ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"30" січня 2024 р. Справа№ 927/406/23

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Руденко М.А.

суддів: Кропивної Л.В.

Пономаренка Є.Ю.

при секретарі: Реуцька Т.О.

за участю представників сторін:

від позивача: Лутай Н.М. (ордер серія СВ №1064123 від 06.10.2023)

від відповідача: Склярець Н.В. ( довіреність від 24.10.2023№01Др-92-1023)

розглянувши матеріали апеляційної скарги приватного акціонерного товариства "Семенівське хлібоприймальне підприємство"

на рішення господарського суду Чернігівської області від 06.09.2023

у справі №927/406/23 (суддя Демидова М.О.)

за позовом Приватного акціонерного товариства "Семенівське хлібоприймальне підприємство"

до акціонерного товариства "Чернігівгаз"

про визнання недійсним та скасування рішення,-

В С Т А Н О В И В:

У березні 2023 Приватним акціонерним товариством "Семенівське хлібоприймальне підприємство" подано до господарського суду Чернігівської області позов до Акціонерного товариства "Чернігівгаз" про визнання недійсним та скасування рішення комісії відповідача Акціонерного товариства "Чернігівгаз" від 30.01.2023, оформлене протоколом №11, про задоволення повністю акту про порушення №CN002877 від 04.01.2023 по споживачу ПрАТ "Семенівське ХПП", яким встановлено порушення пп.1 п.3 глави 2 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем - пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно та про проведення перерахунку об`єму розподіленого (спожитого) природного газу відповідно до абз.1 п.4 гл. 4 ХІ Кодексу газорозподільних систем відносно ПрАТ "Семенівське ХПП".

Рішенням Господарського суду Чернігівської області від 06.09.2023 у задоволенні позову приватного акціонерного товариства "Семенівське хлібоприймальне підприємство" до Акціонерного товариства "Чернігівгаз" про визнання недійсним та скасування рішення комісії акціонерного товариства "Чернігівгаз" від 30.01.2023, оформлене протоколом №11 відмовлено повністю.

Мотивуючи рішення, суд першої інстанції прийшов до висновку про те, що позивачем на підставі належних та допустимих доказів не доведена наявність правових підстав для скасування рішення оператора ГРМ про задоволення акту про порушення №CN002877 від 04.01.2023, оформленого протоколом засідання комісії по розгляду акту про порушення. Оператором ГРМ правомірно, виходячи з погоджених сторонами в додатку № 4 до типового Договору розподілу природного газа (чинного на момент проведення засідання комісії з розгляду акту про порушення), в період роботи ЗВТ у позаштатному режимі ( з початку розрахункового періоду : 07 години 00 хвилин 01.01.2023 року по 12 годину 00 хвилин 04.01.2023 року - за 77 год ) виходячи з номінальної потужності неопломбованого газоспоживного обладнання (250,8 м3/год) та з урахуванням режиму його роботи (24 год на добу) донараховано 19 204,9 м3

Не погоджуючись із вказаним судовим рішенням, приватне акціонерне товариство "Семенівське хлібоприймальне підприємство" звернулося до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду Чернігівської області від 06.09.2023 по справі №927/406/23 і ухвалити нове, яким позов приватного акціонерного товариства "Семенівське хлібоприймальне підприємство" до акціонерного товариства "Чернігівгаз" задовольнити повністю, визнати недійсним та скасувати рішення комісії акціонерного товариства "Чернігівгаз" від 30.01.2023, оформлене протоколом №11.

Обґрунтовуючи вимоги апеляційної скарги, зазначив про те, що:

1) матеріали справи не містять доказів пошкодження лічильника, втручання в його роботу чи пропущення строку повірки, з огляду на що несправність лічильника внаслідок його невідповідності нормативним документам у сфері метрології, встановлена за результатами позачергової або експертної повірки, не є підставою для здійснення перерахунку споживачу обсягу розподіленого (спожитого) природного газу відповідно до п.4 гл.4 розділу ХІ Кодексу ГРС. Вказане на думку позивача узгоджується з викладеною у постанові Касаційного господарського суду від 02.12.2020 у справі №906/962/18 правовою позицією;

2) у довідці ДП «Укрметртестстаандарт» не зазначено про невідповідність лічильника вимогам ДСТУ.

Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями Північного апеляційного господарського суду від 10.10.23 апеляційну скаргу у справі №927/406/23 передано на розгляд колегії суддів у складі: Руденко М.А. (головуючий суддя (суддя-доповідач), судді Кропивна Л.В., Пономаренко Є.Ю.

З огляду на те, що вказана апеляційна скарга була подана 10.10.2023 безпосередньо до суду апеляційної інстанції, колегія суддів дійшла висновку про необхідність витребування у суду першої інстанції матеріалів справи №927/406/23 та відкладення вирішення питання щодо можливості відкриття, повернення, залишення без руху або відмови у відкритті апеляційного провадження за вказаною апеляційною скаргою до надходження матеріалів даної справи з суду першої інстанції.

Листом Північного апеляційного господарського суду від 16.10.2023 витребувано з господарського суду Чернігівської області матеріали справи №927/406/23.

27.10.2023 до Північного апеляційного господарського суду надійшли матеріали справи №927/406/23.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 31.10.2023 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Приватного акціонерного товариства "Семенівське хлібоприймальне підприємство" на рішення Господарського суду Чернігівської області від 06.09.2023 та призначено до розгляду на 12.12.2023 об 11 год. 15 хв.

13.11.2023 через канцелярію суду від представника акціонерного товариства "Чернігівгаз" надійшов відзив на апеляційну скаргу, у якому він заперечував проти задоволенні апеляційної скарги з огляду на те, що:

1) на момент проведення перевірки є підтвердженим факт некоректного обліку газу та розбіжність показників. Непридатність лічильника газу позивача встановлено довідкою ДП «Укрметртестстандат» №39-1/0003 від 05.01.2023.

2) обставини справи, правова позиція в якій наведена позивачем в обґрунтування своєї апеляційної скарги є відмінними від обставин даної господарської справи.

13.11.2023 через канцелярію суду від представника акціонерного товариства "Чернігівгаз" Склярець Наталії Валеріївни надійшло клопотання про участь у судових засіданнях в режимі відеоконференції

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 15.11.2024 задоволено клопотання представника акціонерного товариства "Чернігівгаз" про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції.

06.12.2023 через систему «Електронний суд» Північного апеляційного господарського суду від представника приватного акціонерного товариства "Семенівське хлібоприймальне підприємство" Лутай Наталії Миколаївни надійшло клопотання про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 07.12.2023 задоволено клопотання представника приватного акціонерного товариства "Семенівське хлібоприймальне підприємство" про проведення судового засідання у режимі відеоконференції.

В судовому засіданні 12.12.2023 ухвалою Північного апеляційного господарського суду оголошено перерву до 30.01.2024 р.

У судовому засіданні, 30.01.2024 представник позивача підтримав вимоги своєї апеляційної скарги, просив її задовольнити, рішення суду першої інстанції скасувати, прийняти нове рішення яким позовні вимоги задовольнити в повному обсязі.

Представник відповідача, заперечив проти вимог апеляційної скарги, просив її залишити без задоволення, рішення залишити без змін.

Дослідивши матеріали апеляційної скарги та матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, з урахуванням правил ст.ст. 269, 270 Господарського процесуального кодексу України, згідно з якими суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість оскаржуваного судового рішення першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права, колегія суддів встановила наступне.

Як встановлено судом першої інстанції та підтверджується матеріалами справи, акціонерне товариство «Чернігівгаз» є Оператором газорозподільної мережі (ГРМ) в межах Чернігівської області та здійснює діяльність на підставі ліцензії на розподіл природного газу, виданої постановою НКРЕКП від 19.06.2017 №807.

01.01.2016 ПрАТ "Семенівське хлібоприймальне підприємство" підписано заяву-приєднання №094200QL2SDP016 до умов договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим), із зазначенням у додатку 4 до типового Договору розподілу природного газу точки комерційного обліку: Чернігівська область, Новгород-Сіверський район, м. Семенівка, вул. Привокзальна,14, що підтверджує факт укладення між позивачем та відповідачем Договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим) (а.с.10 т.1).

Відповідно до п. 2.3 договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим), при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим Договором, сторони зобов`язуються керуватися Законом України «Про ринок природного газу» та Кодексом газорозподільних систем. Оператор ГРМ зобов`язується вносити зміни та оновлювати інформацію, що розміщена на його сайті, зокрема, чинну редакцію тексту цього Договору та Кодексу газорозподільних систем.

Згідно з п. 7.2 договору оператор ГРМ має право серед іншого: перевіряти роботу комерційного вузла обліку (лічильника газу), у тому числі встановленого на об`єкті споживача, у порядку, визначеному Кодексом газорозподільних систем.

04.01.2023 представником Оператора ГРМ у присутності позивача проведено перевірку технічного стану вузла обліку на об`єкті споживача ВОГ за адресою: м. Семенівка, вул. Привокзальна,14, а саме лічильника GMS-G160 та коректора газу Вега 1-01, про що складено:

- акт контрольного огляду (обстеження) вузла обліку від 04.01.2023 о 12:00, за результатом якого складено акт про порушення №СN002877 від 04.01.2023, знято лічильник газу та коректор об`єму на позачергову перевірку (а.с.30 т.1);

- акт контрольного огляду (обстеження) вузла обліку від 04.01.2023 о 14:00, за висновком якого встановлено резервний лічильник газу та коректор об`єму газу, ВОГ перевірено на герметичність та працездатність, опломбовано, паспорт на ЗВТ залишено споживачу (а.с.31 т.1).

В акті контрольного огляду (обстеження) вузла обліку від 04.01.2023 о 14:00 зазначено про встановлення резервного лічильника GMS-G160, заводський номер 016369, покази лічильника 00865316 м3 та коректора об`єму газу Вега 1-01 заводський номер 04774, покази 0865316,3 м3. Акт контрольного огляду (обстеження) від 04.01.2023 о 14:00 підписано представниками Оператора ГРМ та споживача (а.с.31 т.1).

Актом про порушення №СN002877 від 04.01.2023 (а.с.32 т.1) зафіксовано порушення розділу ХІ глави 2 пункту 3 підпункту 1 Кодексу газорозподільних систем (Кодекс ГРМ), а саме: пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок якого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.

В акті про порушення №СN002877 від 04.01.2023 (а.с.32 т.1) міститься відмітка щодо сумнівів стосовно метрологічних характеристик складової ВОГ, внаслідок чого АТ «Чернігівгаз» ініціювало позачергову повірку лічильника та коректора газу. Лічильник газу GMS-G160 заводський номер 000289 (опломбований), показник фактичний 0410492,2. Коректор газу Вега 1-01 заводський номер 06015 (опломбований), показник фактичний 000410491. Знято ЗВТ та замінено ЗВТ. В акті також зазначено, що за виявленими порушеннями споживачу необхідно провести позачергову/експертну повірку, з`явитись на засідання комісії 30.01.2023 о 12:00, на яке запрошено споживача або уповноважену ним особу. До акту про порушення додано акт контрольного огляду, протоколи щодо направлення лічильника та коректора газу на позачергову повірку.

Акт про порушення №СN002877 від 04.01.2023 підписано представниками Оператора ГРМ, а також головним бухгалтером споживача Тищенко А.В., який з актом про порушення ознайомлений та отримав його копію, у графі "Зауваження, пропозиції споживача (його представника)" зазначив про незгоду із зауваженням щодо пошкодженим ЗВТ (а.с.32 т.1).

У протоколі щодо направлення ЗВТ на позачергову повірку чи експертну повірку від 04.01.2023 вказано, що після зняття засобу вимірювальної техніки (далі - ЗВТ) (лічильника газу GMS-G160, заводський номер 000289, покази за робочих умов 0410492) у присутності сторін ЗВТ запаковано та опломбовано пломбою Оператора ГРМ з унікальним номером R36986290, зроблено відмітку про те, що представник споживача запрошений 05.01.2023 о 13:00 для проведення позачергової повірки ЗВТ за адресою: м. Чернігів, вул. Ремзаводська,11. Зазначений протокол складено представниками Оператора ГРМ та споживача (а.с.33 т.1).

У протоколі щодо направлення засобу вимірювальної техніки на позачергову повірку чи експертну повірку від 04.01.2023 вказано, що після зняття коректора газу Вега 1-01, заводський номер 06015, покази за робочих умов 000410491), у присутності сторін ЗВТ запаковано та опломбовано пломбою Оператора ГРМ з унікальним номером R36986291. Зроблено відмітку про те, що представник споживача запрошений 05.01.2023 о 14:00 для проведення позачергової повірки ЗВТ за адресою: м. Чернігів, вул. Ремзаводська,7. Зазначений протокол складено представниками Оператора ГРМ та споживача (а.с.34 т.1).

У свідоцтві про повірку законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки №2514 від 05.01.2023 ДП «Чернігівстандартметрологія» зазначено, що коректор об`єму газу Вега 1-01, заводський номер 06015, відповідає вимогам ДСТУ 9038:2020 (а.с.35 т.1).

Разом з тим, згідно з довідкою про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки №39-1/0003 від 05.01.2023 ДП «Укрметртестстандарт» лічильник газу роторний GMS-G160-80-1,2-У2-НЧ, заводський номер 000289, виробник ДП завод «Арсенал», не відповідає вимогам п.6.5 GMS.407273.001 (а.с.36 т.1).

У витязі з протоколу №11 від 30.01.2023 засідання комісії по акту про порушення №СN002877 від 04.01.2023 по споживачу ПрАТ «Семенівське ХПП» вказано про те, що комісією вирішено: акт про порушення №СN002877 від 04.01.2023 по ПрАТ «Семенівське ХПП» задовольнити повністю (встановлено порушення пп.1 п.3 глави 2 розділу XI Кодексу газороподільних систем - пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно). Провести ПрАТ «Семенівське ХПП» перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу відповідно до абзацу 1 п.4 глави 4 розділу XI Кодексу газорозподільних систем (а.с.37 т.1).

Засідання комісії Оператора ГРМ з розгляду акту про порушення №СN002877 від 04.01.2023 по споживачу ПрАТ «Семенівське ХПП» проведено за відсутності повноважного представника споживача, який належним чином повідомлявся про дату, час та місце проведення комісії Оператора ГРМ, шляхом ознайомлення зі змістом акту про порушення №СN002877 від 04.01.2023 на місці його складання, про що свідчить підпис представника споживача Тищенко А.В. в цьому акті та в протоколах щодо направлення ЗВТ на позачергову повірку від 04.01.2023.

Згідно з актом-розрахунком необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу та його вартості, складеного на підставі акту про порушення №СN002877 від 04.01.2023, споживачу - ПрАТ «Семенівське ХПП», у відповідності до розділу XI, глави 2, п.3, п.п.1 «Кодексу газорозподільних систем», виконаний розрахунок обсягів споживання природного газу з 07 години 00 хвилин 01.01.2023 по 12 годину 00 хвилин 04.01.2023. Причина виконання розрахунку: позаштатний режим роботи. Донарахування буде проводитись на підставі розділу ХІ глави 4 пункту 4, п.п.1 при визначенні лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску) непридатним до застосування за результатами позачергової або експертної повірки, об`єм переданого (прийнятого) газу розраховується за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання. Кількість годин роботи газового обладнання - 77,00; кількість спожитого газу - 19311,6м3. Обсяг донарахованого об`єму газу склав 19204.9м3 (а.с.38 т.1).

Обґрунтовуючи свої вимоги, позивач посилається на відсутність у відповідача достатніх правових підстав для складання акту про порушення №CN002877 від 04.01.2023, у зв`язку з чим наслідки, передбачені пп.1 п.4 гл.4 розділу XI Кодексу Газорозподільних систем (далі за текстом - ГРС), а саме визначення обсягу переданого (прийнятого) газу за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання, не настають, підстави для перерахунку споживачу об`єму розподіленого (спожитого) природного газу відсутні, а тому рішення відповідача є недійсним і підлягає скасуванню.

За наслідками розгляду справи, суд першої інстанції дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення позовних вимог з огляду на те, що позивачем на підставі належних та допустимих доказів не доведена наявність правових підстав для скасування рішення Оператора ГРМ про задоволення акту про порушення №CN002877 від 04.01.2023, оформленого протоколом засідання комісії по розгляду акту про порушення, з чим погоджується колегія суддів з огляду на наступне.

Правовідносини, що виникають між оператором газотранспортної системи (ГРМ) та суб`єктами ринку природного газу регулюються Законом України "Про ринок природного газу", Кодексом ГРМ.

Відповідно до статті 40 Закону України "Про ринок природного газу" розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому Кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами. За договором розподілу природного газу оператор газорозподільної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги розподілу природного газу на період та умовах, визначених договором розподілу природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газорозподільної системи вартість послуг розподілу природного газу.

Згідно з пунктом 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРМ оператор газорозподільної системи - це суб`єкт господарювання, що на підставі ліцензії здійснює діяльність з розподілу природного газу газорозподільною системою, яка знаходиться у його власності або користуванні відповідно до законодавства, та здійснює щодо неї функції оперативно-технологічного управління.

Статтею 11 ЦК України передбачено, що цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Типовий договір розподілу природного газу, який є договором приєднання, що укладається з урахуванням вимог статей 633, 634, 641 та 642 Цивільного Кодексу України на невизначений строк затверджено Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №2498 від 30.09.2015 р.

Фактом приєднання споживача до умов Договору (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти договір, а в даному випадку, надання підписаної споживачем заяви-приєднання за наведеною у додатку 2 до Договору формою (для споживачів, які не є побутовими).

За пп.1 п.4 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС у разі виявлення Оператором ГРМ пропущення строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача, несправності лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску), що сталася внаслідок його пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться з урахування такого: - при визначенні лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску) непридатними до застосування за результатами позачергової або експертної повірки, а також при пропущенні строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача об`єм переданого (прийнятого) газу розраховується за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання - перерахунок проводиться за період з дати виходу з ладу ЗВТ (з дати початку прострочення періодичної повірки) до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ. У разі якщо дату виходу з ладу ЗВТ неможливо достовірно визначити, перерахунок проводять з початку розрахункового періоду до дати встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ.

За п.1 глави 6 розділу Х Кодексу газорозподільних систем (далі - кодексу ГРС) власник комерційного ВОГ або суб`єкт господарювання, що здійснює його експлуатацію на підставі відповідного договору з власником, забезпечує належний технічний стан комерційного ВОГ та його складових (зокрема ЗВТ), а також проведення періодичної повірки ЗВТ (крім населення) в порядку, визначеному главою 7 цього розділу, та відповідає за отримання правил експлуатації комерційного вузла обліку та його складових (ЗВТ). Технічне обслуговування елементів комерційного ВОГ, зокрема здійснення ревізії запірних пристроїв та фільтрів, повірки та ремонту ЗВТ, проводить власник цього комерційного ВОГ або суб`єкти господарювання, що здійснюють його експлуатацію на підставі відповідного договору з власником, згідно з експлуатаційними документами в спеціалізованих сервісних центрах.

Абзацами 1, 3 п.2 глави 6 розділу Х Кодексу ГРС передбачено, що протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових Оператор ГРМ та споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) проводять, зокрема, перевірку комерційного ВОГ та його складових відповідно до вимог цього Кодексу, а також контрольний огляд вузла обліку. Контрольний огляд вузла обліку здійснюється Оператором ГРМ за необхідності, але не рідше ніж один раз на шість місяців.

За п.1 глави 9 розділу Х Кодексу ГРС суміжні суб`єкти ринку природного газу, зокрема Оператор ГРМ та споживач, під час введення в експлуатацію або протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових, у тому числі в разі позаштатної ситуації чи виникнення спірних питань щодо результатів вимірювань об`єму природного газу, мають право здійснювати з дотриманням вимог цього Кодексу перевірку комерційного ВОГ та його складових, зокрема, щодо працездатності та / або придатності ЗВТ до застосування на підставі перевірки їх метрологічних характеристик, зокрема, загальної похибки вимірювання.

Згідно з абзацом 2 п.6 глави 9 розділу Х Кодексу ГРС якщо під час перевірки комерційного ВОГ (за умови відсутності ознак порушень, передбачених розділом ХІ цього Кодексу) між сторонами виникає сумнів щодо результатів вимірювання об`єму природного газу та/або метрологічних характеристик комерційного ВОГ чи його складових, за домовленістю сторін або за ініціативи однієї із сторін - Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкту ринку природного газу) може бути ініційована їх позачергова чи експертна повірка в порядку, визначеному цим розділом. При цьому, в акті обстеження / акті контрольного огляду вузла обліку (або в акті про порушення) Оператор ГРМ має зазначити про проведення певних дій щодо позачергової чи експертної повірки комерційного ВОГ чи його складових.

Вказане свідчить про наявність у Оператора ГРМ правових підстав для ініціювання направлення ЗВТ на позачергову повірку для підтвердження або спростування факту несправності лічильника газу за наявності сумніву в метрологічних характеристиках лічильника газу.

Відповідно до абзацу 5 п.6 глави 9 розділу Х Кодексу ГРС якщо за результатами позачергової чи експертної повірки комерційного ВОГ (ЗВТ) буде підтверджена його невідповідність нормативним документам у сфері метрології та/або факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, у всіх випадках за відсутності дублюючого чи підмінного ВОГ (ЗВТ) або припинення газопостачання об`єм розподіленого в точці вимірювання природного газу за період порушення та відсутності комерційного ВОГ (ЗВТ) розраховується в порядку, визначеному розділом ХІ цього Кодексу, зі складанням акту про порушення.

Як вірно встановлено судом першої інстанції, акт контрольного огляду (обстеження) вузла обліку від 04.01.2023 містить опис проведених дій та виявлених обставин, зокрема, про направлення лічильника на повірку, що також підтверджується протоколом щодо направлення ЗВТ на позачергову експертизу від 04.01.2023.

При цьому, представник споживача зауважень в акті обстеження контрольного огляду вузла обліку не зазначив (а.с. 30 том 1).

За наслідками складення акту контрольного огляду також складено акт про порушення №СN002877 від 04.01.2023, яким визначено «пп. 1 п. 3 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРМ - пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових у позаштатному режимі, перевищення діапазону обчислення вузла обліку, що не могло бути виявлено представником Оператора ГРМ без візуального огляду цього лічильника.

Акт про порушення №СN002877 від 04.01.2023 містить всі необхідні реквізити, передбачені примірною формою до цього документа, що встановлені в додатку 20 до указаного Кодексу. В засіданні комісії Оператора ГРМ щодо розгляду акту про порушення, забезпечена участь повноважних представників споживача).

Підстава проведення контрольного огляду ВОГ визначено фіксування розбіжностей між показами лічильника газу та коректора об`єму газу (на 114 м3).

Згідно з ч.5 ст.17 Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність" повірка законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, проводиться: науковими метрологічними центрами, які мають міжнародно визнані калібрувальні та вимірювальні можливості за відповідними видами та підвидами вимірювань, та/або із застосуванням національних еталонів; науковими метрологічними центрами, метрологічними центрами та повірочними лабораторіями, уповноваженими на проведення повірки відповідних засобів.

За приписами Порядку проведення повірки законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, та оформлення її результатів, затвердженого наказом Міністерством економічного розвитку і торгівлі України від 08.02.2016 №193, для ЗВТ, які визнані за результатами повірки такими, що не відповідають установленим вимогам, оформлюють довідку про непридатність ЗВТ за формою згідно з додатком 4 до цього Порядку (пп.18 п.3 розділу IV Порядку). Наведене узгоджується з Методикою повірки. Лічильники газу для побутових потреб та комерційного обліку. ДСТУ 9035:2020 (п.13.4. розділу 13 Оформлення результатів повірки), що передбачає оформлення довідки про непридатність (за формою згідно з додатком 4), якщо за результатами повірки лічильник визнано таким, що не відповідає встановленим вимогам.

Враховуючи викладене, колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції про те, що довідка ДП «Укрметртестстандарт» (свідоцтво про уповноваження №П-9-2019 від 14.02.2019 (а.с.36 т.1) про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки №39-1/0003 від 05.01.2023 є належним та допустимим доказом, що підтверджує непридатність лічильника газу GMS-G160-80-1,2-У2-НЧ, заводський номер 000289 з огляду на те, що «основна відносна похибка лічильника перевищує максимально допустимі значення».

Вказана довідка містить інформацію про те, що ЗВТ не відповідає вимогам п. 6.5 GMS 407273.000. (а.с. 36 т.1)

Слід зазначити, що зміст додатків 4 до Порядку проведення повірки законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, та оформлення її результатів та до ДСТУ 9035:2020 містить положення про необхідність зазначення у Довідці про непридатність саме про невідповідність ЗВТ вимогам нормативно-правового акту або нормативного документу, тому посилання відповідача про не зазначення у довідці посилання на ДСТУ, при зазначенні посилання на інший нормативний документ, чинність та достовірність такої довідки не нівелює.

При цьому позивачем не спростовано факту непридатності ЗВТ з визначеної у Довідці про непридатність підстави.

Слід також зазначити, що ДП завод «Арсенал» листом №292 від 05.05.2023 (а.с.161 т.1) повідомив про те, що лічильник газу GMS G160-80-1,2-У2-НЧ, №000289 був відновлений у січні 2023 року (акт дослідження відмови лічильника №4 від 18.01.2023). Пломби на відліковому пристрої і кришках не заводські. При технічному огляді лічильника зазначено заклинені ротори з численними пошкодженнями і брудні вхідне та вихідне з`єднання лічильника. При дослідженні виявлено у вимірювальній камері лічильника сторонні частки і бруд; шарикопідшипники вийшли з ладу. Проведено ремонт лічильника та випробування на герметичність та його повірку. Тимчасова непрацездатність лічильника була обумовлена попаданням сторонніх часток та бруду всередину лічильника і пошкодженням тим самим роторів та шарикопідшипників. Метрологічна невідповідність лічильника виникає за наявності дефектів форми роторів, спричинених їх механічним пошкодженням, а також при гальмуванні роторів та шарикопідшипників, а далі і виходу їх з ладу (а.с.161 т.1).

Вказане свідчить про те, що у даному випадку матеріалами справи підтверджується факт пошкодження лічильника газу, що свідчить про відмінність обставин даної справи та справи №906/962/18, що виключає можливість застосування до спірних правовідносин, висновків щодо застосування норм права, викладених у постанові Касаційного господарського суду від 02.12.2020 у справі №906/962/18, у якій факт такого пошкодження не встановлено.

Крім того, виявлене порушення - робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно зафіксовано працівниками оператора ГРМ та підтверджується довідкою ДП «Укрметртестстандарт» про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки №39-1/0003 від 05.01.2023, а тому доводи позивача про те, що у складеному акті про порушення не зазначено в чому полягає позаштатний режим роботи комерційного ВОГ чи його складових, виходячи з положень п. 6 гл. 6 розділу X Кодексу ГРС, а також посилання позивача на відсутність відомостей про роботу вузла обліку об`єму газу в позаштатному режимі спростовуються вищевикладеним.

У главі 2 розділу ХІ Кодексу ГРС визначені види порушень, внаслідок яких здійснюється перерахунок (донарахування) об`ємів природного газу або зміна режиму їх нарахування, зокрема, п.3 передбачено, що до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що стались внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як "не з вини споживача"), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу, належить: 1) пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно; 2) фіксація коректором чи обчислювачем об`єму газу даних щодо збоїв в роботі комерційного ВОГ або його складових, внаслідок чого об`єм розподіленого (спожитого) природного газу за попередній період визначений некоректно; 3) виявлення помилок в конфігурації даних обчислювача об`єму газу, що були введені при його первинному програмуванні, чи в протоколі параметризації (діаметр газопроводу звужуючого пристрою, кількість імпульсів, параметрів ФХП тощо), внаслідок чого об`єм розподіленого (спожитого) природного газу за попередній період визначений некоректно; 4) перевищення діапазону обчислення вузла обліку тощо.

Відповідно до абзацу 2 п.6 глави 6 розділу X Кодексу ГРС позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, зокрема, включає: 1) витоки газу з елементів та конструкції комерційного ВОГ, у тому числі імпульсних ліній манометрів, датчиків тиску і температури тощо; 2) відсутність зміни показань лічильника газу (обчислювача або коректора об`єму газу), загальмованість або рух з ривками зчитувального механізму при фактичній витраті (споживанні) природного газу; 3) наявність сторонніх шумів та нехарактерних звуків при роботі лічильника газу чи іншого ЗВТ; 4) індикація або наявність повідомлень про порушення в роботі ЗВТ, у тому числі про необхідність зміни елементів живлення; 5) забруднення або відкладання осадів, потрапляння сторонніх предметів до внутрішньої порожнини вимірювального трубопроводу або лічильника газу чи на робочі поверхні первинних перетворювачів; 6) інші ознаки порушень вимог щодо експлуатації ЗВТ, які можуть вплинути на результати вимірювання.

Якщо внаслідок позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових буде підтверджено факт необлікованого чи облікованого частково об`єму розподіленого (спожитого, переданого) природного газу, розрахунок необлікованих (облікованих частково) об`ємів природного газу за період несправності комерційного ВОГ чи його складових здійснюється відповідно до вимог цього Кодексу.

Оскільки за результатами перевірки АТ «АГС «Чернігівгаз» встановлено позаштатний режим роботи лічильника газу позивача, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу на об`єкті останнього належним чином не обліковувалась, що засвідчено складеним та підписаним сторонами актом про виявлені порушення, а також висновком спеціалізованого державного підприємства про непридатність лічильника газу, суд першої інстанції вірно зазначив, що в оператора ГРМ були всі правові підстави для оформлення акту про порушення та проведення перерахунку об`єму розподіленого (спожитого) природного газу на об`єкті позивача у порядку, передбаченому підпунктом 1 пункту 4 глави 4 розділу XI Кодексу ГРМ.

Вказане вище узгоджується із правовою позицією Верховного Суду, викладеною у постанові від 31.01.2023 у справі № 904/628/22.

Крім того, ч. 4 ст. 1 Кодексу ГРС визначає такі терміни:

- вузол обліку природного газу/вузол обліку/ВОГ - сукупність засобів вимірювальної техніки, зокрема лічильник газу або звужуючий пристрій, та допоміжних засобів, призначених для вимірювання, реєстрації результатів вимірювання та розрахунків об`єму природного газу, зведених до стандартних умов, визначених законодавством;

- комерційний вузол обліку/комерційний ВОГ - вузол обліку природного газу, організований відповідно до вимог цього Кодексу для комерційного обліку природного газу при визначенні об`єму (обсягу) передачі та розподілу (споживання/постачання) природного газу в точці комерційного обліку;

- коректор об`єму газу - сукупність засобів вимірювальної техніки, які вимірюють тиск і температуру газу, що протікає у вимірювальному трубопроводі, обчислюють об`єм газу за стандартних умов, перетворюючи вихідні сигнали від лічильника газу;

- лічильник газу - засіб вимірювальної техніки, який використовується для вимірювання, запам`ятовування та відображення об`єму (обсягу) природного газу, що проходить через нього, та є складовою комерційного (дублюючого) вузла обліку.

З огляду на зазначене коректор об`єму газу не є пристроєм, який вимірює, запам`ятовує та відображає об`єм спожитого природного газу, а лише вимірює тиск та температуру газу, що протікає у вимірювальному трубопроводі, обчислює об`єм газу за стандартних умов, перетворюючи вихідні сигнали від лічильника газу.

Твердження позивача про відсутність в акті контрольного огляду (обстеження) вузла обліку від 04.01.2023 та акті про порушення від 04.01.2023 №04002877 посилань на пошкодження вузла обліку газу та відсутність відомостей про несправність коректора обчислювача чи інших складових вузла обліку об`єму газу як і їх роботи в позаштатному режимі спростовується приписами абз. 2 п. 6 гл. 9 р. Х Кодексу ГРС, яким передбачено, що якщо під час перевірки комерційного ВОГ (за умови відсутності ознак порушень, передбачених розділом ХІ цього Кодексу) між сторонами виникає сумнів щодо результатів вимірювання об`єму природного газу та/або метрологічних характеристик комерційного ВОГ чи його складових, за домовленістю сторін або за ініціативою однієї зі сторін - Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути ініційована їх позачергова чи експертна повірка у порядку, визначеному цим розділом. При цьому в акті обстеження/акті контрольного огляду вузла обліку (або в акті про порушення) Оператор ГРМ має зазначити про проведення певних дій щодо позачергової чи експертної повірки комерційного ВОГ чи його складових.

Належних та обґрунтованих доказів у підтвердження того, що складений відповідачем акт про порушення №CN002877 від 04.01.2023 не відповідає додатку 20 Кодексу ГРС, позивачем не надано.

Відповідно до підпункту 3 пункту 3 глави 2 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як «не з вини споживача»), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу, належать пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.

Пунктами 5.13, 5.13.1, 5.13.2 Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затверджених наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005 №618 передбачено, що перерахунки об`єму протранспортованого газу проводяться в випадках: тимчасової відсутності ЗВТ (зняття ЗВТ на періодичну, позачергову, експертну повірки та ремонт); непридатності до застосування (несправності) ЗВТ за результатами перевірки технічного стану комерційного вузла обліку газу; наявності аварійних ситуацій, що зареєстровані в роздрукованих звітах обчислювачів та обчислювачів коректорів (несправність ЗВТ).

Перерахунки об`єму протранспортованого газу проводяться за період відсутності (несправності) ЗВТ, починаючи з дати проведення останньої перевірки комерційного вузла обліку газу або з дати зняття ЗВТ до моменту встановлення повірених ЗВТ, з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача.

Якщо власником комерційного вузла обліку газу є споживач, перерахунки об`єму протранспортованого газу за період відсутності (несправності) ЗВТ здійснюються обліковою організацією за проектною номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача.

Таким чином, перерахунок спожитого газу за період роботи ЗВТ у позаштатному режимі здійснюється не за фактично використаний газ, а за проєктною номінальною потужністю неопломбованого газоспоживчого обладнання та з урахуванням кількості годин роботи цього обладнання (за період з дати виходу з ладу ЗВТ до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ).

Матеріали справи свідчать про те, що Оператор ГРМ, виходячи з погоджених сторонами в додатку №4 до типового Договору умов розподілу природного газу (чинного на момент проведення засідання комісії з розгляду акту про порушення), в період роботи ЗВТ у позаштатному режимі (з початку розрахункового періоду: 07 години 00 хвилин 01.01.2023 по 12 годину 00 хвилин 04.01.2023 - за 77 год), виходячи з номінальної потужності неопломбованого газоспоживчого обладнання (250,8 м3 / год) та з урахування режиму його роботи (24 год на добу), правомірно донарахував споживачу 19204,9м3.

Враховуючи викладене, колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції про те, що Оператором ГРМ правомірно донараховано споживачу обсяг необлікованого природного газу в період з 01.01.2023 (з 07:00) по 04.01.2023 (12:00) за фактом непридатності лічильника газу (робота ЗВТ у позаштатному режимі), що підтверджено належними та допустимими доказами (наявними в матеріалах справи), які узгоджуються з положеннями п.п.1, п.3, глави 2, розділу XI та п.п.1, п. 4, глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС.

Доданий до позову звіт за період з 01.01.2023 по 04.01.2023 щодо об`єму використаного газу згідно коректора не спростовує наявність виявленого порушення.

З урахуванням викладеного вище, суд першої інстанції дійшов до обґрунтованого висновку про відсутність підстав для задоволення позову.

Враховуючи зазначене у сукупності, колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції про те, що позивачем не доведено підстав для визнання недійсним та скасування оспорюваного рішення.

Дослідивши матеріали наявні у справі, в межах доводів і вимог апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку про те, що суд першої інстанції в оскаржуваному рішенні дав належну оцінку доказам у справі та виніс законне та обґрунтоване рішення, яке відповідає чинному законодавству, фактичним обставинам і матеріалам справи.

Доводи апеляційної скарги не спростовують висновку місцевого господарського суду з огляду на вищезазначене.

Виходячи з вищевикладеного, колегія суддів вважає, що скаржником не доведено обґрунтованість своєї апеляційної скарги, докази на підтвердження своїх вимог суду не надано, а тому погоджується із рішенням Господарського суду Чернігівської області від 06.09.2023 у справі №927/406/23, отже підстав для його скасування або зміни в межах доводів та вимог апеляційної скарги не вбачається.

Відповідно до ст. 129 ГПК України судові витрати по сплаті судового збору за звернення з апеляційною скаргою покладаються на апелянта.

Враховуючи вищевикладене та керуючись ст.ст. 129, 252, 263, 269, 270, 273, 275, 276, 281-285 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В :

1. Апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства "Семенівське хлібоприймальне підприємство" на рішення Господарського суду Чернігівської області від 06.09.2023 у справі №927/406/23 залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду Чернігівської області від 06.09.2023 у справі №927/406/23 залишити без змін.

3. Судові витрати зі сплати судового збору за подачу апеляційної скарги покласти на апелянта.

4.Матеріали справи №927/406/23 повернути до суду першої інстанції.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складання її повного тексту.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складання її повного тексту.

Повний текст судового рішення складено 09.02.2024

Головуючий суддя М.А. Руденко

Судді Л.В. Кропивна

Є.Ю. Пономаренко