ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26.02.2024 року м.Дніпро

Справа № 904/1791/23

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Коваль Л.А. (доповідач)

суддів: Мороза В.Ф., Чередка А.Є.

розглянувши в порядку письмового провадження без повідомлення учасників справи апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз Збут" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 15.06.2023 (прийняте суддею Фещенко Ю.В.) у справі №904/1791/23

за позовом Відділу освіти, молоді і спорту Карпівської сільської ради Криворізького району Дніпропетровської області

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз Збут"

про стягнення безпідставно набутих грошових коштів у розмірі 200 231 грн 97 коп

ВСТАНОВИВ:

1. Короткий зміст заявлених вимог.

Відділ освіти, молоді і спорту Карпівської сільської ради Криворізького району Дніпропетровської області (далі - позивач) звернувся до Господарського суду Дніпропетровської області з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз Збут" в якій, з урахуванням уточненої позовної заяви, просить суд стягнути з відповідача на свою користь безпідставно набуті грошові кошти у розмірі 200 231 грн. 97 коп.

2.Короткий зміст оскаржуваного судового рішення у справі та мотиви його прийняття.

Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 15.06.2023 у цій справі, позовні вимоги Відділу освіти, молоді і спорту Карпівської сільської ради Криворізького району Дніпропетровської області до Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз Збут" про стягнення безпідставно набутих грошових коштів у розмірі 200 231 грн. 97 коп. - задоволено у повному обсязі; стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз Збут" на користь Відділу освіти, молоді і спорту Карпівської сільської ради Криворізького району Дніпропетровської області 200 231 грн. 97 коп. - надмірно сплачених грошових коштів та 3 003 грн. 48 коп. - витрат по сплаті судового збору.

Приймаючи вказане рішення суд першої інстанції виходив з тих обставин, що додаткові угоди щодо збільшення ціни товару, укладені з порушенням вимог пункту 2 частини 5 статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі", та на підставі положення статті 43 Закону України "Про публічні закупівлі" є нікчемними, а отже, правомірним є стягнення з відповідача на користь позивача надмірно сплачених грошових коштів у розмірі 200 231 грн. 97 коп., які були виплачені з місцевого бюджету, на виконання нікчемних додаткових угод до договору.

3. Короткий зміст вимог апеляційної скарги.

Не погодившись з зазначеним рішенням місцевого господарського суду, Товариство з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз Збут" звернулося до Центрального апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати повністю рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 15.06.2023 у справі №904/1791/23 та прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволенні позову.

4. Узагальнені доводи особи, яка подала апеляційну скаргу.

В обґрунтування апеляційної скарги скаржник зазначає, що висновок про нікчемність додаткових вимог не підтверджується обставинами справи та суперечить нормам законодавства.

Апелянт вказує, що помилково застосував правовий висновок Верховного Суду, викладений у постанові від 18.06.2021 у справі №927/491/19 в частині обґрунтування способу судового захисту щодо нікчемності додаткових угод.

Правовідносини у справі, що переглядається, та у справі №927/491/19 врегульовані різними редакціями Закону "Про публічні закупівлі", а саме, редакція Закону, яка вступила в законну силу 19.04.2020 та застосовується до правовідносин, у даній справі, містить ст.43, відповідно до якої договір про закупівлю є нікчемним, зокрема, у разі укладення договору з порушенням вимог ч.4 ст.41 цього Закону. Однак ч. 1 ст.37 Закону "Про публічні закупівлі" (в редакції до набрання чинності Законом №114-ІХ, яка підлягала застосуванню у справі №927/491/19) визначає договір про закупівлю нікчемним у разі його укладення з порушенням вимог ч.4 ст.36 цього Закону.

Спірний договір був укладений сторонами 25.01.2021, додаткові угоди №1-24 підписані у період з 26.01.2021 по 25.10.2021.

Станом на момент укладення договору та додаткових угод був чинний Закон України "Про публічні закупівлі" в редакції Закону №114-ІХ (зі змінами, внесеними відповідними законами).

На переконання апелянта, зміна істотних умови договору про закупівлю при дотриманні умов, визначених у п. 2 ч. 5 ст.41 Закону "Про публічні закупівлі", не є підставою для нікчемності договору в силу прямої вказівки закону, і зокрема ст.43 Закону України "Про публічні закупівлі" (у редакції Закону №114-ІХ з відповідними змінами).

Апелянт також наводить висновки за наслідками розгляду спорів про визнання недійсними додаткових угод, що були укладені під час дії нової редакції Закону України "Про публічні закупівлі", викладені в постановах Верховного Суду від 09.02.2022 у справі №924/197/21, від 22.06.2022 у справі №917/1062/21, від 07.09.2022 у справі №927/1058/21, від 07.12.2022 у справі №927/189/22, від 13.04.2023 у справі №908/653/22.

Скаржник наголошує на презумпції правомірності правочину, що визначена положеннями ст. 204 ЦК України, згідно якої правочин є правомірним, якщо його недійсність прямо не встановлена законом або якщо він не визнаний судом недійсним.

Апелянт зазначає, що у зв`язку із коливанням ціни природного газу на ринку, між ТОВ "Дніпропетровськгаз збут" та Відділом освіти, молоді і спорту Карпівської сільської ради Криворізького району Дніпропетровської області укладено додаткові угоди.

При цьому, внесені зміни до Договору були обґрунтованими та кожне наступне підвищення не перевищувало 10%.

Перед кожним підвищенням ціни на газ ТОВ "Дніпропетровськгаз збут" була надана Позивачеві довідкова-інформація Торгово-промислової палати України та ДП "ДЕРЖЗОВНІШІНФОРМ" щодо коливання ціни природного газу на ринку, що кореспондується з роз`ясненнями Міністерства економічного розвитку і торгівлі України "Щодо зміни істотних умов договору про закупівлю" від 07.04.2015 №3302-05/11398-07.

У відповіді на відзив апелянт звернув увагу на те, що посилання позивача в своїй позовній заяві на нікчемність додаткової угоди №1 стало наслідком відповідного висновку Керівника Криворізької південної окружної прокуратури, зробленого у запиті на адресу Позивача від 31.03.2023 вих.№04/57-2416ВИХ-23.

Керівником Криворізької південної окружної прокуратури помилково було зроблено висновок про нікчемність додаткової угоди №1, в результаті чого було помилково визнано нікчемними наступні додаткові угоди №2-24.

5. Рух справи у суді апеляційної інстанції.

Згідно поданого відзиву позивач просить залишити апеляційну скаргу без задоволення, а оскаржуване рішення без змін. В обґрунтування відзиву зазначає, що позивач ознайомився з доводами Відповідача, викладеними у апеляційній скарзі та не погоджується з ними, вважає їх безпідставними та такими, що не можуть братися судом до уваги та вважає, що суд першої інстанції, розглянувши надані матеріали, прийняв обґрунтоване рішення.

6. Рух справи у суді апеляційної інстанції.

Колегією суддів у складі головуючого судді Орєшкіної Е.В. (доповідач) суддів: Чус О.В., Іванова О.Г. відкрито апеляційне провадження у справі за вказаною апеляційною скаргою.

У зв`язку з відставкою головуючого судді Орєшкіної Е.В., 11.09.2023 у справі призначено повторний автоматизований розподіл судової справи за результатами якого для розгляду справи визначено колегію суддів у складі: головуючого судді Коваль Л.А., суддів Мороза В.Ф., Чередка А.Є.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 18.09.2023 прийнято апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз Збут" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 15.06.2023 у справі №904/1791/23 до свого провадженнявищеозначеною колегією суддів; розгляд справи здійснювати у порядку письмового провадження без повідомлення учасників справи.

7. Встановлені судом обставини справи.

25.01.2021 між Відділом освіти, молоді і спорту Карпівської сільської ради (далі - споживач, позивач) та ТОВ "Дніпропетровськгаззбут" (далі - постачальник, відповідач) був укладений договір на постачання природного газу № 41ВВ497-267-21, номер закупівлі UA-2020-12-17-009594-c (далі - договір, а.с. 129-132).

Закупівля природного газу Відділом освіти, молоді і спорту Карпівської сільської ради проводилась відповідно до Закону України "Про публічні закупівлі", метою якої є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції.

Спірний договір постачання природного газу укладено з дотриманням вимог Закону України "Про публічні закупівлі", обсяг природного газу та умови його постачання, ціна, порядок та строки проведення розрахунків, права, обов`язки та відповідальність сторін, були встановлені вимогами Кодексу газотранспортної системи, затвердженого Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - НКРЕКП) № 2493 від 30.09.2015; Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою НКРЕКП № 2494 від 30.09.2015; Правилами постачання природного газу, затвердженими Постановою НКРЕКП № 2496 від 30.09.2015.

За умовами пункту 1.1 договору постачальник зобов`язується передати у власність споживачу у 2021 році природний газ, а споживач зобов`язується прийняти та оплатити вартість газу у розмірах, строки та порядку, що визначені договором.

Відповідно до пункту 1.2. договору річний плановий обсяг постачання газу - до 139 628 кубічних метрів.

Згідно з пунктом 2.6. розділу ІІ, а також розділу IV договору визначення (звіряння) фактичного обсягу поставленого (спожитого) природного газу між сторонами, здійснюється на підставі актів приймання-передачі природного газу за розрахунковий період, складений постачальником, на підставі акту споживача, складеного про фактичний об`єм (обсяг) розподіленого (протранспортованого) природного газу споживачу за розрахунковий період (до 5-го числа кожного місяця), підписаний уповноваженими особами сторін, та надісланий постачальнику до 10-го числа кожного місяця.

У розділі 3 договору сторонами були визначені умови щодо ціни постачання природного газу, зокрема:

- відповідно до умов пункту 3.1. договору розрахунки за поставлений споживачеві газ здійснюється за цінами, що вільно встановлюються між постачальником та споживачем. Протягом дії договору ціна на газ може змінюватися, про що сторони укладатимуть відповідні додаткові угоди. Крім належного повідомлення про зміни ціни газу протягом дії договору, ніяких інших повідомлень про зміну ціни газу не вимагається;

- відповідно до умов пункту 3.2. договору ціна за 1 кубічний метр (куб. м) природного газу без урахування податку на додану вартість (ПДВ) становить 5,625 грн., ПДВ становить 1,125 грн., всього з урахуванням вартості послуги доступу до потужності та ПДВ - становить 6,750 грн.;

- відповідно до умов пункту 3.3. договору ціна, зазначена в пункті 3.2. договору, може змінюватися протягом дії договору. Зміна ціни узгоджується шляхом підписання додаткової угоди до договору;

- відповідно до умов пункту 3.4. договору збільшення ціни за одиницю товару до 10% пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;

- відповідно до умов пункту 3.5. договору ціна газу, розрахована відповідно до пунктів 3.2. та 3.3. договору застосовується сторонами при складанні акту приймання-передачі газу та розрахунках за договором;

- відповідно до умов пункту 3.6. договору очікувана сума договору становить 942 489 грн. 00 коп., у тому числі ПДВ - 20% - 157 081 грн. 50 коп.

Пунктом 5.5.2. договору передбачено, що споживач зобов`язаний оплачувати постачальнику вартість газу на умовах та в обсягах, визначених договором.

Умовами пункту 9.4. договору визначено, що будь-які зміни та доповнення до договору дійсні та мають юридичну силу, якщо вони здійснені у письмовій формі, підписані уповноваженими представниками сторін та скріплені печатками.

Крім того, відповідно до умов пункту 9.5. договору істотними умовами договору, відповідно до статті 180 Господарського кодексу України вважаються: предмет, сума в договорі (ціна) і строк дії договору. Сума в договорі (ціна) і строк дії договору можуть бути змінені тільки відповідно до частини 5 статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі". Інші умови договору істотними не являються і можуть змінюватися відповідно вимог Цивільного і Господарського кодексів України.

Відповідно до умов пункту 9.6. договору та згідно з вимогами пунктів 2, 7 частини 5 статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі" істотні умови договору не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами у повному обсязі, крім випадків:

1) збільшення ціни за одиницю товару до 10% пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю / внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії;

2) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS регульованих цін (тарифів) і нормативів, що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни.

Відповідно до умов пункту 9.7. договору всі зміни та доповнення до договору оформлюються письмово, підписуються уповноваженими представниками сторін та скріплюються їх печатками.

Разом з тим, після укладання договору № 41ВВ497-267-21 від 25.01.2021, у період з 26.01.2021 до 25.10.2021, на підставі листів постачальника - ТОВ "Дніпропетровськгаз Збут", наданих ним довідок Державного підприємства "Державний інформаційно-аналітичний центр моніторингу зовнішніх товарних ринків" (ДП "Держзовнішінформ"), підтверджених ціновими довідками Торгово-промислової палати України (далі - ТПП України) внаслідок коливання ціни природного газу (за одиницю товару) в бік зростання, без зміни істотних умов договору, відповідно до 23-х додаткових угод до договору, ціну за одиницю товару - 1 метра кубічного природного газу споживачу було збільшено з 6,750 грн. (з урахуванням вартості послуги доступу до потужності та ПДВ) до 37,67389120 грн. із урахуванням ПДВ.

Ціну за одиницю товару - 1 метра кубічного природного газу споживачу було збільшено з 6,750 грн. (з урахуванням вартості послуги доступу до потужності та ПДВ) до 37,67389120 грн. із урахуванням ПДВ, на підставі наступних додаткових угод:

- додаткової угоди № 1 від 26.01.2021, щодо збільшення ціни газу за одиницю товару (1 куб. м) із урахуванням послуги доступу до потужності та ПДВ з 6,750 грн. до 7,425000 грн., на підставі листа (комерційної пропозиції) постачальника - ТОВ "Дніпропетровськгаз Збут" за вихідним № 89/1 від 21.01.2021, у зв`язку із зростанням середньозваженої ціни такого товару на ринку, підтвердженої довідкою ДП "Держзовнішінформ" за № 122/52 від 22.01.2021, та підтвердженої на офіційному порталі ТОВ "Українська енергетична біржа";

- додаткової угоди № 2 від 24.02.2021, щодо збільшення ціни газу за одиницю товару (1 куб. м) із урахуванням послуги доступу до потужності та ПДВ з 7,425000 грн. до 8,160000 грн., на підставі листа (комерційної пропозиції) постачальника - ТОВ "Дніпропетровськгаз Збут" за вихідним № 163/02 від 16.02.2021, у зв`язку із зростанням середньозваженої ціни такого товару на ринку, підтвердженої довідкою ДП "Держзовнішінформ" за № 122/72 від 03.02.2021, та інформацією на офіційному порталі ТОВ "Українська енергетична біржа";

- додаткової угоди № 3 від 25.02.2021, щодо збільшення ціни газу за одиницю товару (1 куб. м) із урахуванням послуги доступу до потужності та ПДВ з 8,160000 грн. до 8,967840 грн., на підставі листа (комерційної пропозиції) постачальника - ТОВ "Дніпропетровськгаз Збут" за вихідним № 163/02 від 16.02.2021, у зв`язку із зростанням середньозваженої ціни такого товару на ринку, підтвердженої довідкою ДП "Держзовнішінформ" за № 122/75 від 03.02.2021;

- додаткової угоди № 4 від 26.02.2021, щодо збільшення ціни газу за одиницю товару (1 куб. м) із урахуванням послуги доступу до потужності та ПДВ з 8,967840 грн. до 9,855000 грн., на підставі листа (комерційної пропозиції) постачальника - ТОВ "Дніпропетровськгаз Збут" за вихідним № 163/02 від 16.02.2021, у зв`язку із зростанням середньозваженої ціни такого товару на ринку, підтвердженої довідкою ДП "Держзовнішінформ" за № 122/101 від 12.02.2021;

- додаткової угоди № 5 від 01.03.2021, щодо збільшення ціни газу за одиницю товару (1 куб. м) із урахуванням послуги доступу до потужності та ПДВ з 9,855000 грн. до 9,900000 грн., на підставі листа (комерційної пропозиції) постачальника - ТОВ "Дніпропетровськгаз Збут" за вихідним № 105/02 від 15.02.2021, у зв`язку із зростанням середньозваженої ціни такого товару на ринку, підтвердженої довідкою ДП "Держзовнішінформ" за № 122/101 від 12.02.2021;

- додаткової угоди № 6 від 25.05.2021, щодо збільшення ціни газу за одиницю товару (1 куб. м) із урахуванням послуги доступу до потужності та ПДВ з 9,900000 грн. до 10,880100 грн., на підставі листа (комерційної пропозиції) постачальника - ТОВ "Дніпропетровськгаз Збут" за вихідним № 497-Сл-6261-0521 від 19.05.2021, у зв`язку із зростанням середньозваженої ціни такого товару на ринку, підтвердженої довідкою ДП "Держзовнішінформ" за № 122/314 від 14.05.2021;

- додаткової угоди № 7 від 27.05.2021, щодо збільшення ціни газу за одиницю товару (1 куб. м) із урахуванням послуги доступу до потужності та ПДВ з 10,880100 грн. до 10,963891 грн., на підставі листа (комерційної пропозиції) ТОВ "Дніпропетровськгаз Збут" за вихідним № 497-Сл-6750-0521 від 27.05.2021, у зв`язку із зростанням середньозваженої ціни такого товару на ринку, підтвердженої ціновою довідкою Торгово-промислової палати за № 1208/21 від 26.05.2021;

- додаткової угоди № 8 від 14.06.2021, щодо збільшення ціни газу за одиницю товару (1 куб. м) із урахуванням послуги доступу до потужності та ПДВ з 10,880100 грн. до 12,049316 грн., на підставі листа (комерційної пропозиції) ТОВ "Дніпропетровськгаз Збут" за вихідним № 497-Сл-7587-0621 від 10.06.2021, у зв`язку із зростанням середньозваженої ціни такого товару на ринку, підтвердженої довідкою ДП "Держзовнішінформ" за № 122/359 від 09.06.2021;

- додаткової угоди № 9 від 23.06.2021, щодо збільшення ціни газу за одиницю товару (1 куб. м) із урахуванням послуги доступу до потужності та ПДВ з 12,049316 грн. до 12,773891 грн., на підставі листа (комерційної пропозиції) ТОВ "Дніпропетровськгаз Збут" за вихідним № 497-Сл-7990-0621 від 22.06.2021, у зв`язку із зростанням середньозваженої ціни такого товару на ринку, підтвердженої ціновою довідкою Торгово-промислової палати № 1343/21 від 16.06.2021;

- додаткової угоди № 10 від 14.07.2021, щодо збільшення ціни газу за одиницю товару (1 куб. м) із урахуванням послуги доступу до потужності та ПДВ з 12,773891 грн. до 14,038506 грн., на підставі листа (комерційної пропозиції) ТОВ "Дніпропетровськгаз Збут" за вихідним № 497-Кл-9170-0721 від 12.07.2021, у зв`язку із зростанням середньозваженої ціни такого товару на ринку, підтвердженої довідкою ДП "Держзовнішінформ" за № 122/722 від 09.07.2021;

- додаткової угоди № 11 від 15.07.2021, щодо збільшення ціни газу за одиницю товару (1 куб. м) із урахуванням послуги доступу до потужності та ПДВ з 14,038506 грн. до 15,428318 грн., на підставі листа (комерційної пропозиції) ТОВ "Дніпропетровськгаз Збут" за вихідним № 497-Сл-9837-0721 від 26.07.2021, у зв`язку із зростанням середньозваженої ціни такого товару на ринку, підтвердженої ціновою довідкою Торгово-промислової палати №1587/21 від 14.07.2021;

- додаткової угоди № 12 від 27.07.2021, щодо збільшення ціни газу за одиницю товару (1 куб. м) із урахуванням послуги доступу до потужності та ПДВ з 15,428318 грн. до 15,67389 грн., на підставі листа (комерційної пропозиції) ТОВ "Дніпропетровськгаз Збут" за вихідним № 497-Сл-9837-0721 від 26.07.2021, у зв`язку із зростанням середньозваженої ціни такого товару на ринку, підтвердженої довідкою ДП "Держзовнішінформ" за № 121/131 від 26.07.2021;

- додаткової угоди № 13 від 25.08.2021, щодо збільшення ціни газу за одиницю товару (1 куб. м) із урахуванням послуги доступу до потужності та ПДВ з 15,67389 грн. до 17,225605 грн., на підставі листа (комерційної пропозиції) ТОВ "Дніпропетровськгаз Збут" за вихідним № 497-Сл-11877-0821 від 27.08.2021, у зв`язку із зростанням середньозваженої ціни такого товару на ринку, підтвердженої: довідкою ДП "Держзовнішінформ" за № 12/140 від 06.08.2021, та копією цінової довідки Торгово-промислової палати № 1840/21 від 12.08.2021;

- додаткової угоди № 14 від 26.08.2021, щодо збільшення ціни газу за одиницю товару (1 куб. м) із урахуванням послуги доступу до потужності та ПДВ з 17,225605 грн. до 18,930940 грн., на підставі листа (комерційної пропозиції) ТОВ "Дніпропетровськгаз Збут" за вихідним № 497-Сл-11877-0821 від 27.08.2021, у зв`язку із зростанням середньозваженої ціни такого товару на ринку, підтвердженої довідкою ДП "Держзовнішінформ" за № 121/163 від 17.08.2021, та копією цінової довідки Торгово-промислової палати № 1840/21 від 12.08.2021;

- додаткової угоди № 15 від 30.08.2021, щодо збільшення ціни газу за одиницю товару (1 куб. м) із урахуванням послуги доступу до потужності та ПДВ з 18,930940 грн. до 19,9000000 грн., на підставі листа (комерційної пропозиції) ТОВ "Дніпропетровськгаз Збут" за вихідним № 497-Сл-11877-0821 від 27.08.2021, у зв`язку із зростанням середньозваженої ціни такого товару на ринку, підтвердженої довідкою ДП "Держзовнішінформ" за № 121/163 від 17.08.2021, та копією цінової довідки Торгово-промислової палати № 1840/21 від 12.08.2021;

- додаткової угоди № 17 від 21.09.2021, щодо збільшення ціни газу за одиницю товару (1 куб. м) із урахуванням послуги доступу до потужності та ПДВ з 19,9000000 грн. до 21,870100 грн., на підставі листа (комерційної пропозиції) ТОВ "Дніпропетровськгаз Збут" за вихідним № 497-Сл-13877-0921 від 20.09.2021, у зв`язку із зростанням середньозваженої ціни такого товару на ринку, підтвердженої довідкою ДП "Держзовнішінформ" за № 122/536 від 15.09.2021;

- додаткової угоди № 18 від 22.09.2021, щодо збільшення ціни газу за одиницю товару (1 куб. м) із урахуванням послуги доступу до потужності та ПДВ з 21,870100 грн. до 24,035240 грн., на підставі листа (комерційної пропозиції) ТОВ "Дніпропетровськгаз Збут" за вихідним № 497-Сл-14268-0921 від 23.09.2021, у зв`язку із зростанням середньозваженої ціни такого товару на ринку, підтвердженої довідкою ДП "Держзовнішінформ" за № 12/179 від 21.09.2021, та довідкою № 12/187 від 22.09.2021;

- додаткової угоди № 19 від 23.09.2021, щодо збільшення ціни газу за одиницю товару (1 куб. м) із урахуванням послуги доступу до потужності та ПДВ з 24,035240 грн. до 26,414729 грн., на підставі листа (комерційної пропозиції) ТОВ "Дніпропетровськгаз Збут" за вихідним № 497-Сл-14268-0921 від 23.09.2021, у зв`язку із зростанням середньозваженої ціни такого товару на ринку, підтвердженої довідкою ДП "Держзовнішінформ" за № 12/179 від 21.09.2021, та довідкою № 12/187 від 22.09.2021;

- додаткової угоди № 20 від 24.09.2021, щодо збільшення ціни газу за одиницю товару (1 куб. м) із урахуванням послуги доступу до потужності та ПДВ з 26,414729 грн. до 29,029787 грн., на підставі листа (комерційної пропозиції) ТОВ "Дніпропетровськгаз Збут" за вихідним № 497-Сл-14725-0921 від 28.09.2021, у зв`язку із зростанням середньозваженої ціни такого товару на ринку, підтвердженої довідкою ДП "Держзовнішінформ" за № 12/187 від 22.09.2021;

- додаткової угоди № 21 від 30.09.2021, щодо збільшення ціни газу за одиницю товару (1 куб. м) із урахуванням послуги доступу до потужності та ПДВ з 29,029787 грн. до 29,86389120 грн., на підставі листа (комерційної пропозиції) ТОВ "Дніпропетровськгаз Збут" за вихідним № 497-Сл-14725-0921 від 28.09.2021, у зв`язку із зростанням середньозваженої ціни такого товару на ринку, підтвердженої довідкою ДП "Держзовнішінформ" за № 12/187 від 22.09.2021;

- додаткової угоди № 22 від 11.10.2021, щодо збільшення ціни газу за одиницю товару (1 куб. м) із урахуванням послуги доступу до потужності та ПДВ з 29,86389120 грн. до 32,820416 грн., на підставі листа (комерційної пропозиції) ТОВ "Дніпропетровськгаз Збут" за вихідним № 497-Сл-17004-1021 від 12.10.2021, у зв`язку із зростанням середньозваженої ціни такого товару на ринку, підтвердженої довідкою ДП "Держзовнішінформ" за № 12/212 від 07.10.2021, та довідкою № 12/216 від 08.10.2021;

- додаткової угоди № 23 від 12.10.2021, щодо збільшення ціни газу за одиницю товару (1 куб. м) із урахуванням послуги доступу до потужності та ПДВ з 32,820416 грн. до 36,069637 грн., на підставі листа (комерційної пропозиції) ТОВ "Дніпропетровськгаз Збут" за вихідним № 497-Сл-17004-1021 від 12.10.2021, у зв`язку із зростанням середньозваженої ціни такого товару на ринку, підтвердженої довідкою ДП "Держзовнішінформ" за № 12/212 від 07.10.2021, та довідкою № 12/216 від 08.10.2021;

- додаткової угоди № 24 від 25.10.2021, щодо збільшення ціни газу за одиницю товару (1 куб. м) із урахуванням послуги доступу до потужності та ПДВ з 36,069637 грн. до 37,67389120 грн., на підставі листа (комерційної пропозиції) ТОВ "Дніпропетровськгаз Збут" за вихідним № 497-Сл-17004-1021 від 12.10.2021, у зв`язку із зростанням середньозваженої ціни такого товару на ринку, підтвердженої довідкою ДП "Держзовнішінформ" за № 12/233 від 21.10.2021.

За період дії спірного договору постачання природного газу № 41ВВ497-267-21, у період з 26.01.2021 до 25.10.2021, ціну за одиницю товару - 1 метра кубічного природного газу постачальником було збільшено з 6,750 грн (з урахуванням вартості послуги доступу до потужності та ПДВ) до 37,67389120 грн, внаслідок чого позивачем було надмірно сплачено грошові кошти за договором про постачання природного газу в сумі 200 231 грн. 97 коп. Вказане і є причиною звернення із позовом до суду.

8. Оцінка аргументів учасників справи і висновків суду першої інстанції.

Укладений між сторонами договір за своєю правовою природою є договором поставки, на який розповсюджуються норми Цивільного, Господарського кодексів України та норми спеціального Закону України "Про публічні закупівлі".

Згідно зі статтею 1 Закону України "Про публічні закупівлі" (в редакції чинній на час укладення договору), договір про закупівлю - це господарський договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі та передбачає платне надання послуг, виконання робіт або придбання товару.

Відповідно до частини 1 статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі" (в редакції чинній на час існування спірних правовідносин), договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Відповідно до частини 1 статті 651 Цивільного кодексу України зміна договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.

Стаття 652 Цивільного кодексу України передбачає, що в разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобов`язання. Зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися настільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах. Через зміну істотних обставин договір може бути змінений за рішенням суду на вимогу заінтересованої сторони за наявності одночасно таких умов: 1) у момент укладення договору сторони виходили з того, що така зміна обставин не настане; 2) зміна обставин зумовлена причинами, які заінтересована сторона не могла усунути після їх виникнення при всій турботливості та обачності, які від неї вимагалися; 3) виконання договору порушило б співвідношення майнових інтересів сторін і позбавило б заінтересовану сторону того, на що вона розраховувала при укладенні договору; 4) із суті договору або звичаїв ділового обороту не випливає, що ризик зміни обставин несе заінтересована сторона.

Судом першої інстанції було встановлено обставини нікчемності додаткової угоди № 1 від 26.01.2021, а також відсутність передбаченого пунктом 2 частини 5 статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі" документального підтвердження коливання ціни на товару на ринку з боку відповідача, додаткові угоди № 2 від 24.02.2021, № 3 від 25.02.2021, № 4 від 26.02.2021, № 5 від 01.03.2021, № 6 від 25.05.2021, № 7 від 27.05.2021, № 8 від 14.06.2021, № 9 від 23.06.2021, №10 від 14.07.2021, № 11 від 15.07.2021, № 12 від 27.07.2021, № 13 від 25.08.2021, № 14 від 26.08.2021, № 15 від 30.08.2021, № 17 від 21.09.2021, № 18 від 22.09.2021, № 19 від 23.09.2021, № 20 від 24.09.2021, № 21 від 30.09.2021, № 22 від 11.10.2021, № 23 від 12.10.2021, № 24 від 25.10.2021, в силу чого вказані додаткові угоди є також нікчемними, на підставі вимог положення статті 43 Закону України "Про публічні закупівлі", оскільки відповідачем порушенні положення пункту 2 частини 5 статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі".

Частиною 2 статті 215 Цивільного кодексу України передбачено, що недійсним є правочин, якщо його недійсність встановлена законом (нікчемний правочин). У цьому разі визнання такого правочину недійсним судом не вимагається. У випадках, встановлених цим Кодексом, нікчемний правочин може бути визнаний судом дійсним.

Частиною третьою статті 215 ЦК України передбачено, що якщо недійсність правочину прямо не встановлена законом, але одна із сторін або інша заінтересована особа заперечує його дійсність на підставах, встановлених законом, такий правочин може бути визнаний судом недійсним (оспорюваний правочин).

Згідно з абзацом 1 частини першої статті 216 ЦК України недійсний правочин не створює юридичних наслідків, крім тих, що пов`язані з його недійсністю.

Загальні вимоги, додержання яких є необхідним для чинності правочину, встановлені у статті 203 ЦК України, відповідно до якої зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам. Особа, яка вчиняє правочин, повинна мати необхідний обсяг цивільної дієздатності. Волевиявлення учасника має бути вільним і відповідати його внутрішній волі. Правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним. Правочин, що вчиняється батьками (усиновлювачами), не може суперечити правам та інтересам їхніх малолітніх, неповнолітніх і непрацездатних дітей.

Вирішуючи спори про визнання правочинів недійсними, господарський суд повинен встановити наявність фактичних обставин, з якими закон пов`язує визнання таких правочинів недійсними на момент їх вчинення (укладення) і настання відповідних наслідків, та в разі задоволення позовних вимог зазначати в судовому рішенні, в чому конкретно полягає неправомірність дій сторони та яким нормам законодавства не відповідає оспорюваний правочин. Тобто, для того щоб визнати той чи інший правочин недійсним, позивач по справі має довести, що такий правочин, саме в момент його укладання, зокрема, суперечив Цивільному кодексу України, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам.

19.04.2020 вступила в дію нова редакція Закону України "Про публічні закупівлі" в якій унормовано обставини нікчемності договору.

Так, відповідно до статті 43 Закону України "Про публічні закупівлі" договір про закупівлю є нікчемним у разі: 1) якщо замовник уклав договір про закупівлю до/без проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі згідно з вимогами цього Закону; 2) укладення договору з порушенням вимог частини четвертої статті 41 цього Закону; 3) укладення договору в період оскарження процедури закупівлі відповідно до статті 18 цього Закону; 4) укладення договору з порушенням строків, передбачених частинами п`ятою і шостою статті 33 та частиною сьомою статті 40 цього Закону, крім випадків зупинення перебігу строків у зв`язку з розглядом скарги органом оскарження відповідно до статті 18 цього Закону.

Частиною четвертою статті 41 цього Закону України "Про публічні закупівлі" передбачено, що умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі або узгодженої ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов`язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції/пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі.

Частиною п`ятою вказаної статті Закону України "Про публічні закупівлі" встановлено, що істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, газу та електричної енергії (пункт 2 частини п`ятої статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі").

Аналіз змісту спірних додаткових угод (укладених у період з 26.01.2021) свідчить про те, що ці угоди містять пряме посилання на норму частини п`ятої статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі", в той же час сторони укладали їх з метою зміни ціни за одиницю товару не більше ніж на 10% з обґрунтуванням коливання ціни такого товару на ринку, при цьому не збільшуючи суму закупівлі визначену в договорі.

Водночас, статтею 43 Закону України "Про публічні закупівлі", якою встановлено підстави нікчемності договору про закупівлю, не передбачено серед правових підстав нікчемності договору порушення сторонами вимог частини п`ятої статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі".

Вказане свідчить про те, що у новій редакції Закону України "Про публічні закупівлі" порушення частини п`ятої статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі" не є законодавчо встановленою підставою нікчемності правочину.

До вказаних висновків дійшов Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду у постанові від 07.09.2022 по справі №927/1058/21.

Наведене свідчить, що суд першої інстанції дійшов помилкового висновку, що додаткові угоди, які були укладені у період з 26.01.2021 по 25.10.2021 є нікчемними на підставі положень статті 43 Закону України "Про публічні закупівлі".

Колегія суддів зазначає, що угоди, укладені у період з 26.01.2021 по 25.10.2021, не відповідають вимогам закону, оскільки збільшують ціну товару за одиницю більше, ніж на 10% від початкової згідно визначеної укладеним між сторонами договором, що є підставою для визнання таких додаткових угод недійсними. В той же час, з урахуванням вимог ч.1 ст.14 та ч.2 ст.237 ГПК України, оскільки позивач таких вимог у позовній заяві не заявляв, а суд самостійно не може виходити за межі позовних вимог і визнавати додаткові угоди, укладені у період з 26.01.2021 по 25.10.2021, недійсними.

Частиною 1 статті 236 Цивільного кодексу України передбачено, що нікчемний правочин або правочин, визнаний судом недійсним, є недійсним з моменту його вчинення.

Таким чином, доводи апелянта стосовно безпідставного визнання всіх додаткових угод нікчемними, зокрема тих, що укладені у період з 26.01.2021 по 25.10.2021, та неправильного застосування судом першої інстанції норм матеріального права, а саме: п.2 ч.1 ст.43 Закону України "Про публічні закупівлі" (в редакції на момент укладання додаткових угод) є слушними.

При вирішенні справи судом апеляційної інстанції встановлено, що додаткові угоди, укладені сторонами в цей період з перевищенням загального порогового значення ціни у 10% за одиницю товару від первинної, визначеної договором, що суперечить нормам чинного законодавства та з підстав чого такі додаткові угоди можуть бути визнані недійсними, втім, такої вимоги позивач у позові, з урахування поданої уточненої позовної заяви, не заявляв.

Тому, ураховуючи помилкове застосування судом першої інстанції норми пункту 2 частини 5 статті 41 та положень статті 43 вказаного Закону у редакції, що була чинною на момент укладення додаткових угод у період з 26.01.2021 по 25.10.2021, оскаржуване у справі рішення необхідно скасувати та ухвалити в цій частині нове рішення про відмову в позові.

Посилання на зміст листа-роз`яснення Міністерства економічного розвитку та торгівлі України "Щодо зміни істотних умов договору про закупівлю" від 07.04.2015 №3302-05/11398-07 є безпідставним, оскільки право тлумачити норму права є виключно правом суду; роз`яснення державних органів (листи, рекомендації) не є нормою права і не мають юридичного значення.

Також є безпідставним посилання на висновки Керівника Криворізької південної окружної прокуратури, оскільки такий висновок не спростовує призумцію правомірності спірних правочинів.

9. Висновки за результатами розгляду апеляційної скарги.

Відповідно до частини 1 статті 269 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права (частина 4 статті 269 Господарського процесуального кодексу України).

Згідно п. 2 ч. 1 ст. 275 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити нове рішення у відповідній частині або змінити рішення.

Відповідно до частини 1 статті 277 Господарського процесуального кодексу України підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є:

1) неповне з`ясування обставин, що мають значення для справи;

2) недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими;

3) невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи;

4) порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права.

За встановлених вище обставин, має місце неправильне застосування норм матеріального права, у зв`язку з чим апеляційна скарга підлягає задоволенню, а оскаржуване судове рішення скасуванню з прийняттям нового рішення у справі.

Керуючись статтями 269, 275, 277, 281-283 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз Збут" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 15.06.2023 у справі №904/1791/23 задовольнити.

Рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 15.06.2023 у справі №904/1791/23 - скасувати.

Прийняти нове рішення.

Відмовити у задоволенні позову.

Стягнути з Відділу освіти, молоді і спорту Карпівської сільської ради Криворізького району Дніпропетровської області на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз Збут" судовий збір у розмірі 4 505 (чотири тисячі п`ятсот п`ять) грн 22 коп за подання апеляційної скарги.

Видачу наказу із зазначенням необхідних реквізитів доручити Господарському суду Дніпропетровської області.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття, порядок і строки оскарження визначені ст.ст. 286-289 Господарського процесуального кодексу України.

Головуючий суддя Л.А. Коваль

Суддя В.Ф. Мороз

Суддя А.Є. Чередко