ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24.01.2024 року м.Дніпро Справа № 904/694/23

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Іванова О.Г. (доповідач),

суддів: Верхогляд Т.А., Паруснікова Ю.Б.,

при секретарі судового засідання: Логвіненко І.Г.

представники сторін:

від позивача за первісним позовом: Кузьміна І.С., довіреність №01Др-319-1223 від 26.12.2023, адвокат;

від відповідача за первісним позовом: Ковтуненко Р.О., довіреність №17 від 26.12.2023, адвокат;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 06.06.2023 (суддя Назаренко Н.Г., повний текст якого підписаний 08.06.2023) у справі №904/694/23

за позовом Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз", м. Дніпро

до Акціонерного товариства "Покровський гірничо-збагачувальний комбінат", м. Покров, Дніпропетровська область

про стягнення заборгованості за договором розподілу природного газу в розмірі 2 447 314,68 грн.

та за зустрічним позовом Акціонерного товариства "Покровський гірничо-збагачувальний комбінат", м. Покров, Дніпропетровська область

до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз", м. Дніпро

про внесення змін до договору розподілу природного газу від 01.01.2016,

ВСТАНОВИВ:

Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" звернулося до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом до Акціонерного товариства "Покровський гірничо-збагачувальний комбінат" про стягнення заборгованості за договором розподілу природного газу шляхом підписання заяви-приєднання від 01.01.2016 № 0942005АPSBP016 у розмірі 2 447 314,68 грн., з яких:

- 1 648 111, 39 грн. - основний борг;

- 56 611, 08 грн. - 3 % річних;

- 345 277, 36 грн. - інфляційні втрати;

- 397 314, 85 грн. - пеня.

Первісні позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням відповідачем за первісним позовом умов договору розподілу природного газу шляхом підписання заяви-приєднання від 01.01.2016 № 0942005АPSBP016 в частині своєчасної та повної оплати наданих послуг.

22.03.2023 від Акціонерного товариства "Покровський гірничо-збагачувальний комбінат" надійшла зустрічна позовна заява до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" про внесення змін до договору розподілу природного газу від 01.01.2016, що укладений шляхом підписання заяви-приєднання № 0942005APSBP016, шляхом коригування річної замовленої потужності об`єму газу на 2022 рік з 2 240 064,61 м3 до 1 013 875,00 м3.

Зустрічні позовні обґрунтовані початком повномасштабної війни 24.02.2022 на території України, що спричинило до невиконання зобов`язань за договором розподілу природного газу шляхом підписання заяви-приєднання від 01.01.2016 № 0942005АPSBP016 в частині використання позивачем за зустрічним позовом обсягів річної потужності об`ємів газу на 2022 газовий рік в розмірі 1 226 189,60 м3 та неможливості оплати вартості розподілу природного газу на 2022 газовий рік об`ємом 1 226 89,60 м3.

Таким чином, позивач за зустрічним позовом вважає, що наявні підстави для внесення змін до договору шляхом корегування річної замовленої потужності об`єму газу на 2022 рік з 2 240 064,61 м3 до 1 013 875,00 м3.

Ухвалою від 03.04.2023 прийнято зустрічний позов Акціонерного товариства "Покровський гірничо-збагачувальний комбінат" до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" про внесення змін до договору розподілу природного газу від 01.01.2016. Розгляд зустрічного позову призначено разом з первісним у підготовчому засіданні на 10.04.2023.

Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 08.06.2023 у справі №904/694/23 в задоволенні первісного та зустрічного позовів відмовлено.

Не погодившись із зазначеним рішенням, до Центрального апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою звернулось Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз", в якій, з посиланням на невідповідність застосування при його винесенні норм матеріального та процесуального права, просить рішення скасувати та прийняти нове рішення, яким первісний позов задовольнити у повному обсязі.

При цьому, скаржник в апеляційній скарзі посилається на те, що судом першої інстанції не враховано п. 3 глави 6 розділу VI Кодексу ГРМ: у разі здійснення споживачем, що не є побутовим, замовлення річної потужності відповідно до абзацу десятого пункту 2 або абзацу другого пункту 5 цієї глави споживач, що не є побутовим, має право одноразово з 10 липня по 15 вересня розрахункового календарного року подати Оператору ГРМ заявку на уточнення (збільшення/зменшення) величини замовленої річної потужності сумарно по всіх його об`єктах у газорозподільній зоні відповідного Оператора ГРМ на поточний календарний рік.

У такому випадку Оператор ГРМ здійснює перерахунок місячної вартості послуги розподілу природного газу відповідно до пункту 1 цієї глави за весь календарний рік.

Заявки на коригування, подані раніше/пізніше встановленого терміну, Оператором ГРМ не розглядаються та вважаються не поданими споживачем.

Абзацом десятого пункту 2 глави 6 розділу VI Кодексу ГРМ встановлено, Споживач, що не є побутовим, має право не пізніше ніж до 20 жовтня календарного року, що передує розрахунковому (крім замовлення потужності на 2020 рік, яке здійснюється до 01 листопада), подати Оператору ГРМ уточнену заявку на величину річної замовленої потужності сумарно по всіх його об`єктах з розбивкою по кожному об`єкту в газорозподільній зоні відповідного Оператора ГРМ на розрахунковий календарний рік. У такому разі, якщо фактичний обсяг використання потужності (протягом календарного року) буде перевищувати замовлену споживачем річну потужність сумарно по всіх його об`єктах, величина перевищення має бути сплачена споживачем за півторакратною вартістю тарифу на розподіл природного газу на користь Оператора ГРМ відповідно до договору розподілу природного газу.

В абзаці другому пункту 5 глави 6 розділу VI Кодексу ГРМ - річна замовлена потужність нового споживача, що не є побутовим, та/або його об`єкта визначається за його заявою, яка визначає річну замовлену потужність окремо на перший (поточний) та другий (наступний) календарні роки. При цьому такий споживач має право одноразово подати Оператору ГРМ заяву на зміну величини річної замовленої потужності на другий (наступний) календарний рік з 01 жовтня по 20 жовтня року, що передує наступному календарному року.

Тобто, коригування РЗП для Споживача на 2022 рік було можливе до 20 жовтня 2021 року. Лист від 13 вересня 2022 не був прийнятий до уваги АТ «Дніпропетровськгаз» тому, був поданий з пропущенням строку. Коригування РЗП за попередні періоди, у спосіб, яким визначив суд першої інстанції, Кодексом ГРМ не передбачено.

Отже, судом помилково надано оцінку листу від 13 вересня 2022, як заявці на коригування обсягів РЗП на 2022 рік.

Окрім того, судом не наведена норма права, яку порушив Оператор ГРМ, відмовивши Споживачеві у коригуванні обсягів РЗП на поточний період.

На дату подання Відповідачем листа про коригування РЗП від 13.09.2022 заборгованість складала 1 083 615,13 грн.

Відповідач у відзиві на апеляційну скаргу просить рішення залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення. Зазначив, що підприємство зіткнулось з серйозними економічними факторами, які постійно накопичувалися та унеможливлювали ведення господарської діяльності, зокрема: нестача сировини та порушення комерційних ланцюгів постачання; критичне падіння попиту на продукцію АТ ПОКРОВСЬКИЙ ГЗК на внутрішньому та експортному ринках; суттєве зростання витрат на транспортування; значні складнощі з доступом до інфраструктури; численні порушення технологічного циклу виготовлення продукції, що вплинуло на її якість та псування; перебої з електро- та водопостачанням.

Всі ці фактори в сукупності призвели до об`єктивної неможливості виконання АТ ПОКРОВСЬКИЙ ГЗК своїх зобов`язань за Договором, зокрема використання об`єму газу в обсягах річного замовлення та оплату послуг розподілу природного газу відповідно до умов договору розподілу природного газу від 01 січня 2016 року.

У зв`язку з військовою агресією РФ проти України виникли надзвичайні та невідворотні обставини, зокрема: активний та широкомасштабний наступ збройних сил російської федерації; численні руйнування критичної інфраструктури та блокування транспортного сполучення; тимчасова окупація території України та підприємств споживачів продукції Покровського ГЗК; повне зупинення господарських та економічних операції, виконання господарських зобов`язань, ділової активності тощо в перші місяці війни (лютий-березень 2022 року); евакуація працівників та повне зупинення діяльності підприємства на час дії повітряних тривог; порушення технологічного циклу виробництва продукції та його псування; блокування морських портів та ускладнення експорту продукції.

З 24 лютого 2022 року АТ ПОКРОВСЬКИЙ ГЗК опинилося у надскладній ситуації - попит на продукцію на внутрішньому ринку критично впав (через вторгнення РФ на територію України вітчизняні металургійні підприємства значно скоротили виробництво продукції або законсервували виробництво), зростає собівартість логістики та виробництва, наявність проблем із закупівлею матеріалів для ремонтів та обслуговування обладнання, експортні продажі (які переважно здійснювались через морські порти) фактично заблоковані через блокаду українських портів.

На підставі чого просить зменшити розмір пред`явлених штрафних санкцій на 90%.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 19.06.2023 для розгляду справи визначена колегія суддів у складі: головуючого судді Іванова О.Г. (доповідач), судді Антонік С.Г., Березкіна О.В.

З огляду на відсутність в суді апеляційної інстанції матеріалів справи на час надходження скарги, ухвалою суду від 20.06.2023 здійснено запит матеріалів справи №904/694/23 із Господарського суду Дніпропетровської області та відкладено вирішення питання про рух апеляційної скарги до надходження матеріалів справи до суду апеляційної інстанції.

23.06.2023 матеріали справи №904/694/23 надійшли до суду апеляційної інстанції.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 26.06.2023 (суддя доповідач Іванов О.Г.) апеляційну скаргу первісного позивача залишено без руху для надання можливості уточнити прохальну частину скаргу, та, в залежності від цього, подання доказів доплати судового збору в сумі 4025,98 грн (в разі оскарження рішення у повному обсязі). Скаржнику наданий строк для усунення недоліків апеляційної скарги відповідно до ч. 2 ст. 174 Господарського процесуального кодексу України.

27.06.2023 на адресу суду від скаржника, на виконання вимог ухвали від 26.06.2023, надійшла заява про усунення недоліків скарги, в якій апелянт уточнив прохальну частину скаргу, просив суд апеляційної інстанції скасувати рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 08.06.2023 у цій справі в частині відмови у задоволенні первісного позову; в цій частині прийняти нове рішення про задоволення позову, в частині відмови у задоволенні зустрічного позову рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 08.06.2023 у справі №904/694/23 залишити без змін. Здійснити відповідний розподіл судових витрат.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 28.06.2023 (у складі колегії суддів: Іванов О.Г. (головуючий, доповідач), Антонік С.Г., Березкіна О.В.) відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 06.06.2023 у справі №904/694/23; судове засідання з розгляду апеляційної скарги призначено на 06.09.2023.

05.09.2023 розпорядженням керівника апарату суду відповідно до пункту 2.4.6 Засад використання автоматизованої системи документообігу суду призначено повторний автоматизований розподіл справи №904/694/23 у зв`язку з відставкою судді Антоніка С.Г.

Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 05.09.2023, справу №904/694/23 передано колегії суддів у складі: Іванов О.Г. (головуючий, доповідач), Березкіна О.В., Парусніков Ю.Б., якою справу прийнято до свого провадження; судове засідання з розгляду апеляційної скарги призначено на 25.10.2023.

24.10.2023 розпорядженням керівника апарату суду відповідно до пункту 2.4.6 Засад використання автоматизованої системи документообігу суду призначено повторний автоматизований розподіл справи №904/694/23 у зв`язку з відставкою судді Березкіної О.В.

Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 24.10.2023, справу №904/694/23 передано колегії суддів у складі: Іванов О.Г. (головуючий, доповідач), Верхогляд Т.А., Парусніков Ю.Б.

Розгляд справи, призначений у судовому засіданні на 25.10.2023 не відбувся у зв`язку з перебуванням судді-члена колегії Верхогляд Т.А. у відпустці. Ухвалою суду від 30.10.2023 судове засідання з розгляду апеляційної скарги призначено на 24.01.2024.

В судовому засіданні 24.01.2024 Центральним апеляційним господарським судом оголошено вступну та резолютивну частини постанови у даній справі.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення представників сторін, дослідивши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги та заперечень проти неї, перевіривши повноту встановлених місцевим господарським судом обставин справи та правильність їх юридичної оцінки, колегія суддів Центрального апеляційного господарського суду дійшла висновку про те, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню, виходячи з наступного.

Відповідно до положень ч. 1 ст. 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.

Судом першої інстанції та судом апеляційної інстанції встановлені наступні неоспорені обставини справи.

Взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем визначає Кодекс газорозподільних систем, затверджений постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 №2494 (далі - Кодекс газорозподільних систем).

Відповідно до частини другої глави 1 розділу VI Кодексу газорозподільних систем доступ споживачів, у тому числі побутових споживачів, до ГРМ для споживання природного газу надається за умови та на підставі укладеного між споживачем та Оператором ГРМ (до ГРМ якого підключений об`єкт споживача) договору розподілу природного газу, що укладається за формою Типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30 вересня 2015 року №2498, в порядку, визначеному цим розділом.

Згідно з пунктом 4 глави 3 розділу VI цього ж Кодексу договір розподілу природного газу між Оператором ГРМ та споживачем укладається шляхом підписання заяви-приєднання споживача до умов договору розподілу природного газу, що відповідає Типовому договору розподілу природного газу, розміщеному на офіційному веб-сайті Регулятора та Оператора ГРМ та/або в друкованих виданнях, що публікуються на території його ліцензованої діяльності з розподілу газу, і не потребує двостороннього підписання сторонами письмової форми договору.

Між Акціонерним товариством "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" (оператор ГРМ) та (Публічне акціонерне товариство Орджонікідзевський гірничо-збагачувальний комбінат (Акціонерне товариство "Покровський гірничо-збагачувальний комбінат", споживач) укладено договір розподілу природного газу для споживача що не є побутовим, шляхом підписання 01.01.2016 заяви-приєднання № №0942005АPSBP016 (надалі - договір).

Типовий договір розподілу природного газу є публічним та регламентує порядок і умови забезпечення цілодобового доступу споживача до газорозподільної системи, розподіл (переміщення) природного газу газорозподільною системою з метою його фізичної доставки до межі балансової належності об`єкта споживача та переміщення природного газу з метою фізичної доставки оператором ГРМ обсягів природного газу до об`єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи (п. 1.1. договору).

Відповідно до п. 1.2. договору його умови однакові для всіх споживачів України та розроблені відповідно до Закону України Про ринок природного газу і Кодексу газорозподільних систем, затвердженою постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30.09.2015 № 2494.

Цей Договір с договором приєднання, що укладається з урахуванням вимог статей 633, 634, 641 та 642 Цивільного кодексу України на невизначений строк. Фактом приєднання споживача до умов нього Договору (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти договір, зокрема надання підписаної споживачем заяви приєднання за формою, наведеною у додатку 1 (для побутових споживачів) або у додатку 2 (для споживачів, що не є побутовими) до цього договору, яку в установленому порядку оператор ГРМ направляє споживачу Інформаційним листом за формою, наведеною у додатку 3 до нього договору, та/або сплата рахунка оператора ГРМ, та/або документально підтверджене споживання природного газу (пункт 1.3 Типового договору).

Пунктом 2.1. договору визначено, що оператор ГРМ зобов`язується падати споживачу послугу з розподілу природного газу, а споживач зобов`язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим Договором.

Обов`язковою умовою надання споживачу послуги з розподілу природного гачу є наявність у споживача об`єкта, підключеного в установленому порядку до газорозподільної системи оператора ГРМ (п. 2.2. договору).

Відповідно до п. 3.1. договору споживач має право здійснювати відбір/споживання природного газу з газорозподільної системи за умови включення його до Реєстру споживачів будь-якого постачальника у періоді фактичного відбору/споживання природного газу, що в установленому Кодексом газотранспортної системи порядку підтверджується оператором газотранспортної системи до початку такого періоду. Наявність підтвердженого обсягу природного газу споживача (його постачальника) доводиться до відома оператора ГРМ у встановленому законодавством порядку оператором ГТС, а до відома споживача його постачальником. За відсутності у споживача договору постачання природного газу та/або виділених його постачальником підтверджених обсягів для потреб споживача на відповідний календарний період споживач не має права використовувати (споживати) природний газ із газорозподільної системи.

Пунктом 6.1. договору встановлено, що оплата вартості послуги оператора ГРМ з розподілу природного газу здійснюється споживачем за тарифом, встановленим регулятором для оператора ГРМ, що сплачується як плата за річну замовлену потужність, з урахуванням вимог Кодексу газорозподільних систем.

Величина річної замовленої потужності об`єкта (об`єктів) споживача за розрахунковий календарний рік визначається відповідно до Кодексу ГРМ. Місячна вартість послуги розподілу природного газу визначається як добуток 1/12 річної замовленої потужності об`єкта (об`єктів) споживача на тариф, встановлений регулятором для відповідного оператора ГРМ із розрахунку місячної вартості одного кубічного метра замовленої потужності (п. 6.3. Типового договору).

Відповідно до п. 6.8. договору надання оператором ГРМ послуг з розподілу природного газу споживачу, що не є побутовим, має підтверджуватися підписаним між сторонами актом наданих послуг, що оформлюється відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем. Споживач зобов`язується здійснювати розрахунки в розмірі, строки та порядку, визначені цим договором (п. 7.4. договору).

Цей договір укладається на невизначений строк (п. 12.1 договору).

На виконання умов договору позивач за первісним позовом надав відповідачу за первісним позовом послуги з розподілу природного газу (потужності) за період грудень 2020 - жовтень 2022 на суму 4 559 248, 07грн. з ПДВ, що підтверджується наступними актами наданих послуг: № ДГП80022171 від 31.12.2020 на суму 210 329,99 грн., № ДГП81001911 від 31.01.2021 на суму 127 203,05 грн., № ДГП81002095 від 28.02.2021 на суму 127 203,07 грн., № ДГП81005618 від 31.03.2021 на суму 127 203,06 грн., № ДГП81006411 від 30.04.2021 на суму 127 203,05 грн., № ДГП81010251 від 31.05.2021 на суму 127 203,06 грн., № ДГП81010325 від 30.06.2021 на суму 127 203,06 грн., № ДГП81012778 від 31.07.2021 на суму 127 203,04 грн., № ДГП81016590 від 31.06.2021 на суму 127 203,06 грн., № ДГП81016696 від 30.09.2021 на суму 127 203,06 грн., № ДГП81019900 від 31.10.2021 на суму 127 203,05 грн., № ДГП81021196 від 30.11.2021 на суму 127 203,07 грн., № ДГП81023465 від 31.12.2021 на суму 127 203,05 грн., № ДГП82000602 від 31.01.2022 на суму 282 248,14 грн., № ДГП82002338 від 28.02.2022 на суму 282 248,14 грн., № ДГП82005641 від 31.03.2022 на суму 282 248,14 грн., № ДГП82007803 від 30.04.2022 на суму 282 248,12 грн., № ДГП82008329 від 31.05.2022 на суму 282 248,16 грн., № ДГП82011675 від 30.06.2022 на суму 282 248,14 грн., № ДГП82012869 від 31.07.2022 на суму 282 248,12 грн., № ДГП82015278 від 31.08.2022 на суму 282 248,16 грн., № ДГП82018237 від 30.09.2022 на суму 282 248,14 грн., № ДГП82018455 від 31.10.2022 на суму 282 248,12 грн.

Акти наданих послуг підписані сторонами та скріплені печатками без зауважень, окрім № ДГП80022171 від 31.12.2020 на суму 210 329,99 грн., № ДГП82018455 від 31.10.2022 на суму 282 248,12 грн., які були надіслані відповідачу засобами поштового зв`язку (т.1, а.с.68-73, 98-102).

Відповідач за первісним позовом частково сплатив вартість наданих послуг у розмірі 2 911 136,68 грн., що підтвердив в судовому засіданні, яке відбулося 22.05.2023.

За розрахунками позивача заборгованість відповідача становить 1 648 111,39 грн., що і стало причиною звернення позивача за первісним позовом до суду.

Також позивач за первісним позовом відповідно до п.п.6.6, 8.2 договору нарахував відповідачу за первісним позовом та просить стягнути пеню за загальний період прострочення з 11.02.2021 по 26.12.2022 у розмірі 397 314,85грн., 3% річних з 11.01.2023 по 26.12.2022 у розмірі 56 611,08грн. та інфляційні втрати у розмірі 345 277,36грн.

Відповідач за первісним позовом надав суду докази в підтвердження направлення позивачу за первісним позовом листа від 13.09.2022 № 175/04 із заявою про коригування річної замовленої потужності об`ємів газу на 1 226 189,60 м3.

Відповідач за первісним позовом зазначає, що оскільки за період дії воєнного стану у товариства суттєво зменшилось споживання природного газу через майже повне зупинення діяльності підприємства, він скористався правом, передбаченим пунктом 3 глави 6 розділу VI Кодексу газорозподільних систем та подав позивачу заявку на уточнення (зменшення) величини замовленої річної потужності.

Проте, позивач за первісним позовом не врахував подану відповідачем заявку, перерахунок вартості послуги розподілу природного газу не здійснив, у зв`язку із чим позовні вимоги відповідач вважає безпідставними та незаконними, що і є причиною спору.

Відмовляючи в задоволенні первісного позову, господарський суд виходив з того, що відповідач за первісним позовом скористався правом, передбаченим пунктом 3 глави 6 розділу VI Кодексу газорозподільних систем та у вересні 2022 подав позивачу заявку на уточнення (зменшення) величини замовленої річної потужності на 2022 календарний рік (лист від 13.09.2022 № 175/04, т.1 а.с. 232).

Позивач за первісним позовом заявку отримав та листом від 22.09.2022 № 49004.1-Сл-14190-0922 відмовив АТ Покровський ГЗК в коригуванні величини річної замовленої потужності (т.2 а.с. 66).

Абзацом десятим пункту 2 глави 6 розділу VI Кодексу газорозподільних систем не визначений період з якого у споживача виникає право подати Оператору ГРМ уточнену заявку на величину річної замовленої потужності, проте, визначено, що така заявка повинна бути подана до 20 жовтня, тобто заявка відповідачем подана в межах вказаного строку.

За встановлених обставин, господарський суд дійшов висновку про те, що відповідач набув право на зменшення величини замовленої річної потужності відповідно до пункту 3 глави 6 розділу VI Кодексу газорозподільних систем, оскільки листом від 27.09.2021 № 1/964 подав оператору ГРМ заявку на величину річної потужності на 2022 рік за місяцями в порядку пункту 2 глави 6 розділу VI цього Кодексу.

Зважаючи на те, що відповідач за зустрічним позовом відкоригував обсяги річної замовленої потужності газу, позивачем за первісним позовом не доведено належними доказами наявність заборгованості відповідача в сумі 1 648 111, 39 грн., та, відповідно, підстави для нарахування пені, 3% річних та інфляційних втрат за порушення грошових зобов`язань зі сплати вказаної заборгованості, у зв`язку із чим позовні вимоги Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" задоволенню не підлягають.

Відмовляючи в задоволенні зустрічного позову, господарський суд виходив з того, що в даному випадку позивач за зустрічним позовом просить внести зміни до договору шляхом внесення змін до Договору шляхом корегування річної замовленої потужності об`єму газу на 2022 рік з 2 240 064,61 м3 до 1 013 875,00 м3.

Однак, такі вимоги не можуть бути предметом спору та самостійно розглядатися в окремій справі, оскільки вимогами Цивільного кодексу України, Господарського кодексу України не передбачено такого способу захисту цивільних прав та інтересів як встановлення певних фактів, дані вимоги можуть встановлюватися господарським судом лише при існуванні та розгляді між сторонами спору про право цивільне, його встановлення як елемент оцінки фактичних обставин справи та обґрунтованості вимог.

Відповідно до вимог частин 1, 2 статті 269 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Колегія суддів констатує, що рішення господарського суду оскаржується лише в частині відмови у задоволенні первісного позову.

Оскільки рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 08.06.2023 у справі №904/694/23 в частині відмови у задоволенні зустрічного позову заявником апеляційної скарги не оскаржується, тобто не є вимогою апеляційної скарги, тому суд апеляційної інстанції законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в цій частині не перевіряє.

Таким чином, з урахуванням меж апеляційного оскарження, колегія суддів не погоджується з висновками суду першої інстанції щодо відмови у задоволенні первісного з наступних мотивів.

Згідно зі статтею 901 Цивільного кодексу України за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов`язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов`язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором.

Таким чином, відносини, що виникли між сторонами по справі на підставі типового договору, є господарськими зобов`язаннями, а згідно з приписами статей 193 ГК України, 525, 526 ЦК України, зобов`язання має виконуватись належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Договір є обов`язковим для виконання сторонами (ст. 629 ЦК України).

Щодо заборгованості за надані послуги за розподіл газу за грудень 2020 року.

Згідно з Постановою НКРЕКП від 24 червня 2020 № 1156, для клієнтів АТ «Дніпропетровська» затверджено тариф на послуги розподілу природного газу - у розмірі 1,14 грн. за 1 куб. м на місяць (без урахування ПДВ).

Окрім того, на адресу Оператора ГРМ надійшов лист вих. №168/04 від 01.07.2020 від АТ «Покровський ГЗК» про збільшення РЗП до 1 845 000 м3/12=153 750 м3 (місячна замовлена потужність).

У зв`язку з чим, на вимогу пункту 3 глави 6 розділу VI Кодексу ГРМ було здійснено перерахунок РЗП для Споживача, що також вбачається з акта приймання-передачі природного газу від 30.09.2020 р.

Станом на 01.12.2020, з урахуванням передплат з боку Споживача, баланс взаєморозрахунків складав нуль гривень.

У грудні 2020 року Споживач отримав послуг на суму 210 329,99 грн. з ПДВ, що підтверджується актом наданих послуг №ДГП80022171 від 31.12.2020.

Оплата проведена не була.

Акт наданих послуг за грудень 2020 року були направлені Споживачу листом від 19.01.2021 вих.№490-Сл-856-0121, але Споживачем отримано не було, що підтверджується описом вкладення, повідомленням про вручення/повернення поштового відправлення, довідкою про причини повернення.

Акт наданих послуг за грудень № ДГП80022171 від 31.12.2020 підписаний тільки зі сторони Оператора ГРМ.

Таким чином, заборгованість АТ «Покровський ГЗК» за 2020 станом на дату подачі позовної заяви з урахуванням передплат Споживача становить210 329,99 грн.

Щодо заборгованості за надані послуги за розподіл газу за 2021 рік.

Згідно з Постановою НКРЕКП від ЗО грудня 2020 р. № 2768 затверджено тариф на послуги розподілу природного газу - у розмірі 1,17 грн. за 1 куб. м на місяць (без урахування ПДВ).

АТ «Дніпропетровськгаз» надано Споживачу акт приймання-передачі природного газу №ДГП0030467 від 30.09.2020, яким встановлено, що річна замовлена потужність (далі- рзп) для АТ «Покровський ГЗК» на 2021 рік становить 1 087 205,60/12 місяців = місячна замовлена потужність 90 600,46 м3.

На виконання умов Договору Позивач надав Відповідачеві послуги з розподілу природного газу (потужності): у січні на суму 127 203,05 грн з ПДВ, що підтверджується актом наданих послуг №ДГП81001911 від 31.01.2021 - оплата проведена не була;

у лютому на суму 127 203,07 грн з ПДВ, що підтверджується актом наданих послуг №ДГП81002095 від 28.02.2021 - оплата проведена не була;

у березні на суму 127 203,06 грн з ПДВ, що підтверджується актом наданих послуг №ДГП81005618 від 31.03.2021 - оплата проведена не була;

у квітні на суму 127 203,05 грн з ПДВ, що підтверджується актом наданих послуг №ДГП81006411 від 30.04.2021 - оплата проведена не була;

у травні на суму 127 203,06 грн з ПДВ, що підтверджується актом наданих послуг №ДГП8101251 від 31.05.2021 - оплата проведена не була;

у червні на суму 127 203,06 грн з ПДВ, що підтверджується актом наданих послуг №ДГП81010625 від 30.06.2021 - оплата проведена не була;

у липні на суму 127 203,06 грн з ПДВ, що підтверджується актом наданих послуг №ДГП81012778 від 31.07.2021 - оплата проведена не була;

у серпні на суму 127 203,06 грн з ПДВ, що підтверджується актом наданих послуг №ДГП81016590 від 31.08.2021 - оплата проведена не була;

у вересні на суму 127 203,06 грн з ПДВ, що підтверджується актом наданих послуг №ДГП81016696 від 30.09.2021 - оплата проведена частково 24.09.2021 у сумі 116 178, 60 грн.;

у жовтні на суму 127 203,05 грн з ПДВ, що підтверджується актом наданих послуг №ДГП81019900 від 31.10.2021 - оплата проведена у повному обсязі;

у листопаді на суму 127 203,07 грн з ПДВ, що підтверджується актом наданих послуг №ДГП81021196 від 30.11.2021 - оплата проведена у повному обсязі;

у грудні на суму 127 203,05 грн з ПДВ, що підтверджується актом наданих послуг №ДГП81023465 від 31.12.2021 - оплата проведена у сумі 282 248, 16 грн.

Вищевказані акти були підписані сторонами без зауважень.

Таким чином, заборгованість станом на 31.12.2021 становить 1 083 933,79 грн. (з урахуванням боргу 2020 року 210 329,99 грн. та боргу за 2021 рік - 873 603, 80 грн.)

Щодо заборгованості за надані послуги з розподілу газу за 2022 рік.

Згідно з Постановою НКРЕКП від 22 грудня 2021 р. № 2745, для клієнтів Дніпропетровськгазу затверджено тариф на послуги розподілу природного газу - у розмірі 1,26 грн. за 1 куб. м на місяць (без урахування ПДВ).

AT «Дніпропетровськгаз» надано Споживачу акт приймання-передачі природного газу №ДГП0051233 від 30.09.2021, яким встановлено, що річна замовлена потужність (далі- рзп) для АТ «Покровський ГЗК» на 2022 рік становить 2 240 064,61/12 місяців = місячна замовлена потужність 186 672,05 м3, вказаний акт був підписаний сторонами без зауважень.

На виконання умов Договору Позивач надав Відповідачеві послуги з розподілу природного газу (потужності):

у січні 2022 року на суму 282 248,14 грн. з ПДВ, що підтверджується актом наданих послуг №ДГП82000602 від 31.01.2022, підписаним з обох сторін - оплата проведена;

у лютому 2022 року на суму 282 248,16 грн. з ПДВ, що підтверджується актом наданих послуг №ДГП82002338 від 28.02.2022, підписаним з обох сторін - оплата проведена;

у березні 2022 року на суму 282 248,14 грн. з ПДВ, що підтверджується актом наданих послуг №ДГП82005641 від 31.03.2022, підписаним з обох сторін - оплата проведена;

у квітні 2022 року на суму 282 248,12 грн. з ПДВ, що підтверджується актом наданих послуг №ДГП82007803 від 30.04.2022, підписаним з обох сторін - від Споживача у квітні надійшла загальна сума у розмірі 564 496, 28 грн;

у травні 2022 року на суму 282 248,16 грн. з ПДВ, що підтверджується актом наданих послуг №ДГП82008329 від 31.05.2022, підписаним з обох сторін - оплата проведена у повному обсязі;

у червні 2022 року на суму 282 248,14 грн з ПДВ, що підтверджується актом наданих послуг №ДГП82011675 від 30.06.2020, підписаним з обох сторін - оплата проведена у повному обсязі;

у липні 2022 року на суму 282 248,12 грн. з ПДВ, що підтверджується актом наданих послуг №ДГП82012869 від 31.07.2022, підписаним з обох сторін - оплата проведена у повному обсязі;

у серпні 2022 року на суму 282 248,16 грн. з ПДВ, що підтверджується актом наданих послуг №ДГП82015278 від 31.08.2022 підписаним з обох сторін - оплата проведена частково у сумі 318, 66 грн.

у вересні 2022 року на суму 282 248,14 грн. з ПДВ, що підтверджується актом наданих послуг №ДГП82018237 від 30.09.2022 підписаним з обох сторін - оплата проведена у повному обсязі;

у жовтні на суму 282 248,12 грн з ПДВ, що підтверджується актом наданих послуг №ДГП82018455 від 31.10.2021 - оплата проведена не була.

Вказаний акт було направлено Споживачеві з листом № 49004.2-Сл-17204-1122 від 14.11.2022 та отримано Споживачем 17.11.2022 року, що підтверджується описом вкладення, повідомленням про вручення поштового відправлення.

Таким чином, з січня по жовтень у 2022 році послуг з розподілу газу було надано на загальну суму 2 822 481,40 грн., сплачено Споживачем загальна сума 2 258 303,80 грн.

Загальна основна заборгованість на користь АТ «Дніпропетровськгаз» станом на 2022 рік становить1 648 111,39 грн.

Відповідно до пункту 1 глави 6 розділу VІ Кодексу газорозподільних систем розрахунки споживача за послугу розподілу природного газу, що надається Оператором ГРМ за договором розподілу природного газу, здійснюються виходячи з величини річної замовленої потужності об`єкта (об`єктів) споживача та оплачуються споживачем рівномірними частками протягом календарного року.

Місячна вартість послуги розподілу природного газу визначається як добуток 1/12 річної замовленої потужності об`єкта (об`єктів) споживача на тариф, встановлений Регулятором для відповідного Оператора ГРМ із розрахунку місячної вартості одного кубічного метра замовленої потужності.

Пунктом 2 глави 6 розділу VI Кодексу ГРМ встановлено, що річна замовлена потужність (за замовчуванням) об`єкта (об`єктів) споживача на розрахунковий календарний рік визначається Оператором ГРМ виходячи з фактичного обсягу споживання природного газу цим об`єктом за газовий рік, що передував розрахунковому календарному року, який визначається відповідно до вимог цього Кодексу, крім випадків, передбачених цією главою.

Розмір величини річної замовленої потужності для споживача, що не є побутовим, визначається Оператором ГРМ виходячи з наявних об`єктів, зазначених у заяві-приєднанні, що є додатком до договору розподілу природного газу.

Оператор ГРМ зобов`язаний до 12 жовтня щорічно за підсумками газового року проінформувати споживача про фактичний обсяг споживання природного газу всіма об`єктами споживача за попередній газовий рік та одночасно повідомити його, що зазначений обсяг споживання газу за замовчуванням споживача буде визначений як розмір річної замовленої потужності споживача на наступний календарний рік. У такому повідомленні Оператор ГРМ одночасно має зазначити про: величину річної замовленої потужності на поточний календарний рік; величину потужності, яка розрахована для щомісячної оплати споживачем у поточному календарному році; величину потужності, яка розрахована для щомісячної оплати споживачем у наступному календарному році; покази лічильника природного газу/інші дані, за якими було сформовано (станом на ЗО вересня поточного року) розмір річної замовленої потужності (за замовчуванням) на наступний календарний рік (для побутових споживачів).

Така інформація надається споживачеві шляхом розміщення її у платіжних документах (для побутових споживачів), особистих кабінетах споживача (за наявності), актах приймання-передачі природного газу (для споживачів, що не є побутовими).

Проте, судом першої інстанції не враховано п. 3 глави 6 розділу VI Кодексу ГРМ встановлено, що у разі здійснення споживачем, що не є побутовим, замовлення річної потужності відповідно до абзацу десятого пункту 2 або абзацу другого пункту 5 цієї глави споживач, що не є побутовим, має право одноразово з 10 липня по 15 вересня розрахункового календарного року подати Оператору ГРМ заявку на уточнення (збільшення/зменшення) величини замовленої річної потужності сумарно по всіх його об`єктах у газорозподільній зоні відповідного Оператора ГРМ на поточний календарний рік.

У такому випадку Оператор ГРМ здійснює перерахунок місячної вартості послуги розподілу природного газу відповідно до пункту 1 цієї глави за весь календарний рік.

Заявки на коригування, подані раніше/пізніше встановленого терміну, Оператором ГРМ не розглядаються та вважаються не поданими споживачем.

Абзацом десятим пункту 2 глави 6 розділу VI Кодексу ГРМ встановлено, Споживач, що не є побутовим, має право не пізніше ніж до 20 жовтня календарного року, що передує розрахунковому (крім замовлення потужності на 2020 рік, яке здійснюється до 01 листопада), подати Оператору ГРМ уточнену заявку на величину річної замовленої потужності сумарно по всіх його об`єктах з розбивкою по кожному об`єкту в газорозподільній зоні відповідного Оператора ГРМ на розрахунковий календарний рік. У такому разі, якщо фактичний обсяг використання потужності (протягом календарного року) буде перевищувати замовлену споживачем річну потужність сумарно по всіх його об`єктах, величина перевищення має бути сплачена споживачем за півторакратною вартістю тарифу на розподіл природного газу на користь Оператора ГРМ відповідно до договору розподілу природного газу.

Відповідно до абзацу другого пункту 5 глави 6 розділу VI Кодексу ГРМ - річна замовлена потужність нового споживача, що не є побутовим, та/або його об`єкта визначається за його заявою, яка визначає річну замовлену потужність окремо на перший (поточний) та другий (наступний) календарні роки. При цьому такий споживач має право одноразово подати Оператору ГРМ заяву на зміну величини річної замовленої потужності на другий (наступний) календарний рік з 01 жовтня по 20 жовтня року, що передує наступному календарному року.

Тобто, коригування річної замовленої потужності для Споживача на 2022 рік було можливе з 10 липня 2022 року по 15 вересня 2022 року лише у випадку:

- подачі не пізніше ніж до 20 жовтня 2021 Оператору ГРМ уточненої заявки на величину річної замовленої потужності на 2022 рік;

- визначення річної замовленої потужності Відповідача на 2022 рік саме на підставі його заяви, а не за замовчуванням Оператором ГРМ виходячи з фактичного обсягу споживання природного газу Відповідачем за газовий рік, що передував розрахунковому календарному року.

В той же час, матеріали справи не містять та Відповідачем не надано доказів подачі ним не пізніше ніж до 20 жовтня 2021 Оператору ГРМ уточненої заявки на величину річної замовленої потужності на 2022 рік або визначення річної замовленої потужності Відповідача на 2022 рік саме на підставі його заяви.

Таким чином, лист від 13 вересня 2022 правомірно не був прийнятий до уваги АТ «Дніпропетровськгаз», оскільки був поданий з пропущенням строку. Коригування РЗП за попередні періоди, у спосіб, яким визначив суд першої інстанції, Кодексом ГРМ не передбачено.

Отже, господарським судом помилково взято до уваги неправильно надано оцінку листу від 13 вересня 2022, як заявці на коригування обсягів РЗП на 2022 рік.

Окрім того, судом не наведена норма права, яку порушив Оператор ГРМ, відмовивши Споживачеві коригуванні обсягів РЗП на поточний період.

Слід зауважити, що на заборгованість, яка мала місце станом на дату подання Відповідачем листа про коригування РЗП від 13.09.2022, у розмірі 1 083 933,79 грн. (з урахуванням боргу 2020 року 210 329,99 гри, та боргу за 2021 рік - 873 603, 80 грн.), суд першої інстанції взагалі не звернув увагу.

На підставі викладеного вимоги позивача про стягнення з Акціонерного товариства "Покровський гірничо-збагачувальний комбінат" на користь Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" 1 648 111,39 грн. основного боргу за розподілений природний газ є обґрунтованими, та такими, що підлягають задоволенню.

Згідно ч. 1 ст. 199 Господарського кодексу України виконання господарських зобов`язань забезпечується заходами захисту прав та відповідальності учасників господарських відносин, передбаченими цим Кодексом та іншими законами; до відносин щодо забезпечення виконання зобов`язань учасників господарських відносин застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України.

Положення статей 216-218 Господарського кодексу України також встановлюють, що учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором. Підставою господарсько-правової відповідальності учасника господарських відносин є вчинене ним правопорушення у сфері господарювання. Учасник господарських відносин відповідає за невиконання або неналежне виконання господарського зобов`язання чи порушення правил здійснення господарської діяльності, якщо не доведе, що ним вжито усіх залежних від нього заходів для недопущення господарського правопорушення.

Згідно зі ст. 611 ЦК України у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема: сплата неустойки.

Відповідно до вимог ст. 549 ЦК України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання.

Частина 1 ст. 550 ЦК України встановлює загальне правило про те, що кредитор має право на стягнення неустойки у всіх випадках порушення боржником зобов`язання, незалежно від того, виникли чи ні у зв`язку з цим порушенням збитки на стороні кредитора.

Відповідно до ч. 6 ст. 232 ГК України нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов`язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов`язання мало бути виконано.

Сторонами в п. 8.2 Договору передбачено, що у разі порушення споживачем, що не є побутовим, строків оплати за цим договором він сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожний день прострочення платежу.

Відповідно до положень ч. 2 ст. 625 Цивільного кодексу України боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

На підтвердження понесення інфляційних втрат та в обґрунтування здійснених нарахувань 3% річних і пені у зв`язку із простроченням Відповідачем строку оплати зазначених обсягів природного газу Позивачем надані до матеріалів справи відповідні розрахунки (т. а.с. 11-15).

На підставі викладеного, враховуючи розрахунок Позивача (межі зазначеного ним періоду), дні фактичної сплати Відповідачем суми боргу, положення частини п`ятої ст. 254 Цивільного кодексу України, колегія суддів відповідно до ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, перевіривши правильність нарахування 3% річних, інфляційних втрат та пені прийшла до висновку, що позивачем правомірно заявлені позовні вимоги про стягнення з Відповідача на користь Позивача 3% річних у розмірі 56 611,08 грн за період з 11.01.2021 по 26.12.2022; 345 277,36 грн інфляційних втрат за загальний період з січня 2021 року по грудень 2022 року, нарахованих у відповідності із ч. 2 ст. 625 Цивільного кодексу України, оскільки прострочення виконання грошового зобов`язання з боку відповідача мало місце.

Також, колегія суддів погоджується з розрахованим позивачем розміром пені у сумі 397 314,85 грн за загальний період з 11.01.2021 по 26.12.2022, яка підлягала стягненню з Відповідача відповідно до п. 8.2 Договору.

Частина 3 статті 551 Цивільного кодексу України передбачає можливість зменшення за рішенням суду розмір неустойки, що стягується з боржника за порушення зобов`язання, якщо розміру неустойки значно перевищує розмір збитків, та за наявності інших обставин, які мають істотне значення.

Відповідно до ст. 233 Господарського кодексу України, у разі, якщо належні до сплати штрафні санкції надмірно великі порівняно із збитками кредитора, суд має право зменшити розмір санкцій. При цьому повинно бути взято до уваги: ступінь виконання зобов`язання боржником; майновий стан сторін, які беруть участь у зобов`язанні; не лише майнові, але й інші інтереси сторін, що заслуговують на увагу. Якщо порушення зобов`язання не завдало збитків іншим учасникам господарських відносин, суд може з урахуванням інтересів боржника зменшити розмір належних до сплати штрафних санкцій.

Зі змісту вищезазначених норм вбачається, що зменшення розміру заявленої до стягнення неустойки є правом суду, тому він, оцінивши надані сторонами докази та обставини справи у їх сукупності, на власний розсуд вирішує питання про наявність або відсутність у кожному конкретному випадку підстав, за яких можливе її зменшення.

Одночасно, в чинному законодавстві України відсутній вичерпний перелік виняткових випадків, за наявності яких господарським судом може бути зменшено неустойку.

Отже, вказане питання віршується судом з урахуванням приписів ст.86 Господарського процесуального кодексу України, відповідно до якої господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Таким чином, господарський суд повинен об`єктивно оцінити, чи є даний випадок винятковим, виходячи з майнового стану сторін, які беруть участь у зобов`язанні; інтересів сторін, які заслуговують на увагу; ступеня виконання зобов`язання; причини (причин) неналежного виконання або невиконання зобов`язання; незначності прострочення виконання; наслідків порушення зобов`язання; невідповідності розміру стягуваної неустойки (штрафу, пені) таким наслідкам; поведінки винної сторони (в тому числі вжиття чи невжиття нею заходів до виконання зобов`язання; негайне добровільне усунення нею порушення та його наслідків) тощо.

Відповідач посилається на те, що у зв`язку з військовою агресією Росії проти України виникли надзвичайні та невідворотні обставини, зокрема:

- активний та широкомасштабний наступ збройних сил російської федерації;

- численні руйнування критичної інфраструктури та блокування транспортного сполучення;

- тимчасова окупація території України та підприємств споживачів продукції Покровського ГЗК;

- повне зупинення господарських та економічних операції, виконання господарських зобов`язань, ділової активності тощо в перші місяці війни (лютий-березень 2022 року);

- евакуація працівників та повне зупинення діяльності підприємства на час дії повітряних тривог;

- порушення технологічного циклу виробництва продукції та його псування;

- блокування морських портів та ускладнення експорту продукції.

З 24 лютого 2022 року АТ ПОКРОВСЬКИЙ ГЗК опинилося у надскладній ситуації - попит на продукцію на внутрішньому ринку критично впав (через вторгнення Росії на територію України вітчизняні металургійні підприємства значно скоротили виробництво продукції або законсервували виробництво), зростає собівартість логістики та виробництва, наявність проблем із закупівлею матеріалів для ремонтів та обслуговування обладнання, експортні продажі (які переважно здійснювались через морські порти) фактично заблоковані через блокаду українських портів.

Колегія суддів констатує, що на сьогоднішній день АТ ПОКРОВСЬКИЙ ГЗК зазнає обстрілів з боку збройних сил Російської Федерації:

20 грудня 2023 року військовими збройних сил російської федерації з боку тимчасово окупованої території с.Камянка Запорізької області зі ствольної артилерії здійснили обстріл поблизу населеного пункту Чортомлик, Покровської територіальної громади Нікопольського району Дніпропетровської області, на трасі Н-23 Кропивницький-Кривий Ріг-Запоріжжя.

20 грудня 2023 року Нікопольським РУП ГУНП в Дніпропетровській області за фактом обстрілу 20.12.2023 року зареєстроване кримінальне провадження № 000071 від 20.12.2023 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 438 КК України (витяг з Єдиного реєстру досудових розслідувань та довідки по кримінальному провадженню № 000071 від 20.12.2023).

04 січня 2024 року військовими збройних сил Російської Федерації з використанням артилерії здійснено обстріл по території Нікопольського району, в районі села Старозаводське по території АТ ПОКРОВСЬКИЙ ГЗК, зокрема, цеху перерорбки шламів, ДМС 2, адміністративно-побутовий комплекс (інв. № 96, адреса місця розташування вул. Кар`єрна, 11, територія Покровської сільської ради; вартість будівлі 3 882 837,66 грн.).

04 січня 2024 року Нікопольським РУП ГУНП в Дніпропетровській області за фактом обстрілу 04.01.2024 року зареєстроване кримінальне провадження № 000015 від 04.01.2024 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 438 КК України (витяг з Єдиного реєстру досудових розслідувань по кримінальному провадженню № 000015 від 04.01.2024).

Внаслідок влучання по об`єктам АТ ПОКРОВСЬКИЙ ГЗК спричинена значна майнова шкода.

Узагальнюючи всі вищевикладені обставини, колегія суддів погоджується з доводами відповідача, що військова агресія Росії призвела до неможливості АТ ПОКРОВСЬКИЙ ГЗК виконати зобов`язання за Договором розподілу природного газу від 01.01.2016 з АТ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ», оскільки спричинила істотну зміну обставин, яку сторони не могли передбачити, в частині використання АТ ПОКРОВСЬКИЙ ГЗК обсягів річної потужності об`ємів газу на 2022 газовий рік в розмірі 1 226 189,60 м3 та неможливість оплати вартість розподілу природного газу на 2022 газовий рік об`ємом 1 226 189,60 м3.

Обґрунтованість даних тверджень АТ «ПОКРОВСЬКИЙ ГЗК» підтверджується висновком Торгово-промислової палати, щодо істотної зміни обставин від 03.03.2023 № 95/02-03, з яких сторони виходили при укладенні Договору (копія висновку ТПП наявна в матеріалах справи).

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів апеляційного господарського суду погоджується з доводами Відповідача про те, що даний випадок можна визнати винятковим, та вважає, що є законні підстави для зменшення розміру стягнення з відповідача пені на 90% від належної до стягнення суми, а відтак зменшує пеню на 90% з 397 314,85 грн до 39 731,15 грн.

Відповідно до пунктів 1, 3, 4 частини першої статті 277 Господарського процесуального кодексу України підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є нез`ясування обставин, що мають значення для справи; невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, встановленим обставинам справи, порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права.

За викладених обставин, колегія суддів апеляційної інстанції вважає, що розглядаючи справу, судом першої інстанції не з`ясовано обставини, що мають значення для справи, висновки суду не відповідають фактичним обставинам та матеріалам справи, через що неправильно застосовано норми матеріального права (глава 6 розділу VI Кодексу ГРМ).

На підставі викладеного апеляційна скарга щодо первісного позову підлягає частковому задоволенню, рішення господарського суду в частині відмови у задоволенні первісного позову слід скасувати; прийняти у цій частині нове рішення, яким первісний позов задовольнити частково; стягнути з Акціонерного товариства "Покровський гірничо-збагачувальний комбінат" на користь Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" 1 648 111,39 грн. основного боргу, 56 611,08 грн. 3% річних, 345 277,36 грн. інфляційних втрат, 39 731,15 грн пені; в іншій частині первісного позову слід відмовити

У частині відмови у задоволенні зустрічного позову рішення господарського суду Дніпропетровської області від 06.06.2023 у справі №904/694/23 залишити без змін.

Зважаючи на часткове задоволення апеляційної скарги та задоволення позовних вимог (за виключення пені, яку зменшено відповідно до ст. 233 ГК України), судові витрати, понесені у зв`язку із подачею первісного позову та апеляційним оскарженням, згідно статті 129 Господарського процесуального кодексу України, покладаються на Відповідача за первісним позовом.

Керуючись ст. ст. 269, 275, 277, 282-284 ГПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 06.06.2023 у справі №904/694/23 задовольнити частково.

Рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 06.06.2023 у справі №904/694/23 в частині відмови у задоволенні первісного позову скасувати.

Прийняти у цій частині нове рішення, яким первісний позов Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" до Акціонерного товариства "Покровський гірничо-збагачувальний комбінат", м. Покров, Дніпропетровська область про стягнення заборгованості за договором розподілу природного газу в розмірі 2 447 314,68 грн. задовольнити частково.

Стягнути з Акціонерного товариства "Покровський гірничо-збагачувальний комбінат" на користь Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" 1 648 111,39 грн. основного боргу, 56 611,08 грн. 3% річних, 345 277,36 грн. інфляційних втрат, 39 731,15 грн пені, 36 709,72 грн судового збору за подачу позову, 55 064,58 грн судового збору за подачу апеляційної скарги.

Видачу відповідного наказу, з урахуванням необхідних реквізитів, доручити Господарському суду Дніпропетровської області.

В іншій частині первісного позову відмовити.

У частині відмови у задоволенні зустрічного позову рішення господарського суду Дніпропетровської області від 06.06.2023 у справі №904/694/23 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повний текст постанови виготовлено та підписано 16.02.2024.

Головуючий суддя О.Г. Іванов

Суддя Т.А. Верхогляд

Суддя Ю.Б. Парусніков