ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

31.01.2024м. ДніпроСправа № 904/4029/23

За позовом Акціонерного товариства "Дніпровська теплоелектроцентраль", м. Кам`янське, Дніпропетровська область

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергум", м. Київ

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача: Східний офіс Держаудитслужби, м. Дніпро

про визнання недійсними додаткових угод та стягнення втрати фінансових та матеріальних ресурсів у сумі 2 269 027,75 грн.

Без участі представників сторін

СУТЬ СПОРУ:

Акціонерне товариство "Дніпровська теплоелектроцентраль" звернулося до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергум", в якому просить:

- визнати недійсними додаткові угоди від 17.08.2022 №2, від 06.10.2022 № 3, від 07.10.2022 № 4 , від 30.12.2022 № б/н до договору від 11.02.2022 № 44/22 укладеному між Акціонерним товариством "Дніпровська теплоелектроцентраль" і Товариством з обмеженою відповідальністю "Енергум";

- стягнути з відповідача втрати фінансових та матеріальних ресурсів у сумі 2 269 027,75 грн.

Ухвалою від 27.07.2023 позовну заяву залишено без руху.

07.08.2023 від позивача надійшла заява про усунення недоліків позовної заяви.

Ухвалою від 10.08.2023 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі. Розгляд справи здійснюється за правилами загального позовного провадження. Підготовче засідання призначено на 05.09.2023. Залучено в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача - Східний офіс Держаудитслужби.

14.08.2023 від позивача надійшло клопотання про участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів.

Ухвалою від 16.08.2023 задоволено клопотання Акціонерного товариства "Дніпровська теплоелектроцентраль" про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції.

29.08.2023 від третьої особи надійшли пояснення щодо позову, в якому вона просить задовольнити позов.

30.08.2023 від відповідача надійшла заява про участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду.

Крім того, 30.08.2023 від відповідача надійшло клопотання про передачу справи за підсудністю до Господарського суду міста Києва.

Клопотання обґрунтоване тим, що місцезнаходженням відповідача є: 03186, м. Київ, вул. вул. Авіаконструктора Антонова, 5, літ.А, оф. 320, тому справу належить направити до казаного суду за територіальною підсудністю.

Ухвалою від 31.08.2023 задоволено заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергум" про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду.

05.09.2023 підготовче засідання у даній справі повинно було проводитись в режимі відеоконференції, однак, у зв`язку з технічними проблемами, засідання не відбулося.

Ухвалою від 05.09.2023 в задоволенні клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергум" про передачу справі за підсудністю відмовлено. Відкладено підготовче засідання на 03.10.2023.

11.09.2023 від відповідача надійшов відзив на позов, в якому він проти позову заперечив.

14.09.2023 від позивача надійшло клопотання про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції.

02.10.2023 від позивача надійшло клопотання про відкладення підготовчого засідання, в разі необхідності просив продовжити строки розгляду справи.

03.10.2023 позивач в підготовче засідання не з`явився.

Відповідач проти позову заперечив. Третя особа надала пояснення по справі.

Ухвалою від 03.10.2023 продовжено строк підготовчого провадження на 30 днів до 09.11.2023. Задоволено клопотання Акціонерного товариства "Дніпровська теплоелектроцентраль" про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду. Відкладено підготовче засідання на 31.10.2023.

31.10.2023 позивач в підготовчому засіданні підтримав позовні вимоги, заперечень на відзив не надав.

Третя особа надала усні пояснення по справі. Відповідач в підготовче засідання не з`явився.

Ухвалою від 31.10.2023 відкладено підготовче засідання на 06.11.2023.

03.11.2023 від позивача надійшла відповідь на відзив

06.11.2023 в засіданні оголошувалась перерва до 14.11.2023.

09.11.2023 від відповідача надійшли заперечення на відповідь на відзив.

13.11.2023 від відповідача надійшло клопотання про відкладення розгляду справи.

14.11.2023 позивач в підготовчому засіданні підтримав позовні вимоги.

Відповідач в підготовче засідання не з`явився.

Ухвалою від 14.11.2023 закрито підготовче провадження. Справу призначено до розгляду по суті на 04.12.2023.

04.12.2023 від відповідача надійшло клопотання про відкладення розгляду справи.

В засіданні 04.12.2023 розпочато розгляд справи по суті.

Суд заслухав вступне слово Позивача та Третьої особи, а також клопотання Відповідача про відкладення розгляду справи у зв`язку з наданням стороною товарознавчої експертизи.

Ухвалою від 04.12.2023 відкладено судове засідання на 08.01.2024. В ухвалі було помилково зааначено про відкладення підготовчого засідання, замість відкладення розгляду справи по суті позовних вимог.

13.12.2023 та 14.12.2023 від позивача надійшла заява, в якій позивач зазначає про те, що, не збільшуючи або зменшуючи позовні вимоги та фактично не змінюючи підстав позову, але уточнюючи предмет позову, зазначає про допущену в позовній заяві помилку щодо зазначення однієї з Додаткових угод. Замість Додаткової угоди б/н від 01.01.2023, якою порушено вимоги п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» (в частині збільшення ціни за одиницю товару понад 10% від ціни, визначеної в договорі без належного обґрунтування коливання ціни на ринку товару на певну дату), ч. 1 ст. 652 Цивільного кодексу України, п. 5.6.2, пп.4 п. 7.2 договору від 11.02.2023 № 44/22, помилково зазначено Додаткову угоду б/н від 30.12.2022 року, яка не має бути предметом спору.

Щодо цієї Додаткової угоди від 01.01.2023 № б/н позивач вказує, що її укладено з посиланням на п. 7 ч.5 ст.41 Закону №922. Постановою НКРЕКИ від 21.12.2022 року №1788 «Про встановленого тарифу на послуги передачі електричної енергії НЕК «Укренерго» збільшено тариф на послуги з передачі електричної енергії ПрАТ «НЕК «Укренерго» з 0,34564 грн./МВт*год. на 0,38028 грн./МВт*год. (без урахування ПДВ).

Тобто, тариф на послуги передачі за Додатковою угодою від 01.01.2023 №б/н мав піднятися на суму 0,38028 - 0,34564 = 0,03464 грн. без урахування ПДВ, на 0,0416 грн. з урахуванням ПДВ.

Враховуючи відсутність підстав для укладання Додаткових угод № №2, 3, 4, нова (змінена) ціна за одиницю Товару при укладанні Додаткової угоди від 01.01.2023 року №б/н по відношенню до Договору мала скласти 3,65 грн. з ПДВ (3,5 грн з ПДВ + 0,0416 грн. з ПДВ).

При цьому, АТ "Дніпровська теплоелектроцентраль" узгоджено нову (змінену) ціну по відношенню до Додаткової угоди від 07.10.2023 року №4, яка складає за одиницю Товару в розмірі 4,77 грн. з ПДВ.

Позивач зазначає, що Додаткова угода від 01.01.2023 року №б/н є безпідставною в частині невірного розрахунку встановленої нової (зміненої) ціни на електричну енергію за одиницю Товару вище ніж 3,65 грн, з ПДВ.

Також, підпунктом 4 пунктом 7.2 умови Договору визначено, що Постачальник зобов`язується інформувати Споживача про бажання внести зміни до умов Договору не пізніше ніж за 20 (двадцять) календарних днів до їх застосування, якщо необхідність такої зміни викликана зміною її складової на оплату послуг Оператора системи передачі.

30.12.2022 АТ "Дніпровська теплоелектроцентраль" отримано лист № 585/1 від 29.12.2022 року (вх. №1887) від ТОВ «ЕНЕРГУМ» про зміну регульованих тарифів, який було розглянуто та укладено Додаткову угоду від 01.01.2023 №б/н в частині встановлення нової (зміненої) ціни електричної енергії за одиницю товару на 4,77 грн з ПДВ з 01.01.2023 (замість з 20.01.2023).

Згідно з Актами приймання-передачі до Договору, реєстр яких наведено в Додатку 6 до акта перевірки, АТ "Дніпровська теплоелектроцентраль" поставлено (спожито) електричної енергії в кількості 3 225 491 кВт*год на загальну суму 13 944 691,34 грн, яку сплачено в повному обсязі. При цьому вартість послуг Постачальника складала 348 353,028 грн (0,108 грн з ПДВ за 1 кВт*год).

Внаслідок безпідставно укладених Додаткових угод №2,3,4 та від 01.01.2023 №б/н, ціну електричної енергії за 1 кВт/год збільшено з 3,5 грн. до 4,77 грн., тобто на 1,5 грн (30,06% від первинної ціни).

Укладання АТ "Дніпровська теплоелектроцентраль" Додаткових угод від 17.08,2022 року № 2, від 06.10.2022 року №3, від 07.10.2022 року № 4 та від 01.01.2023 №б/н з порушення вимог п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» (в частині збільшення ціни за одиницю товару понад 10% від ціни, визначеної в договорі без належного обгрунтування коливання ціни на ринку товару на певну дату), ч. 1 ст 652 Цивільного кодексу України, п. 5.6.2, пп.4 п 7.2 Договору від 11.02.2023 №44/22, призвело до перевитрати (зайво сплачених) коштів АТ "Дніпровська теплоелектроцентраль"в сумі 2 269 027,75 грн. за отриману (спожиту) електричну енергію обсягом 3225 491 кВт*год.

Таким чином, позивач просить суд:

1.Визнати недійсними Додаткові угоди від 17.08.2022 року № 2, від 06.10.2022 року №3, від 07.10.2022 року №.4, від 01.01.2023 року № б/н до Договору від 11.02.2022 року № 44/22, укладеному між Акціонерним "Дніпровська теплоелектроцентраль" і Товариством з обмеженою відповідальністю "Енергум".

2. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергум" на користь Акціонерного товариства "Дніпровська теплоелектроцентраль" втрати фінансових та матеріальних ресурсів в сумі 2 269 027,75 грн.;

3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергум" на користь Акціонерного товариства "Дніпровська теплоелектроцентраль" судові витрати.

08.01.2024 в судовому засіданні продовжено розгляд справи по суті.

Відповідач надав клопотання про доручення до матеріалів справи висновку експерта № 22/32-01/24 від 05.01.2024 за результатами проведення судової товарознавчої експертизи у господарській справі.

В засіданні оголошувалась перерва до 22.01.2024.

22.01.2024 в судовому засіданні продовжено розгляд справи по суті.

Розглянувши заяву позивача про зміну предмету позову, суд відхиляє її як заяву про зміну предмету позову, оскільки таке право у позивача було під час розгляду справи в підготовчому засіданні, яке закінчилося та 04.12.2023 розпочато розгляд справи по суті спору.

22.01.2024 в судовому засіданні, в порядку ст. 240 ГК України, оголошено вступну та резолютивну частини рішення в межах розумного строку.

Відповідно до статті 243 Господарського процесуального кодексу України суддя з власної ініціативи або за заявою учасників справи виправляє допущені в рішенні чи ухвалі описки чи арифметичні помилки.

Зважаючи на викладене, суд вважає за необхідне виправити допущену описку в ухвалі від 04.12.2023.

Керуючись статтями 234, 243 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

У Х В А Л И В:

Виправити описку, допущену в ухвалі від 04.12.2023.

Викласти п.1 резолютивної частини в наступній редакції: «Відкласти розгляд справи по суті на 08.01.2024 об 10:45 год. Засідання відбудеться в режимі відеоконференції в кабінеті №3-409 за адресою: м. Дніпро, вул. Володимира Винниченка, 1.»

Ухвала набирає законної сили з моменту її прийняття - 31.01.2024

Ухвала може бути оскаржена в порядку та строки, передбачені статтями 256, 257 Господарського процесуального кодексу України.

Суддя Н.Г. Назаренко