2024 до Північно-західного апеляційного господарського суду через систему "Електронний суд" від Товариства з обмеженою відповідальністю "Рівнетеплоенерго" надійшли додаткові пояснення у справі.

27.02.2024 до Північно-західного апеляційного господарського суду через систему "Електронний суд" від Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Рівнегаз" надійшли додаткові пояснення до апеляційної скарги.

28.02.2024 до початку судового засідання на адресу Північно-західного апеляційного господарського суду через систему "Електронний суд" від Товариства з обмеженою відповідальністю "Рівнетеплоенерго" надійшли додаткові пояснення до відзиву на апеляційну скаргу

В судове засідання 28.02.2024 з`явились ті ж самі представники та надали додаткові усні пояснення з приводу винесеного судом першої інстанції рішення.

Відповідно до ст.ст. 269, 270 ГПК України, апеляційна інстанція переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

Дослідивши матеріали справи, вивчивши доводи апеляційної скарги стосовно дотримання норм матеріального та процесуального права судом першої інстанції, заслухавши пояснення учасників справи, колегія суддів Північно-західного апеляційного господарського суду дійшла наступного висновку.

Під час дослідження матеріалів справи апеляційним судом встановлено наступне.

АТ "Рівнегаз" (Оператор ГРМ) на підставі Типового договору розподілу природного газу надає послугу з розподілу природного газу для ТОВ "Рівнетеплоенерго" (споживач), що стверджується підписаною заявою приєднання 094210GM08AT016 від 01.01.2016 до умов Договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим).

Відповідно до п. 1.3. Договору цей Договір є договором приєднання, що укладається з урахуванням вимог статей 633, 634, 641 та 642 ЦК України на невизначений строк.

Фактом приєднання Споживача до умов цього Договору (акцептування договору) є вчинення Споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти Договір, зокрема надання підписаної Споживачем заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку для побутових споживачів або у додатку 2 для споживачів, що не є побутовими) до цього Договору, яку в установленому порядку Оператор ГРМ направляє Споживачу Інформаційним листом за формою, наведеною у додатку 3 до цього Договору, та/або сплата рахунка Оператора ГРМ, та/або документально підтверджене споживання природного газу.

За вказаним Договором Оператор ГРМ зобов`язується надати Споживачу послугу з розподілу природного газу, а Споживач зобов`язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим Договором.

Відповідно до додатку №4 до Заяви-приєднання 094210GM08AT016 від 01.01.2016 до Типового договору розподілу природного газу на об`єкті споживача встановлений перелік точок комерційного обліку об`єкта споживача. Серед комерційних вузлів обліку на об`єкті обліковується лічильник ЛГК-150G650 №9992, котел КВГ 30-15 в кількості 2 одн., розподільчі газопроводи-вводи.

04.01.2022 працівниками АТ "Рівнегаз" було проведено огляд вузлів обліку природного газу на об`єкті за адресою: вул. Макарова, 41 м. Рівне.

Згідно із п.п. 4 п. 7.2. Договору АТ "Рівнегаз" має право перевіряти роботу комерційного вузла обліку (лічильника газу), у тому числі встановленого на об`єкті Споживача, у порядку, визначеному Кодексом газорозподільних систем.

Пунктом 2 глави 9 розділу X Кодексу газорозподільних систем (далі - Кодекс ГРМ) перевірка комерційного ВОГ, а також контрольний огляд вузла обліку здійснюються у будь-який час доби та у присутності споживача (суміжного суб`єкта природного газу) або його представника, крім випадків, передбачених цим розділом.

Після огляду вузлів обліку природного газу за адресою вул. Макарова, 41 м. Рівне, працівниками АТ "Рівнегаз" був складений акт про порушення № RV №000106 від 04.01.2022.

У акті зазначено, що представниками Оператора ГРМ виявлено порушення Кодексу газорозподільних систем, а саме: перевищення діапазону обчислення вузла обліку (при споживанні газу через лічильник ЛГК-150G650 №9992 в період з 23.12.2021 по 29.12.2021 були численні аварійні ситуації Q >Qmax). Вказаний акт складено та підписано в присутності представника позивача, про що свідчить підпис Гаврилюк С.Л.

У відмітці про усунення порушення зазначено "усунути порушення неможливо, споживачем було здійснено перехід на вимірювальну лінію №2 з лічильником ЛГК-200G1600 №5478".

Згідно з п.7 глави 5 та розділу X Кодексу ГРС на дату складання акта про порушення представник Оператора ГРМ забезпечує усунення виявленого порушення, про що в акті про порушення робиться відповідний запис; у разі неможливості усунути порушення на дату складання акта про порушення (відсутні відповідні засоби чи повноваження) представник Оператора ГРМ робить відповідний запис в акті про порушення та надалі забезпечує контроль за усуненням порушення, що підтверджується окремо складеним актом про усунення порушення.

Працівниками АТ "Рівнегаз" на об`єкті позивача зафіксовано порушення п.п. 4 п. 3 гл. 2 р. XI Кодексу газорозподільних систем.

В подальшому відбулося засідання комісії АТ "Рівнегаз" з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу газорозподільних систем, на якому АТ "Рівнегаз" прийнято рішення про відкладення розгляду акту про порушення від 04.01.2022 RV №000106 у зв`язку із введенням на території України воєнного стану. Рішення оформлене протоколом засідання комісії № 000106 від 24.02.2022.

Згідно з протоколом засідання комісії АТ "Рівнегаз" № 000106 від 26.05.2022 було прийнято рішення про задоволення акта про порушення від 04.01.2022 RV №000106, в якому було зазначено про порушення пп. 4, п.3. гл.2, розділу XI, яке полягає у перевищенні діапазону обчислення вузла обліку, а саме: при споживанні через лічильник в період з 23.12.2021 по 29.12.2021 були чисельні аварійні ситуації. На засіданні комісії був запрошений представник позивача, однак 26.05.2022 був відсутній, про причини неявки не повідомляв.

01.08.2023 Товариство з обмеженою відповідальністю "Рівнетеплоенерго" звернулося до Господарського суду Рівненської області з позовом до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Рівнегаз" про визнання недійсним рішення та скасування донарахування об`єму та обсягу природного газу у розмірі 10 239, 354 м3 на загальну суму 459 641, 66 грн.

Рішенням Господарського суду Рівненської області від 23.11.2023 у справі №918/783/23 позов задоволено.

Місцевий господарський суд вказав, що матеріали справи не містять доказів використання лічильника JITK-150G650 №9992 з порушенням, зокрема для обслуговування обладнання більшої потужності, несанкціоноване підключення газових приладів на об`єкті споживача (за наявності лічильника), внаслідок якого перевищується діапазон обчислення лічильника газу, пошкодження пломб та відкриття запірної арматури, несанкціонованого підключення обладнання, тощо. Факт наявності газоспоживаючого обладнання котел КВН 30-150 та конгераційна установка ЕГПУ G 3516, не свідчить про їх використання з порушеннями та про перевищення діапазону обчислення вузла обліку. Матеріали справи не містять доказів про наявність порушень, що сталися внаслідок пошкодження пломб чи відкриття запірної арматури, несанкціонованого підключення обладнання, тощо.

Не погоджуючись із рішенням Господарського суду Рівненської області від 23.11.2023 у справі №918/783/23 та мотивами суду першої інстанції, відповідач звернувся до Північно-західного апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою.

Надаючи в процесі апеляційного перегляду оцінку обставинам справи в межах доводів та вимог апеляційної скарги, колегія суддів зазначає, що відповідно до ч. 1 ст. 15 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа також має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства.

Під порушенням слід розуміти такий стан суб`єктивного права, за якого воно зазнало протиправного впливу з боку правопорушника, внаслідок чого суб`єктивне право особи зменшилося або зникло як таке, порушення права пов`язано з позбавленням можливості здійснити, реалізувати своє право повністю або частково.

В розумінні закону, суб`єктивне право на захист - це юридично закріплена можливість особи використати заходи правоохоронного характеру для поновлення порушеного права і припинення дій, які порушують це право.

Відповідно до частини першої статті 16 ЦК України кожна особа має право звернутись до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Під захистом права розуміється державна примусова діяльність, спрямована на відновлення порушеного права суб`єкта правовідносин та забезпечення виконання юридичного обов`язку зобов`язаною стороною. Спосіб захисту може бути виражений як концентрований вираз змісту (суті) державного примусу, за допомогою якого відбувається досягнення бажаного для особи, право чи інтерес якої порушені, правового результату. Спосіб захисту втілює безпосередню мету, якої прагне досягти суб`єкт захисту (позивач), вважаючи, що таким чином буде припинене порушення (чи оспорювання) його прав, він компенсує витрати, що виникли у зв`язку з порушенням його прав, або в іншій спосіб нівелює негативні наслідки порушення його прав.

Правовідносини, які склалися між позивачем та відповідачем регулюються положеннями Закону України "Про ринок природного газу", Правил безпеки системи газопостачання України, затверджених наказом Міністерства вугільної енергетики та вугільної промисловості від 15.05.2015 № 285 (далі - Правила безпеки), Правил постачання природного газу, затверджених постановою НКРЕПК від 30.09.2015 № 2496 (далі - Правила постачання), тощо.

Пунктом 2.3. Типового договору розподілу природного газу передбачено, що окрім договору сторони зобов`язуються керуватися Законом України "Про ринок природного газу" та Кодексом ГРМ.

Згідно з п.п. 1, 2 Глави 5 "Порядку визначення межі балансової належності та експлуатаційної відповідальності" Розділу III. Основні правила технічної експлуатації газорозподільної системи Кодексу газорозподільних систем, межа балансової належності та експлуатаційної відповідальності між Оператором ГРМ та споживачем (суміжним суб`єктом ринку природного газу) визначається в акті розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін, що є невід`ємною частиною договору розподілу природного газу (або у передбачених цим Кодексом випадках технічній угоді про умови приймання-передачі газу ГРМ). Акт розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін в обов`язковому порядку має містити схему газопроводів з визначенням на них межі балансової належності, точки вимірювання (місця встановлення вузла обліку) та напрямів потоків природного газу. Межа балансової належності визначається за ознаками права власності на газові мережі чи окремі її елементи. Межа експлуатаційної відповідальності встановлюється на межі балансової належності, але за домовленістю сторін може не збігатися з межею балансової належності, про що має бути зазначено в акті розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін.

Як вбачається з матеріалів справи АТ "Рівнегаз" на підставі Типового договору розподілу природного газу, який є публічним та регламентує порядок і умови забезпечення цілодобового доступу Споживача до газорозподільної системи, розподіл (переміщення) природного газу газорозподільною системою з метою його фізичної доставки до межі балансової належності об`єкта Споживача та переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу до об`єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи, надається послуга з розподілу природного газу ТОВ "Рівнетеплоенерго", про що підписана заява - приєднання № 094210GM08AT016 від 01.01.2016 до умов договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим).

Згідно із пп. 4 п. 7.2. Договору АТ "Рівнегаз" має право перевіряти роботу комерційного вузла

обліку (лічильника газу), у тому числі встановленого на об`єкті Споживача, у порядку, визначеному Кодексом газорозподільних систем

Пунктом 2 глави 9 розділу X Кодексу газорозподільних систем (далі - Кодекс ГРМ) перевірка комерційного ВОГ, а також контрольний огляд вузла обліку здійснюються у будь-який час доби та у присутності споживача (суміжного суб`єкта природного газу) або його представника, крім випадків, передбачених цим розділом.

Відповідно до п. 1 глави 2 розділу XI Кодексу ГРМ до порушень споживача та несанкціонованого споживання, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать:

1) наявність несанкціонованого газопроводу;

2) несанкціоноване відновлення газоспоживання;

3) несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу);

4) несанкціоноване підключення газових приладів на об`єкті споживача, який обліковується за нормами споживання;

5) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок якого перевищується діапазон обчислення вузла обліку (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку);

6) використання природного газу споживачем за відсутності чи після розірвання договору розподілу природного газу.

Відповідно до п. 3 глави 2 розділу XI Кодексу ГРМ до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як "не з вини споживача"), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу, належать:

1) пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно;

2) фіксація коректором чи обчислювачем об`єму газу даних щодо збоїв в роботі комерційного ВОГ або його складових, внаслідок чого об`єм розподіленого (спожитого) природного газу за попередній період визначений некоректно;

3) виявлення помилок в конфігурації даних обчислювача об`єму газу, що були введені при його первинному програмуванні, чи в протоколі параметризації (діаметр газопроводу звужуючого пристрою, кількість імпульсів, параметрів ФХП тощо), внаслідок чого об`єм розподіленого (спожитого) природного газу за попередній період визначений некоректно;

4) перевищення діапазону обчислення вузла обліку тощо.

Відповідно до підпункту 2 пункту 4 глави 4 розділу XI Кодексу ГРМ передбачено, що у разі якщо при вимірюванні лічильником газу або звужуючим пристроєм та/або датчиком різниці тиску перевищується діапазон вимірювання або вони працюють в позаштатному режимі, про що є зареєстровані та зафіксовані у звітах обчислювача чи коректора об`єму газу повідомлення про наявні аварійні/діагностичні ситуації (несправність), об`єм розподіленого (спожитого) природного газу розраховується за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання - перерахунки проводяться за фактичний час тривалості аварійної/позаштатної ситуації.

Так, 04.01.2022 року працівниками АТ "Рівнегаз" було складено акт про порушення на об`єкті споживача за адресою: вул. Макарова, 41, м. Рівне та встановлено порушення п.п. 4 п. 3 глави 2 розділу XI Кодексу ГРМ, а саме - перевищення діапазону обчислення вузла обліку тощо (при споживанні газу через лічильник ЛГ.К-150G650 № 9992 в період з 23 по 29 грудня 2021 були численні аварійні ситуації Q > Q max), в результаті чого споживача було переведено на вимірювальну лінію Ду 200 з лічильником ЛГ.К-200 G1600.

Згідно з актом перевірки вузла обліку від 04.01.2022 встановлено, що лічильник ЛГ.К-150G650 № 9992 з діапазоном обчислення від 32 до 1000 мЗ використовувався для обслуговування газового обладнання більшою потужністю.

Відтак, колегія суддів звертає увагу, що даний випадок не вважається несанкціонованим підключенням газових приладів, однак, як зазначає відповідач, споживачем було помилково підключено газоспоживаюче обладнання до лічильника з нижчим діапазоном обчислення (сумарна номінальна потужність газових приладів).

Водночас, несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок якого перевищується діапазон обчислення вузла обліку (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку) згідно Кодексу газорозподільних систем кваліфікується, як окреме порушення, що передбачене підп. 5 п. 1 гл. 2 розд. XI Кодексу газорозподільних систем. Пунктом 6 глави 6 розділу X Кодексу газорозподільних систем визначено, що у разі виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, пошкодження ЗВТ або пошкодження пломб чи захисних елементів власник (користувач), на території або у приміщенні якого встановлений комерційний ВОГ чи його складові, має терміново поінформувати про це Оператора ГРМ та за потреби вжити заходів для недопущення аварійної ситуації з урахуванням техніки безпеки.

Перевищення діапазону обчислення вузла обліку (при споживанні газу через лічильник ЛГ.К-150G650 № 9992 в період з 23 по 29 грудня 2021) було підтверджено численними аварійними ситуаціями Q > Q max (витрата лічильника більше максимальної) та підтверджується звітом за контрактний місяць - грудень 2022р.

Якщо внаслідок позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових буде підтверджено факт необлікованого чи облікованого частково об`єму розподіленого (спожитого, переданого) природного газу, розрахунок необлікованих (облікованих частково) об`ємів природного газу за період несправності комерційного ВОГ чи його складових здійснюється відповідно до вимог цього Кодексу.

Так, позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, зокрема, включає:

1) витоки газу з елементів та конструкції комерційного ВОГ, у тому числі імпульсних ліній манометрів, датчиків тиску і температури тощо;

2) відсутність зміни показань лічильника газу (обчислювача або коректора об`єму газу), загальмованість або рух з ривками зчитувального механізму при фактичній витраті (споживанні) природного газу;

3) наявність сторонніх шумів та нехарактерних звуків при роботі лічильника газу чи іншого ЗВТ;

4) індикація або наявність повідомлень про порушення в роботі ЗВТ, в тому числі про необхідність зміни елементів живлення;

5) забруднення або відкладання осадів, потрапляння сторонніх предметів до внутрішньої порожнини вимірювального трубопроводу або лічильника газу чи на робочі поверхні первинних перетворювачів;

6) інші ознаки порушень вимог щодо експлуатації ЗВТ, які можуть вплинути на результати вимірювання.

Колегія суддів погоджується з доводами відповідача, що якщо внаслідок позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових буде підтверджено факт необлікованого чи облікованого частково об`єму розподіленого (спожитого, переданого) природного газу, розрахунок необлікованих (облікованих частково) об`ємів природного газу за період несправності комерційного ВОГ чи його складових здійснюється відповідно до вимог цього Кодексу.

Пунктом 4 глави І розділу 1 Кодексу ГРМ визначено терміни, що вживаються у даному кодексі, зокрема, під`єднання споживачем газових приладів чи пристроїв (устаткування) на об`єкті, який обліковується за нормами споживання, або внаслідок під`єднання яких перевищується діапазон обчислення вузла обліку (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку).

Відтак, до інших ознак порушень вимог щодо експлуатації ЗВТ, які можуть вплинути на результати вимірювання відноситься підключення газових приладів внаслідок чого перевищується діапазон обчислення вузла обліку (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку).

Колегією суддів враховується, що саме при проведенні перевірки встановлено, що позивач у період з 23.12.2022 по 29.12.2022 р. користувався газовими приладами через газовий лічильник ЛГ.К-150G650, що в свою чергу призвело до перевищення діапазону обчислення вузла обліку газу.

Порядок перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування об`ємів природного газу у разі виявлення порушень вимог Кодексу ГРМ визначений розділом XI цього Кодексу.

Відповідно до п. 1 глави 1 розділу XI Кодексу ГРМ - норми цього розділу щодо перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування природного газу споживачу, у тому числі побутовому споживачу, який уклав з Оператором ГРМ договір розподілу природного газу, а також несанкціонованому споживачу, який знаходиться на території ліцензованої діяльності Оператора ГРМ, застосовуються за наявності акта про порушення, складеного Оператором ГРМ відповідно до вимог цього розділу.

Главою 2 розділу XI Кодексу ГРМ визначено види порушень, внаслідок яких здійснюється перерахунок (донарахування) об`ємів природного газу або зміна їх режиму нарахування.

Порядок визначення необлікованих об`ємів природного газу та зміни їх режиму нарахування споживачу (несанкціонованому споживачу), що не є побутовим встановлений главою 4 розділу XI Кодексу ГРМ.

В акті розрахунку враховано об`єм газу, який пройшов через обчислювач газу та був облікований та реалізований в кількості 6753 м3. Перерахований об`єм становить 16 992,354 м3 (16 992,354 м3 - 6753 м3 = 10239,354 м 3).

Як зазначає відповідач, розрахунок об`єму природного газу був проведений за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання за фактичний час тривалості аварійної/позаштатної ситуації, як це і передбачено Кодексом ГРМ.

Разом з тим колегією суддів враховується, що у 2015 році ТОВ "Рівнетеплоенерго" звернулось з проханням виготовити проектну документацію на дооснащення вузла обліку газу котельні по вул. Макарова,41 в м. Рівне з поданням технічного завдання на проектування по дооснащенню вузла обліку газу котельні.

У вихідних даних вказано газоспоживаюче обладнання та витрати газу газоспоживаючим обладнанням згідно режимних карт, а саме: режим 1 та режим 2 використовується в міжопалювальний період, а в опалювальний період використовуються режим 3 та режим 4, для режимів роботи газоспоживаючого обладнання яких встановлена максимальна витрата газу.

Відповідальність за достовірність наданих даних про газоспоживаюче обладнання та про його режими роботи відповідає споживач.

Проектом передбачено, що в опалювальний період повинен використовуватись лічильник ЛГ.К-150G1600.

З наявних в матеріалах справи доказів колегією суддів встановлено, що лічильник типорозміру G650 було встановлено за заявою Споживача відповідно до змін в проекті з метою розширення робочого діапазону вузла обліку в сторону мінімальних витрат для забезпечення штатного функціонування вузла обліку в міжопалювальний (літній) період при мінімальних навантаженнях на котельню.

Колегія суддів, проаналізувавши наявні в матеріалах справи докази, вважає, що встановлення газоспоживаючого обладнання - котла КВГ 30-150 та когенераційної установки ЕГПУ 6 3516, підключення яких відбувалось одночасно до лічильника ЛГ.К-1500650 № 9992 - призвело до перевищення діапазону обчислення вузла обліку газу.

Таким чином з початком опалювального сезону і збільшенням навантаження на котельню відповідно до проекту споживач повинен був самостійно здійснити перехід на лічильник типорозміру G1600 для забезпечення штатного функціонування вузла обліку, що споживачем не було виконано і призвело до перенавантаження лічильника типорозміру G650.

Відповідно до пункту 1 глави 6 розділу Х Кодексу власник комерційного ВОГ забезпечує належний технічний стан комерційного ВОГ та його складових та відповідає за дотримання правил експлуатації комерційного вузла обліку та його складових (ЗВТ).

Згідно Акта розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін № 63 від 20.09.2016 р. вузол обліку знаходиться на балансі Споживача.

Таким чином представниками АТ "Рівнегаз" було правомірно складено акт про порушення (перевищення діапазону обчислення вузла обліку), який був підписаний представником споживача.

На підставі акту про порушення проведено перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу згідно підпункту 2 пункту 4 глави 4 розділу ХІ Кодексу (у разі якщо при вимірюванні лічильником газу або звужуючим пристроєм та/або датчиком різниці тиску перевищується діапазон вимірювання або вони працюють в позаштатному режимі, про що є зареєстровані та зафіксовані у звітах обчислювача чи коректора об`єму газу повідомлення про наявні аварійні/ діагностичні ситуації (несправність), об`єм розподіленого (спожитого) природного газу розраховується за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання перерахунки проводяться за фактичний час тривалості аварійної/ позаштатної ситуації).

Відтак, враховуючи вищевикладене, колегія суддів приходить до висновку, що перерахунок вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу в сумі 459 641 грн 66 коп. проведено позивачу правомірно.

Суд першої інстанції не врахував вищезазначеного та дійшов помилкового висновку про задоволення позову.

Згідно із п. 2 ч. 1 ст. 275 ГПК України, апеляційна інстанція за результатами розгляду апеляційної скарги має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити нове рішення у відповідній частині або змінити рішення.

Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 277 ГПК України, підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є, зокрема, порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права.

У відповідності з п. 3 ч. 2 ст. 129 Конституції України та ч. 1 ст. 74 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Відповідно до частини 1 статті 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

З огляду на встановлене судом апеляційної інстанції, враховуючи положення статті 275 та статті 277 ГПК України, колегія апеляційного господарського суду приходить до висновку, що суд першої інстанції, задовольняючи позовні вимоги, допустився неправильного застосування норм матеріального права, у зв`язку з чим апеляційна скарга Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Рівнегаз" підлягає задоволенню, а рішення Господарського суду Рівненської області від 23.11.2023 у справі №918/783/233 - скасуванню з прийняттям нового рішення про відмову в задоволенні позову.

Витрати зі сплати судового збору за розгляд апеляційної скарги покладаються на позивача, згідно вимог ст. 129 ГПК України.

Керуючись ст.ст. 269, 270, 272, 273, 275, 277, 278, 279, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Рівнегаз" на рішення Господарського суду Рівненської області від 23.11.2023 у справі №918/783/23 задоволити.

2. Рішення Господарського суду Рівненської області від 23.11.2023 у справі №918/783/23 - скасувати.

Прийняти нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог - відмовити.

3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Рівнетеплоенерго" (вул. Д. Галицького, 27, м. Рівне, 33027, ) на користь Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Рівнегаз" (33027, Рівненська обл., м. Рівне, вул. Івана Вишенського, 4, ) 8 052, 00 грн витрат на оплату судового збору за подання апеляційної скарги.

4. Господарському суду Рівненської області видати наказ.

5. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду, відповідно до ст.ст. 287-291 ГПК України.

6. Справу №918/783/23 повернути до Господарського суду Рівненської області.

Повний текст постанови складений "07" березня 2024 р.

Головуючий суддя Розізнана І.В.

Суддя Павлюк І.Ю.

Суддя Грязнов В.В.