ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 лютого 2024 року Справа № 902/165/23

Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Розізнана І.В., суддя Грязнов В.В. , суддя Павлюк І.Ю.

секретар судового засідання Дика А.І.

за участю представників сторін:

арбітражного керуючого - Потупало Н.І.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Головного управління ДПС у Вінницькій області на ухвалу Господарського суду Вінницької області від 28.11.2023 у справі №902/165/23 (суддя Тісецький С.С.)

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Термінал Газ Систем" ()

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Ультрамарін Трейдинг" ()

про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду Вінницької області від 28.11.2023 у справі №902/165/23 відмовлено у задоволенні клопотання ГУ ДПС у Вінницькій області б/н та б/д (вх. № 01-36/1089/23 від 09.10.2023) про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень розпорядника майна боржника у справі № 902/165/23.

Не погоджуючись з ухвалою суду першої інстанції від 28.11.2023 у справі №902/165/23 Головне управління ДПС у Вінницькій області звернулося до Північно-західного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить суд апеляційної інстанції: прийняти апеляційну скаргу до розгляду; поновити строк на апеляційне оскарження; скасувати ухвалу Господарського суду Вінницької області від 28.11.2023 року про відмову у задоволені клопотання ГУ ДПС у Вінницькій області про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень розпорядника майна боржника у справі №902/165/23; прийняти рішення яким задовольнити клопотання ГУ ДПС у Вінницькій області про відсторонення арбітражного керуючого Потупало Наталію Ігорівну у справі №902/165/23.

Апелянт вказує на невиконання або неналежне виконання обов`язків, покладених на арбітражного керуючого Потупало Н.І. та подання розпорядником майна до суду неправдивих відомостей по справі № 902/165/23.

Вказує, що службовими особами ТОВ "Ультрамарін Трейдінг" протягом четвертого кварталу 2022 та до моменту порушення провадження у справі про банкрутство вчинено дії, що призвели до стійкої фінансової неспроможності боржника, в результаті чого державі завдано великої матеріальної шкоди.

Листом Північно-західного апеляційного господарського суду №902/165/23/8301/23 від 18.12.2023 витребувано матеріали оскарження ухвали у справі №902/165/23 з Господарського суду Вінницької області. 02.01.2024 на адресу Північно-західного апеляційного господарського суду надійшли матеріали оскарження ухвали у справі №902/165/23.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 09.01.2024 апеляційну скаргу Головного управління ДПС у Вінницькій області на ухвалу Господарського суду Вінницької області від 28.11.23р. у справі № 902/165/23 залишено без руху та надано апелянту 10-денний строк з дня вручення ухвали про залишення апеляційної скарги без руху для усунення встановлених при поданні апеляційної скарги недоліків.

22.01.2024 від Головного управління ДПС у Вінницькій області надійшло клопотання про усунення недоліків апеляційної скарги на виконання вимог ухвали від 09.01.2024.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 26.01.2024 поновлено Головному управлінню ДПС у Вінницькій області строк на апеляційне оскарження ухвали Господарського суду Вінницької області від 28.11.2023 у справі № 902/165/23; відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Головного управління ДПС у Вінницькій області на ухвалу Господарського суду Вінницької області від 28.11.2023 у справі № 902/165/23; розгляд апеляційної скарги призначено на "27" лютого 2024 р. об 16:00 год. у приміщенні Північно-західного апеляційного господарського суду за адресою: 33001 м. Рівне вул. Яворницького, 59 у залі судових засідань № 1.

Запропоновано учасникам провадження у строк до 16.02.2024 надати суду обґрунтований відзив на апеляційну скаргу, в порядку передбаченому статтею 263 ГПК України та докази надсилання копії цього відзиву та доданих до нього документів іншим учасниками справи.

Роз`яснено учасникам справи право участі особи у судовому засіданні в режимі відеоконференції, передбачене статтею 197 Господарського процесуального кодексу України.

Копію ухвали доставлено ГУ ДПС у Вінницькій області та арбітражному керуючому в електронні кабінети системи "Електронний суд" ЄСІТС, іншим учасникам справи - поштовим відправлення з рекомендованим повідомленням про вручення.

15.02.2024 через систему "Електронний суд" на адресу Північно-західного апеляційного господарського суду від арбітражного керуючого Потупало Н.І. надійшов письмовий відзив на апеляційну скаргу Головного управління ДПС у Вінницькій області на ухвалу Господарського суду Вінницької області від 28.11.2023 у справі № 902/165/23, в якому остання вважає оскаржувану ухвалу місцевого господарського суду законною та обгрунтованою, а тому просить залишити її без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Також 15.02.2024 на адресу Північно-західного апеляційного господарського суду від Товариства з обмеженою відповідальністю "Термінал Газ Систем" надійшов письмовий відзив на апеляційну скаргу Головного управління ДПС у Вінницькій області на ухвалу Господарського суду Вінницької області від 28.11.2023 у справі № 902/165/23, в якому останній просить апеляційну скаргу залишити без задоволення.

В судове засідання 15.02.2024 з`явилась арбітражний керуючий Потіпало Н.І (в режимі відеоконференцзв`язку за допомогою власних технічних засобів системи "Easy Con"), яка повністю заперечила доводи апеляційної скарги з підстав, викладених у відзиві на апеляційну скаргу та надала усні пояснення.

Представник ГУ ДПС у Вінницькій області Бурка М.В. заявляв клопотання про участь в судовому засіданні в режимі відеоконференцзв`язку за допомогою власних технічних засобів системи "Easy Con", однак не вийшов із судом на зв`язок, перебував в режимі "оффлайн", що відображено у протоколі судового засідання системи "Easy Con" від 27.02.2024.

Інші учасники справи в судове засідання не з`явились, про дату, час та місце розгляду справи повідомлені належним чином, причини неявки суду не повідомлені.

Відповідно до норм ч. 12 ст. 270 ГПК України неявка у судове засідання сторін, які були належним чином повідомлені про дату, час та місце судового засідання, не перешкоджає розгляду справи, оскільки визначальним є не явка представників, а достатність матеріалів справи для ухвалення рішення у справі.

Відповідно до ст.ст. 269, 270 ГПК України, апеляційна інстанція переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

Відповідно до ч. 1 ст. 271 ГПК України апеляційні скарги на ухвали суду першої інстанції розглядаються в порядку, передбаченому для розгляду апеляційних скарг на рішення суду першої інстанції з урахуванням особливостей, визначених цією статтею.

Дослідивши матеріали справи, вивчивши доводи апеляційної скарги стосовно дотримання норм процесуального та матеріального права судом першої інстанції, заслухавши пояснення арбітражного керуючого, колегія суддів Північно-західного апеляційного господарського суду дійшла наступного висновку.

Під час дослідження матеріалів справи апеляційним судом встановлено наступне.

В провадженні Господарського суду Вінницької області перебуває справа № 902/165/23 за заявою ТОВ "Термінал Газ Систем" про банкрутство ТОВ "Ультрамарін Трейдинг".

Ухвалою суду від 22.03.2023 року відкрито провадження у справі про банкрутство ТОВ "Ультрамарін Трейдинг". Призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Потупало Н.І.

Ухвалою Господарського суду Вінницької області від 26.06.2023 задоволено заяву ГУ ДПС у Вінницькій області від 19.04.2023 та визнано вимоги ГУ ДПС у Вінницькій області в розмірі 3 467 201, 00 грн.

Ухвалою Господарського суду Вінницької області від 22.08.2023 встановлено перелік та розмір визнаних судом вимог кредиторів, що підлягають внесенню арбітражним керуючим (розпорядником майна) Потупало Н.І. до реєстру вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Ультрамарін Трейдинг" (вул.Архітектора Артинова, 46, м. Вінниця, 21050, ) у справі №902/165/23:

- Товариства з обмеженою відповідальністю "Термінал Газ Систем" (пров.Руслана Лужевського, 14, корпус 3Б, офіс 1, м. Київ, 03039; ) в розмірі 774 515, 00 грн - заборгованості (четверта черга задоволення); 26 840, 00 грн - судового збору за подання заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство (перша черга задоволення); та 60 300, 00 грн - авансування на депозитний рахунок суду грошової винагороди арбітражного керуючого (перша черга задоволення);

- Головного управління ДПС у Вінницькій області (вул. Хмельницьке шосе, 7, м.Вінниця, 21028, ) в розмірі 3 467 201, 00 грн (третя черга задоволення) та 5 368, 00 грн витрат на сплату судового збору (перша черга задоволення);

- Товариства з обмеженою відповідальніст "Євро Газ Груп" (вул. Велика Васильківська, 143/2, пов. 5, оф. 15, м. Київ, 03150, ) в розмірі 23 050 000, 00 грн (четверта черга задоволення); а також у розмірі 5 368, 00 грн - витрат на сплату судового збору за подання кредиторської заяви (перша черга задоволення).

09.10.2023 до Господарського суду Вінницької області від Головного управління ДПС у Вінницькій області надійшло клопотання (вх. № 01-36/1089/23 від 09.10.2023) про відсторонення арбітражного керуючого Потупало Н.І. від виконання повноважень розпорядника майна боржника у справі № 902/165/23.

06.11.2023 року до суду від арбітражного керуючого Потупало Н.І. надійшло пояснення № 2439-02-01/902/165 від 31.10.2023 року на клопотання про відсторонення арбітражного керуючого у справі № 902/165/23.

24.11.2023 року до суду від ГУ ДПС у Вінницькій області надійшли додаткові пояснення б/н та б/д (вх. № 01-34/11268/23 від 24.11.2023) до клопотання про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень у справі № 902/165/23.

27.11.2023 року до суду від арбітражного керуючого Потупало Н.І. надійшло клопотання №2562-02-01/902/165 від 24.11.2023 року про долучення до матеріалів справи пояснення керівника ТОВ "Ультрамарін Трейдинг" щодо виконання рішення Господарського суду Харківської області від 29.11.2022 року у справі № 922/491/22 та копій відповідних підтверджуючих документів.

Ухвалою Господарського суду Вінницької області від 28.11.2023 у справі №902/165/23 відмовлено у задоволенні клопотання ГУ ДПС у Вінницькій області (вх. № 01-36/1089/23 від 09.10.2023) про відсторонення арбітражного керуючого Потупало Н.І. від виконання повноважень розпорядника майна боржника у справі № 902/165/23.

Місцевий господарський суд дійшов висновку, що ГУ ДПС у Вінницькій області не надано суду доказів, які б свідчили про наявність у ТОВ "Ультрамарін Трейдінг" дебіторської заборгованості, іншої поточної дебіторської заборгованості та запасів, які не відображені розпорядником майна у поданому до суду звіті за результатами проведення аналізу фінансово-господарської діяльності боржника та дійшов висновку, що викладені у клопотанні про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень розпорядника майна боржника твердження про можливе неналежне виконання обов`язків арбітражним керуючим Потупало Н.І. в частині дотримання вимог статті 12 КУзПБ щодо проведення аналізу фінансово-господарського стану, інвестиційної та іншої діяльності боржника та подання результатів такого аналізу до господарського суду разом з документами, що підтверджують відповідну інформацію, не підтверджені належними доказами. Також вказав, що наведені ГУ ДПС у Вінницькій області твердження щодо неправомірних дій ТОВ "Ультрамарін Трейдінг" стосуються боржника, а не арбітражного керуючого Потупало Н.І. та вказані обставини не є предметом розгляду клопотання про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень розпорядника майна боржника.

Не погоджуючись з ухвалою Господарського суду Вінницької області від 28.11.2023 у справі №902/165/23 Головне управління ДПС у Вінницькій області звернулось до Північно-західного апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою.

Надаючи в процесі апеляційного перегляду оцінку обставинам справи в межах доводів та вимог апеляційної скарги, колегія суддів зазначає, що за змістом ст. 1 КУзПБ розпорядник майна - арбітражний керуючий, призначений господарським судом для здійснення процедури розпорядження майном.

Відповідно до п. 3 ч. 2, ч. 3 ст. 12 КУзПБ арбітражний керуючий зобов`язаний проводити аналіз фінансово-господарського стану, інвестиційної та іншої діяльності боржника та становища на ринках боржника та подавати результати такого аналізу до господарського суду разом з документами, що підтверджують відповідну інформацію.

Під час реалізації своїх прав та обов`язків арбітражний керуючий зобов`язаний діяти добросовісно, розсудливо та з метою, з якою ці права та обов`язки надано (покладено).

За змістом пунктів 1, 3 абз. 2 ч. 4 ст. 28 КУзПБ відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень здійснюється господарським судом за клопотанням учасника провадження у справі або за власною ініціативою у разі: невиконання або неналежного виконання обов`язків, покладених на арбітражного керуючого; подання до суду неправдивих відомостей.

Відповідно до абзаців 10, 11 ч. 4 ст. 28 КУзПБ комітет кредиторів має право в будь-який час звернутися до господарського суду з клопотанням про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень незалежно від наявності таких підстав.

За наявності підстав для відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень або за клопотанням комітету кредиторів господарський суд протягом 14 днів постановляє ухвалу про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень.

Приписами ч. 3 ст. 44 КУзПБ передбачено, що розпорядник майна, серед іншого, зобов`язаний проводити аналіз фінансово-господарського стану, інвестиційної та іншої діяльності боржника та становища на ринках боржника, встановлювати за результатами його проведення наявність або відсутність ознак фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства, приховування стійкої фінансової неспроможності, вчинення незаконних дій у разі банкрутства.

Подане ГУ ДПС у Вінницькій області клопотання про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень розпорядника майна боржника у даній справі мотивоване тим, що у звіті розпорядника майна боржника станом 30.08.2023 року було повідомлено про відсутність майна та дебіторської заборгованості, однак згідно даних балансу за три квартали 2022, станом на 30.09.2022 у підприємства на кінець звітного періоду, зокрема, обліковувалась: дебіторська заборгованість за продукцію, товари, роботи, послуги в розмірі 56 929,60 тис. грн; інша поточна дебіторська заборгованість у розмірі 29 201,20 тис. грн; запаси в розмірі 14 548,90 тис. грн. Також, рішенням Господарського суду Харківської області від 29.11.2022 у справі № 922/491/22 стягнуто з ТОВ "Сан Ойл" на користь у ТОВ "Ультрамарін Трейдінг" кошти у розмірі 699 249,59 грн.

Наведені обставини, на думку кредитора, можуть свідчити про неналежне виконання обов`язків арбітражним керуючим Потупало Н.І. в частині дотримання нею вимог статті 12 КУзПБ, зокрема, щодо проведення аналізу фінансово-господарського стану, інвестиційної та іншої діяльності боржника та подання результатів такого аналізу до господарського суду разом з документами, що підтверджують відповідну інформацію.

Також, кредитор у клопотанні посилається на підстави відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень розпорядника майна боржника, передбачені п. 1, п. 3, абз. 2, ч. 4 ст. 28 КУзПБ згідно яких відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень здійснюється господарським судом за клопотанням учасника провадження у справі або за власною ініціативою у разі невиконання або неналежного виконання обов`язків, покладених на арбітражного керуючого, а також у разі подання до суду неправдивих відомостей.

Як вбачається з матеріалів оскарження ухвали, 06.09.2023 до Господарського суду Вінницької області від арбітражного керуючого Потупало Н.І. надійшов звіт розпорядника майна № 1691-02-01/902/165 від 30.08.2023 року (у складі загального та фінансового) у даній справі, до якого долучено, серед іншого, звіт про проведення аналізу фінансово-господарської діяльності ТОВ "Ультрамарін Трейдинг" на предмет виялення ознак неплатоспроможності, дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства та доведення до банкрутства.

За змістом поданого звіту про проведення аналізу фінансово-господарської діяльності ТОВ "Ультрамарін Трейдинг", останній підготовлений арбітражним керуючим Потупало Н. І. станом на 25.08.2023, яка має вищу економічну освіту.

Також, у цьому звіті повідомляється, що відповідальність за повноту та достовірність інформації, наданої для підготовки даного висновку, несуть посадові особи ТОВ "Ультрамарин Трейдінг". Усі дані, отримані в ході проведення даного аналізу, базуються на інформації, яка розкрита в фінансовій звітності ТОВ "Ультрамарин Трейдінг". Арбітражний керуючий Потупало Н.І. не несе відповідальності за достовірність та точність даних в документації, наданій для проведення даного аналізу (арк. матеріалів оскарження 24-29).

Водночас, для проведення вказаного аналізу взято за актуальну дату 31.12.2022 року, за період аналізу з 01.01.2020 р. по 31.12.2020; з 01.01.2021 р. по 31.12.2021 р., з 01.01.2022 р. по 31.12.2022 р., та використанні такі документи:

- інформація про юридичну особу, роздрукована з сайту Міністерства юстиції України (безкоштовний запит), офіційного веб - ресурсу https://usr.minjusi.gov.ua/content/free-search;

- копія ухвали Господарського суду Вінницької області від 22.03.2023 р. про відкриття провадження у справі про банкрутство № 902/165/23;

- форма № 1-м "Баланс" станом на 31.12.2020, 31.12.2021 та 31.12.2022;

- форма № 2-м "Звіт про фінансові результати" за рік 2020, за рік 2021, за рік 2022;

- реєстр вимог кредиторів станом на 22.08.2023 р.;

- копії відповідей державних органів різних інстанцій щодо наявних активів, які перебувають у власності ТОВ "Ультрамарін Трейдінг";

- інформація з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно. Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо суб`єкта станом на 24.04.2023 р..

Також, до звіту розпорядника майна № 1691-02-01/902/165 від 30.08.2023 року долучено лист ТОВ "Ультрамарін Трейдинг" № 1/04/23 від 28.04.2023 року, який адресовано розпоряднику майна Потупало Н.І. до якого долучені фінансові звіти боржника станом на 31.12.2020 р., 31.12.2021 р. та 31.12.2022 р. та засвідчені печаткою останнього.

Колегією суддів встановлено, що аналогічні фінансові звіти боржника станом на 31.12.2020 р., 31.12.2021 р. були надані Головним управлінням ДПС у Вінницькій області листом №13787/6/02-32-04-04-15 від 21.04.2023 р., а також, фінансові звіти боржника станом на 31.12.2020 р., 31.12.2021 р. та станом на 30.09.2022 р., надані Головним управлінням статистики у Вінницькій області листом № 02.1-13/269-23 від 30.03.2023 р., на запити розпорядника майна боржника.

Зважаючи на викладене, суд першої інстанції дійшов висновку, що розпорядником майна боржника - арбітражним керуючим Потупало Н.І. було проведено аналіз фінансово-господарської діяльності ТОВ "Ультрамарін Трейдинг" на підставі фінансових звітів, які були надані боржником, ГУ ДПС у Вінницькій області, ГУ статистики у Вінницькій області, а також згідно документів, отриманих у відповідь на запити до реєструючих органів.

Колегія суддів погоджується з таким висновком місцевого господарського суду враховуючи наступне.

Так, на виконання вимог ухвали Господарського суду Вінницької області у даній справі від 22.03.2023 арбітражним керуючим було спрямовано запити до реєструючих органів, щодо наявності/відсутності майна зареєстрованого за ТОВ "Ультрамарін Трейдінг", а саме: Державної авіаційної служби України, Державної архітектурно - будівельної інспекції України, ГУ Держгеокадастру, ГУ Держпраці, Митниці ДМС, Державної служби України з безпеки на транспорті, Державної адміністрації залізничного транспорту України, ГУ Держпродспоживслужби, Державної служби інтелектуальної власності України, Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, Регіонального сервісного центру МВС, ГУ ДСНС у Вінницькій області, Регіонального відділення фонду державного майна України та Державної служби морського та річкового транспорту.

21.04.2023 арбітражним керуючим отримано лист вих. № 13787/6/02-32-04-04-15 від ГУ ДПС у Вінницькій області згідно якого вбачається, що ТОВ "Ультрамарін Трейдінг" подавало фінансову звітність за 2020 та 2021 роки. Також ГУ ДПС у Вінницькій області надано копії фінансової звітності ТОВ "Ультрамарін Трейдінг".

Згідно листа за вих. № 31/2/0541-1634 від РСЦ ГСЦ МВС (ТСЦ МВС №0541) за ТОВ "Ультрамарін Трейдінг" транспортні засоби не зареєстровані.

30.03.2023 арбітражним керуючим отримано лист вих № 10/04/3326 від Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, згідно якого станом на 31.12.2022 ТОВ "Ультрамарін Трейдінг" серед власників пакетів голосуючих акцій (5 відсотків і більше) акціонерних товариств відсутнє.

28.04.2023 арбітражним керуючим отримано лист вих № Вих-4303/2023 від ДО "УКРНОІВІ", згідно якого станом на 24.04.2023 відомостей про об`єкти інтелектуальної власності, що зареєстровані за ТОВ "Ультрамарін Трейдінг" не виявлено.

04.04.2023 арбітражним керуючим отримано лист вих № 18-2/1012 від Регіонального відділення фонду Державного майна України по Вінницькій та Хмельницькій областях, згідно якого на обліку Регіонального відділення не перебувають об`єкти державної власності, що не увійшли до статутного капіталу ТОВ "Ультрамарін Трейдінг", так як Регіональне відділення не було засновником зазначеного товариства.

30.03.2023 арбітражним керуючим отримано лист вих № 02.1-13/269-23 від Головного управління статистики у Вінницькій області, згідно якого ТОВ "Ультрамарін Трейдінг" подано баланси та звіти про фінансові результати за 2020, 2021р. та 9 місяців 2022 року. Також ГУ статистики у Вінницькій області надано копії зазначеної звітності.

31.03.2023 арбітражним керуючим отримано лист вих № 45/1201 від АТ "Укрзалізниця", згідно якого інформація про вагони та локомотиви, власником яких є ТОВ "Ультрамарін Трейдінг" в АБД ПВ відсутня.

04.04.2023 арбітражним керуючим отримано лист вих № 0-2-0.2-1470/2-23 від ГУ Держгеокадастру у Вінницькій області, згідно якого за ТОВ "Ультрамарін Трейдінг" земельні ділянки не обліковуються.

04.04.2023 арбітражним керуючим отримано лист вих № ЦЗ/1/2772-23 від Центрально - Західного управління держпраці у Вінницькій області, згідно якого великовантажні та інші технологічні транспортні засоби, що не підлягають експлуатації на вулично - дорожній мережі загального користування за ТОВ "Ультрамарін Трейдінг" не зареєстровані.

05.04.2023 арбітражним керуючим отримано лист вих № 3205/07/15-23 від Державної служби морського та внутрішнього водного транспорту та судноплавства України, згідно якого за наявною інформацією, яка міститься у Державному реєстрі України і Судновій книзі України, відсутні відомості щодо зареєстрованих суден, власником або судновласником яких є ТОВ "Ультрамарін Трейдінг".

05.04.2023 арбітражним керуючим отримано лист вих № 53/6/7-966ві від УСБУ у Вінницькій області, згідно якого у провадженні слідчого відділу УСБУ у Вінницькій області кримінальні провадження щодо ТОВ "Ультрамарин Трейдінг" наразі відсутні.

07.04.2023 арбітражним керуючим отримано лист вих № 12/1471-23 від ГУ Держпродспоживслужби у Вінницькій області, згідно якого в реєстрі машин ГУ Держпродспоживслужби у Вінницькій області транспортні засоби не зареєстровані.

12.04.2023 арбітражним керуючим отримано лист вих № 12/12.5-1183-23 від Державної авіаційної служби України, згідно якого у Державному реєстрі цивільних повітряних суден України за ТОВ "Ультрамарін Трейдінг" повітряні судна не зареєстровані.

09.05.2023 арбітражним керуючим отримано лист вих № 4077/04/13-23 від Державної інспекції архітектури та містобудування України, згідно якого інформації та документів, що дають право на виконання підготовчих та будівельних робіт, та документів, що засвідчують прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів, змін до них, їх скасування чи анулювання, станом на дату відповіді не виявлено.

Згідно довідок та витягів, долучених арбітражним керуючим до матеріалів справи вбачається що відповідно до інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна за ТОВ "Ультрамарін Трейдінг" будь - якого майна чи обтяжень не зареєстровано.

Відповідно до Витягу з Державного реєстру обтяжень рухомого майна за ТОВ "Ультрамарін Трейдінг" обтяження не зареєстровані.

Відповідно до інформації, що міститься в АСВП, будь - які відкриті виконавчі провадження в реєстрі, щодо ТОВ "Ультрамарин Трейдінг", відсутні.

Так, з метою забезпечення повноти та достовірності відображення даних у фінансовій звітності, керуючись Положенням про інвентаризацію активів та зобов`язань, затвердженим Міністерством фінансів України 02.09.2014р. № 879, а також іншими нормативними документами, що регулюють проведення інвентаризації та складання річної фінансової звітності, приписами ухвали Господарського суду Вінницької області від 22.03.2023 у справі № 902/165/23, та керуючись ст. 44 Кодексу України з процедур банкрутства керівником ТОВ "Ультрамарін Трейдінг" 20.04.2023 було видано Наказ № 1 про проведення інвентаризації активів та зобов`язань ТОВ "Ультрамарін Трейдінг" 28.04.2023 (арк. матеріалів оскарження 73-78).

Звітом про проведення інвентаризації активів та зобов`язань ТОВ "Ультрамарін Трейдінг" встановлено наступне:

- при проведенні інвентаризації нематеріальних активів лишків та нестач не виявлено; фактична наявність нематеріальних активів відповідає даним бухгалтерського обліку по рахунку 12 "Нематеріальні активи", балансова вартість яких складає 0,00 грн.;

- фактична наявність необоротних активів, що обліковуються на бухгалтерському рахунку 10 "Основні засоби" становить 0,00 грн.; оборотних активів - запасів, а саме запасних частин, які обліковуються на бухгалтерському субрахунку 20 "Запаси" не виявлено;

- фактична наявність малоцінних необротних матеріальних активів, що обліковуються на бухгалтерському рахунку 11 "Малоцінні необоротні матеріальні активи" становить 0,00 грн.;

- дебіторська заборгованість на загальну суму 0,00 грн. У зв`язку з відсутністю первинних бухгалтерських документів, факт дебіторської заборгованості, за якою минув термін давності, встановити не вдалося;

- кредиторська заборгованість виявлена на загальну суму 27 291 716, 00 грн.;

- при інвентаризації грошових коштів, які обліковуються на рахунку 31 "Поточні рахунки" за даними фінансової звітності встановлено відсутність грошових коштів на поточних рахунках.

Окрім того колегією судів враховується, що додатково з метою проведення аналізу фінансово - господарської діяльності Товариства курівником ТОВ "Ультрамарін Трейдінг" були надані копії фінансової звітності за період 2020 - 2022 р.р., згідно яких станом на 31.12.2022 будь - які оборотні активи, в т.ч. запаси та дебіторська заборгованість - відсутні. Також вбачається значне зменшення пасивів Товариства.

Разом з тим колегією суддів встановлено, що наведені у додаткових поясненнях ГУ ДПС у Вінницькій області б/н та б/д (вх. № 01-34/11268/23 від 24.11.2023) твердження щодо неправомірних дій ТОВ "Ультрамарін Трейдінг" стосуються боржника, а не арбітражного керуючого Потупало Н.І. та вказані у цих поясненнях обставини - не є предметом розгляду клопотання про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень розпорядника майна боржника.

Згідно п. 4 ч. 8 ст. 48 КУзПБ, до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про призначення арбітражного керуючого, припинення повноважень арбітражного керуючого та про призначення іншого арбітражного керуючого.

Так, Протоколом загальних зборів кредиторів № 1 від 15.09.2023 обрано Комітет кредиторів у справі № 902/165/23 про банкрутство ТОВ "Ультрамарін Трейдінг" у складі трьох наявних кредиторів - ТОВ "Термінал Газ Систем" (774 голоси) -2,84%, ТОВ "ЄВРО ГАЗ ГРУП" - (23050 голосів) - 84,46% та ГУ ДПС у Вінницькій області (3467 голосів) - 12,7% та вирішено подати до господарського суду клопотання про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури у справі № 902/165/23 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Ультрамарін Трейдінг". Рішення "ЗА" прийнято кредиторами одноголосно, в тому числі й ГУ ДПС у Вінницькій області.

Протоколом № 1 засідання комітету кредиторів від 29.09.2023 прийнято наступні рішення:

- Головою Комітету кредиторів у справі № 902/165/23 про банкрутство ТОВ "Ультрамарін Трейдінг" обрати представника ТОВ "ЄВРО ГАЗГРУП" (23050 голосів) оскільки він має найбільшу кількість голосів - 84,46%;

- Схвалити звіт розпорядника майна у складі загального та фінансового, визнати виконання нею повноважень - задовільними;

- Затвердити нараховану грошову винагороду арбітражного керуючого Потупало Н. І. за виконання нею повноважень розпорядника майна в розмірі трьох мінімальних заробітних плат за весь період виконання повноважень та витрати, понесені арбітражним керуючим під час виконання повноважень;

- Погодити кандидатуру арбітражного керуючого Потупало Н. І. на призначення ліквідатора у справі № 902/165/23 про банкрутство ТОВ "Ультрамарін Трейдінг";

- Встановити розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання нею повноважень керуючого санацією в розмірі чотирьох розмірів мінімальної заробітної плати за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень, відповідно до ст. 30 КУзПБ, за рахунок коштів, одержаних боржником - юридичною особою у результаті господарської діяльності;

- Звернутись до Господарського суду Вінницької області з клопотанням про визнання боржника банкрутом та введення процедури ліквідації ТОВ "Ультрамарін Трейдінг".

Тобто на засіданні комітету кредиторів не розглядалось питання щодо відсторонення арбітражного керуючого від виконання обов`язків розпорядника майна, також ГУ ДПС у Вінницькій області не зверталось а ні до кредиторів, а ні до арбітражного керуючого з вимогою про проведення засідання комітету кредиторів, щодо розгляду питання відсторонення арбітражного керуючого.

Імперативною нормою Кодексу (абзац третій частини 4 статті 28) саме комітету кредиторів надане право у будь-який час (що фактично означає - на будь-якій судовій процедурі банкрутства) звернутися до господарського суду з клопотанням про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень, при цьому вказана правова норма прямо вказує на незалежність такого клопотання від наявності підстав відсторонення арбітражного керуючого (аналогічні висновки викладені у постанові КГС ВС від 20.05.2021 у справі № 922/3369/19).

Однак відповідного клопотання до Господарського суду Вінницької області не надходило, засідання комітету кредиторів з цього питання не проводилось.

Додатково колегією суддів враховується, що 28.11.2023 (тією ж датою, що і оскаржувана ухвала) Господарським судом Вінницької області винесено постанову, якою, серед іншого: визнано боржника - Товариство з обмеженою відповідальністю "Ультрамарін Трейдинг" (вул. Архітектора Артинова, 46, м. Вінниця, 21050, ) у справі № 902/165/23 банкрутом. Відкрито ліквідаційну процедуру строком на 12 місяців. Задоволено заяву арбітражного керуючого Потупало Н.І. про згоду на участь в якості ліквідатора боржника у справі № 902/165/23 про банкрутство ТОВ "Ультрамарін Трейдинг". Призначено ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Ультрамарін Трейдинг" (вул. Архітектора Артинова, 46, м. Вінниця, 21050, ) у справі № 902/165/23 арбітражного керуючого Потупало Наталію Ігорівну (Свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 1167 від 02.07.2013 року (адреса: Вознесенський узвіз, буд. 10а, оф. 213, м. Київ, 04053; ел. пошта - ІНФОРМАЦІЯ_1 ; ідент. код НОМЕР_1 ).

Відомості про оскарження вищевказаної постанови станом на дату винесення цієї постави - відсутні.

Таким чином, враховуючи вищевикладене, колегія суддів не вбачає підстав для відсторонення арбітражного керуючого Потупало Н.І. від виконання повноважень розпорядника майна з підстав, передбачених п. 1, п. 3, абз. 2, ч. 4 ст. 28 КУзПБ. Суд першої інстанції дійшов вірного висновку про відмову в задоволенні клопотання ГУ ДПС у Вінницькій області (вх. № 01-36/1089/23 від 09.10.2023) про відсторонення арбітражного керуючого Потупало Н.І. від виконання повноважень розпорядника майна боржника у справі № 902/165/23.

Згідно ч. 1 ст. 9 Конституції України та беручи до уваги ратифікацію Законом України від 17.07.1997 №475/97-ВР Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року і Першого протоколу та протоколів № 2,4,7,11 до Конвенції та прийняття Закону України від 23.02.2006 № 3477-IV (3477-15) "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини", суди також повинні застосовувати Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод (Рим, 4 листопада 1950 року) та рішення Європейського суду з прав людини як джерело права.

Європейський суд з прав людини неодноразово наголошував, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною залежно від характеру рішення (рішення у справі "Руїс Торіха проти Іспанії" (Ruiz Torija v. Spain) від 9 грудня 1994 року).

У відповідності з п. 3 ч. 2 ст. 129 Конституції України та ч. 1 ст. 74 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Відповідно до частини 1 статті 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

За таких обставин, колегія суддів вважає посилання скаржника, викладені в апеляційній скарзі, безпідставними та документально необґрунтованими. Суд першої інстанції повно з`ясував обставини справи і дав їм правильну юридичну оцінку. Порушень чи неправильного застосування норм процесуального права при винесені ухвали судом першої інстанції судовою колегією не встановлено, тому мотиви, з яких подана апеляційна скарга, не можуть бути підставою для скасування прийнятого у справі судового рішення, а наведені в ній доводи не спростовують висновків суду.

На підставі ст. 129 Господарського процесуального кодексу України судовий збір за розгляд апеляційної скарги покладається на апелянта.

Керуючись ст.ст. 269, 270, 271, 272, 273, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Головного управління ДПС у Вінницькій області на ухвалу Господарського суду Вінницької області від 28.11.2023 у справі № 902/165/23 залишити без задоволення, а ухвалу суду першої інстанції - без змін.

2. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

3. Матеріали оскарження ухвали у справі №902/165/23 повернути до Господарського суду Вінницької області.

Повний текст постанови складений "05" березня 2024 р.

Головуючий суддя Розізнана І.В.

Суддя Грязнов В.В.

Суддя Павлюк І.Ю.