ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

про вжиття заходів до забезпечення вимог кредиторів

"29" січня 2024 р.м. Одеса Справа № 916/3630/23
Господарський суд Одеської області у складі судді Райчевої Світлани Іванівни,

при секретарі судового засідання Скогутовському І.П.

дослідивши матеріали справи

За заявою боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю «Херсонська обласна енергопостачальна компанія» (73000, м. Херсон, вул. Перекопська, 178; )

про банкрутство,

Учасники справи у судове засідання не з`явились;

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Херсонська обласна енергопостачальна компанія» звернулось до Господарського суду Одеської області із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство, посилаючись на неспроможність боржника до виконання грошових зобов`язань перед кредитором.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 07.09.2023 р. (суддя Лепеха Г.А.) відкрито провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Херсонська обласна енергопостачальна компанія», введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном та призначено розпорядником майна арбітражного керуючого Литвиненка Сергія Сергійовича.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 18.01.2024 р. справу №916/3630/23 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю „Херсонська обласна енергопостачальна компанія прийнято до свого провадження суддею Господарського суду Одеської області Райчевою С.І.

23.01.2024 р. до господарського суду надійшло клопотання (вх. ГСОО №3-50/24) Товариства з обмеженою відповідальністю «Херсонська обласна енергопостачальна компанія» про вжиття заходів до забезпечення вимог кредиторів.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 24.01.2024р. вищевказану заяву Товариства з обмеженою відповідальністю Херсонська обласна енергопостачальна компанія" про забезпечення вимог кредиторів прийнято та призначено до розгляду у засіданні суду на "29" січня 2024 р. о 15:00 год.

Розглянувши заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «Херсонська обласна енергопостачальна компанія» про вжиття заходів до забезпечення вимог кредиторів, господарським судом встановлено наступне.

Частиною 14 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства встановлено, що з моменту відкриття провадження у справі пред`явлення конкурсними та забезпеченими кредиторами вимог до боржника та їх задоволення можуть здійснюватися лише у порядку, передбаченому цим Кодексом, та в межах провадження у справі.

Статтею 1 Кодексу України з процедур банкрутства визначено, що конкурсні кредитори - кредитори за вимогами до боржника, що виникли до відкриття провадження у справі про банкрутство і виконання яких не забезпечено заставою майна боржника.

Згідно ч. 1 ст. 41 Кодексу України з процедур банкрутства мораторій на задоволення вимог кредиторів - це зупинення виконання боржником грошових зобов`язань і зобов`язань щодо сплати податків і зборів (обов`язкових платежів), строк виконання яких настав до дня введення мораторію, і припинення заходів, спрямованих на забезпечення виконання цих зобов`язань та зобов`язань щодо сплати податків і зборів (обов`язкових платежів), застосованих до дня введення мораторію.

Частиною 2 ст. 41 Кодексу України з процедур банкрутства встановлено, що мораторій на задоволення вимог кредиторів вводиться одночасно з відкриттям провадження у справі про банкрутство, про що зазначається в ухвалі господарського суду. Ухвала є підставою для зупинення вчинення виконавчих дій. Про запровадження мораторію розпорядник майна повідомляє відповідному органу державної виконавчої служби, приватному виконавцю, у якого перебуває виконавче провадження на виконанні.

Відповідно до положень ч. 3 ст. 41 Кодексу України з процедур банкрутства протягом дії мораторію на задоволення вимог кредиторів: забороняється стягнення на підставі виконавчих та інших документів, що містять майнові вимоги, у тому числі на предмет застави, за якими стягнення здійснюється в судовому або в позасудовому порядку відповідно до законодавства, крім випадків перебування виконавчого провадження на стадії розподілу стягнутих з боржника грошових сум (у тому числі одержаних від продажу майна боржника), перебування майна на стадії продажу з моменту оприлюднення інформації про продаж, а також у разі виконання рішень у немайнових спорах; забороняється виконання вимог, на як поширюється мораторій.

Частиною 1 ст. 40 Кодексу України з процедур банкрутства встановлено, що господарський суд має право за клопотанням сторін або учасників справи чи за своєю ініціативою вжити заходів до забезпечення вимог кредиторів.

В обґрунтуванні клопотання про вжиття заходів до забезпечення вимог кредиторів Боржник зазначає про те, що з його банківських рахунків у безопірному порядку списано грошові кошти у розмірі 29 729 119, 74 грн. на користь Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "УКРЕНЕРГО" на підставі рахунок-фактура (invoce) для врегулювання небалансів електричної енергії (згідно з процесом врегулювання, передбаченим Додатком 10 Правил ринку) №251 від 21.12.2023р. за розрахунковий період з 01.12.2022р. по 31.12.2022р. та на підставі рахунок-фактура (invoce) для врегулювання небалансів електричної енергії (згідно з процесом врегулювання, передбаченим Додатком 10 Правил ринку) №01 від 01.12.2023р. за розрахунковий період з 01.11.2022р. по 30.11.2022р. Таким чином, Боржник вважає, що у безспірному порядку на користь кредитора стягнуто грошові кошти за зобов`язаннями, які виникли до відкриття провадження у справі про банкрутство, що є порушенням положень ст. 41 Кодексу України з процедур банкрутства.

На підтвердження списання з рахунків Боржника грошових коштів суду надано виписки по рахункам Боржника та платіжні доручення, за якими було здійснено зазначені списання.

У зв`язку із викладеним, Боржник просить суд зупинити стягнення з рахунку (рахунок із спеціальним режимом використання НОМЕР_1 в ТВБВ №10021/01 Філія Херсонське обласне управління АТ "Ощадбанк" МФО 352457 та рахунок із спеціальним режимом використання НОМЕР_2 в ТВБВ №10021/01 Філія Херсонське обласне управління АТ "Ощадбанк" МФО 352457) ТОВ "Херсонська обласна енергопостачальна компанія" на підставі виконавчого документа або іншого документа, за яким стягнення здійснюється у безспірному порядку на користь ПАТ НЕК "УКРЕНЕРГО" для врегулювання небалансів електричної енергії (згідно з процесом врегулювання, передбаченого Додатком 10 Правил ринку); заборонити ПАТ НЕК "УКРЕНЕРГО" здійснювати стягнення коштів з рахунків ТОВ "Херсонська обласна енергопостачальна компанія" на підставі виконавчого документа або іншого документа, за яким стягнення здійснюється у безспірному порядку на користь ПАТ НЕК «УКРЕНЕРГО" для врегулювання небалансів електричної енергії (згідно з процесом врегулювання, передбаченого Додатком 10 Правил ринку).

29.01.2024р. до господарського суду надійшли письмові пояснення Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "УКРЕНЕРГО" на клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю «Херсонська обласна енергопостачальна компанія», у яких Кредитором зазначено, що на його думку зазначені у заяві Боржника стягнення грошових коштів не порушують дію мораторію справі, оскільки, стягнення було проведено за поточними зобов`язаннями кредитора, а не конкурсними, як зазначено у заяві Боржника.

3 матеріалів справи господарським судом встановлено, що 05.10.2023р. Приватне акціонерне товариство "Національна енергетична компанія "УКРЕНЕРГО" звернулось до господарського суду із заявою про визнання грошових вимог до боржника. Свої вимоги до Боржника Кредитор, зокрема, обґрунтовує неналежним виконанням Боржником умов Договору про врегулювання небалансів електричної енергії №0280-01024 від 10.05.2019р. (заява про укладання договору про врегулювання небалансів електричної енергії від 25.04.2019р., повідомлення про укладання договору про врегулювання небалансів електричної енергії від 13.05.2019р., дата акцептування 10.05.2019р.).

Зазначений договір встановлює порядок та умови врегулювання небалансів електричної енергії. Варіть небалансів електричної енергії та суми платежів, що передбачені до сплати зі сторони Товариства з обмеженою відповідальністю «Херсонська обласна енергопостачальна компанія» (СВБ - сторона, відповідальна за баланс) та Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "УКРЕНЕРГО" (ОСП - оператор системи подачі), розраховуються адміністратором ринку для кожного розрахункового періоду доби відповідно до Правил ринку. Оплата платежів відповідно до цього Договору здійснюється з урахуванням податків та зборів, передбачених діючим законодавством.

За підсумками місяця визначається індикативна величина - середньозважена ціна небалансів електричної енергії за розрахунковий місяць, що розраховується шляхом ділення загальної вартості небалансів електричної енергії на загальний обсяг небалансів електричної енергії.

Пунктом 2.2 Договору встановлено, що порядок розрахунків обсягів, ціни та варто небалансів електричної енергії визначається Правилами ринку.

Відповідно до п. 3.2. вказаного Договору приватне акціонерне товариство "Національна енергетична компанія "УКРЕНЕРГО" має право на своєчасну оплату вартості небалансу електричної енергії, що склався на ринку в певному розрахунковому періоді.

Згідно положень п. 3.3 Договору приватне акціонерне товариство "Національна енергетична компанія "УКРЕНЕРГО" взяло на себе зобов`язання виконувати розрахунки обсягу небалансу електричної енергії та інших розрахунків відповідно до цього Договору та Правил ринку; здійснювати розрахунки з Товариством з обмеженою відповідальністю «Херсонська обласна енергопостачальна компанія» у порядку та терміни, визначені Правилами ринку.

Товариство з обмеженою відповідальністю «Херсонська обласна енергопостачальна компанія» відповідно до п. 3.5 цього Договору зобов`язалось здійснювати вчасно і в повному обсязі оплату за небаланс електричної енергії та платежів, сформованих Приватним акціонерним товариством "Національна енергетична компанія "УКРЕНЕРГО" відповідно до Правил ринку.

Пунктом 5.1. Договору встановлено, що виставлення рахунків та здійснення платежів щодо оплати вартості небалансів, відбувається відповідно до процедур та графіків, передбачених Правилами ринку, та згідно з умовами цього Договору.

Згідно умов п. 5.2. Договору, СВБ, що є електропостачальником, повинна відкрити в одному з уповноважених банків поточний рахунок із спеціальним режимом використання (далі - поточний рахунок ЕП). Учасник ринку повинен укласти будь-які необхідні угоди з його розрахунковим банком для здійснення платежів у відповідності до процедур та графіків, визначених Правилами ринку.

Відповідно до п. 5.3. Договору, СВБ, у якої виникли зобов`язання перед ОСП щодо оплати за небаланс електричної енергії, вносить плату за електричну енергію виключно на поточний рахунок із спеціальним режимом використання ОСП, зазначений у реквізитах цього Договору.

Згідно п. 5.6. Договору подання платіжних документів здійснюється Сторонами відповідно до Правил ринку.

У п. 5.9. Договору закріплено, що ОСП надає СВБ у паперовому та/або електронному вигляді (засобами електронного документообігу з накладанням КЕП) два примірники Акта купівлі-продажу, підписані зі своєї сторони, до 12 числа місяця, наступного за тим, щодо якого його сформовано.

СВБ протягом двох робочих днів повертає ОСП один примірник підписаного зі своєї сторони Акта купівлі-продажу у паперовому та/або електронному вигляді (засобами електронного документообігу з накладанням КЕП) (п.5.10 Договору).

02.03.2023р. між Приватним акціонерним товариством "Національна енергетична компанія "УКРЕНЕРГО" та Товариством з обмеженою відповідальністю «Херсонська обласна енергопостачальна компанія» було підписано акт-коригування (врегулювання) №BP/22/11-0280 до Акту купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів та сплати інших платежів від 30.11.2022р. №BH22/11-0280.

Відповідно до п. 1, 2 вказаного Акту, коригування відбувалось щодо електричної енергії, яка була куплена за період з 01.11.2022р. по 30.11.2022р. Вартість неоплаченої енергії за даний період склала 9 448 632, 65 грн. з ПДВ.

30.03.2023р. між Приватним акціонерним товариством "Національна енергетична компанія "УКРЕНЕРГО" та Товариством з обмеженою відповідальністю «Херсонська обласна енергопостачальна компанія» було підписано акт-коригування (врегулювання) №BP/22/12-0280 до Акту купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів та сплати інших платежів від 31.12.2022р. №BH22/12-0280.

Відповідно до п. 1, 2 вказаного Акту, коригування відбувалось щодо електричної енергії, яка була куплена за період з 01.12.2022р. по 31.12.2022р. Вартість неоплаченої енергії за даний період склала 20 280 487, 09 грн. з ПДВ.

На підставі вказаних Актів, Приватне акціонерне товариство "Національна енергетична компанія "УКРЕНЕРГО" виставило рахунки №484 від 01.12.2023р. та №251 від 21.12.2023 р., за якими з банківських рахунків Боржника у безопірному порядку списано грошові кошти у розмірі 29 729 119, 74 грн. на користь Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "УКРЕНЕРГО".

Згідно пояснень Приватне акціонерне товариство "Національна енергетична компанія "УКРЕНЕРГО" вважає, що вимоги до Товариства з обмеженою відповідальністю «Херсонська обласна енергопостачальна компанія» виникли не з дати поставки і підписання актів про купівлю-продаж ( з урахуванням корегування), а з дати виставлення рахунків.

Господарський суд приймає до уваги, що Верховний Суд у своїх рішеннях неодноразово зазначав, що аналіз норм статей 1, 45, 47 Кодексу України з процедур банкрутства свідчить про те, що з моменту офіційної публікації оголошення про порушення щодо боржника провадження у справі про банкрутство є таким, що фактично настав, строк виконання усіх зобов`язань боржника, які виникли до моменту порушення щодо нього провадження у справі про банкрутство, і незалежно від настання строку їх виконання, кредитори за такими зобов`язаннями зобов`язані заявити грошові вимоги до боржника у справу про банкрутство з додержанням тридцятиденного строку від дня офіційного оприлюднення оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство (постанови від 23.09.2021 у справі №910/866/20, від 22.11.2022 у справі № 911/2548/20).

Велика Палата Верховного Суду у постанові від 15.12.2020 у справі №904/1693/19 вказала, що при визначенні статусу кредиторських вимог (конкурсні чи поточні) у справі про банкрутство має враховуватися насамперед момент виникнення вимоги, а не строк її виконання, відтак вимоги кредиторів, які виникли до порушення провадження у справі про банкрутство, є конкурсними незалежно від строку виконання грошових зобов`язань боржника.

Розглянувши заяву боржника про вжиття заходів до забезпечення вимог кредиторів, матеріали справи та заслухавши пояснення учасників справи, господарським судом встановлено, що з дати підписання між Приватним акціонерним товариством "Національна енергетична компанія "УКРЕНЕРГО" та Товариством з обмеженою відповідальністю «Херсонська обласна енергопостачальна компанія» актів коригування №BP/22/11-0280 від 02.03.2023р. та №BP/22/12-0280 від 30.03.2023р. за Договором про врегулювання небалансів електричної енергії №0280-01024 від 10.05.2019р. у останнього виникло грошове зобов`язання з оплати вартості небаласів за період з 01.11.2022р. по 30.11.2022р. у розмірі 9 448 632, 65 грн. з ПДВ та за період з 01.12.2022р. по 31.12.2022р. у розмірі 20 280 487, 09 грн. з ПДВ., хоча строк виконання якого настав лише з дати виставлення платіжного документі.

Таким чином, незважаючи на те, що рахунки стосовно оплати заборгованості за вказані періоди були виставлені Кредитором 01.12.2023р. та 21.12.2023р. (після відкриття провадження у справі), у розумінні положень ч. 1, 45, 47 Кодексу України з процедур банкрутства вимоги Кредитора до Боржника стосовно оплати вартості небалансів за період з 01.11.2022р. по 30.11.2022р. та за період з 01.12.2022р. по 31.12.2022р. є конкурсними, оскільки зобов`язання, за яким виставлено рахунки, виникли до відкриття провадження у справі про/банкрутство.

За таких обставин, господарським судом встановлено, що шляхом стягнення у безспірному порядку з рахунків Боржника за рахунками №484 від 01.12.2023р. та №251 від 21.12.2023р., виставленими Приватним акціонерним товариством "Національна енергетична компанія "УКРЕНЕРГО", відбулось погашення конкурсних вимог кредитора у розмірі 29 729 119, 74 грн., що є порушенням мораторію, запровадженого у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Херсонська обласна енергопостачальна компанія».

Судом встановлено, що одним з кредиторів здійснювались дії, які порушують вимоги законодавства про банкрутство, зокрема, ч.ч. 1-3 ст. 41 Кодексу України з процедур банкрутства, та прав інших кредиторів у справі.

Враховуючи особливий (спеціальний) порядок погашення вимог Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "УКРЕНЕРГО" (здійснення банківською установою списання грошових коштів у безспірному порядку за розрахунковим документом), Суд вважає, що наявні підстави для вжиття заходів до забезпечення вимог кредиторів. Однак, Суд враховує, що під час судового розгляду клопотання Боржника, було встановлено, що Боржник продовжує здійснювати поточну діяльність та бути стороною дійсного Договору №0280-01024 від 10.05.2019р., що зумовлює виконання поточних зобов`язань за вказаним Договором.

Тому, Суд вважає, що вимога Боржника про забезпечення вимог кредиторів у справі шляхом заборони ПАТ НЕК "УКРЕНЕРГО" здійснювати стягнення коштів з рахунків ТОВ "Херсонська обласна енергопостачальна компанія" на підставі виконавчого документа або іншого документа, за яким стягнення здійснюється у безспірному порядку на користь ПАТ НЕК «УКРЕНЕРГО" для врегулювання небалансів електричної енергії (згідно з процесом врегулювання, передбаченого Додатком 10 Правил ринку) може порушувати права поточного кредитора та перешкоджати поточній діяльності самого Боржника.

Абзацом 3 ч. 1 ст. 40 Кодексу України з процедур банкрутства, встановлено, що господарський суд за клопотанням розпорядника майна, кредиторів або з власної ініціативи може заборонити боржнику вчиняти без згоди розпорядника майна правочини, а також зобов`язати боржника передати цінні папери, майно, інші цінності на зберігання третім особам, вчинити чи утриматися від вчинення певних дій або вжити інших заходів для збереження майна боржника та забезпечення вимог кредиторів (у тому числі шляхом позбавлення боржника права розпорядження його майном або цінними паперами без згоди розпорядника майна або суду, який розглядає справу про банкрутство; накладення арешту на конкретне рухоме чи нерухоме майно боржника), про що виноситься ухвала.

Враховуючи викладене, господарський суд вважає за належне вжити заходи до забезпечення вимог кредиторів у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Херсонська обласна енергопостачальна компанія» шляхом заборони Акціонерному товариству "ДЕРЖАВНИЙ ОЩАДНИЙ БАНК УКРАЇНИ" проводити стягнення (списання) грошових коштів з рахунків (рахунок зі спеціальним режимом використання НОМЕР_1 , відкритий у ТВБВ №10021/01 Філія Херсонське обласне управління АТ «ОЩАДБАНК» МФО 352457 та рахунок зі спеціальним режимом використання НОМЕР_2 , відкритий у ТВБВ №10021/01 Філія Херсонське обласне управління АТ «ОЩАДБАНК» МФО 352457) Товариства з обмеженою відповідальністю «Херсонська обласна енергопостачальна компанія» у безспірному порядку за платіжними документами, поданими Приватним акціонерним товариством «Національна енергетична компанія «Укренерго» із зазначенням розрахункового періоду до 06.09.2023р. включно, або без зазначення розрахункового періоду.

Згідно ч. 4 ст. 40 Кодексу України з процедур банкрутства заходи щодо забезпечення вимог кредиторів діють відповідно до дня введення процедури санації і призначення керуючого санацією або до прийняття постанови про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури і призначення ліквідатора, або до закриття провадження у справі.

Керуючись ст.ст. 39, 40, 41, 44 Кодексу України з процедур банкрутства, ст. 234 Господарського процесуального кодексу України, суд -

УХВАЛИВ:

1. Клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю «Херсонська обласна енергопостачальна компанія» про вжиття заходів до забезпечення вимог кредиторів задовольнити частково.

2. Вжити заходи забезпечення вимог кредиторів у справі №916/3630/23 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Херсонська обласна енергопостачальна компанія» (73000, м. Херсон, вул. Перекопська, 178; ).

3. Заборонити Акціонерному товариству "ДЕРЖАВНИЙ ОЩАДНИЙ БАНК УКРАЇНИ" (01001, м. Київ, вул. Госпітальна, буд. 12-г; ) проводити стягнення (списання) грошових коштів з рахунків (рахунок зі спеціальним режимом використання НОМЕР_1 , відкритий у ТВБВ №10021/01 Філія Херсонське обласне управління АТ «ОЩАДБАНК» МФО 352457 та рахунок зі спеціальним режимом використання НОМЕР_2 , відкритий у ТВБВ №10021/01 Філія Херсонське обласне управління АТ «ОЩАДБАНК» МФО 352457) Товариства з обмеженою відповідальністю «Херсонська обласна енергопостачальна компанія» (73000, м. Херсон, вул. Перекопська, 178; ) у безспірному порядку за платіжними документами, поданими Приватним акціонерним товариством «Національна енергетична компанія «Укренерго» (01032, м. Київ, вул. Симона Петлюри, 25; ) із зазначенням розрахункового періоду до 06.09.2023р. включно, або без зазначення розрахункового періоду.

4. У задоволенні іншої частини клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю «Херсонська обласна енергопостачальна компанія» про вжиття заходів до забезпечення вимог кредиторів відмовити.

Ухвала набирала законної сили 29 січня 2024р. та може бути оскаржена у порядку, встановленому ст. 9 Кодексу України з процедур банкрутства та ст.ст. 254, 255 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст ухвали складено 05 лютого 2024 р.

Копію ухвали надіслати до електронного кабінету користувача підсистеми "Електронний суд": ТОВ „Херсонська обласна енергопостачальна компанія"; розпоряднику майном Боржника арбітражному керуючому Литвиненку С.С.; ПАТ "Національна енергетична компанія "УКРЕНЕРГО".

Оригінал ухвали надіслати: Акціонерному товариству "ДЕРЖАВНИЙ ОЩАДНИЙ БАНК УКРАЇНИ" (01001, м. Київ, вул. Госпітальна, буд. 12-г; ).

Суддя С.І. Райчева