ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"27" лютого 2024 р. Справа № 911/3871/23

Господарський суд Київської області у складі судді Щоткіна О.В.розглянув матеріали справи

за позовом Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк Укргазбанк

до Товариства з обмеженою відповідальністю Консент Капітал Менеджмент

про стягнення 49899,78 грн

без виклику представників (учасників) справи

ВСТАНОВИВ:

Публічне акціонерне товариство Акціонерний банк Укргазбанк (далі - позивач) звернулось до Господарського суду Київської області із позовною заявою за вих. № 117/117976/2023 від 21.12.2023 до Товариства з обмеженою відповідальністю Консент Капітал Менеджмент (далі - відповідач) про стягнення 49899,78 грн, з яких: заборгованість по сплаті комісії депозитарної установи строкова 500,00 грн; заборгованість по сплаті комісії депозитарної установи прострочена 28410,00 грн; заборгованість по пені за несвоєчасне погашення грошових зобов`язань за сплатою комісії депозитарної установи 11553,10 грн; заборгованість за несвоєчасне погашення грошових зобов`язань за сплатою комісії депозитарної установи 3% річних 1989,43 грн; заборгованість за несвоєчасне погашення грошових зобов`язань за сплатою комісії депозитарної установи, інфляційні нарахування 7447,25 грн.

Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням відповідачем грошових зобов`язань за Договором про обслуговування рахунку в цінних паперах № 40005048/16 від 29.07.2016.

Ухвалою Господарського суду Київської області від 29.12.2023 відкрито провадження у справі; розгляд справи вирішено здійснювати за правилами спрощеного позовного провадження без проведення судового засідання (без виклику учасників справи); сторонам встановлено строки для вчинення процесуальних дій у справі.

Частиною 5 ст. 176 ГПК України передбачено, що ухвала про відкриття провадження у справі надсилається учасникам справи, а також іншим особам, якщо від них витребовуються докази, у порядку, встановленому статтею 242 цього Кодексу, та з додержанням вимог частини четвертої статті 120 цього Кодексу.

Відповідно до ч. 11 ст. 242 ГПК України, у випадку розгляду справи за матеріалами в паперовій формі, судові рішення надсилаються в паперовій формі рекомендованим листом з повідомленням про вручення.

Так, з метою повідомлення ТОВ «Консент Капітал Менеджмент» про розгляд справи та про право подати відзив на позовну заяву, копія ухвали суду від 29.12.2023 про відкриття провадження у справі №911/3871/23 була направлена судом рекомендованим листом з повідомленням про вручення на адресу місцезнаходження відповідача, зазначеною в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, а саме: 08130, Київська область, Києво-Святошинський район, с. Чайки, вул. Валерія Лобановського, 21, корп. 2.

Проте поштовий конверт із копією зазначеної ухвали, направленої відповідачеві 03.01.2024 було повернуто підприємством поштового зв`язку на адресу суду без вручення з відміткою «за закінченням терміну зберігання» 05.02.2024.

17.01.2024 на адресу суду від представника ТОВ «Консент Капітал Менеджмент» І.Клечановського надійшло клопотання про ознайомлення з матеріалами справи, з якого вбачається, що 15.01.2024 року з інформації, що міститься на офіційному Інтернет-сайті Судової влади України (https://court.gov.ua/) та Єдиному державному реєстрі судових рішень (https://reyestr.court.gov.ua/) представнику стало відомо, що в провадженні Господарського суду Київської області перебуває справа № 911/3871/23, де відповідачем є ТОВ «Консент Капітал Менеджмент». З матеріалами справи він ознайомився 19.01.2024, про що свідчить власноручний підпис представника на поданому клопотанні.

На адресу суду 02.02.2024 від ТОВ «Консент Капітал Менеджмент» надійшов відзив (вх.номер 1554/24), в якому представник відповідача обґрунтовує причини відсутності можливості отримувати товариством поштову кореспонденцію з тих підстав, що директор Товстуха С.В. з 15.04.2022 був призваний до ЗСУ згідно Указу Президента України «Про загальну мобілізацію» від 24.02.2022 № 69/2022, а на момент мобілізації останній не надав довіреності будь-якій іншій особі на отримання поштової кореспонденції.

Таким чином, користуючись правом наданим ст. 165 ГПК України, а також з урахуванням вимог викладених в ухвалі суду від 29.12.2023, представником відповідача подано відзив на позов до суду лише 02.02.2024, тобто після ознайомлення з матеріалами справи, який приймається судом до розгляду та залучається до матеріалів справи.

У поданому відзиві представник відповідача проти заявлених позовних вимог заперечує, посилаючись на те, що позивач здійснює професійну діяльність на фондовому ринку - депозитарну діяльність депозитарної установи на підставі Ліцензії серії АЕ № 263236, виданої Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку 28.08.2013, тобто Акціонерний банк Укргазбанк є професійним учасником депозитарної системи України та його послуги мають бути оплачені за рахунок активів інституту спільного інвестування.

При цьому, у відповідача, як юридичної особи, не має можливості провести розрахунки за своїми кредиторськими зобов`язаннями, який в своїй діяльності діє за рахунок і в інтересах Пайового венчурного недиверсифікованого закритого інвестиційного фонду «Консент Капітал Фінанс» оскільки вказаний фонд визнано закритим (згідно постанови ПАГС від 22.11.2021 по справі №911/580/21), а всі активи фактично розподілено між учасниками, яким відповідач не є; інші активи фонду відсутні.

З урахуванням вказаних підстав, відповідач просив суд відмовити в задоволенні позову.

Через підсистему «Електронний суд» 12.02.2024 позивачем було подано відповідь на відзив, згідно якого останній з урахуванням приписів ЗУ "Про інститути спільного інвестування", а також норм Цивільного Кодексу України вказує на те, що станом на день подання позовної заяви, Договір про обслуговування рахунка в цінних паперах № 40005048/16 від 29.07.2016 не є розірваним, рахунок в цінних паперах не закритий, його обслуговування зі сторони АБ «Укргазбанк» продовжує здійснюватись, відтак, посилання відповідача на будь-які інші причини щодо неможливості виконати договірні зобов`язання перед банком, не є підставою для звільнення боржника від відповідальності, тому позов просить задовольнити в повному обсязі.

Відповідно до ч. 8 ст. 252 ГПК України при розгляді справи у порядку спрощеного провадження суд досліджує докази і письмові пояснення, викладені у заявах по суті справи.

Згідно з ч. 4 ст. 240 ГПК України, у разі розгляду справи без повідомлення (виклику) учасників справи, суд підписує рішення без його проголошення.

Дослідивши наявні в матеріалах справи докази, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні дані, на яких ґрунтується позов, та об`єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд

ВСТАНОВИВ:

29.07.2016 року між Публічним акціонерним товариством Акціонерний Банк «Укргазбанк» (далі - АБ «Укргазбанк», банк, позивач, депозитарна установа, зберігач) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Консент Капітал Менеджмент» (далі - ТОВ «Консент Капітал Менеджмент», відповідач, депонент), що діє за рахунок та в інтересах Пайового венчурного недиверсифікованого закритого інвестиційного фонду «Консент Капітал Фінанс» було укладено Договір про обслуговування рахунка в цінних паперах № 40005048/16 (далі - Договір), за умовами якого депозитарна установа зобов`язалася у порядку, передбаченому законодавством, внутрішніми документами та цим Договором, надавати послуги щодо обслуговування рахунку у цінних паперах депонента в системі депозитарного обліку, проводити депозитарні операції за рахунком у цінних паперах депонента на підставі розпоряджень депонента та в інший спосіб, передбачений законодавством, а також надавати інші послуги у процесі провадження депозитарної діяльності відповідно до Положення про провадження депозитарної діяльності.

Відповідно до Розділу 6 Договору, даний Договір вступає в силу з моменту його підписання сторонами і скріплення печатками та діє протягом трьох років. Договір вважається продовженим на кожний наступний рік, якщо не пізніше ніж за 30 календарних днів до закінчення строку дії цього договору сторони не виявили бажання в письмовій формі його розірвати.

Згідно п. 2.1 Договору про обслуговування рахунку, депозитарна установа зобов`язана відкрити депоненту рахунок у ЦП протягом трьох банківських днів після подання депонентом визначених законодавством документів для відкриття рахунку в цінних паперах.

За змістом пункту 2.2.7. Договору, депозитарна установа має право вносити зміни до внутрішніх документів депозитарної установи та тарифів депозитарної установи.

Згідно пункту 2.2.8. Договору, депозитарна установа має право закрити рахунок у цінних паперах депонента, на якому не обліковуються цінні папери, права на цінні папери, без розпорядження (наказу) депонента про закриття рахунку в цінних паперах при умові, що з дня проведення останньої операції минуло не менше одного року та відсутня заборгованість по оплаті за послуги депозитарної установи, що були надані раніше.

За змістом пунктів 3.1.3, 3.1.4. Договору депонент зобов`язаний: дотримуватись вимог внутрішніх документів депозитарної установи, які регламентують відносини депонента та депозитарної установи; своєчасно та в повному обсязі сплачувати послуги депозитарної установи згідно з умовами та строками, передбаченими Договором та Тарифами встановленими депозитарною установою.

Відповідно пункту 4.1. Договору депонент оплачує послуги депозитарної установи згідно з цим Договором та відповідно до Тарифів (Додаток №1 до Договору), виставлених депозитарною установою. Депонент погоджується з Тарифами, виставленими депозитарною установою на дату укладення Договору.

Пунктом 4.2. Договору погоджено, що депозитарна установа має право змінювати Тарифи протягом дії цього Договору. Зміна Тарифів не потребує згоди депонента.

Тарифи, які були змінені депозитарною установою після підписання цього Договору, та строк їх введення в дію доводяться до відома депонента не пізніше ніж як за п`ять банківських днів до їх введення у дію шляхом розміщення повідомлення про зміну Тарифів депозитарної установи у мережі Інтернетwww.ukrgasbank.com (пункт 4.3. Договору).

За змістом пункту 4.4. Договору депонент не звільняється від оплати послуг депозитарної установи за новими Тарифами у разі, якщо він не ознайомився або не мав змоги ознайомитися з новими Тарифами, які були змінені депозитарною установою під час дії цього Договору, при умові належного виконання депозитарною установою п. 4.3. цього Договору.

Згідно пункту 4.5. Договору Тарифи депозитарної установи є обов`язковими для депонента.

Оплата послуг депозитарної установи здійснюється у безготівковій формі шляхом перерахування депонентом грошових коштів на рахунок депозитарної установи зазначеній в розділі 9 Договору.

Позивач стверджує, що внаслідок неналежного виконання ТОВ «Консент Капітал Менеджмент» своїх зобов`язань за Договором, за останнім виникла заборгованість сплаті комісії депозитарної установи строкова - 500,00 грн; а також заборгованість по сплаті комісії депозитарної установи прострочена 28410,00 грн починаючи з січня 2019 року.

У відзиві на позов, поданому до суду 02.02.2024 відповідач проти заявлених позовних вимог заперечує. В обґрунтування поданого відзиву останній вказує на такі обставини: по-перше, позивач здійснює професійну діяльність на фондовому ринку на підставі ліцензії серії АЕ № 263236, тому його послуги мають бути оплачені за рахунок активів інституту спільного інвестування; по-друге, ТОВ «Консент Капітал Менеджмент» не має можливості провести розрахунки за своїми кредиторськими зобов`язаннями за рахунок коштів Пайового венчурного недиверсифікованого закритого інвестиційного фонду «Консент Капітал Фінанс» оскільки вказаний фонд визнано закритим (згідно постанови ПАГС від 22.11.2021 по справі № 911/580/21), а всі активи фактично розподілено між учасниками, шляхом укладення Договору про розподіл інших, ніж кошти, активів. Інші активи фонду відсутні.

Також відповідач вказує, що в межах перегляду справи № 911/580/21 в апеляційному порядку, директором ТОВ «Консент Капітал Менеджмент» подавався баланс «Звіт про фінансовий стан», згідно з яким станом на 2020 рік обліковувалась кредиторська заборгованість, яку необхідно було погасити за рахунок активів фонду, однак вказані обставини заперечувались учасниками фонду та ці обставини не взяті до уваги апеляційним судом. Тому вказаним рішенням, на думку відповідача, суд фактично позбавив ТОВ «Консент Капітал Менеджмент» можливості оплатити наявну заборгованість, відтак права ПАТ АБ «Укргазбанк» та інших кредиторів порушені не з вини ТОВ «Консент Капітал Менеджмент». З урахуванням перелічених вище обставин, відповідач просить відмовити в задоволенні позову.

При вирішенні спору по суті суд виходив із такого.

Правові засади функціонування депозитарної системи України, порядок реєстрації та підтвердження прав на емісійні цінні папери та прав за ними у системі депозитарного обліку цінних паперів, а також порядок проведення розрахунків за правочинами щодо емісійних цінних паперів регулюються Законом України "Про депозитарну систему України".

Відповідно до статті 1 Закону України "Про депозитарну систему України" депозитарна діяльність - діяльність професійних учасників депозитарної системи України та Національного банку України щодо надання послуг із зберігання та обліку цінних паперів, обліку і обслуговування набуття, припинення та переходу прав на цінні папери і прав за цінними паперами та обмежень прав на цінні папери на рахунках у цінних паперах депозитарних установ, емітентів, депозитаріїв-кореспондентів, осіб, які провадять клірингову діяльність, Розрахункового центру з обслуговування договорів на фінансових ринках, депонентів, номінальних утримувачів, а також надання інших послуг, які відповідно до цього Закону мають право надавати професійні учасники депозитарної системи України.

У статті 4 Закону України "Про депозитарну систему України" передбачено, що система депозитарного обліку цінних паперів - сукупність інформації, записів про емісійні цінні папери (вид із зазначенням типу, номінальна вартість і кількість, реєстр кодів цінних паперів (міжнародних ідентифікаційних номерів цінних паперів), обмеження обігу тощо) на рахунках у цінних паперах власників таких рахунків; інформації про емітентів; про власників цінних паперів, які мають права за цінними паперами та права на цінні папери; про обмеження прав на цінні папери та прав за цінними паперами; про осіб, уповноважених власниками цінних паперів (управителів, заставодержателів, інших осіб, наділених відповідними правами щодо цінних паперів); про номінальних утримувачів; інші дані, що дають змогу ідентифікувати емісійні цінні папери і зазначених осіб; інша передбачена законодавством інформація. Набуття і припинення прав на цінні папери і прав за цінними паперами здійснюються шляхом фіксації відповідного факту в системі депозитарного обліку.

Згідно з приписами статті 1 Закону України "Про депозитарну систему України" власник рахунка у цінних паперах - особа, якій професійним учасником депозитарної системи України та/або Національним банком України відкрито рахунок у цінних паперах.

Частиною 1 статті 194 Цивільного кодексу України передбачено, що цінним папером є документ установленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчує грошове або інше майнове право, визначає взаємовідносини емітента цінного папера (особи, яка видала цінний папір) і особи, яка має права на цінний папір, та передбачає виконання зобов`язань за таким цінним папером, а також можливість передачі прав на цінний папір та прав за цінним папером іншим особам.

Відповідно до ч. 1 ст. 5 Закону України «Про депозитарну систему» рахунок у цінних паперах депонента відкривається депозитарною установою на підставі договору про обслуговування рахунка в цінних паперах власнику цінних паперів, співвласникам цінних паперів або нотаріусу, на депозит яких внесено цінні папери, а також самій депозитарній установі (на підставі наказу керівника цієї депозитарної установи) або Національному банку України відповідно до законодавства.

Отже, укладений між сторонами Договір за своєю правовою природою є договором обслуговування рахунка в цінних паперах, який є належною підставою для виникнення у його сторін кореспондуючих прав і обов`язків.

У відповідності до частини 1 статті 6 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" акція - іменний цінний папір, який посвідчує майнові права його власника (акціонера), що стосуються акціонерного товариства, включаючи право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів та право на отримання частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації, право на управління акціонерним товариством, а також немайнові права, передбачені Цивільним кодексом України та законом, що регулює питання створення, діяльності та припинення акціонерних товариств.

За змістом статті 6 Закону України "Про депозитарну систему України" депозитарний облік цінних паперів - облік цінних паперів, прав на цінні папери та їх обмежень на рахунках у цінних паперах (далі - депозитарний облік). При цьому облік прав на цінні папери конкретного власника ведеться виключно депозитарними установами (крім обліку прав на цінні папери, які обліковуються на рахунку номінального утримувача), Національним банком України у визначених цим Законом випадках і депозитаріями-кореспондентами, номінальними утримувачами чи їх клієнтами, а облік цінних паперів і прав за цінними паперами - виключно Центральним депозитарієм або Національним банком України.

Частиною 1 статті 8 Закону України "Про депозитарну систему України" визначено, що підтвердженням прав на цінні папери та прав за цінними паперами, що існують в бездокументарній формі, а також обмежень прав на цінні папери у певний момент часу є обліковий запис на рахунку в цінних паперах депонента в депозитарній установі, а якщо права на відповідні цінні папери обліковуються на рахунку в цінних паперах номінального утримувача - обліковий запис на рахунку в цінних паперах власника цінних паперів в обліковій системі номінального утримувача, клієнта номінального утримувача.

Згідно з частиною 2 статті 8 Закону України "Про депозитарну систему України" виписка з рахунка в цінних паперах номінального утримувача є документальним підтвердженням наявності на певний момент часу прав на цінні папери на рахунку номінального утримувача, що належать клієнтам номінального утримувача або клієнтам клієнта номінального утримувача, та не є підтвердженням права власності на цінні папери.

На виконання пунктів 2.1. Договору, банком було відкрито ТОВ «Консент Капітал Менеджмент» рахунок у цінних паперах та надано послуги щодо його обслуговування в системі депозитарного обліку.

Відповідно до п. 4.1 Договору депонент оплачує послуги депозитарної установи згідно з цим Договором та відповідно до тарифів (Додаток № 1 до Договору), встановлених депозитарною установою.

Згідно з ч. 1 ст. 530 ЦК України, якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

За умовами п. 4.7 Договору оплат послуг депозитарної установи здійснюється депонентом щомісячно по останній банківський день місяця (включно), наступного за місяцем, у якому надавались послуги, згідно Акту-рахунку (Додаток № 2 до Договору), який надсилається депозитарною установою депоненту засобами поштового зв`язку не пізніше 10 числа місяця, наступного за місяцем, у якому надавались послуги. У Акті-рахунку (Додаток № 2 до Договору) містяться розшифровки нарахованої до оплати суми за надані послуги.

Згідно розрахунку заборгованості комісійної винагороди депозитарної установи, наданого позивачем до позовної заяви, заборгованість відповідача за період з січня 2019 по листопад 2023 року склала 28910,00 грн, з яких: 500,00 грн. - заборгованість по сплаті комісії депозитарній установі строкова; 28410,00 грн - заборгованість по сплаті комісії депозитарній установі прострочена.

В порядку виконання договірних зобов`язань позивачем направлялись на адресу відповідача зазначені Акти-рахунки прийому-здачі депозитарних послуг згідно з Договором про обслуговування рахунку в цінних паперах за вказаний вище період, що підтверджується наявними в матеріалах справи списками згрупованих рекомендованих відправлень за ф. 103 та фіскальними чеками.

Статтею 629 Цивільного кодексу України передбачено, що договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Відповідно до частини 1 статті 526 Цивільного кодексу України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Зобов`язання припиняється виконанням, проведеним належним чином (стаття 599 Цивільного кодексу України).

Стаття 610 Цивільного кодексу України передбачає, що порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

Боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом (частина 1 статті 612 Цивільного кодексу України).

Під виконанням зобов`язання розуміється вчинення боржником та кредитором взаємних дій, спрямованих на виконання прав та обов`язків, що є змістом зобов`язання.

Невиконання зобов`язання має місце тоді, коли сторони взагалі не вчиняють дій, які складають зміст зобов`язання, а неналежним виконанням є виконання зобов`язання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання.

Матеріали справи не містять доказів незгоди відповідача із зазначеними Актами-рахунками, а також заперечень щодо Тарифів, за якими позивачем проводились нарахування. Доказів на підтвердження оплати Актів-рахунків, в тому числі станом на час розгляду справи в суді, до матеріалів справи не надано.

З приводу зазначених вище заперечень відповідача щодо неможливості здійснити розрахунки за вказаними зобов`язаннями з незалежних від товариства обставин суд зазначає наступне.

Відповідно до ч. 1 ст. 92 ЦК України юридична особа набуває цивільних прав та обов`язків і здійснює їх через свої органи, які діють відповідно до установчих документів та закону.

Представництво виникає на підставі договору, закону, акта органу юридичної особи та з інших підстав, встановлених актами цивільного законодавства (ч. 3 ст. 237 ЦК України).

Відповідно до частини 1 ст. 41 Закону України "Про інститути спільного інвестування", пайовий фонд - це сукупність активів, що належать учасникам такого фонду на праві спільної часткової власності, перебувають в управлінні компанії з управління активами та обліковуються нею окремо від результатів її господарської діяльності.

Пайовий інвестиційний фонд створюється компанією з управління активами і діє на підставі регламенту. (ст. 42 Закону України "Про інститути спільного інвестування").

Пайовий фонд не є юридичною особою і не може мати посадових осіб. (ч. 3 ст. 41 Закону "Про інститути спільного інвестування").

Укладаючи договори за рахунок активів пайового фонду, компанія з управління активами діє від свого імені в інтересах пайового фонду з обов`язковим зазначенням у таких договорах реквізитів фонду (ч. 2 ст. 43 "Про інститути спільного інвестування").

Відповідно до ч. 3 ст. 43 "Про інститути спільного інвестування" активи пайового фонду, у тому числі нерухоме майно, об`єкти незавершеного будівництва, майбутні об`єкти нерухомості та спеціальні майнові права на них, цінні папери і депозити, реєструються у встановленому порядку на ім`я компанії з управління активами з обов`язковим зазначенням реквізитів такого фонду.

Учасники пайового фонду не мають права впливати на діяльність компанії з управління активами (ч. 2 ст. 45 Закону України "Про інститути спільного інвестування").

Відповідно до ст. 63 Закону України "Про інститути спільного інвестування" компанія з управління активами - господарське товариство, створене відповідно до законодавства у формі акціонерного товариства або товариства з обмеженою відповідальністю, яке провадить професійну діяльність з управління активами інституційних інвесторів на підставі ліцензії, що видається Комісією.

Компанія з управління активами здійснює управління активами інституту спільного інвестування.

Як зазначено в ч. 6 ст. 63 Закону України «Про інститути спільного інвестування», у відносинах з третіми особами компанія з управління активами пайового фонду повинна діяти від власного імені, в інтересах учасників такого фонду та за його рахунок або в разі недостатності коштів фонду - за власний рахунок.

З аналізу вищевказаних норм, а також Договору слідує, що Товариство з обмеженою відповідальністю «Консент Капітал Менеджмент» (), є платником податку на прибуток на загальних підставах згідно ст. 136.1 Податкового кодексу України та діє на підставі Ліцензії на здійснення професійної діяльності на фондовому ринку діяльності з управління активами інституційних інвесторів (діяльність з управління активами), серія АЕ № 185470, виданої Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку 12.03.2013 термін дії з 12.03.2013 безстроково, тобто є самостійним учасником цивільних правовідносин та самостійним платником податків.

Відповідно до ст. 67 Закону України "Про інститути спільного інвестування" компанія з управління активами несе майнову відповідальність за порушення вимог законодавства, регламенту, проспекту емісії цінних паперів інституту спільного інвестування, інвестиційної декларації, договору про управління активами корпоративного фонду.

Таким чином, посилання відповідача щодо неможливості провести розрахунки за своїми кредиторськими зобов`язаннями у зв`язку з відсутністю у фонду активів не є підставою для звільнення від виконання договірних зобов`язань останнім перед банком, як особи, яка укладала Договір з банком, та яка є управителем активів Пайового венчурного недиверсифікованого закритого інвестиційного фонду «Консент Капітал Фінанс», яке в свою чергу, не є юридичною особою та не може бути відповідачем у справі.

Не заслуговують на увагу і посилання відповідача, що оскільки позивач здійснює професійну діяльність на фондовому ринку на підставі Ліцензії серії АЕ № 263236, тому його послуги мають бути оплачені за рахунок активів інституту спільного інвестування, оскільки правовідносини між сторонами у даній справі банком та депонентом є договірними, за яким одна сторона (банк) надала послуги, інша сторона (відповідач) отримала такі послуги. Тому саме відповідач є зобов`язаною стороною за вказаними правовідносинами здійснити оплату отриманих послуг.

Слід зазначити, що в поданому відзиві представник ТОВ «Консент Капітал Менеджмент» будь-яких заперечень та доказів на підтвердження цих заперечень стосовно неотримання послуг за Договором відповідачем та/або ненадання їх з боку позивача, до суду не подав, незгоди з поданими Актами та сумами заявленими до стягнення не висловив.

Станом на дату подання позовної заяви Договір про обслуговування рахунку в цінних паперах №40005048/16 від 29.07.2016 не є розірваним, рахунок у цінних паперах не закритий, а його обслуговування зі сторони АБ «Укргазбанк» продовжує здійснюватись.

Згідно виписки про операції з цінними паперами наданої банком, на рахунку депонента станом на 13.12.2023 обліковуються цінні папери.

До того ж, протягом всієї дії Договору ТОВ «Консент Капітал Менеджмент» не зверталося до АБ «Укргазбанк» з повідомленнями про неможливість виконати свої зобов`язання за Договором про обслуговування рахунка в цінних паперах № 40005048/16 від 29.07.2016 року або з пропозицією щодо закриття рахунку у цінних паперах.

З урахуванням вищевикладеного, суд дійшов висновку про обґрунтованість та правомірність заявлених позовних вимог в частині стягнення з ТОВ «Консент Капітал Менеджмент» заборгованості за період з 01.01.2019 по 30.11.2023, яка підтверджена належними доказами (Актами).

За таких обставин позовні вимоги про стягнення простроченої заборгованості по сплаті комісії в сумі 28410,00 грн та строкова заборгованість в сумі 500,00 грн підлягають задоволенню в повному обсязі.

Поряд з цим позивач також просить стягнути з відповідача 11553,10 грн пені, стягнення якої заявлено за період з 04.12.2022 по 04.12.2023

Згідно п. 5.4 Договору сторони погодили, що за несвоєчасне виконання грошових зобов`язань, які передбачені цим Договором, депонент зобов`язаний сплатити депозитарній установі пеню, яка обчислюється від суми простроченого платежу, за кожен день прострочення виконання зобов`язання, у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період за який сплачується пеня.

Як було визначено вище, оплата послуг депозитарної установи здійснюється депонентом щомісячно по останній банківський день місяця (включно), наступного за місяцем, у якому надавались послуги (п.4.7).

У згаданий позивачем період з 04.12.2022 сума щомісячної послуги склала 500,00 грн, що відображено в кожному Акті.

За частиною 1 статті 612 ЦК України боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Частинами четвертою та шостою статті 231 ГК України встановлено, що у разі якщо розмір штрафних санкцій законом не визначено, санкції застосовуються в розмірі, передбаченому договором. При цьому розмір санкцій може бути встановлено договором у відсотковому співвідношенні до суми невиконаної частини зобов`язання або у певній, визначеній грошовій сумі, або у відсотковому відношенні до суми зобов`язання незалежно від ступеня його виконання, або у кратному розмірі до вартості товарів (робіт, послуг).

Частиною 6 статті 232 ГК України передбачено, що нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов`язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов`язання мало бути виконано.

При цьому, щодо пені за порушення грошових зобов`язань застосовується припис частини шостої ст. 232 ГК України. Даним приписом передбачено не позовну давність, а період часу, за який нараховується пеня і який не повинен перевищувати шести місяців від дня, коли відповідне зобов`язання мало бути виконане; законом або укладеним сторонами договором може бути передбачено більшу або меншу тривалість цього періоду. Його перебіг починається з дня, наступного за останнім днем, у який зобов`язання мало бути виконане, і початок такого перебігу не може бути змінений за згодою сторін (п. 2.5 постанови Пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики застосування законодавства про відповідальність за порушення грошових зобов`язань» № 14 від 17.12.2013 року).

Об`єднана палата Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду у постанові від 20.08.2021 у справі № 910/13575/20, уточнюючи правову позицію Верховного Суду щодо застосування ч. 6 ст. 232 ГК України, зазначає, що у кожному конкретному випадку господарські суди повинні належним чином проаналізувати умови укладених між сторонами договорів щодо нарахування штрафних санкцій, та встановити, чи містить відповідний пункт договору або певний термін, шляхом вказівки на подію (день сплати заборгованості, день фактичної оплати, фактичний момент оплати), або інший строк, відмінний від визначеного ч. 6 ст. 232 ГК України, який є меншим або більшим шести місяців.

Суд також враховує, що Законом України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України, спрямованих на забезпечення додаткових соціальних та економічних гарантій у зв`язку з поширенням коронавірусної хвороби (COVID-19)» № 540-IX від 30.03.2020 було доповнено Розділ IXПрикінцеві положення Господарського кодексу України пунктом 7 такого змісту: «Під час дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню коронавірусної хвороби (COVID-19), строки, визначені статтями 232, 269, 322, 324 цього Кодексу, продовжуються на строк дії такого карантину».

Так, Всесвітня організація охорони здоров`я (ВООЗ) 11.03.2020 оголосила пандемію коронавірусу. Постановою Кабінету Міністрів України № 211 від 11.03.2020 на усій території України установлено карантин з 12.03.2020.

Постановою Кабінет Міністрів України від 27 червня 2023 р. № 651 «Про відміну на всій території України карантину, встановленого з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2» постановив відмінити з 24 години 00 хвилин 30 червня 2023 р. на всій території України карантин, встановлений з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2.

Приймаючи до уваги викладене, правильним розрахунком пені буде розрахунок здійснений наступним чином:

· на суму боргу, яка виникла у листопаді 2022 у вигляді простроченого платежу в розмірі 500, 00 грн нарахування пені слід здійснити з 04.12.2022 по 30.06.2023; розмір пені склав 143,15 грн.

· на суму боргу, яка виникла у грудні 2022 у вигляді простроченого платежу в розмірі 500, 00 грн нарахування пені слід здійснити з 01.01.2023 по 01.07.2023; розмір пені склав 124,66 грн.

· на суму боргу, яка виникла у січні 2023 у вигляді простроченого платежу в розмірі 500, 00 грн нарахування пені слід здійснити з 01.02.2023 по 01.08.2023; розмір пені склав 124,25 грн.

· на суму боргу, яка виникла у лютому 2023 у вигляді простроченого платежу в розмірі 500, 00 грн нарахування пені слід здійснити з 01.03.2023 по 01.09.2023; розмір пені склав 123,75 грн.

· на суму боргу, яка виникла у березні 2023 у вигляді простроченого платежу в розмірі 500, 00 грн нарахування пені слід здійснити з 01.04.2023 по 01.10.2023; розмір пені склав 119,67 грн.

· на суму боргу, яка виникла у квітні 2023 у вигляді простроченого платежу в розмірі 500, 00 грн нарахування пені слід здійснити з 01.05.2023 по 01.11.2023; розмір пені склав 115,45 грн.

· на суму боргу, яка виникла у травні 2023 у вигляді простроченого платежу в розмірі 500, 00 грн нарахування пені слід здійснити з 01.06.2023 по 01.12.2023; розмір пені склав 107,37 грн.

· на суму боргу, яка виникла у червні 2023 у вигляді простроченого платежу в розмірі 500, 00 грн нарахування пені слід здійснити з 01.07.2023 по 04.12.2023; розмір пені склав 88,14 грн.

· на суму боргу, яка виникла у липні 2023 у вигляді простроченого платежу в розмірі 500, 00 грн нарахування пені слід здійснити з 01.08.2023 по 04.12.2023; розмір пені склав 67,23 грн.

· на суму боргу, яка виникла у серпні 2023 у вигляді простроченого платежу в розмірі 500, 00 грн нарахування пені слід здійснити з 01.09.2023 по 04.12.2023; розмір пені склав 48,55 грн.

· на суму боргу, яка виникла у вересні 2023 у вигляді простроченого платежу в розмірі 500, 00 грн нарахування пені слід здійснити з 01.10.2023 по 04.12.2023; розмір пені склав 31,34 грн.

· на суму боргу, яка виникла у жовтні 2023 у вигляді простроченого платежу в розмірі 500, 00 грн нарахування пені слід здійснити з 01.11.2023 по 04.12.2023; розмір пені склав 14,90 грн.

· на суму боргу, яка виникла у листопаді 2023 у вигляді простроченого платежу в розмірі 500, 00 грн нарахування пені слід здійснити з 01.12.2023 по 04.12.2023; розмір пені склав 1,75 грн.

Таким чином, з урахуванням вказаних періодів та сум, згідно з розрахунком здійсненим за допомогою калькулятора штрафів системи «Ліга:Закон» з урахуванням подвійної облікової ставки НБУ, заявлена до стягнення пеня в розмірі 11553,10 грн підлягає частковому задоволенню в розмірі 1110,21 грн.

Також позивачем заявлено до стягнення з відповідача 7447,25 грн інфляційних втрат (з березня 2019 року по листопад 2023) та 1989,43 грн 3% річних (з 01.03.2019 по 03.12.2023).

Відповідно до частини 1 ст. 625 Цивільного кодексу України боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов`язання.

За змістом частини 2 ст. 625 Цивільного кодексу України, боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Як вбачається з поданого розрахунку позивача, інфляційні втрати та 3% річних здійснені за кожен місяць окремо. Зазначені нарахування здійснені на суму простроченої заборгованості, яка щомісячно зростала на вартість послуг, наданих в попередньому місяці.

Дослідивши поданий розрахунок, з урахуванням умов договору стосовно вартості послуг, суд вважає за необхідне зазначити, що такий розрахунок має бути здійснений від кожного Акта окремо (на суму щомісячної оплати згідно Акту) та за період, який не обмежується та не перевищує період, наведений позивачем в розрахунку санкцій, тобто 3% річних з березня 2019 до 03.12.2023, інфляційні втрати березня 2019 до листопада 2023.

При цьому, суд бере до уваги, що в лютому 2019 розмір щомісячної оплати з наданих послуг складав 200 грн; з березня 2019 по листопад 2023 500 грн.

За підрахунком суду, здійсненим за допомогою калькулятора штрафів системи «Ліга:Закон» 3% річних складають 2038, 39 грн, інфляційні втрати 8957,69 грн.

Зважаючи на те, що при ухваленні рішення суд не може виходити за межі позовних вимог, як це вказано в ч. 2 ст. 237 ГПК України, заявлені до стягнення інфляційні втрати та 3% річних підлягають задоволенню повністю в сумах заявлених позивачем в розмірі 7447,25 грн та 1989,43 грн відповідно.

Враховуючи викладені вище обставини в сукупності з поданими доказами, суд дійшов висновку, що позовні вимоги підлягають задоволенню частково та з відповідача на користь позивача підлягають до стягнення заборгованість по сплаті комісії депозитарної установи строкова 500,00 грн; заборгованість по сплаті комісії депозитарної установи прострочена 28410,00 грн; заборгованість по пені за несвоєчасне погашення грошових зобов`язань за сплатою комісії депозитарної установи 1110,21 грн; заборгованість за несвоєчасне погашення грошових зобов`язань за сплатою комісії депозитарної установи 3% річних 1989,43 грн; заборгованість за несвоєчасне погашення грошових зобов`язань за сплатою комісії депозитарної установи, інфляційні нарахування 7447,25 грн. В іншій частині заявлених позовних вимог суд відмовляє.

Вирішуючи питання розподілу судових витрат, пов`язаних зі сплатою судового збору, суд керується пунктом 2 частини першої статті 129 ГПК України, відповідно до якого судовий збір покладається, у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Таким чином, сума судового збору, яка підлягає до стягнення з відповідача на користь позивача з урахуванням часткового задоволення позову становить 2122,30 грн.

Керуючись ст. 73, 74, 76-80, 129, 237, 238, 240, 242 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

1. Задовольнити позов частково.

2. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю Консент Капітал Менеджмент (08130, Київська обл., Києво-Святошинський р-н, с. Чайки, вул. В.Лобановського, буд. 21, корпус 2, ) на користь Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк Укргазбанк (03087, м. Київ, вул. Єреванська, буд. 1, ): 500 (п`ятсот) грн 00 коп. строкової заборгованості по сплаті комісії, 28410 (двадцять вісім тисяч чотириста десять) грн. 00 коп. простроченої заборгованості по сплаті комісії; 1110 (одну тисячу сто десять) грн 21 коп. пені; 1989 (одну тисячу дев`ятсот вісімдесят дев`ять) грн 43 коп. 3% річних; 7447 (сім тисяч чотириста сорок сім) грн 25 коп. інфляційних втрат, 2 122 (дві тисячі сто двадцять дві) грн 30 коп. судового збору.

3. Відмовити в решті заявлених позовних вимог.

4. Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Дане рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. Апеляційна скарга може бути подана протягом двадцяти днів з дня складення повного тексту рішення відповідно до ст. ст. 240-241 Господарського процесуального кодексу України.

Суддя О.В. Щоткін