ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

"07" лютого 2024 р. Справа№ 910/15087/23

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Доманської М.Л.

суддів: Отрюха Б.В.

Полякова Б.М.

перевіривши матеріали апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА"

на ухвалу Господарського суду міста Києва від 30.11.2023

у справі №910/15087/23

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА"

про затвердження плану санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 30.11.2023 відмовлено Товариству з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА" у затвердженні плану санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство, затвердженого зборами кредиторів боржника 22.09.2023.

Не погоджуючись із вказаною ухвалою суду першої інстанції, Товариство з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА" звернулось до Північного апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, у якій просить суд поновити строк на апеляційне оскарження ухвали Господарського суду міста Києва від 30.11.2023 у справі №910/15087/23 та прийняти апеляційну скаргу до розгляду; встановити ТОВ "ДІЄСА" додатковий строк в 10 календарних днів на доповнення даної апеляційної скаргиз дати отримання повного тексту ухвали Господарського суду міста Києва від 30.11.2023 у справі №910/15087/23; на період апеляційного розгляду апеляційної скарги ТОВ "ДІЄСА" на ухвалу Господарського суду міста Києва від 30.11.2023 у справі №910/15087/23, зупинити дію оскаржуваною ухвали; скасувати ухвалу Господарського суду міста Києва від 30.11.2023 у справі №910/15087/23 та задовольнити заяву ТОВ "ДІЄСА" про затвердження плану санації ТОВ "ДІЄСА" до відкриття провадження у справі про банкрутство, схвалений рішенням зборів, яке оформлено протоколом від 22.09.2023, терміном дії на 60 місяців з дня його затвердження судом.

Згідно з протоколом передачі судової справи раніше визначеному складу суду від 12.12.2023 апеляційну скаргу Товариству з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА" передано колегії суддів у складі: головуючий суддя: Доманська М.Л.; судді: Отрюх Б.В. та Пантілієнко В.О.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 13.12.2023 витребувано у Господарського суду міста Києва матеріали справи №910/15087/23 за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА" про затвердження плану санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство; відкладено розгляд питання про відкриття чи відмову у відкритті апеляційного провадження, повернення без розгляду або залишення без руху апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА" на ухвалу Господарського суду міста Києва від 30.11.2023 у справі №910/15087/23 до надходження до Північного апеляційного господарського суду матеріалів справи №910/15087/23.

26.12.2023 через канцелярію до Північного апеляційного господарського суду від ТОВ "Чайка Девелопмент" надійшов відзив на апеляційну скаргу .

29.12.2023 до Північного апеляційного господарського суду надійшли матеріали справи №910/15087/23 на 29-ти томах.

05.01.2024 через систему "Електронний суд" до Північного апеляційного господарського суду від Товариства з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА" надійшли доповнення до апеляційної скарги, за якими скаржник просить суд: прийняти дані доповнення до апеляційної скарги та розглядати їх разом із апеляційною скаргою ТОВ "ДІЄСА" від 12.12.2023 на ухвалу Господарського суду м. Києва від 30.11.2023р. у справі №910/15087/23; на період розгляду апеляційної скарги ТОВ "ДІЄСА" на ухвалу Господарського суду м. Києва від 30.11.2023 у справі №910/15087/23, зупинити дію оскаржуваної Ухвали Господарського суду м. Києва від 30.11.2023 у справі №910/15087/23; скасувати Ухвалу Господарського суду м. Києва від 30.11.2023 року у справі №910/15087/23 та прийняти нове рішення, яким задовольнити заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА" про затвердження Плану санації Товариства з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА" () до відкриття провадження у справі про банкрутство, схвалений рішенням зборів кредиторів, яке оформлено протоколом від 22.09.2023, терміном дії на 60 місяців з дня його затвердження судом.

08.01.2024 через систему "Електронний суд" до Північного апеляційного господарського суду від Товариства з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА" надійшло клопотання про долучення до матеріалів справи доказів направлення доповнень до апеляційної скарги.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 15.01.2024 клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА" про поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження ухвали Господарського суду міста Києва від 30.11.2023 у справі № 910/15087/23 задовольнено; поновлено Товариству з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА" строк на апеляційне оскарження ухвали Господарського суду міста Києва від 30.11.2023 у справі № 910/15087/23; клопотання про надання додаткового строку на подання доповнень до апеляційної скарги задоволено частково; встановлено Товариству з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА" строк на подання доповнень до апеляційної скарги 10 днів з дня опублікування повного тексту ухвали у Єдинома держаному реєстрі судових рішень; прийнято доповнення до апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА"; відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА" на ухвалу Господарського суду міста Києва від 30.11.2023 у справі № 910/15087/23; зупинено дію ухвали Господарського суду міста Києва від 30.11.2023 у справі №910/15087/23 до винесення рішення за результатами розгляду цієї апеляційної скарги; розгляд апеляційної скарги призначено на 07.02.2024 о 10 год. 00 хв.; запропоновано учасникам справи у відповідності до статті 263 Господарського процесуального кодексу України надати відзив на апеляційну скаргу із доказами надсилання (надання) копій відзиву та доданих до нього документів іншим учасникам справи протягом десяти днів з дня вручення даної ухвали, але не пізніше 26.01.2024; встановлено учасникам справи строк для подачі всіх заяв, клопотань, пояснень, заперечень в письмовій формі протягом п`ятнадцяти днів з дня вручення даної ухвали, але не пізніше 02.02.2024.

25.01.2024 через систему "Електронний суд" до Північного апеляційного господарського суду від ТОВ "Екстрім прайд" надійшов відзив на апеляційну скаргу.

25.01.2024 через систему "Електронний суд" до Північного апеляційного господарського суду від ТОВ "СВП Плюс" надійшов відзив на апеляційну скаргу.

26.01.2024 через систему "Електронний суд" до Північного апеляційного господарського суду від ТОВ "Вірлпул Компані Україна" надійшов відзив на апеляційну скаргу.

26.01.2024 через систему "Електронний суд" до Північного апеляційного господарського суду від ТОВ "ЮК Дистрибьюшн" надійшов відзив на апеляційну скаргу.

26.01.2024 через систему "Електронний суд" до Північного апеляційного господарського суду від ТОВ "Селлбай" надійшов відзив на апеляційну скаргу.

26.01.2024 через систему "Електронний суд" до Північного апеляційного господарського суду від ТОВ "Чайка Девелопмент" надійшов відзив на апеляційну скаргу.

29.01.2024 через систему "Електронний суд" до Північного апеляційного господарського суду від ТОВ "Селлбай" надійшло клопотання про долучення документів до матеріалів справи.

29.01.2024 через систему "Електронний суд" до Північного апеляційного господарського суду від ТОВ "Алгоритм-18" надійшло клопотання про долучення документів до матеріалів справи.

29.01.2024 через систему "Електронний суд" до Північного апеляційного господарського суду від ТОВ "Айбі Груп" надійшов відзив на апеляційну скаргу.

29.01.2024 через систему "Електронний суд" до Північного апеляційного господарського суду від ТОВ "Мегого" надійшов відзив на апеляційну скаргу.

29.01.2024 через систему "Електронний суд" до Північного апеляційного господарського суду від ТОВ "Алгоритм-18" надійшов відзив на апеляційну скаргу.

29.01.2024 через систему "Електронний суд" до Північного апеляційного господарського суду від ТОВ "СВП Плюс" надійшла заява про проведення судового засідання у режимі відеоконференції.

29.01.2024 через систему "Електронний суд" до Північного апеляційного господарського суду від ТОВ "СВП Плюс" повторно надійшла заява про проведення судового засідання у режимі відеоконференції.

30.01.2024 до Північного апеляційного господарського суду від ТОВ "Делонгі Україна" надійшли заперечення.

30.01.2024 через систему "Електронний суд" до Північного апеляційного господарського суду від ТОВ "Груп Себ Україна" надійшла заява про проведення судового засідання у режимі відеоконференції.

31.01.2024 через систему "Електронний суд" до Північного апеляційного господарського суду від ТОВ "Алгоритм-18" надійшло клопотання про долучення доказів до матеріалів справи.

01.02.2024 до Північного апеляційного господарського суду від ТОВ "Канді Гувер Україна" надійшов відзив на апеляційну скаргу.

02.02.2024 через систему "Електронний суд" до Північного апеляційного господарського суду від ТОВ "АВ Дистрибьюшин" надійшли додаткові пояснення у справі.

02.02.2024 до Північного апеляційного господарського суду від ТОВ "Елко Україна" надійшло клопотання про проведення судового засідання без участі представника.

02.02.2024 через систему "Електронний суд" до Північного апеляційного господарського суду від ТОВ "Ава Трейд" надійшло клопотання про проведення судового засідання у режимі відеоконференції.

05.02.2024 через систему "Електронний суд" до Північного апеляційного господарського суду від ТОВ "Ава Трейд" надійшло клопотання про відкладення судового засідання.

06.02.2024 до Північного апеляційного господарського суду від ОСОБА_1 надійшли заперечення на апеляційну скаргу.

06.02.2024 до Північного апеляційного господарського суду від ОСОБА_1 надійшли заперечення на апеляційну скаргу.

06.02.2024 до Північного апеляційного господарського суду від ФОП Буцмай Тетяни Юріївни надійшли заперечення на апеляційну скаргу.

У зв`язку з перебуванням судді Пантелієнко В.О. у відпустці, згідно з протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями Північного апеляційного господарського суду від 06.02.2024, сформовано новий склад колегії суддів для здійснення розгляду апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА" на ухвалу Господарського суду міста Києва від 30.11.2023 у справі №910/15087/23 у наступному складі: головуючий суддя - Доманська М.Л., судді: Поляков Б.М., Отрюх Б.В. у зв`язку з чим апеляційну скаргу слід прийняти до провадження у новому складі суду.

Судом розглянуто клопотання ТОВ "Ава Трейд" та заяву ТОВ "Груп Себ Україна" про проведення судового засідання у режимі відеоконференції.

30.01.2024 через систему "Електронний суд" до Північного апеляційного господарського суду від ТОВ "Груп Себ Україна" надійшла заява про проведення судового засідання у режимі відеоконференції, в якій він просить провести судове засідання з розгляду апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА" на ухвалу Господарського суду міста Києва від 30.11.2023 у справі №910/15087/23, що призначене на 07.02.2024 о 10 год. 00 хв. у режимі відеоконференцзв`язку.

29.01.2024 через систему "Електронний суд" до Північного апеляційного господарського суду від ТОВ "СВП Плюс" надійшла заява про проведення судового засідання у режимі відеоконференції, в якій він просить провести судове засідання з розгляду апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА" на ухвалу Господарського суду міста Києва від 30.11.2023 у справі №910/15087/23, що призначене на 07.02.2024 о 10 год. 00 хв. у режимі відеоконференцзв`язку.

30.01.2024 через систему "Електронний суд" до Північного апеляційного господарського суду від ТОВ "Груп Себ Україна" надійшла заява про проведення судового засідання у режимі відеоконференції, в якій він просить провести судове засідання з розгляду апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА" на ухвалу Господарського суду міста Києва від 30.11.2023 у справі №910/15087/23, що призначене на 07.02.2024 о 10 год. 00 хв. у режимі відеоконференцзв`язку.

02.02.2024 через систему "Електронний суд" до Північного апеляційного господарського суду від ТОВ "Ава Трейд" надійшло клопотання про проведення судового засідання у режимі відеоконференції, в якому він просить провести судове засідання з розгляду апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА" на ухвалу Господарського суду міста Києва від 30.11.2023 у справі №910/15087/23, що призначене на 07.02.2024 о 10 год. 00 хв. у режимі відеоконференцзв`язку.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 06.02.2024 прийнято апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА" на ухвалу Господарського суду міста Києва від 30.11.2023 у справі №910/15087/23 до свого провадження у новому складі суду. Заяву ТОВ "Груп Себ Україна" про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції задоволено. Заяву ТОВ "СВП Плюс" про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції задоволено. Клопотання ТОВ "Ава Трейд" про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції задоволено. Зазначено, що розгляд апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "ДІЄСА" на ухвалу Господарського суду міста Києва від 30.11.2023 у справі №910/15087/23, призначений на 07.02.2024 о 10 год. 00 хв., буде проводитись в режимі відеоконференції в приміщенні Північного апеляційного господарського суду (зал судового засідання №13).

У судовому засіданні 07.02.2024 в режимі відеоконференеції взяли участь представники ТОВ "Груп Себ Україна", ТОВ "СВП Плюс" та з`явились у судове засідання представники учасників справи ТОВ "ДІЄСА", ТОВ "Мартін", ТОВ "Чайка Девелопмент", ТОВ "Арістон Україна", ТОВ "Мегого", ТОВ "Екстрім Прайд", ТОВ "Гелеас", ТОВ "ЮК Дистрибьюшн", ТОВ "Селлбай", ТОВ "Алгоритм-18" , ТОВ "Вірпул Компані Україна", ТОВ "Канді Гувер Україна", ТОВ "Делонгі Україна", Центральньного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків. Представники інших учасників справи у судове засідання не з`явились, про дату, час та місце судового засідання повідомлені у встановленому законом порядку.

У судовому засіданні колегією суддів ставилось на обговорення питання щодо статусу у справі Центрального міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків у справі.

Представник Центрального міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків зазначив, що станом на дату скликання та голосування зборами кредиторів за схвалення Плану Санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство у ТОВ "ДІЄСА" перед податковим органом не обліковувалась заборгованість та були відсутні податкові зобов`язання.

Представники ТОВ "ДІЄСА" просили суд апеляційної інстанції допустити Центральньне міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків до участі у даній справі, враховуючи, що станом на дату схвалення зборами кредиторів Плану Санації у боржника були наявні податкові зобов`язання перед податковим органом у сумі, визначеній у Плані Санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство.

У судомому засіданні ставилось на обговорення клопотання ТОВ «Елко Україна» про додання належних ТОВ «Елко Україна» 131827 голосів до 63,96676 % голосів, що проголосували "за" план санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство.

Представники ТОВ "ДІЄСА" просили суд апеляційної інстанції задовольнити вказане клопотання та додати належні ТОВ «Елко Україна» 131827 голоси до 63,96676 % голосів, що проголосували "за" план санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство.

Представники ТОВ "Груп Себ Україна", ТОВ "СВП Плюс", ТОВ "Мартін", ТОВ "Чайка Девелопмент", ТОВ "Арістон Україна", ТОВ "Мегого", ТОВ "Екстрім Прайд", ТОВ "Гелеас", ТОВ "ЮК Дистрибьюшн", ТОВ "Селлбай", ТОВ "Алгоритм-18" , ТОВ "Вірпул Компані Україна", ТОВ "Канді Гувер Україна", ТОВ "Делонгі Україна", Центральньного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків просили суд апеляційної інстанції відмовити у задоволенні вказаного клопотання.

У судовому засіданні ставилось на обговорення клопотання представника ТОВ "ЮК Дистрибьюшн" про долучення до матеріалів справи №910/15087/23 письмових доказів - копій фіскальних чеків про купівлю товарів в мережі магазинів «Ельдорадо» та роздруківки відомостей про місцезнаходження магазинів мережі «Ельдорадо» та дослідження їх.

Представники ТОВ "ДІЄСА" заперечували щодо вказаного клопотання, просили суд апеляційної інстанції відмовити у його задоволенні.

Представники ТОВ "Груп Себ Україна", ТОВ "СВП Плюс", ТОВ "Мартін", ТОВ "Чайка Девелопмент", ТОВ "Арістон Україна", ТОВ "Мегого", ТОВ "Екстрім Прайд", ТОВ "Гелеас", ТОВ "ЮК Дистрибьюшн", ТОВ "Селлбай", ТОВ "Алгоритм-18" , ТОВ "Вірпул Компані Україна", ТОВ "Канді Гувер Україна", ТОВ "Делонгі Україна", Центральньного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків просили суд апеляційної інстанції задовольнити вказане клопотання та долучити до матеріалів вказані письмові докази.

Після виходу з нарадчої кімнати, судова колегія відхилила клопотання ТОВ «Елко Україна» про додання належних ТОВ «Елко Україна» 131827 голосів до 63,96676 % голосів, що проголосували "за" план санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство, враховуючи, що нормами матеріального та процесуального права не передбачено відповідної процесуальної дії та можливості суду додавати голоси кредиторів до тих голосів, що вже проголосували "за" схвалення плану санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство.

Судова колегія відхилила клопотання представника ТОВ "ЮК Дистрибьюшн" про долучення до матеріалів справи №910/15087/23 письмових доказів - копій фіскальних чеків про купівлю товарів в мережі магазинів «Ельдорадо» та роздруківки відомостей про місцезнаходження магазинів мережі «Ельдорадо» та дослідження їх.

Колегія суддів зауважує, що суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

У вирішенні питань щодо прийняття додаткових доказів суд апеляційної інстанції повинен повно і всебічно з`ясовувати причини їх неподання до суду першої інстанції з урахуванням конкретних обставин справи і об`єктивно оцінити поважність цих причин.За приписами частини 3 статті 269 ГПК України докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом апеляційної інстанції лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього.

Наведені положення передбачають наявність таких критеріїв для вирішення питання про прийняття судом апеляційної інстанції додаткових доказів, як «винятковість випадку» та «причини, що об`єктивно не залежали від особи», і тягар доведення покладений на учасника справи, який звертається з відповідним клопотанням (заявою). Близька за змістом правова позиція викладена в постанові Верховного Суду від 13.04.2021 у справі № 909/722/14.

Отже, підставою для прийняття апеляційною інстанцією додаткових доказів є подання заявником належних доказів неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього.

Колегією суддів враховано, що ТОВ "ЮК Дистрибьюшн" подано нові докази, які не існували на час ухвалення оскаржуваної ухвали суду, представник ТОВ "ЮК Дистрибьюшн" не повідомляв суд першої інстанції про намір зібрати та подати вказані докази та не клопотав про надання додаткового часу для збирання вказаних доказів з метою подання їх до суду першої інстанції.

Виходячи з принципу змагальності сторін, сторони повинні подати всі докази на підтвердження своєї позиції саме в суді першої інстанції.

Крім того, Верховний Суд у постанові від 11.09.2019 у справі № 922/393/18 зробив висновок, що неіснування певних доказів на момент постановлення рішення суду першої інстанції взагалі виключає можливість прийняття судом апеляційної інстанції таких додаткових доказів незалежно від інших причин неподання позивачем таких доказів до суду. Навпаки, саме допущення такої можливості судом апеляційної інстанції матиме наслідком порушення норм процесуального права, а також принципу правової визначеності, ключовим елементом якого є однозначність та передбачуваність правозастосування, а отже, системність та послідовність у діяльності відповідних органів, насамперед судів (Постанова ВС від 27.07.2022 у справі № 754/695/20).

Колегія суддів вирішила за необхідне допустити до участі у справі представника Центрального міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків, оскільки, дослідивши матеріали справи, в тому числі План санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство, колегія суддів вбачає, що вказаний План включав податкові зобов`язання боржника перед податковим органом на зазначену у Плані санації суму, представник Центрального міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків був присутній на зборах кредиторів 22.09.2023, на яких вирішувалось питання схвалення вказаного Плану санації, про що зазначено у Протоколі від 22.09.2023 №1 зборів кредиторів ТОВ "ДІЄСА".

Керуючись ст.ст. 234, 269-270 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд, -

УХВАЛИВ:

Клопотання ТОВ «Елко Україна» про додання належних ТОВ «Елко Україна» 131827 голосів до 63,96676 % голосів, що проголосували "за" план санації боржника до відкриття провадження у справі про банкрутство - відхилити.

Клопотання представника ТОВ "ЮК Дистрибьюшн" про долучення до матеріалів справи №910/15087/23 письмових доказів - копій фіскальних чеків про купівлю товарів в мережі магазинів «Ельдорадо» та роздруківки відомостей про місцезнаходження магазинів мережі «Ельдорадо» та дослідження їх - відхилити.

Допустити до участі у справі представника Центрального міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків.

Головуючий суддя М.Л. Доманська

Судді Б.В. Отрюх

Б.М. Поляков