ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД МИКОЛАЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
======================================================================
УХВАЛА

16 лютого 2024 року Справа № 915/1288/21

м. Миколаїв

Господарський суд Миколаївської області у складі судді Ржепецького В.О., за участі секретаря судового засідання Матвєєвої А.В., розглянувши матеріали справи

про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю ДЖЕМ (вул. Кругова, буд. 47, м. Миколаїв, 54024, )

ініціюючий кредитор: Акціонерне товариство Райффайзен Банк (01011, м. Київ, вул. Лескова, 9, )

кредитор: Публічне акціонерне товариство Акціонерний банк УКРГАЗБАНК (03087, м. Київ, вул. Єреванська, 1, адреса для листування: 01030, м. Київ, вул. Б.Хмельницького, 16-22)

кредитор: Головне управління ДПС у Миколаївській області (54001, м. Миколаїв, вул. Лягіна, буд. 6)

ліквідатор: арбітражний керуючий Герман Оксана Степанівна (54001, м. Миколаїв, вул. Садова, 1, офіс 206),

за участі представників:

від ініціюючого кредитора: Акціонерне товариство Райффайзен Банк - Хуторянець О.В.

від кредитора (Публічне акціонерне товариство Акціонерний банк УКРГАЗБАНК) Нестрижена С.Б.,

встановив:

У провадженні Господарського суду Миколаївської області перебуває справа №915/1288/21 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю ДЖЕМ.

11.12.2023 ліквідатором подано суду клопотання про скасування арештів, накладених на рахунки Товариства з обмеженою відповідальністю ДЖЕМ ():

- постановою ЦВДВС м. Миколаїв ГТУЮ у Миколаївській області про арешт коштів від 30.07.2019 ВП №59591297;

- постановою ПВ ВО Миколаївської області Баришнікова А.Д. про арешт коштів від 07.07.2020 ВП № 62210514;

- постановою ПВ ВО Миколаївської області Куліченка Д.О. про арешт коштів від 17.03.2020 ВП №61578368;

- постановою ПВ ВО Миколаївської області Куліченка Д.О. про арешт коштів від 12.02.2020 ВП №61315021;

- постановою ЦВДВС м. Миколаїв ГТУЮ ПМРУ МЮ (м.Одеса) про арешт коштів від 21.01.2021 ВП№63212883;

- постановою Центрального ВДВС м. Миколаїв ГТУЮ МУ МЮ (м. Одеса) від 08.08.2023 ВП №66799137.

Ухвалою суду від 18.12.2023 судове засідання у справі призначено на 19.01.2024 об 11:00 год.

27.12.2023 на адресу господарського суду надійшла копія листа АБ УКРГАЗБАНК за вих. №132/43902/2023 від 21.12.2023 адресованого ліквідатору ТОВ ДЖЕМ арбітражному керуючому Герман О.С. з вимогою, в порядку визначеному ст. 48 КУзПБ, скликати комітет кредиторів ТОВ ДЖЕМ, провести його в режимі відеоконференції або шляхом опитування.

16.01.2024 представником АБ УКРГАЗБАНК подано до суду заяву про приєднання доказів до матеріалів справи, а саме: листа-відповіді Стосовно голосування на комітеті кредиторів ТОВ ДЖЕМ від 15.01.2024 за вих №132/1506/2024 за підписом представника АБ УКРГАЗБАНК.

17.01.2024 до суду надійшла заява арбітражного керуючого Карасюка О.В. про надання згоди на участь у даній справі та призначення його ліквідатором ТОВ ДЖЕМ.

19.01.2024 представником кредитора АБ УКРГАЗБАНК подано до господарського суду лист від 15.01.2024 стосовно голосування на комітеті кредиторів ТОВ ДЖЕМ.

Ухвалою від 19.01.2024 судове засідання у справі відкладено на 16 лютого 2024 року о 10:30 год., зобов`язано ліквідатора за три дні до дати судового засідання надати суду:

- докази скликання зборів/комітету кредиторів у справі та всі рішення зборів/комітету кредиторів;

- звіт про хід ліквідаційної процедури станом на поточну дату;

- докази на підтвердження обставин, викладених у клопотанні від 11.12.2023, а саме: постанови ДВС та приватних виконавців про арешт коштів ТОВ ДЖЕМ.

05.02.2024 кредитором АБ УКРГАЗБАНК подано до господарського суду клопотання від 29.01.2024 за вих. №132/3115/2024, яким кредитор просить суд:

- відсторонити арбітражного керуючого Герман О.С. від виконання повноважень ліквідатора ТОВ ДЖЕМ;

- призначити ліквідатором ТОВ ДЖЕМ арбітражного керуючого Карасюка Олександра Володимировича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №1846 видане 01.02.2018).

Клопотання обґрунтовано посиланням ч. 8 ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства та відповідне рішення комітету кредиторів ТОВ ДЖЕМ від 23.01.2024.

Заявою від 15.02.2024 ліквідатор просить суд відкласти розгляд клопотання від 11.12.2023 у зв`язку з відсутністю у ліквідатора постанов ДВС та приватних виконавців про арешт коштів ТОВ ДЖЕМ та зверненням до відповідних відділів ДВС та приватних виконавців із запитами про надання відповідних постанов про арешт коштів.

До зазначеної заяви ліквідатором додано:

- протокол зборів комітету кредиторів від 28.12.2023;

- докази скликання зборів комітету кредиторів банкрута на 28.12.2023;

- протокол зборів комітету кредиторів ТОВ ДЖЕМ від 23.01.2024.

- докази скликання зборів комітету кредиторів банкрута на 23.01.2024;

- звіт про виконану роботу в процедурі ліквідації станом на 15.02.2024.

Учасники справи належним чином повідомлені про дату, час та місце проведення судового засідання шляхом направлення ухвали суду на електронні кабінети учасників справи.

16.02.2024 від арбітражного керуючого надійшла заява про розгляд справи без її участі.

У судовому засіданні 16.02.2024 представник кредитора АБ УКРГАЗБАНК підтримує клопотання про відсторонення арбітражного керуючого Герман О.С. від виконання повноважень ліквідатора ТОВ ДЖЕМ та клопоче про призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Карасюка Олександра Володимировича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №1846 видане 01.02.2018, ідентифікаційний код НОМЕР_1 ).

Представник АТ Райффайзен Банк підтримує клопотання АБ УКРГАЗБАНК про відсторонення арбітражного керуючого Герман О.С. від виконання повноважень ліквідатора ТОВ ДЖЕМ та призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Карасюка О.В.

Решта учасників справи правом участі у судовому засіданні не скористались.

Відповідно до ст. 42 Господарського процесуального кодексу України участь в судових засіданнях учасників справи - це право, а не обов`язок, якщо інше не визначено законом.

Явка представників сторін у судове засідання, призначене на 16.02.2024, не визнавалась судом обов`язковою, про наявність у сторін доказів, які відсутні у матеріалах справи та без дослідження яких неможливо розглянути справу, суду не повідомлялося.

Відповідно до ч. 13 ст. 8 Господарського процесуального кодексу України, суд розглядає справу за наявними у справі матеріалами.

Таким чином, суд вважає за можливе розглянути справу за наявними матеріалами.

На підставі ст. 233 ГПК України судом оголошено про підписання вступної та резолютивної частин ухвали.

Дослідивши матеріали справи, судом встановлено наступне.

Ухвалою суду від 20.10.2021 відкрито провадження у справі № 915/1288/21 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю ДЖЕМ (вул. Кругова, буд. 47, м. Миколаїв, 54024, ), введено процедуру розпорядження майном, призначено розпорядником майна ТОВ ДЖЕМ () арбітражного керуючого Герман Оксану Степанівну (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №1877 видане 12.12.2018).

Постановою суду від 23.08.2023 у справі №915/1288/21 припинено процедуру розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю ДЖЕМ (вул. Кругова, буд. 47, м. Миколаїв, 54024, ), боржника визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Герман Оксану Степанівну (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 1877 від 12.12.2018).

Стосовно клопотання ліквідатора про скасування арештів, накладених на рахунки Товариства з обмеженою відповідальністю ДЖЕМ, суд зазначає наступне.

Клопотання обґрунтовано тим, що у відповідь на запит ліквідатора АБ УКРГАЗБАНК повідомив, що на рахунку боржника наявні заборони (арешти), а саме:

1) постанова ЦВДВС м. Миколаїв ГТУЮ у Миколаївській області про арешт коштів від 30.07.2019 (ВП № 59591297);

2) постанова ПВ ВО Миколаївської області Баришнікова А.Д. про арешт коштів від 07.07.2020 (ВП№ 62210514);

3) постанова ПВ ВО Миколаївської області Куліченка Д.О. про арешт коштів від 17.03.2020 (ВП№ 61578368);

4) постанова ПВ ВО Миколаївської області Куліченка Д.О. про арешт коштів від 12.02.2020 (ВП№ 61315021);

5) постанова ЦВДВС м. Миколаїв ГТУЮ ПМРУ МЮ (м. Одеса) про арешт коштів від 21.01.2021 (ВП№ 63212883).

У відповідь на запит ліквідатора АТ КОМІНБАНК повідомив, що на обліку банку перебувають постанови про арешт коштів боржника ТОВ Джем, а саме:

1) постанова Центрального ВДВС м. Миколаїв ГТУЮ у Миколаївській області від 30.07.2019 (ВП № 59591297);

2) постанова приватного виконавця виконавчого округу Миколаївської області від 07.07.2020 (ВП № 62210514);

3) постанова приватного виконавця виконавчого округу Миколаївської області від 12.02.2020 (ВП№ 61315021);

4) постанова приватного виконавця виконавчого округу Миколаївської області від 17.03.2020 (ВП № 61578368);

5) постанова Центрального ВДВС м. Миколаїв ГТУЮ МУ МЮ (м. Одеса) від 08.08.2023 (ВП № 66799137).

АТ Райффайзен Банк повідомив ліквідатора про арешт рахунків боржника, не зазначивши підстав.

Заявою від 15.02.2024 ліквідатор просить суд відкласти розгляд клопотання від 11.12.2023 у зв`язку з відсутністю у ліквідатора постанов ДВС та приватних виконавців про арешт коштів ТОВ ДЖЕМ та зверненням до відповідних відділів ДВС та приватних виконавців із запитами про надання відповідних постанов про арешт коштів.

Враховуючи, що матеріали справи не містять копій постанов органів державної виконавчої служби та приватних виконавців про арешт коштів боржника, наявність яких є необхідною для встановлення правової природи зазначених обтяжень майна боржника, суд вважає необхідним розгляд даного клопотання відкласти на іншу дату, зобов`язати ліквідатора надати суду відповідні постанови ДВС та приватних виконавців, які зазначено у клопотанні від 11.12.2023.

Стосовно клопотання АБ УКРГАЗБАНК від 29.01.2024 за вих. №132/3115/2024 про відсторонення арбітражного керуючого Герман О.С. від виконання повноважень ліквідатора ТОВ ДЖЕМ та призначення ліквідатором ТОВ ДЖЕМ арбітражного керуючого Карасюка О.В., суд зазначає наступне.

Відповідно до ч. 1 ст. 2 Кодексу України з процедур банкрутства провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законами України.

Ліквідатор - арбітражний керуючий, призначений господарським судом для здійснення ліквідаційної процедури (ст. 1 Кодексу України з процедур банкрутства).

Через арбітражного керуючого (ліквідатора) здійснюються правовідносини між сторонами, господарським судом та іншими учасниками у справі про банкрутство.

Як учасник провадження у справі про банкрутство, арбітражний керуючий набуває такого статусу лише після прийняття судом відповідного процесуального документа.

При цьому, ліквідатор у справі про банкрутство має самостійний статус як особа, що за рішенням суду зобов`язана належним чином виконувати свої повноваження в ході ліквідаційної процедури.

Відповідно до ч. 4 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражний керуючий може бути відсторонений господарським судом від виконання повноважень розпорядника майна, керуючого реструктуризацією, керуючого санацією, ліквідатора, керуючого реалізацією за його заявою.

Відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень здійснюється господарським судом за клопотанням учасника провадження у справі або за власною ініціативою у разі: 1) невиконання або неналежного виконання обов`язків, покладених на арбітражного керуючого; 2) зловживання правами арбітражного керуючого; 3) подання до суду неправдивих відомостей; 4) відмови арбітражному керуючому в наданні допуску до державної таємниці або скасування раніше наданого допуску; 5) припинення діяльності арбітражного керуючого; 6) наявності конфлікту інтересів.

Комітет кредиторів має право в будь-який час звернутися до господарського суду з клопотанням про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень незалежно від наявності підстав.

За наявності підстав для відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень або за клопотанням комітету кредиторів господарський суд протягом 14 днів постановляє ухвалу про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень.

Аналіз змісту положень абз. 3, 4 ч. 4 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства свідчить, що арбітражний керуючий може бути відсторонений господарським судом від виконання повноважень ліквідатора у разі звернення комітету кредиторів до господарського суду з таким клопотанням у будь-який час та, при цьому, незалежно від наявності підстав. Таке клопотання комітету кредиторів є окремою підставою для відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень.

Відповідно до ч.6 ст.48 Кодексу України з процедур банкрутства під час проведення процедур банкрутства інтереси всіх кредиторів представляє комітет кредиторів, утворений відповідно до цього Кодексу.

Відповідно до ч.11 ст.48 Кодексу України з процедур банкрутства засідання комітету кредиторів скликається та проводиться за правилами, визначеними для зборів кредиторів.

Відповідно до приписів ст.48 Кодексу України з процедур банкрутства до компетенції комітету кредиторів (п. 4 ч. 8 ст. 48) належить прийняття рішення, зокрема, про звернення до господарського суду з клопотанням про призначення арбітражного керуючого, припинення повноважень арбітражного керуючого та про призначення іншого арбітражного керуючого.

Рішення зборів (комітету) кредиторів вважається прийнятим, якщо за нього проголосувала більшість голосів кредиторів, присутніх на зборах (комітеті) кредиторів ( ч. 9 ст. 48).

Зборами комітету кредиторів 23.01.2024 вирішено відсторонити арбітражного керуючого Герман О.С. від виконання повноважень ліквідатора ТОВ ДЖЕМ та клопотання перед Господарським судом Миколаївської області про призначення ліквідатором ТОВ ДЖЕМ арбітражного керуючого Карасюка О.В.

Рішення комітету кредиторів, що викладені та оформлені протоколом зборів комітету кредиторів від 23.01.2024, не суперечать встановленому законом порядку та умовам прийняття рішень, що віднесені до компетенції комітету кредиторів.

Відповідно до п. 4 ч. 8 ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства, до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про призначення арбітражного керуючого, припинення повноважень арбітражного керуючого та про призначення іншого арбітражного керуючого.

Присутні у судовому засіданні представники кредиторів зауважень та скарг щодо процедури скликання арбітражним керуючим Герман О.С. зборів комітету кредиторів 28.12.2023 та 23.01.2024 не висловили.

Комітет кредиторів являється представницьким органом всіх кредиторів, позиція яких відображається в прийнятих комітетом кредиторів рішеннях.

Зі змісту абз. 3 ч. 4 статті 28 Кодексу України з процедур банкрутства вбачається, що у даному випадку якість та повнота виконання обов`язків ліквідатора арбітражним керуючим не розглядається, адже в абз. 3 ч. 4 ст.28 Кодексу України з процедур банкрутства не зазначено жодних додаткових умов для відсторонення ліквідатора, окрім як клопотання комітету кредиторів.

Суд зауважує, що за ступенем визначеності варіантів поведінки комітету кредиторів при вирішенні питання про відсторонення арбітражного керуючого, абз.3 ч.4 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства є абсолютно визначеною нормою права, тобто нормою, яка з вичерпною конкретикою і повнотою встановляє умови своєї дії, права та обов`язків адресатів. Зміст цієї норми не дозволяє іншого її тлумачення.

Також суд зазначає, що відповідно до п.2 ч.3 ст.2 ГПК України, одним із основних засад господарського судочинства є рівність усіх учасників судового процесу перед законом і судом.

П.7 ч.1 ст. 12 Кодексу України з процедур банкрутства визначено право арбітражного керуючого подавати до господарського суду заяву про дострокове припинення своїх повноважень. Жодних додаткових вимог та умов (обґрунтування заяви, підстави для її подачі) для арбітражного керуючого не встановлено.

Таким чином, на думку суду, передбачене абз.3 ч.4 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства право комітету кредиторів на відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень незалежно від наявності підстав, певною мірою урівноважує їх права з правом арбітражного керуючого достроково припиняти свої повноваження за власним бажанням. Саме завдяки цьому Кодекс забезпечує баланс інтересів кредиторів та арбітражного керуючого як учасників справи про банкрутство.

Враховуючи наведене, беручи до уваги рішення зборів комітету кредиторів банкрута від 23.01.2024, суд вважає необхідним задовольнити клопотання АБ «УКРГАЗБАНК» від 29.01.2024, відсторонити арбітражного керуючого Герман О.С. від виконання повноважень ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю ДЖЕМ, призначити ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю ДЖЕМ (вул. Кругова, буд. 47, м. Миколаїв, 54024, ) арбітражного керуючого Карасюка Олександра Володимировича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №1846 видане 01.02.2018, ідентифікаційний код НОМЕР_1 ).

Керуючись ст. 48, 59 Кодексу України з процедур банкрутства, ст. 232, 234, 235 ГПК України, господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Клопотання АБ «УКРГАЗБАНК» від 29.01.2024 задовольнити.

2. Відсторонити арбітражного керуючого Герман О.С. від виконання повноважень ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю ДЖЕМ.

3. Призначити ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю ДЖЕМ (вул. Кругова, буд. 47, м. Миколаїв, 54024, ) арбітражного керуючого Карасюка Олександра Володимировича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №1846 видане 01.02.2018, ідентифікаційний код НОМЕР_1 ).

4. Ліквідатору здійснити ліквідаційну процедуру у відповідності до вимог ст. 61-64 Кодексу України з процедур банкрутства у строк до 23.08.2024 та надати суду звіт про виконану роботу, згідно вимог ст. 65 Кодексу України з процедур банкрутства.

5. Зобов`язати арбітражного керуючого Герман О.С. в 5-денний термін з дня отримання даної ухвали передати ліквідатору Товариства з обмеженою відповідальністю ДЖЕМ арбітражному керуючому Карасюку О.В. документацію банкрута.

6. Судове засідання для розгляду клопотання ліквідатора від 11.12.2023 про скасування арештів грошових коштів боржника відкласти на 15 березня 2024 року об 11:15 год.

Судове засідання відбудеться в приміщенні Господарського суду Миколаївської області за адресою: м. Миколаїв, вул. Фалєєвська, 14.

7. Зобов`язати ліквідатора Карасюка О.В. за три дні до дати судового засідання надати суду докази виконання вимог ухвали господарського суду Миколаївськї області від 19.01.2024 в частині витребування постанов ДВС та приватних виконавців про арешт коштів ТОВ ДЖЕМ.

8. Ухвалу надіслати: кредиторам, боржнику, арбітражному керуючому Герман О.С. арбітражному керуючому Карасюку О.В., державному реєстратору департаменту з надання адміністративних послуг Миколаївської міської ради (вул. Адміральська, 20, м. Миколаїв).

9. Ухвала набирає законної сили з моменту її прийняття.

10. Апеляційна скарга на ухвалу суду подається в порядку та у строки, передбачені ст. ст. 256, 257 ГПК України, п.п. 17.5 п. 17 Перехідних положень ГПК України.

Повний текст ухвали складено і підписано 21.02.2024.

Суддя В.О.Ржепецький