ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 січня 2024 року Справа № 902/30/22

Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Бучинська Г.Б., суддя Василишин А.Р. , суддя Філіпова Т.Л.

секретар судового засідання Першко А.А.

за участю представників сторін:

позивача за первісним позовом: Янчук В.В.;

відповідача за первісним позовом: Роговий М.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ТОВ "ЛВН Лімітед" на рішення Господарського суду Вінницької області від 31 серпня 2023 року у справі №902/30/22 (повний текст складено 11 вересня 2023 року, суддя Маслій І.В.)

за первісним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛВН ЛІМІТЕД"

до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "ВІННИЦЯГАЗ"

про стягнення 5 653 631,3 грн. безпідставно набутих коштів

та за зустрічним позовом Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "ВІННИЦЯГАЗ"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛВН ЛІМІТЕД"

про стягнення 392 291,42 грн. заборгованості

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "ЛВН ЛІМІТЕД" звернулось до Господарського суду Вінницької області з позовом до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "ВІННИЦЯГАЗ" про стягнення 5 653 631,30 грн. безпідставно набутих коштів.

27 січня 2022 року на адресу Господарського суду Вінницької області надійшла зустрічна позовна заява Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "ВІННИЦЯГАЗ" до Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛВН ЛІМІТЕД" про стягнення 392 291,42 грн. заборгованості за розподіл природного газу у грудні 2021 року.

Рішенням Господарського суду Вінницької області від 31 серпня 2023 року у справі №902/30/22 відмовлено у задоволенні первісного позову Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛВН ЛІМІТЕД" до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "ВІННИЦЯГАЗ" про стягнення 5 653 631,3 грн. безпідставно набутих коштів.

Понесені позивачем за первісним позовом судові витрати залишено за останнім.

Повністю задоволено зустрічний позов Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "ВІННИЦЯГАЗ" до Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛВН ЛІМІТЕД" про стягнення 392 291,42 грн. заборгованості.

Присуджено до стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛВН ЛІМІТЕД" (вул. Миколи Оводова, буд. 38, м. Вінниця, 21050, ) на користь Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "ВІННИЦЯГАЗ" (провулок Костя Широцького, буд. 24, м. Вінниця, 21012, ) 392 291,42 грн. заборгованості та 5 884,38 грн витрат на сплату судового збору.

Вказане рішення обґрунтовано тим, що первісний позивач листами від 13 січня 2021 року та 22 січня 2021 року звертався до АТ "Вінницягаз" про приєднання до діючого договору розподілу об`єкту по Горького, 28 з величиною річної замовленої потужності на 2021 рік в розмірі 3 000 000, 00 м. куб. 31 січня 2021 року між сторонами підписано та скріплено печатками сторін Акт приймання передачі природного газу №ВІ00061382, в якому зазначено адреси 9-ти об`єктів газоспоживання з встановленими ЕІС-код, серед яких зазначено об`єкт за адресою м. Немирів вул. Горького, 28. З огляду на даний акт суд прийшов до висновку, що Оператором ГРМ внесені зміни до персоніфікованих даних споживача та повідомлено споживача про коригування персоніфікованих даних відповідно до норм Кодексу ГРМ.

Суд зазначив, що доводи відповідача щодо неотримання ним послуг, у зв`язку з відсутністю фактичного споживання природного газу є необґрунтованими та безпідставними, адже в даному випадку об`єкт вважається приєднаним навіть, якщо газоспоживаюче обладнання опломбоване на газопроводі - вводі, оскільки для початку фактичного споживання природного газу, окрім зняття пломби немає перешкод. На об`єкт не розраховується замовлена потужність пропускної спроможності газових мереж лише у випадку механічного від`єднання від мереж, що й було зроблено АТ "Вінницягаз" у лютому 2020 року (акт про припинення (обмеження) газопостачання б/н від 10 лютого 2020 року). З огляду на викладене, на переконання суду, первісним позивачем не доведено належними та допустимими доказами не укладення договору розподілу природного газу по об`єкту за адресою м. Немирів, вул. Горького, 28 та безпідставну сплату на рахунки АТ "Вінницягаз" коштів у розмірі 5 653 631, 30 грн, а тому оскільки вимоги первісного позову не знайшли свого підтвердження в ході розгляду справи, суд відмовив в задоволенні первісного позову.

Господарський суд Вінницької області також вказав, що протягом 2021 року АТ "Вінницягаз" було надано послуг з розподілу природного газу на суму 7 193 413,00 грн. Протягом 2021 року ТОВ "ЛВН Лімітед" було без зауважень підписано та повернуто акти наданих послуг за січень-вересень 2021 року. Однак, акти за жовтень-грудень 2021 року, ТОВ "ЛВН Лімітед" не були підписані та повернуті на адресу АТ "Вінницягаз". В грудні 2020 року та протягом січня-листопада 2021 року ТОВ "ЛВН Лімітед" було перераховано на рахунок АТ "Вінницягаз" грошові кошти як оплату за послугу розподілу природного газу в 2021 році у загальному розмірі 6 801 121,58 грн, що підтверджується наявними в матеріалах справи платіжними дорученнями. З огляду на викладене, станом на день подання зустрічного позову заборгованість ТОВ "ЛВН Лімітед" перед АТ "Вінницягаз" за надані протягом 2021 року послуги з розподілу природного газу складає 392 291,42 грн.

Не погодившись із прийнятим судовим рішенням, ТОВ "ЛВН Лімітед" звернулося до Північно-західного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою у якій просить скасувати рішення Господарського суду Вінницької області від 31 серпня 2023 року у справі №902/30/22 та прийняти нове рішення, яким стягнути на користь ТОВ "ЛВН Лімітед" з АТ "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз" безпідставно набуті кошти у розмірі 5 653 631,30 грн, в задоволенні зустрічної позовної заяви відмовити повністю.

Обгрунтовуючи свої вимоги апелянт зазначає, що юридичними фактами, на підставі якого в Споживача виникає обов`язок по сплаті на користь Оператора ГРМ за послугу розподілу природного газу є укладений договір розподілу природного газу та заява-приєднання, в якій зазначені об`єкти споживача за які здійснюється оплата. Споживач, що не є побутовим, оплачує замовлену потужність виходячи з наявних об`єктів, зазначених у заяві-приєднанні, що є додатком до договору розподілу природного газу. Враховуючи те, що згідно Договору розподілу №0942135FP3BP016 TOB "ЛВН ЛІМІТЕД" зобов`язаний був сплатити за розподіл природного газу у 2021 році 1 053 426, 95 грн. з ПДВ (виходячи із величини річної замовленої потужності на 2021 рік, визначеної Оператором ГРМ для Споживача в Акті від 30 вересня 2020 року, по усім об`єктам зазначеним в заяві приєднання), Споживач у 2021 році сплатив на користь Оператора ГРМ за таким Договором на 5 653 631,30 грн. більше, ніж був зобов`язаний (6 707 058, 25 грн. з ПДВ - 1 053 426,95 грн. з ПДВ = 5 653 631,30 грн. з ПДВ). Відповідні кошти у розмірі 5 653 631, 30 грн., є такими, що набуті АТ "ВІННИЦЯГАЗ" за рахунок ТОВ "ЛВН Лімітед" поза підставами, передбаченими Договором розподілу №0942135FP3BP016 (безпідставно набутим майном згідно статті 1212 ЦК України), і набуття таких коштів Оператором ГРМ не ґрунтується на прямій вказівці закону.

Скаржник зауважує, що АТ "ВІННИЦЯГАЗ" протягом 2021 року жодного разу не надсилав на адресу ТОВ "ЛВН Лімітед" сформовану заяву-приєднання до умов договору розподілу природного газу по об`єктах ТОВ "ЛВН Лімітед" за адресами м. Немирів, Соборна, 218, Горького, 30, Горького 28. Крім того, AT "ВІННИЦЯГАЗ" не долучив і в матеріалах справи відсутні будь які докази факту надсилання заяви-приєднання до умов договору розподілу природного газу по об`єктах TOB "ЛВН Лімітед" за адресами м. Немирів, Соборна, 218, Горького, 30, Горького 28. З норм Кодексу ГРМ та статті 180 Господарського кодексу України та статті 638 Цивільного кодексу України, вбачається, що договір розподілу природного газу є укладеним якщо він містить всі необхідні умови зокрема наявні всі додатки до договору. В нашому випадку в матеріалах справи відсутні будь-які докази того, що між сторонами, по об`єктах споживача за адресами м. Немирів, вул. Соборна 218, вул. Горького 30, вул. Горького 28, підписувались додатки до договору розподілу, такі як: 1. Заява-приєднання; 2. Порядок розрахунку нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу; 3. Акт розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін. Не підписання таких додатків свідчить про той факт, що договір розподілу природного газу по об`єктах споживача за адресами м. Немирів, вул. Соборна 218, вул. Горького 30, вул. Горького 28 є не укладеним.

Апелянт звертає увагу суду, що будь яких договірних документів, заява-приєднання, підписана зі сторони ТОВ "ЛВН ЛІМІТЕД", або сформована оператором ГРМ та направлена на адресу ТОВ "ЛВН ЛІМІТЕД", які б надавали Оператору ГРМ право на зміну розміру величини замовленої потужності по договору розподілу №0942135FP3BP016 від 01 січня 2016 року в матеріалах справи немає. Відтак, на переконання позивача за первісним позовом, виходячи з договірних документів Оператор ГРМ мав формувати рахунки та первинні бухгалтерські документи на підставі договірних документів та власного розрахунку, який він зробив у вересні 2020 року. Враховуючи викладене, зазначення в первинних документах по договору розподілу №0942135FP3BP016 від 01 січня 2016 року інформації по обсягу послуг, яка перевищує реальні об`єми руху товарів/послуг по договору є порушенням Закону №996-XIV і такі первинні документи не можуть братись до уваги.

Листом №902/30/22/6484/23 від 06 жовтня 2023 року матеріали справи витребувано з Господарського суду Вінницької області.

20 жовтня 2023 року до апеляційного господарського суду надійшли матеріали справи.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 24 жовтня 2023 року у справі №902/30/22 залишено без руху апеляційну скаргу ТОВ "ЛВН Лімітед" на рішення Господарського суду Вінницької області від 31 серпня 2023 року у справі №902/30/22. Надано скаржнику 10-денний строк з дня вручення ухвали про залишення апеляційної скарги без руху для усунення встановлених при поданні апеляційної скарги недоліків, а саме надання доказів сплати судового збору на суму 8826,54 грн. та опису вкладення до листа, яким направлялася апеляційна скарга з додатками для відповідача за первісним позовом.

07 листопада 2023 року від ТОВ "ЛВН Лімітед" надійшла заява (клопотання) до якої додано платіжну інструкцію №325872 від 31 жовтня 2023 року про сплату 8826,56 грн. судового збору та докази направлення копії апеляційної скарги з додатками АТ "ОГС "Вінницягаз".

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 10 листопада 2023 року у справі №902/30/22 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ТОВ "ЛВН Лімітед" на рішення Господарського суду Вінницької області від 31 серпня 2023 року у справі №902/30/22 та призначено дату судового засідання на 13 грудня 2023 року об 10:00год. у приміщенні Північно-західного апеляційного господарського суду за адресою: 33001 м. Рівне вул. Яворницького, 59 у залі судових засідань №2.

04 грудня 2023 року через "Електронний суд" до Північно-західного апеляційного господарського суду від представника Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "ВІННИЦЯГАЗ" адвоката Рогового Миколи Володимировича надійшло клопотання про участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції за допомогою власних технічних засобів.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 05 грудня 2023 року у справі №902/30/22 задоволено клопотання представника Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "ВІННИЦЯГАЗ" адвоката Рогового Миколи Володимировича про участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду в справі №902/30/22.

05 грудня 2023 року від АТ "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз" надійшов відзив на апеляційну скаргу, відповідно до якого останнє вважає оскаржуване рішення законним та обґрунтованим, прийнятим у повній відповідності до норм матеріального та процесуального права, відтак в задоволенні апеляційної скарги просить відмовити, а судове рішення у справі залишити без змін.

Відповідач за первісним позовом стверджує, що листом №05-09/0048 від 13 січня 2021 року, на ім`я Немирівської дільниці Тульчинського відділення АТ "ВІННИЦЯГАЗ", ТОВ "ЛВН ЛІМІТЕД" просить приєднати до діючого договору розподілу, в т.ч. точку обліку природного газу за адресою: Вінницька обл., м. Немирів, вул. Горького, 28 (виробнича котельня) (об`єкт по Горького, 28). Листом №05-09/0102 від 22 січня 2021 року, на ім`я Немирівської дільниці Тульчинського відділення АТ "ВІННИЦЯГАЗ", ТОВ "ЛВН ЛІМІТЕД" "надав" величину річної замовленої потужності на 2021 рік, в т.ч. по об`єкту по Горького, 28 в розмірі 3 000 000, 00 м. куб. Враховуючи те, що об`єкт по Горького, 28 розміщений на території відокремленого підрозділу АТ "ВІННИЦЯ ГАЗ", а саме на території Немирівської дільниці Тульчинського відділення АТ "ВІННИЦЯ ГАЗ" апелянт вважає, що по аналогії із об`єктами за адресами: м. Немирів, вул. Українська, 14, Горького, 31, Соборна, 224, послуги з розподілу по яких надається згідно Договору розподілу №0942135FР3ВР016, - об`єкту по Горького, 28 Оператором ГРМ має бути присвоєний ЕІС-код окремої точки комерційного обліку. АТ "ВІННИЦЯГАЗ" повністю заперечує твердження апелянта, та зазначає, що 27 грудня 2015 року первісним позивачем була підписана заява приєднання до умов договору №0942135FР3ВР016, яка наразі діє в редакції, підписаної позивачем 21 березня 2018 року та присвоєно останньому як суб`єкту ринку природного газу ЕІС-код: 56X0000135FР300J. В заяві-приєднання 0942135FР3ВР016, що підписана ТОВ "ЛВН ЛІМІТЕД" 21 березня 2018 року (чинна редакція) зазначається вже змінений персональний ЕІС-код Споживача (56X0000135FР300J), як суб`єкта ринку природного газу.

Відповідач також зауважує, що у випадку приєднання нового об`єкта споживача, що не є побутовим (за умови наявності інших об`єктів з періодом експлуатації не менше одного повного газового року), величина річної замовленої потужності та фактичне використання такої потужності визначаються по цьому об`єкту споживача окремо. Відтак, з урахуванням нових об`єктів, з урахуванням вимог пункту 1 та абзацу 2 пункту 5 глави 6 розділу VI Кодексу ГРМ та пунктів 6.1, 6.2 Договору розподілу, АТ "Вінницягаз" була розрахована щомісячна плата за послуги з розподілу природного газу протягом 2021 року для ТОВ "ЛВН Лімітед" на рівні 599451,08 грн.

Щодо твердження позивача про не забезпечення Оператором ГРМ цілодобового доступу Споживача до газорозподільної системи по об`єкту за адресою: м. Немирів, вул. Горького, 28, АТ "Вінницягаз" звертає увагу суду на наступне: у позовній заяві позивач ставить під сумнів не забезпечення відповідачем цілодобового доступу до газорозподільної системи виключно по об`єкту за адресою м. Немирів, вул. Горького, 28 (котельня придбаного заводу). При цьому, позивач не спростовує факт отримання послуг (доступу до ГРМ та/або розподілу природного газу) по іншим придбаним об`єктам про які йде мова в листах від 13 січня 2021 року та від 22 січня 2021 року щодо приєднання об`єктів до договору та визначення річної замовленої потужності на ці об`єкти на 2021 рік. Докази, які додані самим позивачем до позовної заяви, а саме: копії актів приймання передачі природного газу між позивачем та відповідачем та копії актів прийому-передачі природного газу між позивачем та постачальником природного газу - ТОВ "Енерго-Сервісна компанія "Еско Північ".

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 13 грудня 2023 року у справі №902/30/22 розгляд апеляційної скарги відкладено на 27 грудня 2023 року об 11:30 год. у зв`язку із клопотанням апелянта про відкладення.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 27 грудня 2023 року у справі №902/30/22 розгляд апеляційної скарги відкладено на 15 січня 2024 року об 14:15 год.

В судових засіданнях 27 грудня 2023 року та 15 січня 2024 року було заслухано пояснення представників позивача та відповідача за первісним позовом, які повністю підтримали вимоги і доводи, викладені відповідно в апеляційній скарзі та у відзиві на неї.

Колегія суддів, заслухавши пояснення представників позивача та відповідача, розглянувши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги та відзиву на неї, перевіривши надану судом юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, вважає, що у задоволенні вимог апеляційної скарги слід відмовити, рішення місцевого господарського суду - залишити без змін.

При цьому колегія суддів виходила з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом першої інстанції, 01 січня 2016 року між АТ "ВІННИЦЯГАЗ" (первісний відповідач, в договорі Оператор ГРМ) та ТОВ "ЛВН ЛІМІТЕД" (первісний позивач, в договорі Споживач) шляхом підписання Споживачем 30 грудня 2015 року заяви-приєднання №0942135FР3ВР016, що додавалася до інформаційного листа Оператора ГРМ (оформленого за формою додатка 3 до Типового договору розподілу природного газу), укладено Договір розподілу природного газу.

Заява-приєднання №0942135FР3ВР016 була повторно підписана Споживачем спочатку 24 травня 2016 року на підставі листа Оператора ГРМ від 17 березня 2016 року №07-15-978 (до якого додавався інформаційний лист, оформлений за формою додатка 3 до Типового договору розподілу природного газу), та 21 березня 2018 року у зв`язку із зміною Оператором ГРМ ЕІС коду ТОВ "ЛВН ЛІМІТЕД" з 56ХО0000328FJ003 на 56X0000135FР300J внаслідок оновлення бази даних юридичних осіб.

В заяві-приєднання 0942135FР3ВР016, що підписана ТОВ "ЛВН ЛІМІТЕД" 21 березня 2018 року (чинна редакція) зазначається вже змінений персональний ЕІС-код Споживача (56X0000135FР300J), як суб`єкта ринку природного газу. Серед додатків до договору розподілу природного газу, які додавалися до заяви-приєднання в останній редакції, є Додаток 4 "Розрахунок втрат і витрат природного газу. Перелік точок комерційного обліку", що оформлений на 5 (п`яти) аркушах та в якому наводяться наступні персоніфіковані дані: перелік та адреси об`єктів (точок комерційного обліку) Споживача, які приєднані до договору розподілу природного газу згідно відповідної заяви-приєднання (за адресами: м. Немирів, вул. Українська, 14, Горького, 31, Соборна, 224); ЕІС-коди точок комерційного обліку (по кожному об`єкту), що являються собою 16 алфавітно-цифрових символів із кодом типу об`єкта перелік встановленого газоспоживаючого обладнання у відповідних точках комерційного обліку; вихідні дані (газове обладнання між вузлом обліку та точкою балансового розмежування), кількісне визначення добового обсягу втрат природного газу (а також порядок визначення місячного обсягу втрат) по кожній точці комерційного обліку.

Чинна редакція Договору розподілу природного газу від 01 січня 2016 року, укладеного шляхом підписання заяви-приєднання розміщена на офіційному веб-сайті Оператора ГРМ.

Відповідно до умов даного договору Оператор ГРМ зобов`язується надати Споживачу послугу з розподілу природного газу, а Споживач зобов`язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим Договором. Обов`язковою умовою надання Споживачу послуги з розподілу природного газу є наявність у Споживача об`єкта, підключеного в установленому порядку до газорозподільної системи Оператора ГРМ. При вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим Договором, Сторони зобов`язуються керуватися Законом України "Про ринок природного газу" та Кодексом газорозподільних систем. Оператор ГРМ зобов`язується вносити зміни та оновлювати інформацію, що розміщена на його сайті, зокрема, чинну редакцію тексту цього Договору та Кодексу газорозподільних систем (пункти 2.1 - 2.3 Договору).

Споживач має право здійснювати відбір/споживання природного газу з газорозподільної системи за умови включення його до Реєстру споживачів будь-якого постачальника у періоді фактичного відбору/споживання природного газу, що в установленому Кодексом газотранспортної системи порядку підтверджується оператором газотранспортної системи до початку такого періоду. Наявність підтвердженого обсягу природного газу Споживача (його постачальника) доводиться до відома Оператора ГРМ у встановленому законодавством порядку Оператором ГТС, а до відома Споживача - його постачальником (пункт 3.1 Договору).

За умови включення Споживача до Реєстру споживачів будь-якого постачальника у розрахунковому періоді за відсутності простроченої заборгованості за цим Договором Оператор ГРМ забезпечує розподіл природного газу, що належить Споживачу, до межі балансової належності його об`єкта з дотриманням належного рівня надійності, безпеки, якості та величини тиску природного газу (пункт 3.2 Договору).

Облік (у тому числі приладовий) природного газу, що передається Оператором ГРМ та споживається Споживачем на межі балансової належності об`єкта Споживача, здійснюється відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем. Визначення об`єму розподілу та споживання природного газу по Споживачу здійснюється на межі балансової належності між Оператором ГРМ та Споживачем на підставі даних комерційного вузла обліку (лічильника газу), визначеного в заяві-приєднанні, та з урахуванням регламентних процедур, передбачених Кодексом газорозподільних систем та цим Договором. Якщо комерційний вузол обліку встановлений не на межі балансової належності сторін (точка вимірювання не збігається з точкою комерційного обліку), фактичний об`єм природного газу визначається з урахуванням втрат та витрат природного газу між точкою вимірювання і межею балансової належності сторін шляхом їх додавання/віднімання до/від об`єму природного газу, визначеного комерційним вузлом обліку в точці вимірювання, відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем. Для визначення об`єму розподілу та споживання природного газу беруться дані комерційного вузла обліку Оператора ГРМ. У разі відсутності комерційного вузла обліку в Оператора ГРМ беруться дані комерційного вузла обліку Споживача (пункти 5.1 та 5.2 Договору).

Після визначення загального об`єму розподіленого Споживачу (спожитого ним) природного газу, приведеного до стандартних умов, Оператор ГРМ в установленому порядку здійснює переведення величини об`єму природного газу в обсяг розподіленої (спожитої) енергії, що має визначатись за трьома одиницями виміру: в кВт*год, в - Гкал, в - МДж. Дані про об`єм (м куб.) та обсяг (кВт*год, Гкал, МДж) розподіленого Споживачу (спожитого ним) природного газу за розрахунковий період (місяць) зазначаються Оператором ГРМ в особистому кабінеті Споживача (після його запровадження) та/або в рахунку про сплату послуги за цим Договором Оператор ГРМ зобов`язується в установленому порядку передавати інформацію про загальний об`єм та обсяг розподіленого Споживачу (спожитого ним) природного газу за відповідний період Оператору ГТС для можливості її використання суб`єктами ринку природного газу, у тому числі постачальником Споживача. Споживач (крім побутового) зобов`язується довести інформацію про загальний об`єм та обсяг розподіленого та спожитого природного газу за відповідний період своєму постачальнику. Визначені за умовами цього Договору об`єми та обсяги розподілу та споживання природного газу є обов`язковими для їх використання у взаємовідносинах між Споживачем та його постачальником. За наявності розбіжностей у частині визначення об`єму та/або обсягу розподіленого та спожитого природного газу вони підлягають урегулюванню відповідно до умов цього Договору або в судовому порядку До вирішення цього питання величина об`єму та обсягу розподіленого та спожитого природного газу встановлюється відповідно до даних Оператора ГРМ (пункт 5.6 Договору).

Оплата вартості послуги Оператора ГРМ з розподілу природного газу здійснюється Споживачем за тарифом, встановленим Регулятором для Оператора ГРМ, що сплачується як плата за річну замовлену потужність, з урахуванням вимог Кодексу газорозподільних систем Тариф, встановлений згідно з пунктом 6.1 цього розділу, є обов`язковим для Сторін з дати набрання чинності постановою Регулятора щодо його встановлення До встановлення тарифів на послуги розподілу природного газу, виходячи з величини річної замовленої потужності об`єкта Споживача відповідно до Кодексу газорозподільних систем, оплата послуг здійснюється за тарифами, встановленими Регулятором для Оператора ГРМ, за фізичний обсяг розподілу природного газу. Величина річної замовленої потужності об`єкта (об`єктів) Споживача на розрахунковий календарний рік визначається відповідно до Кодексу ГРМ. Споживач, що не є побутовим, оплачує замовлену потужність виходячи з наявних об`єктів, зазначених у заяві-приєднанні, що є додатком до договору розподілу природного газу Місячна вартість послуги розподілу природного газу визначається як добуток 1/12 річної замовленої потужності об`єкта (об`єктів) споживача на тариф, встановлений Регулятором для відповідного Оператора ГРМ із розрахунку місячної вартості одного кубічного метра замовленої потужності. Розрахунковим періодом за цим Договором є календарний місяць (пункти 6.1 - 6.4 Договору).

Оплата вартості послуги з розподілу природного газу за цим Договором здійснюється Споживачем, який не є побутовим, на умовах попередньої оплати до початку розрахункового періоду на підставі рахунка Оператора ГРМ Якщо згідно із законодавством Споживач має сплачувати Оператору ГРМ за послуги з розподілу природного газу зі свого поточного рахунку із спеціальним режимом використання, оплата послуг розподілу природного газу здійснюється з поточного рахунку із спеціальним режимом використання Споживача на поточний рахунок Оператора ГРМ кожного банківського дня згідно з алгоритмом розподілу коштів, встановленим Регулятором, та зараховується як плата за послуги розподілу природного газу в тому місяці, в якому надійшли кошти. Остаточний розрахунок за надані у звітному місяці послуги проводиться Споживачем до десятого числа місяця, наступного за звітним, відповідно до акта наданих послуг та з урахуванням раніше перерахованих коштів. У разі переплати сума переплати зараховується в рахунок оплати на наступний розрахунковий період або повертається на поточний рахунок споживача на його письмову вимогу у строк, що не перевищує 10 робочих днів з дня отримання письмової вимоги (пункт 6.6 Договору).

Оператор ГРМ має право припинити/обмежити розподіл природного газу Споживачу в порядку та у випадках, передбачених Кодексом газорозподільних систем, утому числі у разі: 1) несвоєчасної та/або неповної оплати послуг за цим Договором; 2) відсутності Споживача в Реєстрі споживачів будь-якого постачальника у розрахунковому періоді; 3) подання Споживачем або його постачальником (який уклав з Оператором ГРМ договір на виконання робіт, пов`язаних з припиненням/обмеженням газопостачання споживачам) письмової заяви про припинення газопостачання; 4) несанкціонованого відбору природного газу, крім перевищення добового підтвердженого обсягу природного газу; 5) визнання в установленому порядку аварійним стану газорозподільної системи та/або ліквідації наслідків аварій, спричинених надзвичайними ситуаціями техногенного, природного або екологічного характеру, та проведення ремонтно-відновлювальних робіт; 6) відмови споживача від встановлення лічильника газу, що здійснюється за ініціативи та за кошти Оператора ГРМ, з урахуванням Закону України "Про забезпечення комерційного обліку природного газу"; 7) відмови представникам Оператора ГРМ в доступі на об`єкти або земельну ділянку Споживача, де розташована газорозподільна система та/або газове обладнання, та/або комерційний вузол обліку газу, для здійснення контролю відповідності встановленого газоспоживаючого обладнання проектній документації, обстеження газових мереж до ВОГ та/або газоспоживаючого обладнання. Відновлення газопостачання здійснюється Оператором ГРМ протягом двох робочих днів у містах та п`яти календарних днів у сільській місцевості за письмовим зверненням Споживача про відновлення газопостачання та після усунення порушень (за їх наявності) і відшкодування витрат на припинення та відновлення газопостачання. Якщо за ініціативою Споживача необхідно припинити газопостачання на об`єкт Споживача чи його окремі газові прилади для проведення ремонтних робіт, реконструкції чи технічного переоснащення тощо. Споживач не пізніше ніж за п`ять робочих днів повинен письмово повідомити про це Оператора ГРМ та узгодити з ним дату припинення газопостачання, а Оператор ГРМ в узгоджену зі Споживачем дату зобов`язаний припинити газопостачання Споживачеві. У випадку запланованих капітальних ремонтів ГРМ (крім аварійних) Оператор ГРМ має повідомити Споживача про припинення розподілу йому природного газу не пізніше ніж за п`ять робочих днів до дати припинення розподілу природного газу (пункти 9.1 9.4 Договору).

Цей Договір укладається на невизначений строк (пункт 12.1 Договору).

Крім того, в матеріалах справи наявні копії наступних документів:

- протокол про результати електронного аукціону UA-PS-2020-09-17-0000053-3 від 14 жовтня 2020 року відповідно до якого ТОВ "ЛВН ЛІМІТЕД" стало переможцем електронного аукціону з продажу окремого майна Немирівського місця провадження діяльності та зберігання спирту ДП "Укрспирт";

- Договір купівлі-продажу об`єкта малої приватизації - окремого майна Немирівського місця провадження діяльності та зберігання спирту ДП "УКРСПИРТ" від 12 листопада 2020 року, посвідчений приватним нотаріусом Вінницького міського нотаріального округу Скутельник І.А. та зареєстрованого в реєстрі за №7685.

- Акт приймання-передачі державного майна від 15 грудня 2020 року відповідно до якого Продавець передає, а Покупець, який став переможцем електронного аукціону № UA-PS-2020-09-17-000053-3, протокол про результати якого сформовано 14 жовтня 2020 року, приймає у власність об`єкт малої приватизації - окреме майно Немирівського місця провадження діяльності та зберігання спирту ДП "Укрспирт", за адресою: Вінницька обл., Немирівський р-н, м. Немирів, вул. Горького, 31 А; Вінницька обл., Немирівський р-н, м. Немирів, вул. Горького, 30; Вінницька обл., Немирівський р-н, м. Немирів, вул. Горького, 1056; Вінницька обл., Немирівський р-н, м. Немирів, вул. Горького, 6в; Вінницька обл., Немирівський р-н, вул. Соборна, 218; Вінницька обл., Немирівський р-н, с/рада Медвежанська; Немирівський р-н, м. Немирів, вул. Горького, 28; с/р Язвенківська, уроч. Закревського, буд. № 2.

- лист №05-09/0048 від 13 січня 2021 року, що адресований фахівцю з адміністративної діяльності Немирівської дільниці Тульчинського відділення АТ "ВІННИЦЯГАЗ" О.Г. Кавуну, в якому ТОВ "ЛВН ЛІМІТЕД" просить приєднати до діючого договору розподілу природного газу укладеного згідно заяви-приєднання №0942135ГРЗВР016 від 21 березня 2018 року, точки обліку природного газу за адресами: Вінницька обл., м. Немирів, вул. Соборна 218 (побутові приміщення та прохідна), вул. Горького, 30 (столова), вул. Горького, 28 (виробнича котельня);

- лист №05-09/0102 від 22 січня 2021 року, що адресований фахівцю з адміністративної діяльності Немирівської дільниці Тульчинського відділення АТ "ВІННИЦЯГАЗ" О.Г. Кавуну, в якому ТОВ "ЛВН ЛІМІТЕД" подав величину річної замовленої потужності на 2021 рік, на наступні точки обліку за адресами: Вінницька обл., м. Немирів, вул. Соборна 218 (0,314 тис.м.куб. та 0,314 тис.м.куб.), вул. Горького, 30 (45,0 тис.м.куб.), вул. Горького, 28 (3000,0 тис.м.куб.).

- лист-повідомлення №05-09/1193 від 20 серпня 2020 року, що адресований голові правління АТ "Вінницягаз" та начальнику Немирівської дільниці АТ "Вінницягаз" про виявлене пошкодження наземного газопроводу середнього тиску котельні допоміжного корпусу ТОВ "ЛВН ЛІМІТЕД" по вул. Горького, 31, м. Немирів, Вінницька обл. невідомими особами в 5-ти метрах від наземного переходу через річку до ГРП спиртзаводу шляхом механічного вирізання частини газопроводу діаметром 273 мм орієнтовною довжиною 500 мм. Просили ліквідувати дане пошкодження та відновити працездатність газопроводу.

- лист №05-09/0020 від 05 січня 2021 року, адресований технічному директору АТ "Вінницягаз", в якому ТОВ "ЛВН ЛІМІТЕД" просило направити представників підприємства для обстеження та розпломбування вузлів обліку нашого підприємства. Вузли обліку знаходяться за адресами Вінницька обл. м. Немирів вул. Горького, 28 та вул. Горького, 30.

- Акт №039550 перевірки технічного стану вузла обліку від 18 січня 2021 року, яким встановлено, що на момент проведення обстеження паспортна документація на ГСО відсутня. Монтаж основної лінії ВОГ не відповідає вимогам заводу-виробника лічильника в частині відстані від лічильника до регулятора тиску. Відсутні 4 повороти загопроводу між лічильником та регулятором тиску. Відповідність вимогам виробника лічильника газу виконана за умови використання резервної лінії ВОГ та регулятора низького тиску. Наявні з`єднання електричних ліній зв`язку між коректорами та перетворювачами, чим порушено вимоги виробника коректора. Відсутня паспортна документація на прямі ділянки до та після лічильників та на пристрої підготовки потоку до лічильників. На момент проведення перевірки тиск газу в газопроводі відсутній, на відключаючому пристрої наявна інв. Технічна глушка, опломбована пломбою с56632551. Термін повірки ЗВТ вичерпано. Необхідно надати паспортну документацію на ГСО для перевірки відповідності потужності ГСО типорозміру лічильника, відповідно до вимог кодексу ГРМ.

- листи №05-30/1449 від 08 вересня 2021 року та №05-09/1778 від 23 жовтня 2021 року (ідентичного змісту), що адресовані голові правління АТ "Вінницягаз", в яких ТОВ "ЛВН ЛІМІТЕД" повідомляє, що ним виконані всі домовленості щодо процедури відновлення газопостачання об`єктів підприємства та зауваження зазначені в Акті №039550 перевірки технічного стану вузла обліку від 18 січня 2021 року. В зв`язку із цим просило відновити газопостачання на наступні об`єкти за адресами м. Немирів, вул. Горького, 28 промисловий вузол обліку (виробнича котельня), вул. Горького, 30 побутовий вузол обліку (опалювальний пункт), вул. Горького 31 промисловий та побутовий вузол обліку (виробничі котельні).

- Акт №255 розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін від 24 вересня 2021 року по об`єкту за адресою м. Немирів, вул. Горького, 28.

- листи №05-09/1903 та №05-09/1904 від 08 листопада 2021 року, що адресовані голові правління АТ "Вінницягаз", в яких ТОВ "ЛВН ЛІМІТЕД" повідомляє, що відповіді на листи №05-30/1449 від 08 вересня 2021 року та №05-09/1778 від 23 жовтня 2021 року не отримано і газопостачання одного із об`єктів не було відновлено тому повторно просить відновити газопостачання на об`єкт виробнича котельна за адресою м. Немирів, вул. Горького, 28. Окрім того повідомлено, що проектом передбачено, що один із котлів знаходиться в постійному резерві. Тому просило відповідно до проекту опломбувати один із котлів. В іншому листі ТОВ "ЛВН ЛІМІТЕД" просило провести відновлення газопостачання на один із котлів в котельні підприємства, що був опломбований згідно листа вих. №05-09/1903 від 08 листопада 2021 року, та одночасно опломбувати інший котел. Обладнання знаходиться в виробничій котельні за адресою м. Немирів вул. Горького, 28.

- Акт приймання передачі природного газу №ВІ00047379 підписаний обома сторонами та скріплений печатками сторін де поміж іншого визначено річну замовлену потужність на 2020 та 2021 роки;

- рахунки на оплату за розподіл природного газу за кожен місяць 2021 року починаючи з грудня 2020 року по листопад 2021 року на загальну суму 7 193 413,00 грн;

- акти наданих послуг розподілу природного газу за 2021 рік, з яких акти за січень - вересень 2021 року підписані та скріплені печаткою ТОВ "ЛВН Лімітед" без зауважень, а акти за жовтень - грудень 2021 року не підписані та повернуті АТ "Вінницягаз";

- відмови від підписання актів наданих послуг №05-30/1899 від 05 листопада 2021 року, №05-09/2106 від 03 грудня 2021 року, №05-18/0017 від 05 січня 2022 року, які обґрунтовані тим, що впродовж січня-жовтня 2021 року переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу до об`єкта Споживача за адресою: Вінницька обл., м. Немирів, вул. Горького, 28 не проводилось. Опломбування обладнання ТОВ "ЛВН ЛIМIТЕД" на газопроводі згідно акту від 18 січня 2021 року спростовують факт надання послуг з розподілу газу Оператором ГРМ, а саме: відсутністю забезпечення цілодобового доступу до ГРМ в межах приєднаної потужності об`єкта Споживача для можливості споживання ним відповідних об`ємів природного газу, оскільки у ТОВ "ЛВН ЛIМIТЕД" не було доступу до газорозподільної системи цілодобово;

- платіжні доручення з грудня 2020 року по листопад 2021 року на загальну суму 6 801 121,58 грн;

- лист АТ "Вінницягаз" №210-Сп-13945-1121 від 25 листопада 2021 року, адресований директору філії ТОВ "ЛВН ЛIМIТЕД", в якому зокрема повідомлено, що припинення або обмеження розподілу (споживання) природного газу не звільняє споживача від зобов`язання оплати вартості послуг за договором розподілу природного газу, крім випадку розірвання цього договору або внесення змін до заяви-приєднання, шо є додатком до договору розподілу природного газу, та вилучення об`єкта споживача згідно положень пункту 9 глави 6 розділу VI Кодексу. Враховуючи вищевикладене, у випадку, якщо не погоджуєтеся з умовами договору розподілу природного газу та не плануєте в подальшому користуватись послугами АТ "Вінницягаз", вважаєте необхідним припинити договір розподілу природного газу №0942135FР3ВР016 від 01 січня 2016 року, Оператор ГРМ може здійснити припинення газопостачання (розподілу природного газу) шляхом механічного від`єднання газових мереж споживача від газорозподільної системи;

- Акти приймання передачі природного газу №ВІ00061382 від 31 січня 2021 року, №ВІ00068032 від 31 березня 2021 підписаний обома сторонами та скріплений печатками сторін, в яких зазначено адреси 9-ти об`єктів газоспоживання, серед яких зазначено об`єкт за адресою м. Немирів вул. Горького, 28.

- лист №210-Кл-14591-1221 від 08 грудня 2021 року адресований голові Немирівського ОТГ та директору ТОВ "ЛВН ЛIМIТЕД", в якому АТ "Вінницягаз" повідомило, що станом на 08 грудня 2021 року у ТОВ "ЛВН ЛIМIТЕД" існує заборгованість за розподіл природного газу в сумі 486 354,76 грн., тому будуть проведені роботи по припиненню розподілу газу з 09:00 год. 13 грудня 2021 року;

- лист НКРЕКП №6195/16.3.2/7-22 від 11 липня 2022 року адресований ТОВ "ЛВН ЛIМIТЕД" в якому розглянуто питання: щодо акту про порушення від 19 листопада 2021 року №234 та укладення договору розподілу природного газу та оплати послуг розподілу природного газу.

Ухвалою Господарського суду Вінницької області від 24 березня 2022 року у справі №902/30/22 призначено комплексну судову фототехнічну та будівельно-технічну експертизу, проведення якої доручено Вінницькому відділенню Київського науково-дослідного інституту судових експертиз. На розгляд комплексної судової експертизи поставлено наступні питання:

- Чи підтверджується зафіксоване на фотознімках (Т.1, а.с. 82,83) механічне пошкодження частини надземного газопроводу середнього тиску (діаметром 273 мм), що проходить на ділянці від місця врізки в основний газопровід по вул. Українська (м. Немирів) до ввідної засувки Ду-100 (включаючого пристрою) перед ГРП, що розташований на території об`єкту за адресою: вул. Горького 28, м. Немирів, Вінницької області?

- Чи можливо встановити період (рік, місяць) коли було відновлено механічне пошкодження частини надземного газопроводу середнього тиску (діаметром 273 мм), що проходить на ділянці від місця врізки в основний газопровід по вул. Українська (м. Немирів) до ввідної засувки Ду-100 (включаючого пристрою) перед ГРП, що розташований на території об`єкту за адресою: вул. Горького 28, м. Немирів, Вінницької області? У разі неможливості встановлення такого періоду, вказати причини.

В експертному висновку від 15 травня 2023 року №2107/22-21 за результатами проведення судової будівельно-технічної експертизи у господарській справі №902/30/22, експертом зазначено, що на підставі проведеного дослідження, виходячи з наявних матеріалів та положень нормативно-правових актів чинних в Україні в галузі будівництва встановлюємо, що визначення технічного стану систем газопостачання - наявності механічних пошкоджень (дефектів) матеріалів конструкцій (у тому числі відновлення даних пошкоджень) можливо тільки технічним оглядом (технічним обстеженням, візуальним контролем). У зв`язку з чим, враховуючи результати проведеною натурного обстеження, визначити період (рік, місяць) коли було відновлено механічне пошкодження частини надземного газопроводу середнього тиску (діаметром 273 мм), що проходить на ділянці від місця врізки в основний газопровід по вул. Українська (м. Немирів) до ввідної засувки Ду-100 (включаючого пристрою) перед ГРП, що розташований на території об`єкту за адресою: вул. Горького 28, м. Немирів, Вінницької області, не визнається за можливе. Щодо питання поставленого на вирішення фототехнічної експертизи то на даний час у Вінницькому відділенні відсутні фахівці з даного напрямку дослідження.

Надаючи в процесі апеляційного перегляду оцінку обставинам справи в їх сукупності, колегія суддів зазначає наступне.

Згідно статті 4 Господарського процесуального кодексу України право на звернення до господарського суду в установленому цим Кодексом порядку гарантується. Ніхто не може бути позбавлений права на розгляд його справи у господарському суді, до юрисдикції якого вона віднесена законом. Юридичні особи та фізичні особи - підприємці, фізичні особи, які не є підприємцями, державні органи, органи місцевого самоврядування мають право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів у справах, віднесених законом до юрисдикції господарського суду, а також для вжиття передбачених законом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

Кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання та захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства. Кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Кожна особа має право на захист свого порушеного, невизнаного або оспорюваного права чи законного інтересу, який не суперечить загальним засадам чинного законодавства. Порушення, невизнання або оспорення суб`єктивного права є підставою для звернення особи за захистом свого права із застосуванням відповідного способу захисту.

Підставою для звернення до суду є наявність порушеного права (охоронюваного законом інтересу), і таке звернення здійснюється особою, котрій це право належить, і саме з метою його захисту. Відсутність обставин, які б підтверджували наявність порушення права особи, за захистом якого вона звернулася, чи охоронюваного законом інтересу, є підставою для відмови у задоволенні такого позову.

Розпорядження своїм правом на захист є диспозитивною нормою цивільного законодавства, яке полягає у наданні особі, яка вважає свої права порушеними, невизнаними або оспорюваними, можливості застосувати способи захисту, визначені законом або договором.

Приписами статті 13 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, визначено, що кожен, чиї права та свободи, визнані в цій Конвенції, було порушено, має право на ефективний засіб юридичного захисту в національному органі, навіть якщо таке порушення було вчинене особами, які здійснювали свої офіційні повноваження.

Положеннями статті 15 Цивільного кодексу України визначено, що кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства.

Згідно з частинами 1, 2 статті 1212 Цивільного кодексу України особа, яка набула майно або зберегла його у себе за рахунок іншої особи (потерпілого) без достатньої правової підстави (безпідставно набуте майно), зобов`язана повернути потерпілому це майно. Особа зобов`язана повернути майно і тоді, коли підстава, на якій воно було набуте, згодом відпала.

Отже, вказане зобов`язання виникає за наявності таких умов: 1) набуття чи збереження майна однією особою (набувачем) за рахунок іншої (потерпілого); 2) набуття чи збереження майна відбулося за відсутності правової підстави або підстава, на якій майно набувалося, згодом відпала.

Положення глави 83 Цивільного кодексу України, яка регулює зобов`язання у зв`язку з набуттям, збереженням майна без достатньої правової підстави, застосовуються незалежно від того, чи безпідставне набуття або збереження майна було результатом поведінки набувача майна, потерпілого, інших осіб чи наслідком події. Положення цієї глави застосовуються також до вимог про: 1) повернення виконаного за недійсним правочином; 2) витребування майна власником із чужого незаконного володіння; 3) повернення виконаного однією із сторін у зобов`язанні; 4) відшкодування шкоди особою, яка незаконно набула майно або зберегла його у себе за рахунок іншої особи.

Конструкція статті 1212 Цивільного кодексу України, як і загалом норм глави 83 Цивільного кодексу України, свідчить про необхідність установлення так званої "абсолютної" безпідставності набуття (збереження) майна не лише в момент його набуття (збереження), а й станом на час розгляду спору. Майно не можна вважати набутим чи збереженим без достатніх правових підстав, якщо в момент його набуття (збереження) це відбулось хоч і не в прямо передбачений, але в усякому випадку - в не заборонений цивільним законодавством спосіб, із метою досягнення учасниками відповідних правовідносин певного правового результату в майбутньому, якщо в подальшому цей результат настав.

Під відсутністю правової підстави розуміється такий перехід майна від однієї особи до іншої, який або не ґрунтується на прямій вказівці закону, або суперечить меті правовідношення і його юридичному змісту. Тобто відсутність правової підстави означає, що набувач збагатився за рахунок потерпілого поза підставою, передбаченою законом, іншими правовими актами чи правочином.

Водночас, наявність певної правової підстави для набуття особою майна виключає застосування до неї положень статті 1212 Цивільного кодексу України, якщо згадана підстава продовжує існувати.

З огляду на положення статей 11, 202, 509, 626 Цивільного кодексу України достатньою підставою для набуття (збереження) майна може бути укладений між відповідними особами договір. Таким чином, набуття однією зі сторін зобов`язання майна за рахунок іншої сторони в порядку виконання договірного зобов`язання не є безпідставним.

Поряд з цим сама лише наявність укладеного між сторонами договору не є достатньою підставою для віднесення до договірних будь-яких правовідносин, що виникають між цими особами. Для визнання відповідних зобов`язань між сторонами договірними, необхідним є встановлення факту їх виникнення саме на підставі умов та на виконання відповідного договору.

Загальна умова частини першої статті 1212 Цивільного кодексу України звужує застосування інституту безпідставного збагачення у зобов`язальних (договірних) відносинах або отримане однією зі сторін майно у зобов`язанні підлягає поверненню іншій стороні на підставі статті 1212 Цивільного кодексу України тільки за наявності ознаки безпідставності такого виконання.

Якщо ж зобов`язання не припиняється з підстав, передбачених статтями 11, 600, 601, 604-607, 609 Цивільного кодексу України, до моменту його виконання, таке виконання має правові підстави (підстави, за яких виникло це зобов`язання). Набуття однією зі сторін зобов`язання майна за рахунок іншої сторони в порядку виконання договірного зобов`язання не є безпідставним.

Подібна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду від 13 грудня 2023 року у справі №911/173/22.

ТОВ "ЛВН Лімітед" вважає, що кошти у розмірі 5 653 631, 30 грн. є такими, що набуті Акціонерним товариством "Оператор газорозподільної системи "ВІННИЦЯГАЗ" за рахунок ТОВ "ЛВН ЛІМІТЕД" поза правовими підставами, оскільки договір розподілу природного газу по об`єкту за адресою: м.Немирів, вул. Горького, 28, вул. Горького 30, вул. Соборна 218 не укладався. Предмет такого договору не узгоджений між сторонами.

Крім того, апелянт зазначає, що в 2021 році на об`єкті за адресою: Вінницька обл., м. Немирів, вул. Горького, буд. 28 був відсутній цілодобовий доступ споживача до газорозподільної системи, що підтверджується Актом №039550 перевірки технічного стану вузла обліку від 18 січня 2021 року, яким встановлено, що на момент проведення перевірки тиск газу в газопроводі відсутній, на відключаючому пристрої наявна інв. технічна глушка, опломбована пломбою с56632551.

Також первісний позивач посилався на листи-повідомлення про виявлене пошкодження наземного газопроводу середнього тиску котельні допоміжного корпусу ТОВ "ЛВН ЛІМІТЕД" по вул. Горького, 31, м. Немирів, Вінницька обл. невідомими особами в 5-ти метрах від наземного переходу через річку до ГРП спиртзаводу шляхом механічного вирізання частини газопроводу діаметром 273 мм орієнтовною довжиною 500 мм.

Спірні правовідносини, які виникли між споживачем та газорозподільною організацією врегульовано Законом України "Про ринок природного газу", Кодексом газорозподільних систем, затвердженим постановою НКРЕП №2494 від 30 вересня 2015 року, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України за №1379/27824 06 листопада 2015 року, постановою НКРЕП №2498 від 30 вересня 2015 року "Про затвердження Типового договору розподілу природного газу" тощо.

Закон України "Про ринок природного газу" визначає наступних суб`єктів ринку природного газу: оператор газотранспортної системи; оператор газорозподільної системи: оператор газосховища, оператор установки LNG, замовник, оптовий продавець, оптовий покупець, постачальник, споживач. Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз" (є оператором ГРМ).

Згідно умов Кодексу ГРС, оператор газорозподільної системи - суб`єкт господарювання, що на підставі ліцензії здійснює діяльність з розподілу природного газу газорозподільною системою, яка знаходиться у його власності або користуванні відповідно до законодавства, та здійснює щодо неї функції оперативно-технологічного управління.

У спірних правовідносинах Товариство з обмеженою відповідальністю "ЛВН ЛІМІТЕД" (позивач за первісним/відповідач за зустрічним позовом) має статус споживача.

Відповідно до пункту 2 глави 1 розділу VI Кодексу, доступ споживачів, у тому числі побутових споживачів, до ГРМ для споживання природного газу надається за умови та на підставі укладеного між споживачем та Оператором ГРМ (до ГРМ якого підключений об`єкт споживача) договору розподілу природного газу, що укладається за формою Типового договору розподілу, в порядку, визначеному цим розділом.

Згідно із положеннями глави 3 розділу VI Кодексу, договір розподілу природного газу має бути укладений Оператором ГРМ з усіма споживачами, у тому числі побутовими споживачами, об`єкти яких в установленому порядку підключені до/через ГРМ, що на законних підставах перебуває у власності чи користуванні Оператора ГРМ.

Споживачі, у тому числі побутові споживачі, для здійснення ними санкціонованого відбору природного газу з ГРМ та можливості забезпечення постачання їм природного газу їх постачальниками зобов`язані укласти договір розподілу природного газу з Оператором ГРМ, до газорозподільної системи якого в установленому законодавством порядку підключений їх об`єкт.

Здійснення відбору (споживання) природного газу споживачем за відсутності укладеного договору розподілу природного газу не допускається.

Договір розподілу природного газу є публічним та укладається з урахуванням статей 633, 634, 641, 642 Цивільного кодексу України за формою Типового договору розподілу природного газу.

Згідно з вимогами статті 634 Цивільного кодексу України договором приєднання є договір, умови якого встановлені однією із сторін у формулярах або інших стандартних формах, який може бути укладений лише шляхом приєднання другої сторони до запропонованого договору в цілому. Друга сторона не може запропонувати свої умови договору.

Відповідно до положень пункту 4 глави 3 розділу VI Кодексу договір розподілу природного газу між Оператором ГРМ та споживачем укладається шляхом підписання заяви-приєднання споживача до умов договору розподілу природного газу, що відповідає Типовому договору розподілу природного газу, розміщеному на офіційному веб-сайті Регулятора та Оператора ГРМ та/або в друкованих виданнях, що публікуються на території його ліцензованої діяльності з розподілу газу, і не потребує двостороннього підписання сторонами письмової форми договору.

На письмову вимогу споживача Оператор ГРМ зобов`язаний протягом десяти робочих днів з дати отримання такого письмового звернення надати споживачу підписану уповноваженою особою Оператора ГРМ письмову форму договору розподілу природного газу.

Відповідно до положень пункту 1.4 Типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30 вересня 2015 року №2498 (далі Типовий договір): заява-приєднання письмова заява-приєднання Споживача до умов цього Договору, складена відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем, що містить персоніфіковані дані щодо Споживача та його об`єкта та є невід`ємною частиною цього Договору; персоніфіковані дані персоніфіковані дані щодо Споживача та його об`єкта (назва, П. І. Б., EIC-код, перелік вузла(ів) обліку та відповідні дані вузла обліку тощо), визначені в заяві-приєднанні, які є достатніми для проведення взаєморозрахунків та визначення об`єму споживання природного газу.

Згідно з положеннями пункту 7 глави 3 розділу VI Кодексу фактом приєднання споживача до умов договору розподілу природного газу (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти договір розподілу природного газу, зокрема повернення підписаної заяви-приєднання, сплата рахунка Оператора ГРМ та/або документально підтверджене споживання природного газу.

30 грудня 2015 року ТОВ "ЛВН Лімітед" підписана заява-приєднання №0942135FР3ВР016 до умов договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим).

Заява-приєднання №0942135FР3ВР016 була повторно підписана Споживачем спочатку 24 травня 2016 року на підставі листа Оператора ГРМ від 17 березня 2016 року №07-15-978 (до якого додавався інформаційний лист, оформлений за формою додатка 3 до Типового договору розподілу природного газу), та 21 березня 2018 року у зв`язку із зміною Оператором ГРМ ЕІС коду ТОВ "ЛВН ЛІМІТЕД" з 56ХО0000328FJ003 на 56X0000135FР300J внаслідок оновлення бази даних юридичних осіб.

В заяві-приєднання 0942135FР3ВР016, що підписана ТОВ "ЛВН ЛІМІТЕД" 21 березня 2018 року зазначено вже змінений персональний ЕІС-код Споживача (56X0000135FР300J), як суб`єкта ринку природного газу.

Відповідно до положень пункту 6 глави 3 розділу VІ Кодексу, якщо в результаті зміни форми власності чи власника об`єкта є необхідність внесення змін до персоніфікованих даних споживача або укладання договору розподілу природного газу з новим власником, споживач (замовник) повинен самостійно звернутися до Оператора ГРМ з відповідною заявою про внесення змін до персоніфікованих даних або укладання договору розподілу природного газу.

Кодексом не передбачено укладення окремого договору розподілу природного газу по нових об`єктах споживача, що не є побутовим (за наявності укладеного з Оператором ГРМ договору розподілу природного газу по інших об`єктах споживача, що розташовані на території ліцензованої діяльності зазначеного Оператора ГРМ). У такому випадку здійснюється внесення змін до персоніфікованих даних споживача, що не є побутовим.

При цьому, відповідно до додатку 2 до Типового договору, заява-приєднання до умов договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим), має містити персоніфіковані дані споживача, зокрема: - назву та опис об`єкта; - адресу об`єкта; - величину річної замовленої потужності об`єкта споживача на перший та другий календарний рік з урахуванням вимог Кодексу газорозподільних систем; - параметри вузла обліку; - іншу інформацію, передбачену вимогами чинного законодавства.

Нові власники об`єктів, підключених в установленому законодавством порядку до ГРМ, разом із заявою про укладання договору розподілу природного газу (формування заяви-приєднання до умов договору розподілу природного газу) подають Оператору ГРМ такі документи: 1) копії документів, якими визначено право власності чи користування замовника на його об`єкт (приміщення); 2) копії документів замовника на право укладання договорів, а саме документів, які посвідчують фізичну особу або її представника (для фізичних осіб), документів, які посвідчують статус юридичної особи чи фізичної особи - підприємця та її представника (для юридичних осіб і фізичних осіб - підприємців), та копію документа про взяття на облік або реєстрацію у територіальних органах Державної фіскальної служби; 3) копію належним чином оформленої довіреності на представника замовника, уповноваженого представляти інтереси замовника під час процедури укладання договору розподілу природного газу (за потреби).

Якщо додані до заяви про внесення змін до персоніфікованих даних споживача або про укладання договору розподілу природного газу з новим власником об`єкта дані потребують уточнення, Оператор ГРМ протягом п`яти робочих днів з дня реєстрації заяви направляє споживачу (замовнику) письмовий запит щодо уточнення даних.

За відсутності зауважень або після їх усунення Оператор ГРМ протягом десяти робочих днів з дня реєстрації заяви (або дати усунення зауваження) повідомляє споживача про коригування персоніфікованих даних, а для нового споживача надає (підтверджує) сформовану заяву-приєднання до умов договору розподілу природного газу.

Крім цього відповідно до положень пункту 12.4 Типового договору якщо в установленому порядку відбуваються зміни персоніфікованих даних до заяви-приєднання, Споживач повинен у місячний строк звернутися до Оператора ГРМ з відповідною заявою про внесення змін.

Таким чином, споживач зобов`язаний вчасно повідомляти Оператора ГРМ про зміну персоніфікованих даних споживача, зазначених у заяві-приєднання до умов договору розподілу природного газу.

З дослідженого місцевим судом та перевіреного колегією суддів вбачається, що ТОВ "ЛВН Лімітед" листами від 13 січня 2021 року та 22 січня 2021 року звертався до АТ "Вінницягаз" про приєднання до діючого договору розподілу об`єкту по Горького, 28 з величиною річної замовленої потужності на 2021 рік в розмірі 3 000 000,00 м. куб.

31 січня 2021 року між сторонами підписано та скріплено печатками сторін Акт приймання передачі природного газу №ВІ00061382, в якому зазначено адреси 9-ти об`єктів газоспоживання з встановленими ЕІС-код, серед яких зазначено об`єкт за адресою м. Немирів вул. Горького, 28.

З огляду на даний акт та листи, місцевий господарський суд прийшов до правильного висновку, що Оператором ГРМ внесені зміни до персоніфікованих даних споживача та повідомлено споживача про коригування персоніфікованих даних відповідно до норм Кодексу ГРМ. Дані листи та акт є визначальними при вирішенні даного спору.

Колегія суддів вважає за необхідне звернути увагу на суперечливу поведінку ТОВ "ЛВН Лімітед" щодо листів від 13 січня 2021 року та 22 січня 2021 року, які містяться в матеріалах справи.

Принцип venire contra factum proprium є вираженням доктрини загального права equitable estoppel. У системі загального права ця доктрина ґрунтується на principles of fraud. Вона спрямована на недопущення ситуації, в якій одна сторона може займати іншу позицію в судовому розгляді справи, що відрізняється від її більш ранньої поведінки або заяв, якщо це ставить протилежну сторону у невигідне становище.

Також принцип "ест опель" неодноразово застосовував у своїй практиці Європейський суд з прав людини (справа "Хохліч проти України", заява №41707/98).

ТОВ "ЛВН Лімітед" у позовній заяві стверджувало, що листи від 13 січня 2023 року та 22 січня 2021 року підписувалися не уповноваженими представниками позивача за первісним позовом (головним інженером філії ТОВ "ЛВН Лімітед" у місті Немирів). Однак, вчинення дій з перевищенням повноважень у подальшому було схвалено апелянтом у даній справі, оскільки підписувалися акти та оплачувалися рахунки.

Водночас, у судовому засіданні суду апеляційної інстанції представник ТОВ "ЛВН Лімітед" стверджував, що дані листи не направлялися АТ "Вінницягаз", оригінали у оператора ГМ відсутні, відтак їх приймати до уваги не потрібно.

Проте, не направлення таких листів в оригіналі не свідчить, що вони не були передані нарочно, або направлені в належним чином завіреній копії. Апелянтом не заперечено факт наявності таких листів та вчинення відповідачем неправомірних дій щодо заволодіння такими листами.

Враховуючи викладене, колегія суддів не вбачає підстав для не прийняття листів від 13 січня 2021 року та 22 січня 2021 року до уваги.

Крім того, як встановлено судами, в матеріалах справи наявні Акт приймання передачі природного газу №ВІ00047379 спільно підписаний сторонами та скріплений печатками сторін де поміж іншого визначено річну замовлену потужність на 2020 та 2021 роки та Акти наданих послуг розподілу природного газу за січень - вересень 2021 року підписані та скріплені печаткою ТОВ "ЛВН Лімітед" без зауважень. Дані акти в повній мірі оплачені первісним позивачем, що підтверджується платіжними дорученнями з грудня 2020 року по листопад 2021 року на загальну суму 6 801 121,58 грн.

І лише з жовтня 2021 року первісний позивач відмовлявся підписувати Акти наданих послуг розподілу природного газу з підстав відсутності забезпечення цілодобового доступу до ГРМ в межах приєднаної потужності об`єкта Споживача для можливості споживання ним відповідних об`ємів природного газу, оскільки у ТОВ "ЛНВ ЛIМIТЕД" не було доступу до газорозподільної системи цілодобово.

Не приймаються до уваги доводи ТОВ "ЛВН Лімітед" про не укладеність договору розподілу природного газу по об`єктах споживача за адресами м. Немирів, вул. Соборна 218, вул. Горького 30, вул. Горького 28, з огляду на наступне.

Згідно частини 1 статті 628 Цивільного кодексу України зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Відповідно до частини 1 статті 638 Цивільного кодексу України договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.

У статті 180 Господарського кодексу України деталізовані істотні умови господарського договору. Так, за приписами частин першої і третьої цієї статті зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов`язань, як погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов`язкові умови договору відповідно до законодавства. При укладенні господарського договору сторони зобов`язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору. Умови про предмет у господарському договорі повинні визначати найменування (номенклатуру, асортимент) та кількість продукції (робіт, послуг), а також вимоги до їх якості.

Відповідно до частини 7 статті 179 Господарського кодексу України господарські договори укладаються за правилами, встановленими ЦК з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом, іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів.

Норми ЦК та ГК України можуть застосовуватися до договору розподілу газу (як загальні норми) лише в частині, в якій вони не змінені спеціальним регулюванням, встановленим законодавством про ринок природного газу.

Взаємовідносини сторін, які виникають в процесі укладення та виконання договорів розподіл природного газу, регулюються Законом України "Про ринок природного газу", Кодексом ГТС та Типовим договором транспортування природного газу, затвердженим постановою НКРЕКП від 30 вересня 2015 року №2497.

Кодекс ГТС є регламентом функціонування газотранспортної системи України та визначає правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газотранспортної системи України. Дія цього Кодексу поширюється на всіх суб`єктів ринку природного газу України: операторів суміжних систем, газовидобувні підприємства, замовників, споживачів та постачальників природного газу незалежно від підпорядкування та форми власності.

Відповідно до пункту 2 глави 1 розділу IV Кодексу ГТС правовідносини між оператором газотранспортної системи та оператором установки LNG / оператором газосховища / газовидобувним підприємством /оператором газорозподільної системи / прямим споживачем щодо одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, регулюються договором транспортування природного газу, укладеним відповідно до Типового договору транспортування природного газу, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30 вересня 2015 року №2497.

Відсутність укладених додатків до Договору не свідчить про неукладеність Договору в цілому за умови його фактичного виконання сторонами. Достатньою підставою для оплати послуг є листи ТОВ "ЛВН Лімітед" від 13 січня 2021 року та 22 січня 2021 року до АТ "Вінницягаз" про приєднання до діючого договору розподілу об`єкту по Горького, 28 з величиною річної замовленої потужності на 2021 рік в розмірі 3 000 000,00 м. куб. та акт приймання передачі природного газу №ВІ00061382 від 31 січня 2021 року, в якому зазначено адреси 9-ти об`єктів газоспоживання з встановленими ЕІС-код, серед яких зазначено об`єкт за адресою м. Немирів вул. Горького, 28.

Апелянт зазначає, що між сторонами, по об`єктах споживача за адресами м. Немирів, вул. Соборна 218, вул. Горького 30, вул. Горького 28, не підписувались додатки до договору розподілу, такі як: 1. Заява-приєднання; 2. Порядок розрахунку нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу; 3. Акт розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін.

Обов`язковість таких додатків до договору розподілу, виходячи з приписів чинного законодавства, передбачена безпосередньо законом.

Водночас, колегія суддів звертає увагу скаржника, що не можна вважати неукладеним договір після його повного чи часткового виконання сторонами. Якщо дії сторін свідчать про те, що договір фактично був укладений, суд має розглянути по суті питання щодо відповідності цього договору вимогам закону.

Фактичне виконання сторонами спірного договору виключає кваліфікацію цього договору як неукладеного. Зазначена обставина також виключає можливість застосування до спірних правовідносин приписів частини восьмої статті 181 ГК України, за змістом якої визнання договору неукладеним (таким, що не відбувся) може мати місце на стадії укладення господарського договору, якщо сторони не досягли згоди з усіх істотних його умов.

Отже, відсутність укладених додатків до Договору не свідчить про неукладеність Договору в цілому за умови його фактичного виконання сторонами.

Судами встановлено, що сторонами вчинялися дії, спрямовані на виконання договору, про що зокрема свідчать засвідчені копії актів наданих послуг, які підписані представниками позивача та відповідача без зауважень та застережень, що свідчить про погодження апелянта з обсягами наданих послуг та їх вартістю. Зазначена обставина свідчить про визнання відповідачем факту отримання послуг з розподілу природного газу за договором розподілу природного газу від 01 січня 2016 року.

Аналогічні правові висновки викладено у постанові Верховного Суду у складі колегії суддів об`єднаної палати Касаційного господарського суду від 15 липня 2022 року у справі №921/184/21, у постанові Великої Палати Верховного Суду від 26 жовтня 2022 року у справі №227/3760/19-ц.

З огляду на викладене твердження первісного позивача про не укладення договору розподілу природного газу по об`єкту за адресою: Вінницька обл., м. Немирів, вул. Горького, буд. 28 та перерахування коштів у розмірі 5653631,30 грн поза правовою підставою, судом оцінюються критично та спростовуються вище викладеними нормами Кодексу та наявними в матеріалах справи доказами.

Колегією суддів не встановлено, що договір розподілу природнього газу був розірваний сторонами чи визнаний недійсним у судовому порядку. Оскільки між сторонами у справі існують договірні відносини, ТОВ "ЛВН Лімітед" зверталося до АТ "Вінницягаз" з листами про приєднання об`єкту Горького, 28, замовляло на даний об`єкт величину річної потужності, підписувало без зауважень акт приймання передачі природного газу №ВІ00061382, в якому зазначено адреси 9-ти об`єктів газоспоживання з встановленими ЕІС-код, серед яких зазначено об`єкт за адресою м. Немирів вул. Горького, 28, акти наданих послуг розподілу природного газу за січень - вересень 2021 року, а кошти, які позивач просить стягнути як такі, що набуті без достатньої правової підстави, є такими, що отримані АТ "Вінницягаз" за наявності правової підстави, в межах договірних правовідносин, колегія суддів вважає, що вони не можуть бути витребувані відповідно до положень статті 1212 Цивільного кодексу України як безпідставне збагачення.

Щодо доводів первісного позивача про відсутність цілодобового доступу споживача до газорозподільної системи, що підтверджується Актом №039550 перевірки технічного стану вузла обліку від 18 січня 2021 року, яким встановлено, що на момент проведення перевірки тиск газу в газопроводі відсутній, на відключаючому пристрої наявна інв. технічна глушка, опломбована пломбою с56632551, колегія суддів зазначає наступне.

Положеннями вимог Кодексу та Типового договору визначено, що оплата за послуги розподілу природного газу здійснюється споживачами рівними частинами протягом року та не залежить від обсягів споживання природного газу в поточному місяці.

Припинення або обмеження розподілу природного газу не звільняє споживача від оплати за послуги розподілу природного газу.

Відповідно до положень глави 7 розділу VI Кодексу Оператор ГРМ в установленому законодавством порядку має право припинити/обмежити газопостачання (розподіл природного газу) на об`єкт споживача (у тому числі побутового споживача) з дотриманням Правил безпеки систем газопостачання, затверджених наказом Міністерства енергетики та вугільної промисловості України від 15 травня 2015 року № 285 (далі Правила безпеки), та нормативних документів, що визначають порядок обмеження/припинення природного газу, у таких випадках зокрема: несвоєчасна та/або неповна оплата послуг згідно з умовами договору розподілу природного газу; необґрунтована відмова від підписання акта наданих послуг та/або акта приймання-передачі природного газу (норма застосовується по об`єкту споживача, що не є побутовим); в інших випадках, передбачених законодавством.

Пломбування та розпломбування газового обладнання на об`єктах споживачів, що пов`язані з припиненням/обмеженням або відновленням газопостачання (розподілу природного газу), виконуються Оператором ГРМ відповідно до вимог розділу X цього Кодексу.

При припиненні (відновленні) розподілу природного газу на об`єкт споживача складається акт у двох примірниках, один з яких залишається у споживача. При складанні акта про припинення розподілу природного газу Оператор ГРМ зазначає в ньому про наслідки несанкціонованого відновлення газоспоживання, передбачені цим Кодексом, а також обов`язково фіксує фактичні показання лічильника газу на дату припинення газопостачання (розподілу природного газу), за винятком випадків відмови в доступі до об`єкта споживача, де розташований лічильник газу (ЗВТ).

У разі відмови споживача від підписання акта про припинення газопостачання (розподілу природного газу) фіксація припинення газопостачання (розподілу природного газу) (крім випадків відключень при аварійних ситуаціях) повинна підтверджуватися відеозйомкою, про що зазначається в акті про припинення газопостачання (розподілу природного газу), та/або підписом акта про припинення газопостачання (розподілу природного газу) однією незаінтересованою особою (представник житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувач або управитель будинку, виборна особа будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представник органу місцевого самоврядування тощо) за умови посвідчення такої особи. Акт про припинення газопостачання (розподілу природного газу) у цьому випадку надсилається споживачу рекомендованим поштовим відправленням.

Припинення (обмеження) газопостачання (розподілу природного газу) споживачу здійснюється, зокрема, шляхом перекриття запірних пристроїв або встановлення інвентарної заглушки та їх опломбування.

При несанкціонованому відновленні газоспоживання (розподілу природного газу), відмові представникам Оператора ГРМ в доступі до об`єкта споживача для припинення газопостачання (розподілу природного газу), у тому числі для локалізації чи ліквідації аварійної ситуації, а також після закінчення (розірвання) договору розподілу природного газу Оператор ГРМ може здійснити припинення газопостачання (розподілу природного газу) шляхом механічного від`єднання газових мереж споживача від газорозподільної системи.

Відповідно до положень пункту 7 глави 7 розділу VI Кодексу якщо за ініціативою споживача необхідно припинити газопостачання (розподіл природного газу) на об`єкт споживача чи його окремі газові прилади для проведення ремонтних робіт, реконструкції чи технічного переоснащення або з інших причин, споживач не пізніше ніж за сім днів повинен письмово повідомити про це Оператора ГРМ та узгодити з ним дату припинення газопостачання (розподілу природного газу), а Оператор ГРМ в узгоджену із споживачем дату зобов`язаний припинити газопостачання (розподіл природного газу) споживачеві.

Припинення газопостачання за ініціативою споживача здійснюється, зокрема, шляхом перекриття та опломбування запірних пристроїв або встановлення інвентарної заглушки та її опломбування, або в інший спосіб, визначений споживачем відповідно до ПБСГ.

Згідно з положеннями пункту 6 глави 7 розділу VI Кодексу відновлення газопостачання (розподілу природного газу) здійснюється Оператором ГРМ протягом двох робочих днів у містах та п`яти календарних днів у сільській місцевості за письмовим зверненням споживача (його постачальника) про відновлення газопостачання (розподілу природного газу) та після усунення порушень (за їх наявності) і відшкодування Оператору ГРМ витрат на припинення та відновлення газопостачання (розподілу природного газу).

За інформацією, наданою АТ "Вінницягаз", 30 грудня 2020 року споживач звернувся із заявами щодо проведення реконструкції системи газопостачання без збільшення технічної (пропускної потужності) ГРМ в точці приєднання за адресами: м. Немирів, вул. Горького, 28 та 30.

Крім того, протягом 2021 року споживач неодноразово звертався до АТ "Вінницягаз" із листами (в тому числі і гарантійними листами) щодо направлення представників АТ "Вінницягаз" щодо видачі технічних умов на реконструкцію, обстеження вузлів обліку, відновлення газопостачання по об`єктам за адресами м. Немирів, вул. Горького, 28 та 30.

18 січня 2021 року представниками АТ "Вінницягаз" було складено акт перевірки технічного стану вузла обліку природного газу №039550 на об`єкті, який належить споживачу за адресою м. Немирів, вул. Горького, 28. В акті перевірки було зазначено ряд зауважень до технічного стану комерційного вузла обліку природного газу.

Листом №05-18/0493 від 07 квітня 2021 року ТОВ "ЛВН Лімітед" інформувало АТ "Вінницягаз" про те, що вказані в aкті недоліки було усунуто в повному обсязі.

13 квітня 2021 року працівниками АТ "Вінницягаз" було здійснено виїзд на об`єкт Споживача для перевірки факту усунення недоліків. За результатами перевірки споживачу було направлено лист, в якому зазначено, що жодного з перерахованих в акті зауважень усунуто не було. Крім того, під час перевірки було виявлено, що 2 теплогенератори сушки барди ВLU 1000, які 18 січня 2021 року були в наявності на об`єкті споживача, станом на 13 квітня 2021 року відсутні. Тобто, демонтаж зазначеного обладнання виконано споживачем без внесення відповідних змін до проєктної документації.

Також, АТ "Вінницягаз" листом від 18 квітня 2021 року проінформувало споживача, що відповідно до пункту 4 глави 2 розділу Х Кодексу, розрахунок комерційного ВОГ має бути проведено з урахуванням максимальної та мінімальної витрати всього газоспоживаючого обладнання, вищезазначена вимога у наданому Споживачем проєктному рішенні комерційного ВОГ не дотримана, у зв`язку з цим Споживачу повторно було повідомлено, що для відновлення газопостачання об`єкту за адресою м. Немирів, вул. Горького, 28, необхідно отримати та реалізувати технічні умови на реконструкцію системи газопостачання.

Відповідно до положень пункту 3 глави 6 розділу Х Кодексу власники комерційних ВОГ протягом всього строку їх експлуатації повинні мати, зберігати та надавати на вимогу представника Оператора ГРМ при проведенні перевірок ВОГ чи передбачених пунктом 2 глави 6 розділу Х Кодексу заходів оригінали документів, які пред`являлися при введенні комерційного ВОГ в експлуатацію та передбачені главою 4 розділу Х Кодексу.

Експлуатація комерційного ВОГ та його складових без наявності визначених в главі 4 цього розділу документів не допускається. У разі втрати будь-якого з документів власник комерційного ВОГ зобов`язаний їх відновити. Таким чином, власники комерційних ВОГ повинні мати і зберігати оригінали проектно-технічної документації, яка в свою чергу має відповідати змонтованому на об`єкті споживача газоспоживаючому обладнанню.

Таким чином, Кодексом передбачено право Оператора ГРМ щодо припинення/обмеження (у тому числі не відновлення) газопостачання (розподілу природного газу) на об`єкт споживача.

Колегія суддів зауважує, що послуга з розподілу не складається лише з фактичного переміщення природного газу розподільчою системою трубопроводів. До послуги з розподілу також входить цілодобове надання фактичного доступу замовленої потужності об`єктів споживача до газорозподільної системи, що буквально означає - наявність технічної можливості у будь-який час необхідний споживачу скористатись можливістю розпочати газоспоживання.

Тобто, оператор ГРМ, знаючи, що об`єкт відповідача підключено до газорозподільної системи підтримує належний тиск у системі з урахування замовленої потужності приєднаних об`єктів споживача. Дані послуги є монопольними роботами АТ "Вінницягаз", як оператора ГРМ у зоні ліцензованої діяльності - території Вінницької області.

Між приєднаною та замовленою потужністю об`єктів споживача є певна різниця, через що є різниця в підходах до розрахунку вартості послуг: - приєднаною потужністю є стала величина, тобто така, яка не потребує коригування і розраховувалась споживачу один раз на весь час отримання послуг, - замовлена потужність це змінна величина, яка розраховується на календарний рік відповідно до попередніх обсягів споживання (і може змінюватись через шість місяців за заявою споживача), тобто, оператор ГРМ для сталого функціонування, постійно налаштовує потужність газорозподільних мереж під приєднані до мережі об`єкти споживача.

Відповідно до пункту 8 глави 6 розділу VI Кодексу ГРМ, припинення або обмеження розподілу (споживання) природного газу не звільняє споживача від зобов`язання оплати вартості послуг за договором розподілу природного газу, крім випадку розірвання цього договору. У разі розірвання договору розподілу природного газу оператор ГРМ коригує дані технічної потужності та вільної потужності для забезпечення нових приєднань (резерву потужності) на відповідній ГРП згідно з вимогами розділу VI цього Кодексу.

Таким чином, доводи апелянта щодо неотримання ним послуг, у зв`язку з відсутністю фактичного споживання природного газу є необґрунтованими та безпідставними, адже в даному випадку об`єкт вважається приєднаним навіть, якщо газоспоживаюче обладнання опломбоване на газопроводі - вводі, оскільки для початку фактичного споживання природного газу, окрім зняття пломби немає перешкод. На об`єкт не розраховується замовлена потужність пропускної спроможності газових мереж лише у випадку механічного від`єднання від мереж, що й було зроблено АТ "Вінницягаз" у лютому 2020 року (акт про припинення (обмеження) газопостачання б/н від 10.02.2020).

Щодо забезпечення цілодобового доступу об`єктів відповідача до газорозподільної системи, як складової послуги з розподілу, необхідно зазначити, що згідно пункту 1 розділу II Кодексу ГРМ газорозподільна система (ГРМ) є технологічним комплексом, що складається з організаційно і технологічно пов`язаних між собою об`єктів, призначених для розподілу природного газу від газорозподільних станцій безпосередньо споживачам.

Не можна розглядати поняття "розподілу газу" лише як доставку газу безпосередньо споживачу. Оскільки, розподіл природного газу це цілий комплекс дій (заходів) оператора ГРМ, пов`язаних з підтриманням системи ГРМ в надійному та безпечному стані, що підтверджується складовими структури тарифу на послуги з розподілу природного газу, до розрахунку якого, згідно Методики визначення та розрахунку тарифу на послуги розподілу природного газу (постанова НКРЕКП №236 від 25 лютого 2016 року із змінами).

В нормативних актах в сфері ринку природного газу термін "розподіл природного газу" вживається і в розумінні фізичної доставки газу.

Таким чином, послуга з розподілу природного газу не обмежується обов`язками оператора ГРМ (АТ "Вінницягаз") щодо фізичної доставки обсягів природного газу до об`єктів споживача та формування кількісних показників обсягів спожитого (розподіленого) природного газу, а включає в себе в цілому процес забезпечення цілодобового доступу до ГРМ в межах приєднаної потужності об`єкта споживача для можливості споживання ним відповідних об`ємів природного газу, виділених постачальником природного газу безпосередньо споживачу, і в розумінні цілого комплексу дій (заходів) оператора ГРМ, пов`язаних із забезпеченням безаварійності та належного стану ГРМ.

Листи-повідомлення від 20 серпня 2020 року про виявлене пошкодження наземного газопроводу середнього тиску котельні допоміжного корпусу ТОВ "ЛВН ЛІМІТЕД" по вул. Горького, 31, м. Немирів, Вінницька обл. невідомими особами в 5-ти метрах від наземного переходу через річку до ГРП спиртзаводу шляхом механічного вирізання частини газопроводу діаметром 273 мм орієнтовною довжиною 500 мм, на які посилається апелянт не є належними доказами не постачання на об`єкт споживача за адресою м. Немирів, вул. Горького, 28, оскільки як зазначено позивачем та встановлено матеріалами справи даний об`єкт по вул. Горького, 28 передано первісному позивачу 15 грудня 2020 року (акт приймання-передачі державного майна) тобто набагато пізніше пошкодження наземного газопроводу середнього тиску котельні допоміжного корпусу ТОВ "ЛВН ЛІМІТЕД" по вул. Горького, 31, м. Немирів.

Крім того, з висновку судової експертизи вбачається, що на день огляду об`єкта дослідження пошкодження наземного газопроводу середнього тиску (діаметром 273 мм), що проходить на ділянці від місця врізки в основний газопровід по вул. Українська (м. Немирів) до ввідної засувки Ду-100 (включаючого пристрою) перед ГРП, що розташований на території об`єкту за адресою: вул. Горького 28, м. Немирів, Вінницької області відсутнє, а визначити період (рік, місяць) коли було відновлено механічне пошкодження не визнається за можливим.

З огляду на викладене, місцевий господарський суд прийшов до правильного висновку про відсутність підстав для задоволення первісного позову про стягнення з АТ "Вінницягаз" коштів у розмірі 5 653 631, 30 грн., як сплачених без достатньої правової підстави.

Щодо зустрічного позову про стягнення заборгованості за надані протягом 2021 року послуги з розподілу природного газу в сумі 392 291,42 грн., колегія суддів зазначає наступне.

Абзацом 3 пункту 3 глави 3 розділу І Кодексу ГРМ передбачено, що споживачі, у тому числі побутові, та суміжні суб`єкти ринку природного газу, які фізично підключені до ГРМ, забезпечуються цілодобовим доступом до ГРМ та можливістю розподілу (переміщення) природного газу ГРМ у порядку, визначеному в розділі VI цього Кодексу.

Спірні відносини між сторонами виникли на підставі внесення Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг постановою №2080 від 07 жовтня 2019 року змін до Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою НКРЕКП №2494 від 30 вересня 2015 року та Типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП №2498 від 30 вересня 2015 року.

Так, постановою НКРЕКП №2080 затверджено, що з 01 січня 2020 року запроваджується новий порядок розрахунків за послугу з розподілу природного газу, зокрема, змінено принцип визначення величини потужності для споживачів природного газу та здійснено перехід від приєднаної потужності до замовленої, яка розраховується відповідно до вимог Кодексу ГРМ виходячи із об`ємів споживання об`єктів споживачів за попередній рік.

Як вже зазначалось, в розділі 6-му Типового договору розподілу природного газу врегульовано порядок розрахунків та визначено, що оплата вартості послуги оператора ГРМ з розподілу природного газу здійснюється споживачем за тарифом, встановленим регулятором для оператора ГРМ, що сплачується як плата за річну замовлену потужність, з урахуванням вимог Кодексу газорозподільних систем. При цьому, величина річної замовленої потужності об`єкта (об`єктів) споживача на розрахунковий календарний рік визначається відповідно до Кодексу ГРМ.

Місячна вартість послуги розподілу природного газу визначається як добуток 1/12 річної замовленої потужності об`єкта (об`єктів) споживача на тариф, встановлений регулятором для відповідного оператора ГРМ із розрахунку місячної вартості одного кубічного метра замовленої потужності. Розрахунковим періодом за цим договором є календарний місяць.

Постановою НКРЕКП від 30 грудня 2020 року №2765 для АТ "Вінницягаз" з 01 січня 2021 року на весь 2021 рік встановлено тариф на послуги розподілу природного газу в розмірі 1,68 грн. за 1 м.куб. (без урахування ПДВ), а з врахуванням ПДВ (20 %) вартість послуг з розподілу природного газу в 2021 році складала 2,016 грн. за 1 м.куб.

Відповідно до пункту 2 глави 6 розділу VI Кодексу ГРМ річна замовлена потужність об`єкта (об`єктів) споживача на розрахунковий календарний рік визначається оператором ГРМ виходячи з фактичного обсягу споживання природного газу цим об`єктом за газовий рік, що передував розрахунковому календарному року, який визначається відповідно до вимог цього Кодексу, крім випадків, передбачених цією главою.

Визначення газового року наведене в пункті 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРМ - і ним є період часу, який розпочинається з першої газової доби жовтня поточного календарного року і триває до першої газової доби жовтня наступного календарного року.

З урахуванням вищезазначених вимог Кодексу ГРМ та листа від 22 січня 2021 року №05-09/0102 позивач за первісним позовом визначив на нові об`єкти споживання величину річної замовленої потужності на 2021 рік, а саме: об`єкт в м. Немирів по вул. Соборна, 218 (побутові приміщення) - 0,314 тис.куб.м. на рік; об`єкт в м. Немирів по вул. Соборна, 218 (прохідна) - 0,314 тис.куб.м. на рік; об`єкт в м. Немирів по вул. Горького, 30 (столова) - 45,0 тис.куб.м. на рік; об`єкт в м. Немирів по вул. Горького, 28 (виробнича котельня) - 3000,0 тис.куб.м. на рік; Всього ТОВ "ЛВН Лімітед" збільшено на 2021 рік річну замовлену потужність на 3 045,628 тис.куб.м.

Відтак, з урахуванням нових об`єктів, з урахуванням вимог пункту 1 та абзацу 2 пункту 5 глави 6 розділу VI Кодексу ГРМ та пунктів 6.1 та 6.2 Договору розподілу, АТ "Вінницягаз" була розрахована щомісячна плата за послуги з розподілу природного газу протягом 2021 року для ТОВ "ЛВН Лімітед" на рівні 599 451,08 грн.

При цьому в період з 10 по 15 вересня 2021 року (як це передбачено пунктом 3 глави 6 розділу VI Кодексу ГРМ) ТОВ "ЛВН Лімітет" не було вчинено дій із уточнення обсягів річної замовленої потужності, розрахованої ним самостійно на 2021 рік. А отже, місячна плата за послугу розподілу природного газу в 2021 році залишилася для ТОВ "ЛВН Лімітед" на рівні 599 451,08 грн.

З матеріалів справи вбачається, що протягом 2021 року АТ "Вінницягаз" було надано послуг з розподілу природного газу на суму 7 193 413,00 грн. Протягом 2021 року ТОВ "ЛВН Лімітед" було без зауважень підписано та повернуто акти наданих послуг за січень-вересень 2021 року. Однак, акти за жовтень-грудень 2021 року, ТОВ "ЛВН Лімітед" не були підписані та повернуті на адресу АТ "Вінницягаз".

В грудні 2020 року та протягом січня-листопада 2021 року ТОВ "ЛВН Лімітед" було перераховано на рахунок АТ "Вінницягаз" грошові кошти, як оплату за послугу розподілу природного газу в 2021 році у загальному розмірі 6 801 121,58 грн, що підтверджується наявними в матеріалах справи платіжними дорученнями.

З огляду на викладене та досліджене судами, станом на день подання зустрічного позову заборгованість ТОВ "ЛВН Лімітед" перед АТ "Вінницягаз" за надані протягом 2021 року послуги з розподілу природного газу складає 392 291,42 грн.

У відповідності до статті 626 Цивільного кодексу України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Статтею 627 Цивільного кодексу України передбачено, що відповідно до статті 6 Цивільного кодексу України сторони є вільними в укладанні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог Цивільного кодексу України, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Статтею 629 Цивільного кодексу України встановлено, що договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Відповідно до статті 526 Цивільного кодексу України зобов`язання має виконуватись належним чином відповідно до умов договору та вимог Цивільного кодексу України, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Згідно пункту 1 статті 193 Господарського кодексу України суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Крім того, в період за який виникла заборгованість (жовтень-грудень 2021 року), типовий договір розподілу природного газу, заява-приєднання №0942135FР3ВР016 від 21 березня 2018 року розірваний не був, а тому зобов`язання за даним договором мали виконуватись належним чином та в визначені ним строки.

З огляду на викладене, місцевий господарський суд правомірно задоволив зустрічний позов про стягнення з ТОВ "ЛВН ЛІМІТЕД" суми заборгованості розподілу природного газу по об`єкту м. Немирів по вул. Горького, 28 (виробнича котельня) за період жовтень-грудень 2021 року у розмірі 392 291,42 грн.

Згідно пункту 58 рішення Європейського суду з прав людини від 10 лютого 2010 року "Справа "Серявін та інші проти України" (Заява №4909/04) зазначено, що у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча національний суд має певну свободу розсуду щодо вибору аргументів у тій чи іншій справі та прийняття доказів на підтвердження позицій сторін, орган влади зобов`язаний виправдати свої дії, навівши обґрунтування своїх рішень (див. рішення у справі "Суомінен проти Фінляндії", №37801/97, пункт 36, від 01 липня 2003 року). Ще одне призначення обґрунтованого рішення полягає в тому, щоб продемонструвати сторонам, що вони були почуті. Крім того, вмотивоване рішення дає стороні можливість оскаржити його та отримати його перегляд вищестоящою інстанцією. Лише за умови винесення обґрунтованого рішення може забезпечуватись публічний контроль здійснення правосуддя (див. рішення у справі "Гірвісаарі проти Фінляндії", № 49684/99, пункт 30, від 27 вересня 2001 року).

Крім того, колегією суддів при вирішення даної справи враховуються висновки, наведені Європейським судом з прав людини у справі "Проніна проти України", яким було вказано, що пункт 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод зобов`язує суди давати обґрунтування своїх рішень, але це не може сприйматись як вимога надавати детальну відповідь на кожен аргумент. Межі цього обов`язку можуть бути різними в залежності від характеру рішення. Крім того, необхідно брати до уваги різноманітність аргументів, які сторона може представити в суд, та відмінності, які існують у державах-учасницях, з огляду на положення законодавства, традиції, юридичні висновки, викладення та формулювання рішень. Таким чином, питання, чи виконав суд свій обов`язок щодо подання обґрунтування, що випливає зі статті 6 Конвенції, може бути визначено тільки у світлі конкретних обставин справи.

Відповідно до статті 79 ГПК України наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Обов`язок з доказування слід розуміти як закріплену в процесуальному та матеріальному законодавстві міру належної поведінки особи, що бере участь у судовому процесі, із збирання та надання доказів для підтвердження свого суб`єктивного права, що має за мету усунення невизначеності, яка виникає в правовідносинах у разі неможливості достовірно з`ясувати обставини, які мають значення для справи. Важливим елементом змагальності процесу є стандарти доказування - спеціальні правила, яким суд має керуватися при вирішення справи. Ці правила дозволяють оцінити, наскільки вдало сторони виконали вимоги щодо тягаря доказування і наскільки вони змогли переконати суд у своїй позиції, що робить оцінку доказів більш алгоритмізованою та обґрунтованою. На сьогодні у праві існують такі основні стандарти доказування: баланс імовірностей (balance of probabilities) або перевага доказів (preponderance of the evidence); наявність чітких та переконливих доказів (clear and convincing evidence); поза розумним сумнівом (beyond reasonable doubt). Тлумачення змісту цієї статті свідчить, що нею покладено на суд обов`язок оцінювати докази, обставини справи з огляду на їх вірогідність, яка дозволяє дійти висновку, що факти, які розглядаються скоріше були (мали місце), аніж не були (постанова Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 27 січня 2022 року у справі №917/996/20).

Таким чином, доводи позивача за первісним позовом, викладені у апеляційній скарзі, є безпідставними, необґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню.

Місцевим господарським судом повністю з`ясовані обставини, що мають значення для справи. Висновки, викладені у рішенні місцевого господарського суду, відповідають обставинам справи. Судом не порушені та правильно застосовані норми матеріального та процесуального права.

За таких обставин підстав для зміни, скасування рішення місцевого господарського суду не вбачається.

Керуючись ст. ст. 269, 270, 273, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

Апеляційну скаргу ТОВ "ЛВН Лімітед" на рішення Господарського суду Вінницької області від 31 серпня 2023 року у справі №902/30/22 залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду Вінницької області від 31 серпня 2023 року у справі №902/30/22 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до суду касаційної інстанції у строк та в порядку, встановленому статтями 287-289 ГПК України.

Справу №902/30/22 повернути до Господарського суду Вінницької області.

Повний текст постанови складений "29" січня 2024 р.

Головуючий суддя Бучинська Г.Б.

Суддя Василишин А.Р.

Суддя Філіпова Т.Л.