РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25.01.2024Справа № 910/16301/23

Господарський суд міста Києва у складі судді Щербакова С.О., за участю секретаря судового засідання Яременко Т.Є., розглянувши матеріали господарської справи

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Нафтогазмонтаж»

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Оператор газотранспортної системи України»

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача - Акціонерне товариство "Комерційний банк "Глобус"

про визнання банківської гарантії такою, що не підлягає виконанню

Представники:

від позивача: Хом`як В.П.;

від відповідача: Даниляк О.С.;

від третьої особи: не з`явився

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Нафтогазмонтаж» (далі-позивач) звернулася до Господарського суду міста Києва з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Оператор газотранспортної системи України» (далі-відповідач) про визнання банківської гарантії № 30563 від 28.12.2022 року, яка видана Акціонерним товариством «Комерційний банк «Глобус» такою, що не підлягає виконанню.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що у відповідача були відсутні підстави для застосування гаратнтії, оскільки позивач в повному обсязі та у визначені договором строки виконав свої зобов`язання за договором підряду (капітальне будівництво) № від 31.05.2022.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 30.10.2023 позовну заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «Нафтогазмонтаж» залишено без руху. Встановлено позивачу строк для усунення недоліків позовної заяви.

01.11.2023 до суду надійшли заяви Товариства з обмеженою відповідальністю «Нафтогазмонтаж» про усунення недоліків позовної заяви.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 06.11.2023 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі. Розгляд справи здійснюється в порядку загального позовного провадження. Підготовче засідання призначено на 30.11.2023. Зокрема, залучено до участі у розгляді справи в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача - Акціонерне товариство "Комерційний банк "Глобус".

24.11.2023 через відділ автоматизованого документообігу суду відповідач подав відзив на позовну заяву, в якому, зокрема зазначає, що на підставі наданого позивачем сертифікату Херсонської торгово-промислової палати про форс-мажорні обставини сторонами шляхом уладення додаткової угоди було збільшено строк виконання будівельно-монтажних робіт до 302 календарних днів, відповідно, підрядник повинен був виконати роботи за договором до 01.07.2023, проте позивач виконав роботи із порушенням строків передбачених договором, а саме завершення робіт на об`єкті відбулося 20.09.2023. Тож, як вказує відповідач, внаслідок невиконання позивачем своїх зобов`язань у визначений договором строк, настав гарантійний випадок.

27.11.2023 до суду надійшло клопотання позивача про долучення доказів, а саме протоколу технічної наради з питань виконання умов договору № від 31.05.2022.

29.11.2023 до суду надійшло клопотання відповідача про відкладення розгляду справи, в якому відповідач у зв`язку із занятістю представника в інших судових засіданнях, просить суд відкласти розгляд справи на іншу дату.

У судовому засіданні 30.11.2023 суд на місці ухвалив задовольнити клопотання відповідача про відкладення розгляду справи та відклав підготовче засідання на 14.12.2023.

11.12.2023 до суду надійшла відповідь позивача на відзив на позовну заяву, в якій позивач вказує, що відповідач обгрунтовуючи порушення позивачем строків виконання робіт не враховує положення п. 6.4. договору щодо настання обставин непереборної сили, що є підставою продовження строку виконання робіт.

У судовому засіданні 14.12.2023 оголошено перерву до 21.12.2023.

19.12.2023 до суду надійшли заперечення відповідача на відповідь на відзив, в яких відповідач, зокрема зазначає, що договір підряду був укладений 31.05.2022, тобто вже після початку збройної агресії рф проти України, що свідчить про те, що позивач усвідомлював про ризики, які можуть виникати під час виконання робіт (в т. ч. наявність частих та довготривалих сигналів повітряної тривоги, заборона виконання робіт на об`єктах під час оголошення повітряної тривоги, можливі відключення електроенергії, мобілізація частини фахівців тощо).

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 21.12.2023 закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті. Судове засідання у справі № 910/16301/23 призначено на 18.01.2024.

22.12.2023 до суду надійшло клопотання позивача про приєднання доказів до матеріалів справи.

У судовому засіданні 18.01.2024 оголошено перерву до 25.01.2024.

У цьому судовому засіданні представник позивача підтримав заявлені позовні вимоги.

Представник відповідача заперечив проти задоволення позовних вимог.

Представник третьої особи у судове засідання не з`явився, проте 21.12.2023 до суду надійшла заява третьої особи про розгляд справи без участі Акціонерного товариства "Комерційний банк "Глобус".

Приймаючи до уваги, що представник третьої особи був належним чином повідомлений про дату та час судового засідання, враховуючи що матеріали справи містять достатньо документів для розгляду справи по суті, суд вважає, що неявка у судове засідання представників третьої особи не є перешкодою для прийняття рішення у даній справі.

Відповідно до ст. 233 Господарського процесуального кодексу України, рішення у даній справі прийнято у нарадчій кімнаті за результатами оцінки доказів, поданих сторонами та витребуваних судом.

У судовому засіданні 25.01.2024 відповідно до ст. 240 Господарського процесуального кодексу України судом проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, Господарський суд міста Києва

ВСТАНОВИВ:

31.05.2022 між Товариством з обмеженою відповідальністю «Оператор газотранспортної системи України» (далі - замовник) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Нафтогазмонтаж» (далі - підрядник) укладено договір підряду (капітальне будівництво) № , умовами якого передбачено, що підрядник зобов?язується на свій ризик виконати роботи за завданням Замовника відповідно до умов цього Договору (далі - Роботи), в повному обсязі відповідно до вимог чинних нормативних документів і Проєктної документації, по об?єкту «Реконструкція газопроводу-відводу до ГРС «Брусниця» на ділянці переходу через р. Черемош на межі Коломийського району Івано-Франківської області та Чернівецького району Чернівецької області» (Будівельні роботи та поточний ремонт 45000000-7) (далі - Об?єкт), а замовник - прийняти та оплатити такі Роботи відповідно до умов цього Договору.

Об?єми Робіт, терміни та етапність виконання, характеристики та технічні вимоги до виконання Робіт, визначаються Замовником на підставі затвердженої Проєктної документації (п. 1.2. договору).

Відповідно до п. 3.1. договору, ціна договору, згідно із договірною ціною (додаток № 1 до цього Договору) становить 18 408 000, 00 грн. (вісімнадцять мільйонів чотириста вісім тисяч гривень 00 коп.), в тому числі ПДВ 20% 3 068 000,00 грн. (три мільйони шістдесят вісім тисяч гривень 00 коп.).

Згідно п. 3.2. договору, оплата за цим Договором проводиться в такому порядку:

3.2.1.Замовник протягом 30-ти календарних днів, але не раніше ніж через 20-ть календарних днів з моменту прийняття відповідних етапів Робіт, що підтверджується підписаними уповноваженими представниками Сторін актами приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в) та довідками про вартість виконаних будівельних робіт та витрат (форма КБ-3) за відповідний етап, перераховує на розрахунковий рахунок Підрядника суму вартості прийнятих Робіт за вирахуванням: суми, що становить 5% кожного акту приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в), що утримується Замовником до моменту введення Об?єкта в експлуатацію (3.2.1.1).

3.2.2. Остаточний розрахунок з Підрядником за виконані будівельні роботи здійснюються шляхом перерахування грошових коштів на банківський рахунок Підрядника на підставі підписаних Сторонами актів приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ- 2в) та довідок про вартість виконаних будівельних робіт та витрат (форма КБ-3) та при наявності повного комплекту виконавчої документації Підрядника і документа, що підтверджує готовність Об?єкта до експлуатації в терміни викладені в пп. 3.2.1 цього Договору.

Пунктом 4.1. договору передбачено, що підрядник зобов?язується приступити до виконання Робіт протягом 5 (п?яти) календарних днів з дати отримання від Замовника письмового розпорядження (дозволу) на початок виконання Робіт та виконати Роботи з обов?язковим дотриманням погодженого із Замовником Графіку виконання робіт (Додаток № 2 до цього Договору). Письмове повідомлення про початок виконання Робіт Замовник надсилає на адресу Підрядника вказану в розділі 14 цього Договору.

Відповідно до п. 4.4. договору, місце виконання Робіт - в околицях с. Завалля Коломийського району Івано-Франківської області та с. Чортория Чернівецького району Чернівецької області.

Згідно п. 4.5. договору, строки виконання Робіт можуть бути змінені з внесенням відповідних змін до Графіку виконання робіт з урахуванням вимог Закону України «Про публічні закупівлі» (зі змінами та доповненнями).

У п. 4.9.7. договору сторони визначили, що пусконалагоджувальні роботи та випробувальні роботи виконуються відповідно до Проектної документації та Графіку виконання робіт (Додаток № 2 до цього Договору).

У відповідності до п. 4.11.1. договору, передача виконаних Робіт (етапу) Підрядником і прийняття їх Замовником оформлюється актами приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в) та довідками про вартість виконаних будівельних робіт та витрат (форма КБ-3).

Після отримання письмового повідомлення Підрядника про готовність до здачі виконаних Робіт разом з актами приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в) та довідками про вартість виконаних будівельних робіт та витрат (форма КБ-3) Замовник протягом 5 (п?яти) робочих днів перевіряє достовірність отриманих актів приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в) та довідок про вартість виконаних будівельних робіт та витрат (форма КБ-3) в частині фактично виконаних Робіт, їх відповідність показникам якості, комплектності виконавчої документації, цінам, встановлених в цьому Договорі, та, у разі відсутності зауважень щодо відповідності Робіт показникам якості, комплектності виконавчої документації, цінам, встановлених в цьому Договорі, підписує акти приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в) та довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрат (форма КБ-3) - п 4.11.4 договору.

У разі виявлення в процесі приймання-передачі Робіт невідповідності Робіт, матеріалів та обладнання, що використовуються для виконання Робіт вимогам цього Договору, національним стандартам, нормативно-правовим актам і нормативним документам у галузі будівництва, Замовник надає мотивовану відмову від прийняття Робіт, підписання актів приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в), довідок про варгість виконаних будівельних робіт та витрат (форма КБ-3), про що складається Акт про недоліки, в якому фіксується дата виявлення недоліків виконаних Робіт і дата щодо їх усунення за рахунок Підрядника - п. 4.11.5. договору.

Згідно п. 4.11.10 договору, роботи вважаються прийнятими Замовником в повному обсязі шляхом підписання Замовником та Підрядником без зауважень останнього акту приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в) та за умови наявності підписаних всіх актів приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в) за цим Договором.

Відповідно до п. 6.1. договору, жодна зі Сторін не несе відповідальності за повне або часткове невиконання будь-яких умов у разі настання надзвичайних та невідворотних обставин, що об?єктивно унеможливлюють виконання зобов`язань, передбачених умовами Договору а саме: загроза війни, збройний конфлікт або серйозна погроза такого конфлікту, включаючи але не обмежуючись ворожими атаками, блокадами, військовим ембарго, дії іноземного ворога, загальна військова мобілізація, військові дії, оголошена та неоголошена війна, дії суспільного збурення, акти тероризму, диверсії, піратства, безлади, вторгнення, блокада, революція, заколот, повстання, масові заворушення, введення комендантської години, карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України, експропріація, примусове вилучення, захоплення підприємств, реквізиція, громадська демонстрація, блокада, страйк, аварія, протиправні дії третіх осіб, пожежа, вибух, тривалі перерви в роботі транспорту, регламентовані умовами відповідних рішень та актами державних органів влади, закриття морських проток, ембарго, заборона (обмеження) експорту/імпорту тощо, а також викликані винятковими погодними умовами і стихійним лихом, а саме: епідемія, сильний шторм, циклон, ураган, торнадо, буревій, повінь, нагромадження снігу, ожеледь, град, заморозки, замерзання моря, проток, портів, перевалів, землетрус, блискавка, пожежа, посуха, просідання і зсув грунту, інші стихійні лиха тощо.

За умовами п. 6.2. договору, сторони протягом 10 (десяти) календарних днів повинні сповістити одна одну про початок обставин непереборної сили (форс-мажора) у письмовій формі. Повідомлення про початок дії обставин непереборної сили (форс-мажора) та строк їх дії підтверджується сертифікатом Торгово-промислової палати України.

Неповідомлення або несвоєчасне повідомлення однієї зі Сторін про неможливість виконання прийнятих за даним Договором зобов?язань внаслідок дії обставин непереборної сили та/або не надання сертифікату Торгово-промислової палати України, позбавляє Сторону права посилатися на будь-яку вищевказану обставину, як на підставу, що звільняє від відповідальності за невиконання зобов?язань (п. 6.3. договору).

Відповідно до п. 6.4. договору, сторони дійшли згоди, що при настанні обставин непереборної сили виконання зобов?язань за цим договором продовжується на строк, відповідний строку дії вказаних обставин.

У п. 9.1. договору сторони визначили, що відповідно до умов тендерної документації процедури закупівлі по предмету закупівлі «Будівельні роботи та поточний ремонт 45000000-7», по Об?єкту «Реконструкція газопроводу-відводу до ГРС «Брусниця» на ділянці переходу через р. Черемош на межі Коломийського району Івано-Франківської області та Чернівецького району Чернівецької області» згідно із оголошенням про проведення процедури закупівлі № UA-2022-01-21-003117-a, оприлюдненого на веб-порталі Уповноваженого органу « 21» січня 2022 року, Підрядник зобов?язується надати Замовнику не пізніше дати укладення цього Договору в забезпечення виконання Договору безвідкличну безумовну банківську гарантію (надалі - Гарантія) на суму 920 400, 00 грн. (дев?ятсот двадцять тисяч чотириста гривень 00 коп.), що становить 5% відсотків ціни цього Договору.

Відповідно до п. 9.3. договору, термін дії Гарантії - до « 03» лютого 2023 року включно. У разі продовження терміну (строку) дії цього договору з підстав передбачених Законом України «Про публічні закупівлі» (зі змінами та доповненнями) та іншими законодавчими актами України, Підрядник зобов?язується надати Замовнику не пізніше дати укладання додаткової угоди про продовження терміну (строку) дії цього Договору оригінал нової банківської гарантії або оригінал документу про внесення змін до наданої Гарантії, що свідчить про забезпечення виконання зобов?язань Підрядником за цим Договором на термін (строк), на який продовжено термін (строк) дії цього Договору.

Згідно п. 9.5. договору, у разі невиконання (неналежного виконання) підрядником своїх зобов?язань за цим Договором Замовник має право одержати задоволення своїх вимог, передбачених умовами цього Договору та чинним законодавством України, на умовах визначених Гарантією.

Договір набирає чинності з моменту його підписання сторонами і діє до 31.12.2022 року (включно), в частині гарантійних зобов`язань - до закінчення гарантійного строку, а в частині розрахунків - до їх повного виконання (п. 13.1. договору).

Відповідно до п. 13.2. договору, закінчення терміну дії цього договору не звільняє сторони від виконання обов`язків, взятих на себе за цим договором та від відповідальності за його порушення, яке мало місце під час дії цього договору.

Додатком № 1 до договору № від 31.05.2022 сторони погодили договірну ціну на будівництво «Реконструкція газопроводу-відводу до ГРС «Брусниця» на ділянці переходу через р. Черемош на межі Коломийського району Івано-Франківської області та Чернівецького району Чернівецької області».

Додатком № 2 до договору № від 31.05.2022 сторони погодили графік виконання робіт по об`єкту «Реконструкція газопроводу-відводу до ГРС «Брусниця» на ділянці переходу через р. Черемош на межі Коломийського району Івано-Франківської області та Чернівецького району Чернівецької області», а саме: будівельно-монтажні роботи, строк виконання робіт (календарних днів) - 180, з дати отримання від замовника дозволу на початок виконання робіт.

Акціонерне товариство "Комерційний банк "Глобус" (гарант) надало Товариству з обмеженою відповідальністю «Оператор газотранспортної системи України» (бенефіціар) банківську гарантію № 30563 від 28.12.2022, відповідно до якої гарант безумовно зобов?язався протягом п?яти банківських днів після одержання ним паперового оригіналу першої письмової вимоги Бенефіціара, оформленої належним чином (підпис уповноваженої особи, печатка Бенефіціара (якщо передбачена)) та/або електронного SWIFT-повідомлення через Банк Бенефіціара на SWIFT гаранта, сплатити Бенефіціару повну суму Банківської гарантії, без необхідності для Бенефіціара обгрунтовувати свою вимогу, без подання будь-яких інших документів, крім вимоги, або виконання будь-яких інших умов, за умови, що в тексті вимоги буде зазначено, що сума, яка вимагається, повинна бути сплачена у зв?язку з невиконанням/неналежним виконанням Принципалом зобов?язань за Договором.

Основна угода: Договір № від « 31» травня 2022 року, що укладений за результатами процедури закупівлі Реконструкція газопроводу-відводу до ГРС "Брусниця" на ділянці переходу через р. Черемош на межі Коломийського району Івано-Франківської області та Чернівецького району Чернівецької області (Будівельні роботи та поточний ремонт), згідно оголошення про заплановану закупівлю № UA-2022-01-21-003117-а (https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2022-01-21-003117-a), розміщеного на веб-порталі Уповноваженого органу) на загальну суму 18 408 000, 00 грн, в тому числі ПДВ.

Повна (максимальна) сума Банківської гарантії та валюта: 920 400, 00 гривень (валюта платежу (українська гривня) - код валюти 980 (гривня) UAH).

Ця Гарантія набирає чинності з дати видачі та діє включно до: «30» квітня 2023 року.

Форма представлення вимоги:

- у паперовій формі рекомендованим листом або кур?єром та/або

- через ключованим SWIFT-повідомленням через Банк Бенфіціара на наш SWIFT.

Як вбачається з матеріалів справи, листом № ТОВВИХ-22-9279 від 31.08.2022 замовником (відповідачем) було повідомлено підряднику (позивачу) про початок вионання робіт з 02.09.2022, разом з дозволом на виконання будівельних робіт від 29.08.2022 № ІУ09.

Тож, позивач повинен був виконати передбачені договором роботи у строк до 01.03.2023 включно.

В подальшому, 30.12.2022 між Товариством з обмеженою відповідальністю «Оператор газотранспортної системи України» (замовник) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Нафтогазмонтаж» (підрядник) було укладено додаткову угоду № 1 до договору № від 31.05.2022, відповідно до якої сторони дійшли до згоди пункт 13.1. договору викласти в такій редації: « 13.1. Договір набирає чинності з моменту його підписання сторонами і діє до 31.03.2023 року (включно), в частині гарантійних зобов`язань - до закінчення гарантійного строку, а в частині розрахунків - до їх повного виконання».

Також, внесено зміни до банківської гарантії № 30563 від 28.12.2022 та продовжено строк чинності гарантії до 30.08.2023.

Листом № 132 від 23.03.2023 позивач звернувся до відповідача щодо збільшення строку виконання робіт та зміни строку дії договору, внаслідок настання обставин непереборної сили. В підтвердження настання обставин непереборної сили (форс-мажорні обставини) позивачем було надано сертифікат Херсонської торгово-промислової палати про форс-мажорні обставини від 17.03.2023 № 6500-23-1270, в якому зазначено період дії форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили): з 01.10.2022 по 14.03.2023.

Тож, період дії форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили) становить 164 календарних днів.

Також, разом з листом від 23.03.2023 № 132 позивачем було додано проект Додаткової угоди № 2.

Так, 31.03.2023 між Товариством з обмеженою відповідальністю «Оператор газотранспортної системи України» (замовник) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Нафтогазмонтаж» (підрядник) укладено додаткову угоду № 2 до договору № від 31.05.2022, відповідно до якої сторони дійшли згоди пункт 3.1. договору викласти в такій редакції: « 3.1. Ціна Договору, згідно із Договірною ціною Додаток № 1 до цього Договору становить 18 314 053, 86 грн., в тому числі ПДВ 20% 3 052 342, 31 грн».

Відповідно до п. 2 додаткової угоди № 2, сторони дійшли згоди пункт 13.1. договору викласти в такій редакції: « 13.1. Договір набирає чинності з моменту його підписання Сторонами і діє до « 31» липня 2023 року (включно), в частині гарантійних зобов?язань - до закінчения гарантійного строку, а в частині розрахунків - до їх повного здійснення».

Крім того, згідно п. 3 та п. 4 додатової угоди № 2, сторони вирішили додаток № l договору «Договірна ціна на будівництво «Реконструкція газопроводу-відводу до ГРС «Брусниця» на ділянці переходу через р. Черемош на межі Коломийського району Івано-Франківської області та Чернівецького району Чернівецької області» викласти в редакції Додатку № 1 до цієї Додаткової угоди, який є невід?ємною частиною Договору. Додаток № 2 до Договору «Графік виконання робіт по об?єкту» викласти у редакції Додатку № 2 до цієї Додаткової угоди, який є невід?ємною частиною Договору.

Тож, відповідно до додатку № 2 до додаткової угоди № 2 до договору № від 31.05.2022 сторони погодили наступний графік виконання робіт по об`єкту «Реконструкція газопроводу-відводу до ГРС «Брусниця» на ділянці переходу через р. Черемош на межі Коломийського району Івано-Франківської області та Чернівецького району Чернівецької області», а саме: будівельно-монтажні роботи, строк виконання робіт (календарних днів) - 302, з дати отримання від замовника дозволу на початок виконання робіт.

Таким чином, із врахуванням змін, внесених додатковою угодою № 2 підрядник повинен був виконати роботи за договором № від 31.05.2022 у строк до 01.07.2023 включно.

Також, позивачем було надано відповідачу зміни № 1 від 30.03.2023 № 30563-1 до безумовної банківської гарантії № 30563 від 28.12.2022 . Гарантія діє включно до 30.08.2023.

В подальшому, ТОВ «Нафтогазмонтаж» листом № 336 від 18.07.2023 звернулося до відповідача щодо укладення додаткової угоди № 3 до договору № від 31.05.2022, а саме збільшення строку виконання робіт та зміни строку дії договору. До листа позивачем було додано проект додаткової угоди № 3 з долученим до неї проектом нового «Графіка виконання робіт по об?єкту», яким пропонувалося змінити строк виконання будівельно-монтажних та демонтажних робіт ще на 42 календарних днів, тобто в межах 164 календарних днів обставин непереборної сили визначених сертифікатом ТПП №6500-23/1270 від 17.03.2023, а саме: 344 календарних дні з дати отримання від Замовника дозволу на початок виконання робіт.

Листом від 25.07.2023 № ТОВВИХ-23-10002 ТОВ «Оператор ГТС України» надав згоду на продовження зобов?язань до 13 жовтня 2023 року за банківською гарантією №30563 від 28 грудня 2022 року.

ТОВ «Нафтогазмонтаж» було надано відповідачу зміни № 2 від 28.07.2023 № 30563-2 до безумовної банківської гарантії № 30563 від 28.12.2022. Гарантія діє включно до 13.10.2023.

Водночас, ТОВ «Оператор ГТС України» листом від 11.08.2023 № ТОВВИХ-23-10978 повідомило позивача, що з урахуванням сертифікату Херсонської торгово-промислової палати про форс-мажорні обставини №6500-23-1270 (лист 27.01-01/12-30 від 17.03.2023) зобов?язання по договору № від 31.05.2022 повинні бути завершені до 11.08.2023.

Листом від 20.09.2023 № 448 ТОВ «Нафтогазмонтаж» повідомило відповідача про завершення робіт на об?єкті. Останній акт приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в) підписаний між Замовником та Підрядником 20.09.2023.

Тож, позивачем були виконані всі роботи по договору 20.09.2023.

Однак, як зазначає позивач, 19.09.2023 року до Акціонерного товариства "Комерційний банк "Глобус" від відповідача надійшло SWIFT-повідомлення про сплату 920 400, 00 грн. за банківською гарантією № 30563 від 28.12.2022.

В подальшому, 20.09.2023 року від Акціонерного товариства "Комерційний банк "Глобус" на адресу позивача надійшов лист № 1-3143, яким банк повідомив про надходження SWIFT-повідомлення про сплату 920 400, 00 грн. за банківською гарантією № 30563 від 28.12.2022 та необхідність перерахування позивачем відповідної суми на рахунок Гаранта (банка).

Проте, позивач не погоджується з такими діями відповідача та заперечує проти настання гарантійного випадку.

Позивач вказує, що своєчасній здачі виконаних робіт перешкоджали необґрунтовані дії відповідача, які полягали в створенні перешкод для здачі вже виконаних робіт та такі дії відповідача в силу ст. 613 ЦК України та ст. 221 ГК України є простроченням кредитора.

В рамках договору позивачем були виконані роботи з прокладання трубопроводу методом горизонтального направленого буріння під річкою Черемош довжиною 1050 п.м. та підготовлено їх до здачі замовнику.

Однак, листом від 12.12.2022 року № 7402ВИХ-22-1208 замовник (відповідач) повідомив позивача, що 14.12.2022 року планується проведення контролю якості захисного покриття дюкерного переходу методом катодної поляризація.

Позивач зазначає, що за результатами такої перевірки 15.12.2022 року відповідачем було складено акт оцінки стану завершеної будівництвом (експлуатованої) ділянки трубопроводу, який був направлений позивачу супровідним листом від 16.12.2022 року № 7402BX-22- 1232. Згідно даного акту покриття трубопроводу нібито не відповідає нормативним значенням.

Також, позивач вказує, що листом від 22.12.2022 року № 7402ВИХ-22-1237 відповідач в доповнення до попереднього листа повідомив позивача, що він має визначити місця пошкодження захисного покриття, провести їх ремонт та повторно провести контроль якості захисного покриття.

В свою чергу, 19.12.2022 року листом № 519 позивач звернувся до незалежних експертних організацій для повторного проведення дослідження на предмет відповідності захисного покриття нормативним значенням, а саме: філії «НВЦ ТД «Техдіагаз» АТ «Укртрансгаз»; Державного підприємства «Західний експертно-технічний центр Держпраці»; ТОВ «Магістральне будівництво», про що було повідомлено відповідача листом № 529 від 23.12.2022 року.

Так, за результатами проведених досліджень філією «НВ ТД «Техдіагаз» АТ «Укртрансгаз» було складено акт визначення стану захисного покриття від 16.02.2023 року. Згідно даного акту стан захисного покриття добрий.

Після проведення повторних досліджень захисного покриття позивачем було запропоновано відповідачу призначити спільну комісію та провести сумісно контроль якості захисного покриття (листи від 23.02.2023 року № 84 та від 24.02.2023 №88).

Відповідачем було погоджено спільне проведення контролю якості захисного покриття в період з 15.03.2023 року по 16.03.2023 року (лист від 07.03.2023 № 7402ВИХ-23-278).

За результатами обстежень відповідачем не було виявлено будь-яких порушень, про що складений відповідний Акт за підписами працівників відповідача, який був наданий позивачу листом від 05.04.2023 року № 7402BX-23-414.

Позивач зазначає, що дані роботи були прийняті відповідачем лише 10.05.2023 року, що підтверджується актом КБ-2в № 1 за квітень, довідкою КБ-3 про вартість виконаних будівельних робіт та витрати за квітень.

Як вказує позивач, такі необґрунтовані дії відповідача перешкоджали своєчасній здачі позивачем виконаних робіт з прокладання трубопроводу методом горизонтального направленого буріння під річкою Черемош довжиною 1050 п.м., оскільки фактично відповідач прострочив прийняття виконаних робіт з 12.12.2022 по 10.05.2023 року. Тож, на думку позивача, відповідач допустив прострочення прийняття виконаних робіт протягом 149 днів, відтак строк виконання робіт по договору для позивача має бути відстрочений на цей час.

Обґрунтовуючи свої вимоги, позивач зазначає, що позивачем не було допущено будь-яких порушень умов договору, тому у відповідача були відсутні підстави для застосування гарантії в силу положень ст. 563 ЦК України та умов п. 9.5. договору, у зв`язку з чим просить суд визнати банківську гарантію № 30563 від 28.12.2022 року, яка видана Акціонерним товариством «Комерційний банк «Глобус» такою, що не підлягає виконанню.

Оцінюючи подані докази та наведені обґрунтування за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, суд вважає, що позовні вимоги підлягають задоволенню, виходячи з наступного.

Згідно зі ст. 11 Цивільного кодексу України, цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки; підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Проаналізувавши зміст укладеного між сторонами договору № від 31.05.2022, суд дійшов висновку, що за своєю правовою природою він є договором підряду.

Згідно частини першої статті 509 Цивільного кодексу України, зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Частинами 1, 3, 5 ст. 626 Цивільного кодексу України встановлено, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків. Договір є двостороннім, якщо правами та обов`язками наділені обидві сторони договору. Договір є відплатним, якщо інше не встановлено договором, законом, або не випливає із суті договору.

У відповідності до положень ст.ст. 6, 627 Цивільного кодексу України, сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Згідно зі ст. 628 Цивільного кодексу України, зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Частина 1 статті 193 Господарського кодексу України встановлює, що суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться і до виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов`язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором (ч. 2 ст. 193 Цивільного кодексу України).

Відповідно до ч.1 ст. 837 Цивільного кодексу України, за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов`язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов`язується прийняти та оплатити виконану роботу.

Договір підряду може укладатися на виготовлення, обробку, переробку, ремонт речі або на виконання іншої роботи з переданням її результату замовникові (ч. 2 ст. 837 Цивільного кодексу України).

Згідно ч. 1 ст. 838 Цивільного кодексу України, підрядник має право, якщо інше не встановлено договором, залучити до виконання роботи інших осіб (субпідрядників), залишаючись відповідальним перед замовником за результат їхньої роботи. У цьому разі підрядник виступає перед замовником як генеральний підрядник, а перед субпідрядником - як замовник.

У відповідності до ч. 1 ст. 854 Цивільного кодексу України, якщо договором підряду не передбачена попередня оплата виконаної роботи або окремих її етапів, замовник зобов`язаний сплатити підрядникові обумовлену ціну після остаточної здачі роботи за умови, що роботу виконано належним чином і в погоджений строк або, за згодою замовника, - достроково.

Договір підряду складається з двох взаємопов`язаних між собою зобов`язань: 1) правовідношення, в якому виконавець має надати послугу, а замовник наділений правом вимагати виконання цього обов`язку; 2) правовідношення, в якому замовник зобов`язаний оплатити надану послугу, а виконавець має право вимагати від замовника відповідної оплати (аналогічний висновок міститься у постанові Верховного Суду від 16.12.2021 у справі № 914/3132/20, у п. 51 постанови Верховного Суду від 02.06.2022 у справі № 911/2320/20).

Строки виконання роботи або її окремих етапів встановлюються у договорі підряду (ч. 1 ст. 846 Цивільного кодексу України).

Судом встановлено, що 31.03.2023 між Товариством з обмеженою відповідальністю «Оператор газотранспортної системи України» (замовник) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Нафтогазмонтаж» (підрядник) було укладено додаткову угоду № 2 до договору № від 31.05.2022, відповідно до якої сторони дійшли згоди збільшити строк виконання робіт, а саме 302 календарних днів, з дати отримання від замовника дозволу на початок виконання робіт.

Тож, з урахуванням змін внесених додатковою угодою № 2 підрядник повинен був виконати роботи за договором № від 31.05.2022 у строк до 01.07.2023 включно.

При цьому, листом від 11.08.2023 № ТОВВИХ-23-10978 ТОВ «Оператор ГТС України» було повідомлено позивачу, що зобов??язання по договору № від 31.05.2022 повинні бути завершені до 11.08.2023.

З матеріалів справи вбачається, що позивачем були виконані всі роботи по договору 20.09.2023, що підтверджується довідкою про вартість виконаних будівельних робіт та витратами за вересень 2023 (форма КБ-3) від 20.09.2023 та актом № 1 приймання виконаних будівельних робіт за вересень 2022 від 20.09.2023.

Внаслідок чого відповідач дійшов висновку, що позивач виконав роботи із порушенням строків виконання робіт, передбачених договором та настання гарантійного випадку.

Положеннями статті 526 Цивільного кодексу України передбачено, що зобов`язання повинні виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (ст. 525 Цивільного кодексу України).

Договір, відповідно до ст. 629 Цивільного кодексу України, є обов`язковим для виконання сторонами.

За змістом статей 598, 599 Цивільного кодексу України зобов`язання припиняється у повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом, зокрема виконанням, проведеним належним чином.

Згідно ст. 530 Цивільного кодексу України, якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Зобов`язання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події.

З аналізу ч. 1 ст. 530, ч. 1 ст. 846 Цивільного кодексу України вбачається, що підрядник зобов`язаний виконати підрядні роботи за завданням замовника у строк (термін), встановлений у договорі підряду, з урахуванням строків (термінів) виконання окремих етапів робіт, якщо такі визначено у договорі підряду.

Оскільки договір підряду має двосторонній характер, тобто певні обов`язки покладаються як на одну, так і на іншу сторону, то у такому зобов`язанні кожна зі сторін одночасно є боржником та кредитором. З точки зору виконання такі зобов`язання є зустрічними, оскільки виконання свого обов`язку однією із сторін обумовлюється виконанням другою стороною свого обов`язку. Виконання зустрічних зобов`язань передбачає виконання кожною із сторін свого обов`язку у порядку, встановленому в даному випадку договором підряду. Якщо ж одна із сторін зобов`язання не виконує свого обов`язку у порядку і строки, встановлені договором, то відповідно друга сторона має право або зупинити виконання свого обов`язку, або відмовитися від його виконання частково або в повному обсязі.

Проте, суд зазначає, що умовами укладеного між сторонами договору № від 31.05.2022 не визначено окремих етапів виконання робіт. Сторонами погоджено, що позивач зобов`язаний виконати будівельно-монтажні роботи по об`єкту «Реконструкція газопроводу-відводу до ГРС «Брусниця» на ділянці переходу через р. Черемош на межі Коломийського району Івано-Франківської області та Чернівецького району Чернівецької області», із наведенням загального строку такого виконання.

Згідно зі ст. 610 Цивільного кодексу України, порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

Частиною 1 ст. 612 Цивільного кодексу України передбачено, що боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Частиною 4 ст. 612 Цивільного кодексу України передбачено, що прострочення боржника не настає, якщо зобов`язання не може бути виконане внаслідок прострочення кредитора.

Згідно з ч. 2 ст. 613 Цивільного кодексу України якщо кредитор не вчинив дії, до вчинення яких боржник не міг виконати свій обов`язок, виконання зобов`язання може бути відстрочене на час прострочення кредитора.

Відповідно до ч. 1 ст. 614 Цивільного кодексу України особа, яка порушила зобов`язання, несе відповідальність за наявності її вини (умислу або необережності), якщо інше не встановлено договором або законом. Особа є невинуватою, якщо вона доведе, що вжила всіх залежних від неї заходів щодо належного виконання зобов`язання.

Відповідно до ч. 3 ст. 220 Господарського кодексу України боржник не вважається таким, що прострочив виконання зобов`язання, поки воно не може бути виконано внаслідок прострочення кредитора.

Таким чином, виконання зобов`язання боржником може бути відстрочене на час прострочення кредитора, якщо останній не вчинив дій, необхідних для виконання. Тобто в такому випадку боржник не буде вважатися таким, що прострочив, та не буде нести за це відповідальність до моменту вчинення кредитором передбачених договором, необхідних дій.

Так, відповідно до п. 4.9.7. договору сторони визначили, що пусконалагоджувальні роботи та випробувальні роботи виконуються відповідно до Проектної документації та Графіку виконання робіт (Додаток № 2 до цього Договору).

Тобто, як встановлено судом вище умовами укладеного між сторонами договору № від 31.05.2022 не визначено окремих етапів виконання робіт, а лише встановлено загальний строк виконання робіт.

Згідно п. 4.11.1. договору, передача виконаних Робіт (етапу) Підрядником і прийняття їх Замовником оформлюється актами приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в) та довідками про вартість виконаних будівельних робіт та витрат (форма КБ-3).

Після отримання письмового повідомлення Підрядника про готовність до здачі виконаних Робіт разом з актами приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в) та довідками про вартість виконаних будівельних робіт та витрат (форма Кь-3) Замовник протягом 5 (п?яти) робочих днів перевіряє достовірність отриманих актів приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в) та довідок про вартість виконаних будівельних робіт та виграт (форма КБ-3) в частині фактично виконаних Робіт, їх відповідність показникам якості, комплектності виконавчої документації, цінам, встановлених в цьому Договорі, та, у разі відсутності зауважень щодо відповідності Робіт показникам якості, комплектності виконавчої документації, цінам, встановлених в цьому Договорі, підписує акти приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в) та довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрат (форма КБ-3) - п 4.11.4 договору.

У разі виявлення в процесі приймання-передачі Робіт невідповідності Робіт, матеріалів та обладнання, що використовуються для виконання Робіт вимогам цього Договору, національним стандартам, нормативно-правовим актам і нормативним документам у галузі будівництва, Замовник надає мотивовану відмову від прийняття Робіт, підписання актів приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в), довідок про варгість виконаних будівельних робіт та витрат (форма КБ-3), про що складається Акт про недоліки, в якому фіксується дата виявлення недоліків виконаних Робіт і дата щодо їх усунення за рахунок Підрядника - п. 4.11.5. договору.

Як зазначено судом вище, в межах договору позивачем були виконанні роботи з прокладання трубопроводу методом горизонтального направленого буріння під річкою Черемош довжиною 1050 п.м. та підготовлено їх до здачі замовнику.

Проте, листом від 12.12.2022 року № 7402ВИХ-22-1208 замовник (відповідач) повідомив позивача, що 14.12.2022 року планується проведення контролю якості захисного покриття дюкерного переходу методом катодної поляризації згідно ДСТУ 4219.

За результатами такої перевірки 15.12.2022 року відповідачем було складено акт оцінки стану завершеної будівництвом (експлуатованої) ділянки трубопроводу, відповідно до якого стан захисного покриття ділянки трубопроводу - Газопровід-відвід до ГРС Брусниця не відповідає нормативним значенням.

Вказаний акт був надісланий позивачу супровідним листом від 16.12.2022 року № 7402BX-22- 1232.

Також, листом від 22.12.2022 року № 7402ВИХ-22-1237 відповідач в доповнення до листа від 16.12.2022 року № 7402BX-22- 1232 повідомив позивача, що при проведенні катодної поляризації 14.12.2022 року дюкерного переходу газопроводу-відводу до ГРС Брусниця встановлено, що перехідний опір ізоляційного покриття не відповідає нормативному значенню, у зв`язку з чим позивачу необхідно визначити ділянки пошкодження захисного покриття, відремонтувати їх та повторно провести контроль якості ізоляційного покриття газопроводу-відводу в установленому порядку.

В свою чергу, листом № 519 від 19.12.2022 року позивач звернувся до незалежних експертних організацій для повторного проведення дослідження на предмет відповідності захисного покриття нормативним значенням, а саме: філії «НВЦ ТД «Техдіагаз» АТ «Укртрансгаз»; Державного підприємства «Західний експертно-технічний центр Держпраці»; ТОВ «Магістральне будівництво», про що було повідомлено відповідача листом № 529 від 23.12.2022 року.

Так, за результатами проведених досліджень філією «НВ ТД «Техдіагаз» АТ «Укртрансгаз» було складено акт визначення стану захисного покриття від 16.02.2023 року. Згідно даного акту стан захисного покриття ділянки трубопроводу - Газопровід-відвід до ГРС Брусниця добрий.

Тож, після проведення повторних досліджень захисного покриття позивачем було запропоновано відповідачу призначити спільну комісію та провести сумісно контроль якості захисного покриття (листи від 23.02.2023 року № 84 та від 24.02.2023 №88).

Відповідачем, в свою чергу, було погоджено спільне проведення контролю якості захисного покриття в період з 15.03.2023 року по 16.03.2023 року (лист від 07.03.2023 № 7402ВИХ-23-278).

За результатами обстежень відповідачем не було виявлено будь-яких порушень, про що складений відповідний Акт визначення місць пошкодження захисного покриття ділянки трубопроводу - Газопровід-відвід до ГРС Брусниця, за підписами працівників відповідача, відповідно до якого пошкодження не зафіксовані (дата обстеження 15.03.2023 - 16.03.2023). Вказаний акт був наданий позивачу листом від 05.04.2023 року № 7402BX-23-414.

Тож, вказані роботи з прокладання трубопроводу методом горизонтального направленого буріння були прийняті відповідачем лише 10.05.2023 року, що підтверджується актом КБ-2в № 1 за квітень, довідкою КБ-3 про вартість виконаних будівельних робіт та витрати за квітень.

Тобто, фактично в період з грудня 2022 по травень 2023 відбувалося прийняття відповідачем виконаних позивачем робіт з прокладання трубопроводу методом горизонтального направленого буріння під річкою Черемош довжиною 1050 п.м., та враховуючи що сторонами не визначені окремі етапи виконання робіт, а визначено що позивач в цілому повинен виконати будівельно-монтажні роботи по об`єкту «Реконструкція газопроводу-відводу до ГРС «Брусниця» на ділянці переходу через р. Черемош на межі Коломийського району Івано-Франківської області та Чернівецького району Чернівецької області», відповідно, несвоєчасне прийняття робіт з прокладання трубопроводу методом горизонтального направленого буріння фактично унеможливлює подальше виконання робіт позивачем на об`єкті та, відповідно, впливає на строки виконання робіт та їх своєчасне завершення.

Враховуючи викладене та беручи до уваги встановлені вище обставини суд зазначає, що позивач з об`єктивних причин, викликаних тривалою перевіркою та погодженням відповідачем виконаних позивачем робіт з прокладання трубопроводу методом горизонтального направленого буріння під річкою Черемош довжиною 1050 п.м., не мав можливості виконувати далі будівельно-монтажні роботи по об`єкту до моменту отриманням від замовника відповіді та прийняття вже виконаних робіт, тому зобов`язання позивача щодо строків виконання робіт слід вважати відстроченим на час до підписання сторонами акту № 1 приймання виконаних будівельних робіт (з прокладання трубопроводу методом горизонтального направленого буріння) за квітень 2023 року.

При цьому, суд зазначає, в судовому засіданні представник відповідача підтвердив, що роботи за договором виконані належним чином, зауваження та заперечення по виконаним роботам відсутні, що також вбачається з протоколу технічної наради з питань виконання умов договору № від 31.05.2022 в частині обсягів робіт по об`єкту: «Реконструкція газопроводу-відводу до ГРС «Брусниця» на ділянці переходу через р. Черемош на межі Коломийського району Івано-Франківської області та Чернівецького району Чернівецької області», відповідно до якого виконання робіт по об?єкту виконувалися у відповідності до розробленої та затвердженої проектної документації і прийнятих технічних рішень. Підрядною організацією роботи виконано відповідно до обсягів передбачених умовами Договору. В ході виконання робіт по об?єкту приймалися виважені технічні рішення, спрямовані для економії коштів Замовника без погіршення якісних характеристик об?єкта будівництва. Зменшення обсягів робіт по об?єкту «Реконструкція газопроводу-відводу до ГРС «Брусниця» на ділянці переходу через р. Черемош на межі Коломийського району Івано-Франківської області та Чернівецького району Чернівецької області», не призводить до погіршення виконаних робіт та якісних характеристик об?єкта будівництва, відповідно до умов Договору.

В свою чергу, згідно з ч. 1 ст. 546 Цивільного кодексу України, виконання зобов`язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком

Так, між сторонами спору, на виконання умов вказаного договору позивач надав відповідачу письмову банківську гарантію №30563 від 28.12.2022 зі змінами, за умовами якої Акціонерне товариство "Комерційний банк "Глобус", як гарант, зобов`язалось виплатити на користь відповідача, як бенефіціара, суму гарантії в розмірі 920 400, 00 грн у разі невиконання або неналежного виконання принципалом (позивачем) своїх зобов`язань за договором № від 31.05.2022.

Згідно зі ст. 560 Цивільного кодексу України за гарантією банк, інша фінансова установа, страхова організація (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов`язку. Гарант відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником.

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 200 Господарського кодексу України гарантія є специфічним засобом забезпечення виконання господарських зобов`язань шляхом письмового підтвердження (гарантійного листа) банком, іншою кредитною установою, страховою організацією (банківська гарантія) про задоволення вимог управненої сторони у розмірі повної грошової суми, зазначеної у письмовому підтвердженні, якщо третя особа (зобов`язана сторона) не виконає вказане у ньому певне зобов`язання, або настануть інші умови, передбачені у відповідному підтвердженні. Зобов`язання за банківською гарантією виконується лише на письмову вимогу управненої сторони.

За положеннями ч. 4 ст.200 Господарського кодексу України, до відносин банківської гарантії в частині, не врегульованій цим Кодексом, застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України.

У разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією, згідно зі ст. 563 Цивільного кодексу України, гарант зобов`язаний сплатити кредиторові грошову суму відповідно до умов гарантії. У вимозі до гаранта або у доданих до неї документах кредитор повинен вказати, у чому полягає порушення боржником основного зобов`язання, забезпеченого гарантією.

Таким чином у відносинах за гарантією беруть участь три суб`єкти - гарант, бенефіціар та принципал. Забезпечувальна функція гарантії полягає у тому, що вона (гарантія) забезпечує належне виконання принципалом його обов`язку перед бенефіціаром. Гарантія - це односторонній правочин, змістом якого є обов`язок гаранта сплатити кредитору-бенефіціару грошову суму відповідно до умов гарантій у разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією. Тобто гарантія створює зобов`язання тільки для гаранта.

Загальний порядок, умови надання та отримання банками гарантій/контргарантій та їх виконання врегульовані Положенням про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, затвердженим постановою Правління Національного банку України № 639 від 15.12.2004 (далі - Положення).

Гарантія - спосіб забезпечення виконання зобов`язань, відповідно до якого банк-гарант бере на себе грошове зобов`язання перед бенефіціаром сплатити кошти в разі настання гарантійного випадку. Зобов`язання банку-гаранта перед бенефіціаром не залежить від базових відносин, які забезпечуються такою гарантією (їх припинення або недійсності), зокрема і тоді, коли посилання на такі базові відносини безпосередньо міститься в тексті гарантії (пп. 9 п. 3 Положення).

Гарантійний випадок - одержання банком-гарантом/банком-контргарантом вимоги бенефіціара, що становить належне представлення, протягом строку дії або до дати закінчення дії гарантії/контргарантії, що свідчить про порушення принципалом базових відносин (пп. 8 п. 3 Положення).

Бенефіціар для отримання платежу за гарантією подає до банку-гаранта безпосередньо або через банк бенефіціара (залежно від того, як це визначено умовами гарантії) вимогу за гарантією, а також усі документи, передбачені умовами гарантії (якщо таке подання в ній передбачено) (п. 62 Положення).

Банк-гарант (резидент), отримавши від бенефіціара або банку бенефіціара, або іншого банку вимогу, перевіряє достовірність цієї вимоги, а також те, що вона становить належне представлення. Банк-гарант (резидент) надсилає копію вимоги, що становить належне представлення, принципалу (разом із копіями документів, якими вона супроводжувалася, якщо подання таких документів передбачалось умовами гарантії) (п. 36 Положення).

Банк-гарант (резидент) сплачує кошти бенефіціару за гарантією в разі отримання вимоги, що становить належне представлення (п. 37 Положення).

Банк-гарант (резидент) сплачує кошти за гарантією на умовах і в строки, передбачені гарантією для оплати вимоги та згідно з реквізитами, зазначеними в гарантії, якщо інші реквізити не визначені у вимозі (п. 38 Положення).

Після одержання вимоги кредитора гарант повинен негайно повідомити про це боржника і передати йому копії вимоги разом з доданими до неї документами. Гарант повинен розглянути вимогу кредитора разом з доданими до неї документами в установлений у гарантії строк, а у разі його відсутності - в розумний строк і встановити відповідність вимоги та доданих до неї документів умовам гарантії (ч. 1, 2 ст. 564 Цивільного кодексу України).

Гарант має право відмовитися від задоволення вимоги кредитора, якщо вимога або додані до неї документи не відповідають умовам гарантії або якщо вони подані гарантові після закінчення строку дії гарантії (ч. 1 ст. 565 Цивільного кодексу України).

Гарант повинен негайно повідомити кредитора про відмову від задоволення його вимоги (ч. 2 ст. 565 Цивільного кодексу України).

Частинами 2, 3, 4 ст. 563 Цивільного кодексу України передбачено, що вимога кредитора до гаранта про сплату грошової суми відповідно до виданої ним гарантії пред`являється у письмовій формі. До вимоги додаються документи, вказані в гарантії. У вимозі до гаранта або у доданих до неї документах кредитор повинен вказати, у чому полягає порушення боржником основного зобов`язання, забезпеченого гарантією. Кредитор може пред`явити вимогу до гаранта у межах строку, встановленого у гарантії, на який її видано.

Таким чином, в частині змісту вимоги та доданих до неї документів законодавцем чітко встановлено, що обов`язковим є зазначення у вимозі або у доданих до неї документах того, у чому полягає порушення боржником основного зобов`язання, забезпеченого гарантією.

З цього випливає, що основною з функцій гарантій, зокрема і банківської гарантії, є забезпечувальна функція, яка полягає в тому, що вона (гарантія) забезпечує належне виконання зобов`язань принципала перед бенефіціаром.

З огляду на викладене та положення ч. 3 ст. 563 Цивільного кодексу України, гарант здійснює платіж по гарантії лише у випадку невиконання чи неналежного виконання принципалом основного зобов`язання (в залежності від умов гарантії).

Також у постанові Верховного Суду від 28.07.2021 у справі № 910/7575/20 зазначено, що підставою для пред`явлення вимог до гаранта є порушення принципалом виконання своїх зобов`язань перед бенефіціаром за основним зобов`язанням. Тобто гарант сплачує бенефіціару відповідну суму за гарантією при настанні гарантійного випадку, під яким розуміється невиконання або неналежне виконання принципалом своїх зобов`язань.

Враховуючи приписи ст.ст. 560, 563, 565 Цивільного кодексу України, обов`язок гаранта сплатити кредиторові грошову суму відповідно до умов гарантії настає за умови порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією та направлення кредитором гаранту письмової вимоги разом із зазначеними в гарантії документами. За відсутності однієї із вказаних умов відповідальність гаранта не настає (подібний висновок викладено в постанові Верховного Суду у складі суддів об`єднаної палати Касаційного господарського суду від 18.06.2021 у справі № 910/16898/19).

Відтак, суд повинен досліджувати обставини невиконання чи неналежного виконання принципалом основного зобов`язання (в залежності від умов гарантії), оскільки саме з цією підставою ч. 1 ст. 563 Цивільного кодексу України пов`язує виникнення у гаранта зобов`язання сплатити кредиторові грошову суму відповідно до умов гарантії. Протилежне б ігнорувало саму суть гарантії як забезпечувального засобу належного виконання зобов`язання.

Аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду від 08.11.2022 року у справі № 910/1635/21.

Таким чином, оскільки за змістом гарантії Акціонерне товариство "Комерційний банк "Глобус", як гарант, зобов`язалось виплатити на користь відповідача, як бенефіціара, суму гарантії в розмірі 920 400, 00 грн у разі невиконання або неналежного виконання принципалом (позивачем) своїх зобов`язань за договором, однак обставин неналежного виконання позивачем договірного зобов`язання судом не встановлено, оскільки позивач з об`єктивних причин, викликаних тривалою перевіркою та погодженням відповідачем виконаних позивачем робіт з прокладання трубопроводу методом горизонтального направленого буріння під річкою Черемош довжиною 1050 п.м., не мав можливості виконувати далі будівельно-монтажні роботи по об`єкту до моменту отримання від замовника відповіді та прийняття вже виконаних робіт за актом приймання виконаних будівельних робіт, відтак і зобов`язання гаранта (банка) виплатити відповідну суму коштів бенефіціару (відповідачу) не виникло.

Статтею 13 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Статтею 74 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог та заперечень.

Відповідно до ст.ст. 76, 77 Господарського процесуального кодексу України, належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Відповідно до ст. 236 Господарського процесуального кодексу України, судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Судове рішення має відповідати завданню господарського судочинства, визначеному цим Кодексом.

За приписами статті 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Отже, підсумовуючи встановлене, суд визнає позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Нафтогазмонтаж" про визнання банківської гарантії № 30563 від 28.12.2022 року, яка видана Акціонерним товариством «Комерційний банк «Глобус» такою, що не підлягає виконанню обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Витрати по сплаті судового збору відповідно до ч. 1 ст. 129 Господарського процесуального кодексу України, покладаються на відповідача.

Керуючись статтями 74, 76-80, 129, 236-242 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд міста Києва.

ВИРІШИВ:

1. Позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Нафтогазмонтаж" - задовольнити.

2. Визнати банківську гарантію № 30563 від 28.12.2022 року, яка видана Акціонерним товариством "Комерційний банк "Глобус" такою, що не підлягає виконанню.

3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" (пр. Гузара Любомира, буд. 44, м. Київ, 03065, ідентифікаційний код - 42795490) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Нафтогазмонтаж" (вул. Молодіжна, буд. 14, офіс 22, м. Вишневе, Київська обл., 08133, ідентифікаційний код - 31462406) 2 684 (дві тисячі шістсот вісімдесят чотири) грн 00 коп. - судового збору.

4. Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Згідно з пунктом 17.5 розділу ХІ "Перехідні положення" Господарського процесуального кодексу України, апеляційна скарга на рішення суду подається до апеляційного господарського суду або через відповідний місцевий господарський суд.

Повний текст рішення складено: 12.02.2024.

Суддя С.О. Щербаков