РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Київ

19.02.2024Справа № 910/16893/23
Господарський суд міста Києва у складі судді Алєєвої І.В., за участю секретаря судового засідання Голуба О.М. розглянувши в порядку загального позовного провадження справу

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Нафтогазмонтаж»

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Оператор газотранспортної системи України»

за участю третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Акціонерне товариство «Комерційний банк «Глобус»

про визнання гарантії такою, що не підлягає виконанню.

За участю представників сторін, згідно протоколу судового засідання від 19.02.2024.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Нафтогазмонтаж» звернулось до Господарського суду міста Києва з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Оператор газотранспортної системи України» про визнання гарантії такою, що не підлягає виконанню.

Обґрунтовуючи заявлені позовні вимоги позивач вказує на те, що у відповідача не було законних підстав для звернення до Акціонерного товариства «Комерційний банк «Глобус» з вимогою про сплату коштів у розмірі 1 451 400 грн за банківською гарантією № 30968 від 26.01.2023, а тому позивач звернувся до суду з позовом про визнання банківської гарантії такою, що не підлягає виконанню.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 06.11.2023 позовну заяву залишено без руху.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 21.11.2023 відкрито провадження у справі та вирішено здійснювати розгляд справи за правилами загального позовного провадження. Підготовче провадження у справі призначено на 18.12.2023.

15.12.2023 від відповідача через канцелярію суду надійшов відзив на позовну заяву, в якому відповідач просив в задоволені позову відмовити.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 18.12.2023 продовжено строк підготовчого провадження по справі. Залучено до участі у справі Акціонерне товариство «Комерційний банк «Глобус» в якості третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача. Розгляд справи відкладено на 22.01.2024.

25.12.2023 від позивача через підсистему електронний суд надійшла відповідь на відзив, в якій позивач просить позовні вимоги задовольнити.

04.01.2024 від відповідача через канцелярію суду надійшли заперечення на відповідь на відзив, в яких відповідач просив у задоволені позовних вимог відмовити.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 22.01.2024 відкладено судове засідання на 05.02.2024.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 05.02.2024 закрито підготовче провадження по справі та призначено розгляд справи по суті на 19.02.2024.

Представник позивача у судовому засіданні 19.02.2024 надав пояснення та підтримав позовні вимоги у повному обсязі.

Представник відповідача у судовому засіданні 19.02.2024 заперечив проти задоволення позовних вимог.

Представник третьої особи в судове засідання 19.02.2024 не з`явився, хоча про час та місце розгляду справи повідомлений належним чином, що підтверджується повідомленням про доставлення процесуального документа до електронного кабінету особи 08.02.2024.

Після виходу суду з нарадчої кімнати, у судовому засіданні 19.02.2024 було проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Дослідивши матеріали справи, об`єктивно оцінивши надані суду докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, Господарський суд міста Києва,

ВСТАНОВИВ:

За результатами аукціону, згідно із відомостей, що знаходяться на офіційному веб-сайті Prozzoro (посилання https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2021-06-23-014199-c), переможцем процедури публічної закупівлі визначено Товариство з обмеженою відповідальністю «Нафтогазмонтаж».

03.09.2021 між Товариством з обмеженою відповідальністю «Оператор газотранспортної системи України» (замовник) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Нафтогазмонтаж» (підрядник) укладено Договір підряду (капітальне будівництво) № , за умовами якого замовник доручає, а підрядник зобов`язується на свій ризик виконати роботи відповідно до умов цього Договору (далі - Роботи), в повному обсязі відповідно до вимог чинних нормативних документів і проектної документації, по об`єкту «Реконструкція газорозподільної станції «Сміла» Черкаського району Черкаської області» (Будівельні роботи та поточний ремонт 45000000-7) (далі - об`єкт), а замовник - прийняти та оплатити такі роботи відповідно до умов цього Договору (п. 1.1. Договору).

Пунктом 8.10.1. Договору сторони передбачили, що відповідно до умов пункту 4.11 розділу І тендерної документації процедури закупівлі відкритих торгів по предмету закупівлі робіт по об`єкту «Реконструкція газорозподільної станції «Сміла» Черкаського району Черкаської області» згідно оголошення про проведення процедури закупівлі № UА-2021-06-23-014199-с, оприлюдненого на веб-порталі Уповноваженого органу 23 червня 2021 року, підрядник зобов`язується надати замовнику не пізніше дати укладення цього Договору в забезпечення виконання Договору безвідкличну безумовну банківську гарантію (надалі - Гарантія) на суму 1 451 400, 00 грн, що становить 5 % відсотків ціни цього Договору.

Згідно п. 8.10.2. Договору права та обов`язки сторін за цим Договором настають за умови настання відкладальної обставини (згідно ч. 1 ст. 212 ЦК України), а саме: надання підрядником замовнику в забезпечення виконання цього Договору Гарантії згідно п.п. 8.10.1. цього Договору.

На виконання умов п. 8.10.1. Договору підрядником в забезпечення виконання зобов`язань надано банківську гарантію № 30968 від 26.01.2023, яка видана Акціонерним товариством «Комерційний банк «Глобус» (далі - Гарант).

26.05.2023 підрядником надано зміни до вказаної Банківської гарантії, строк дії якої включно до 27.11.2023.

Позивач вказує, що 12.10.2023 від Гаранта на його адресу надійшов лист № 1-3480, яким повідомлено про надходження SWIFT-повідомлення про сплату 1 451 400 грн за Гарантією та необхідність перерахування позивачем відповідної суми на рахунок Гаранта.

Позивач вважає, що у відповідача були відсутні підстави для задоволення своїх вимог за рахунок Гарантії та наявні підстави для визнання Гарантії такою, що не підлягає виконанню, що і стало підставою для звернення до господарського суду з даним позовом.

Згідно з ч. 1 ст. 546 ЦК України, виконання зобов`язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком, правом довірчої власності.

Статтею 560 ЦК України встановлено, що за гарантією банк, інша фінансова установа, страхова організація (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов`язку. Гарант відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником.

Так, на виконання умов договору Підряду Акціонерне товариство «Комерційний банк «Глобус» надав позивачу банківську гарантію № 30968 від 26.01.2023.

Відповідно до ч. 2 ст. 200 ГК України зобов`язання за банківською гарантією виконується лише на письмову вимогу управненої сторони.

У відповідності до Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, затверджене Постановою Правління Національного банку України від 15.12.2004 №639, вимога - лист або повідомлення з вимогою до банку-гаранта/банку-контргаранта сплатити кошти за гарантією/контргарантією. Вимога за гарантією складається бенефіціаром і подається у довільній формі, якщо інше не визначено умовами гарантії (у якій має зазначатися, у чому полягає порушення принципалом базових відносин, забезпечених гарантією), або надсилається у формі повідомлення банку-гаранту. Вимога за контргарантією складається банком-гарантом (або іншим банком-контргарантом) і подається за довільною, якщо інше не визначено умовами контргарантії, формою або надсилається у формі повідомлення банку-контргаранту.

Згідно із наведеними приписами законодавства та умов банківської гарантії вбачається, що обов`язок гаранта сплатити кредиторові грошову суму відповідно до умов гарантії настає за умови порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією. За відсутності порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією відповідальність гаранта не настає.

Відповідно до ст. 560 ЦК України за гарантією банк (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов`язку. Гарант відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником.

Частинами 1 - 4 ст. 563 ЦК України передбачено, що у разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією, гарант зобов`язаний сплатити кредиторові грошову суму відповідно до умов гарантії. Вимога кредитора до гаранта про сплату грошової суми відповідно до виданої ним гарантії пред`являється у письмовій формі. До вимоги додаються документи, вказані в гарантії. У вимозі до гаранта або у доданих до неї документах кредитор повинен вказати, у чому полягає порушення боржником основного зобов`язання, забезпеченого гарантією. Кредитор може пред`явити вимогу до гаранта у межах строку, встановленого у гарантії, на який її видано.

Таким чином, в частині змісту вимоги та доданих до неї документів законодавцем чітко встановлено, що обов`язковим є зазначення у вимозі або у доданих до неї документах того, у чому полягає порушення боржником основного зобов`язання, забезпеченого гарантією.

З цього випливає, що основною з функцій гарантій, зокрема і банківської гарантії, є забезпечувальна функція, яка полягає в тому, що вона (гарантія) забезпечує належне виконання зобов`язань принципала перед бенефіціаром.

З огляду на викладене та положення ч. 3 ст. 563 ЦК України, гарант здійснює платіж по гарантії лише у випадку невиконання чи неналежного виконання принципалом основного зобов`язання (в залежності від умов гарантії).

Відповідно до п. 8.10.5. Договору у разі невиконання (неналежного виконання) підрядником своїх зобов`язань за цим Договором замовник має право одержати задоволення своїх вимог, передбачених умовами цього Договору та чинним законодавством України, на умовах визначених Гарантією.

За умовами Гарантії, Гарант безумовно зобов`язується протягом п`яти банківських днів після одержання ним паперового оригіналу першої письмової вимоги Бенефіціара, оформленої належним чином (підпис уповноваженої особи, печатка Бенефіціара (якщо передбачена)) та/або електронного SWIFT-повідомлення через Банк Бенефіціара на його SWIFT, сплатити Бенефіціару повну суму Банківської гарантії, без необхідності для Бенефіціара обґрунтовувати свою вимогу, без подання будь-яких інших документів, крім вимоги, або виконання будь-яких інших умов, за умови, що в тексті вимоги буде зазначено, що сума, яка вимагається, повинна бути сплачена у зв`язку з невиконанням/неналежним виконанням Принципалом зобов`язань за Договором.

Згідно п. 1.2. Договору про надання гарантії від 26.01.2023 № 30968/ЮГ-23, гарантійним випадком є невиконання/неналежне виконання принципалом (позивач) перед бенефіціаром (відповідач) основного зобов`язання, а саме невиконання/неналежне виконання умов Договору.

За умовами вказаного пункту договору також вбачається, що підставою для задоволення вимог відповідача за рахунок Гарантії є не невиконання/неналежне виконання умов Договору підряду.

Згідно Графіку виконання робіт по об`єкту (Додаток № 2 до Договору підряду) роботи мають бути виконані протягом 450 днів з дати отримання дозволу на початок виконання робіт.

Позивач вказує, що 14.12.2021 отримав від замовника листа № 7230-ВИХ-21-1360 від 13.12.2021, в якому надано дозвіл на початок виконання робіт, а тому за умовами договору та графіку виконання робіт, підрядник зобов`язаний виконати роботи протягом 450 днів, а саме з 15.12.2021 по 10.03.2023.

Відповідно до п. 6.1. Договору, жодна із сторін не несе відповідальності за повне або часткове невиконання будь-яких умов у разі настання надзвичайних та невідворотних обставин, що об`єктивно унеможливлюють виконання зобов`язань, передбачених умовами Договору а саме: загроза війни, збройний конфлікт або серйозна погроза такого конфлікту, включаючи, але не обмежуючись ворожими атаками, блокадами, військовим ембарго, дії іноземного ворога, загальна військова мобілізація, військові дії, оголошена та неоголошена війна, дії суспільного ворога, збурення, акти тероризму, диверсії, піратства, безлади, вторгнення, блокада, революція, заколот, повстання, масові заворушення, введення комендантської години, карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України, експропріація, примусове вилучення, захоплення підприємств, реквізиція, громадська демонстрація, блокада, страйк, аварія, протиправні дії третіх осіб, пожежа, вибух, тривалі перерви в роботі транспорту, регламентовані умовами відповідних рішень та актами державних органів влади, закриття морських проток, ембарго, заборона (обмеження) експорту/імпорту тощо, а також викликані винятковими погодними умовами і стихійним лихом, а саме: епідемія, сильний шторм, циклон, ураган, торнадо, буревій, повінь, нагромадження снігу, ожеледь, град, заморозки, замерзання моря, проток, портів, перевалів, землетрус, блискавка, пожежа, посуха, просідання і зсув грунту, інші стихійні лиха тощо.

Згідно п. 6.2. Договору сторони протягом 10 (десяти) календарних днів повинні сповістити одна одну про початок обставин непереборної сили (форс-мажора) у письмовій формі. Повідомлення про початок дії обставин непереборної сили (форс-мажора) та строк їх дії підтверджується сертифікатом Торгово-промислової палати України.

Позивач у строк, визначений умовами п. 6.2 Договору, повідомив відповідача про початок обставин непереборної сили при виконанні умов спірного договору, що підтверджується листом від 24.02.2022 вих. № 75-01.

Початок дії обставин непереборної сили (форс-мажора) та строк їх дії підтверджується Сертифікатом Торгово-промислової палати України № 6500-23-2300 від 12.05.2023.

У вказаному сертифікаті встановлено, що під час виконання Договору підряду для позивача настали обставини непереборної сили, які діяли з 24.02.2022 по 01.11.2022.

З викладеного вбачається, що обставини непереборної сили діяли протягом 250 днів.

Відповідно до п. 6.4. Договору, сторони дійшли згоди, що при настанні обставин непереборної сили, виконання зобов`язань за цим Договором продовжується на строк, відповідний строку дії вказаних обставин.

З урахуванням умов Договору підряду, загальний строк виконання робіт по Договору продовжується на 250 днів та становить 700 днів з моменту отримання дозволу на початок виконання робіт. За таких умов підрядник мав виконати роботи за Договором підряду до 15.11.2023 включно, а відповідач звернувся до банку з вимогою про сплату грошової суми за банківською гарантією 12.10.2023, що свідчить про відсутність порушення строків виконання робіт по Договору з боку замовника та відсутність підстав для стягнення 1 451 400 грн за Гарантією № 30968 від 26.01.2023.

У постанові Верховного Суду від 28.07.2021 у справі № 910/7575/20 зазначено, що підставою для пред`явлення вимог до гаранта є порушення принципалом виконання своїх зобов`язань перед бенефіціаром за основним зобов`язанням. Тобто гарант сплачує бенефіціару відповідну суму за гарантією при настанні гарантійного випадку, під яким розуміється невиконання або неналежне виконання принципалом своїх зобов`язань.

Враховуючи приписи ст.ст. 560, 563, 565 ЦК України, обов`язок гаранта сплатити кредиторові грошову суму відповідно до умов гарантії настає за умови порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією та направлення кредитором гаранту письмової вимоги разом із зазначеними в гарантії документами. За відсутності однієї із вказаних умов відповідальність гаранта не настає (подібний висновок викладено в постанові Верховного Суду у складі суддів об`єднаної палати Касаційного господарського суду від 18.06.2021 у справі № 910/16898/19).

Відтак, суд повинен досліджувати обставини невиконання чи неналежного виконання принципалом основного зобов`язання (в залежності від умов гарантії), оскільки саме з цією підставою ч. 1 ст. 563 ЦК України пов`язує виникнення у гаранта зобов`язання сплатити кредиторові грошову суму відповідно до умов гарантії. Протилежне б ігнорувало саму суть гарантії як забезпечувального засобу належного виконання зобов`язання.

Відповідно до п. 81 Постанови Великої Палати Верховного Суду від 18.03.2020 № 129/1033/13-ц, принцип змагальності забезпечує повноту дослідження обставин справи та покладає тягар доказування на сторони. Водночас цей принцип не створює для суду обов`язок вважати доведеною та встановленою обставину, про яку стверджує сторона. Таку обставину треба доказувати таким чином, аби реалізувати стандарт більшої переконливості, за яким висновок про існування стверджуваної обставини з урахуванням поданих доказів видається вірогіднішим, ніж протилежний.

В матеріалах справи відсутні належні докази щодо порушення позивачем своїх зобов`язань за Договором підряду.

Враховуючи, відсутність з боку позивача порушень умов Договору підряду, у відповідача відсутні були підстави для застосування Гарантії в силу положень ст. 563 ЦК України та умов п. 8.10.5 Договору.

Вищевикладене свідчить про наявність правових підстав для визнання Банківської гарантії № 30968 від 26.01.2023 року такою, що не підлягає виконанню.

Статтею 74 ГПК України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог та заперечень.

Відповідно до вимог ст.ст. 76, 77 ГПК України, належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

З огляду на вищезазначене, приймаючи до уваги встановлені судом обставини, суд дійшов висновку про наявність правових підстав для задоволення позовних вимог, з покладенням судового збору на відповідача в порядку ст. 129 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись ст. 129, 236-238, 240 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

1. Позовні вимоги задовольнити.

2. Визнати Банківську гарантію № 30968 від 26.01.2023 року, яка видана Акціонерним товариством «Комерційний банк «Глобус» такою, що не підлягає виконанню.

3. Стягнути з ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ОПЕРАТОР ГАЗОТРАНСПОРТНОЇ СИСТЕМИ УКРАЇНИ» (03065, місто Київ, пр. Гузара Любомира, будинок 44; ідентифікаційний код 42795490) на користь ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «НАФТОГАЗМОНТАЖ» (08133, Київська обл., Києво-Святошинський р-н, місто Вишневе, ВУЛИЦЯ МОЛОДІЖНА, будинок 14, офіс 22; ідентифікаційний код 31462406) витрати зі сплати судового збору у розмірі 2684 (дві тисячі шістсот вісімдесят чотири) грн 00 коп.

4. Після набрання рішенням законної сили видати наказ.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повний текст рішення складено: 20.02.2023

Суддя І.В. Алєєва