У Х В А Л А

про відкриття провадження у справі

24 січня 2024 року м. Чернігів справа № 927/63/24

Господарський суд Чернігівської області, в складі судді Романенко А.В., розглянув матеріали позовної заяви від 08.01.2024 № 54-77-134вих-24 54-10004-24 та заяву про усунення недоліків позовної заяви від 18.01.2024 № 54-77-368вих-24

за позовом: Заступника керівника Прилуцької окружної прокуратури в інтересах держави,

вул. В`ячеслава Чорновола, 50 А, м. Прилуки, Чернігівська область, 17500;

в особі позивача 1: Північного офісу Державної аудиторської служби,

вул. Січових Стрільців (Артема), 18, м. Київ, 04053;

в особі позивача 2: Відділу освіти Ічнянської міської ради Чернігівської області,

вул. Воскресінська, 27, м. Ічня, Чернігівська область, 16700;

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю Енера Чернігів,

проспект Перемоги, 126Б, м. Чернігів, 14013;

предмет спору: про визнання додаткових угод до договору недійсними та стягнення 413877,15 грн

УСТАНОВИВ:

11.01.2024, надійшов позов Заступника керівника Прилуцької окружної прокуратури в інтересах держави в особі позивача 1 - Північного офісу Державної аудиторської служби та позивача 2 - Відділу освіти Ічнянської міської ради Чернігівської області до Товариства з обмеженою відповідальністю Енера Чернігів, з проханням:

- визнати недійсною додаткову угоду № 1 від 26.02.2021 щодо внесення змін та доповнень до договору про постачання електричної енергії споживачу № 1503248ВЦ від 22.01.2021, укладену між Відділом освіти Ічнянської міської ради Чернігівської області та Товариством з обмеженою відповідальністю Енера Чернігів;

- визнати недійсною додаткову угоду № 2 від 12.03.2021 щодо внесення змін та доповнень до договору про постачання електричної енергії споживачу № 1503248ВЦ від 22.01.2021, укладену між Відділом освіти Ічнянської міської ради Чернігівської області та Товариством з обмеженою відповідальністю Енера Чернігів;

- визнати недійсною додаткову угоду № 4 від 20.05.2021 щодо внесення змін та доповнень до договору про постачання електричної енергії споживачу № 1503248ВЦ від 22.01.2021, укладену між Відділом освіти Ічнянської міської ради Чернігівської області та Товариством з обмеженою відповідальністю Енера Чернігів;

- визнати недійсною додаткову угоду № 5 від 15.07.2021 щодо внесення змін та доповнень до договору про постачання електричної енергії споживачу № 1503248ВЦ від 22.01.2021, укладену між Відділом освіти Ічнянської міської ради Чернігівської області та Товариством з обмеженою відповідальністю Енера Чернігів;

- визнати недійсною додаткову угоду № 6 від 16.08.2021 щодо внесення змін та доповнень до договору про постачання електричної енергії споживачу № 1503248ВЦ від 22.01.2021, укладену між Відділом освіти Ічнянської міської ради Чернігівської області та Товариством з обмеженою відповідальністю Енера Чернігів;

- визнати недійсною додаткову угоду № 7 від 18.08.2021 щодо внесення змін та доповнень до договору про постачання електричної енергії споживачу № 1503248ВЦ від 22.01.2021, укладену між Відділом освіти Ічнянської міської ради Чернігівської області та Товариством з обмеженою відповідальністю Енера Чернігів;

- визнати недійсною додаткову угоду № 8 від 31.08.2021 щодо внесення змін та доповнень до договору про постачання електричної енергії споживачу № 1503248ВЦ від 22.01.2021, укладену між Відділом освіти Ічнянської міської ради Чернігівської області та Товариством з обмеженою відповідальністю Енера Чернігів;

- визнати недійсною додаткову угоду № 9 від 10.09.2021 щодо внесення змін та доповнень до договору про постачання електричної енергії споживачу № 1503248ВЦ від 22.01.2021, укладену між Відділом освіти Ічнянської міської ради Чернігівської області та Товариством з обмеженою відповідальністю Енера Чернігів;

- визнати недійсною додаткову угоду № 10 від 01.10.2021 щодо внесення змін та доповнень до договору про постачання електричної енергії споживачу № 1503248ВЦ від 22.01.2021, укладену між Відділом освіти Ічнянської міської ради Чернігівської області та Товариством з обмеженою відповідальністю Енера Чернігів;

- визнати недійсною додаткову угоду № 11 від 04.10.2021 щодо внесення змін та доповнень до договору про постачання електричної енергії споживачу № 1503248ВЦ від 22.01.2021, укладену між Відділом освіти Ічнянської міської ради Чернігівської області та Товариством з обмеженою відповідальністю Енера Чернігів;

- визнати недійсною додаткову угоду № 12 від 01.11.2021 щодо внесення змін та доповнень до договору про постачання електричної енергії споживачу № 1503248ВЦ від 22.01.2021, укладену між Відділом освіти Ічнянської міської ради Чернігівської області та Товариством з обмеженою відповідальністю Енера Чернігів;

- визнати недійсною додаткову угоду № 13 від 05.11.2021 щодо внесення змін та доповнень до договору про постачання електричної енергії споживачу № 1503248ВЦ від 22.01.2021, укладену між Відділом освіти Ічнянської міської ради Чернігівської області та Товариством з обмеженою відповідальністю Енера Чернігів;

- визнати недійсною додаткову угоду № 14 від 01.12.2021 щодо внесення змін та доповнень до договору про постачання електричної енергії споживачу № 1503248ВЦ від 22.01.2021, укладену між Відділом освіти Ічнянської міської ради Чернігівської області та Товариством з обмеженою відповідальністю Енера Чернігів;

- визнати недійсною додаткову угоду № 15 від 07.12.2021 щодо внесення змін та доповнень до договору про постачання електричної енергії споживачу № 1503248ВЦ від 22.01.2021, укладену між Відділом освіти Ічнянської міської ради Чернігівської області та Товариством з обмеженою відповідальністю Енера Чернігів;

- стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю Енера Чернігів на користь Відділу освіти Ічнянської міської ради Чернігівської області кошти в сумі 413877,15 грн.

Позовні вимоги обґрунтовані порушенням законодавства в сфері публічних закупівель при укладенні та виконанні зобов`язань за додатковими угодами: № 1 від 26.02.2021, № 2 від 12.03.2021, № 4 від 20.05.2021, № 5 від 15.07.2021, № 6 від 16.08.2021, № 7 від 18.08.2021, № 8 від 31.08.2021, № 9 від 10.09.2021, № 10 від 01.10.2021, № 11 від 04.10.2021, № 12 від 01.11.2021, № 13 від 05.11.2021, № 14 від 01.12.2021, № 15 від 07.12.2021 до договору № 1503248ВЦ від 22.01.2021, що призвело до нераціонального та неефективного використання бюджетних коштів (безпідставної зміни істотних умов договору: зростання ціни товару, як наслідок, зменшення його обсягу закупівлі), що не відповідає положенням Закону України Про публічні закупівлі та законодавчо визначеним принципам, за якими мають здійснюватися такі закупівлі.

Ухвалою суду від 15.01.2024 на підставі статті 174 Господарського процесуального кодексу України (надалі - ГПК України) вказана позовна заява залишена без руху, прокурору наданий строк у 10 календарних днів з дня її вручення для усунення недоліків шляхом подачі до суду: належним чином засвідченої копії додаткової угоди № 14 від 01.12.2021 щодо внесення змін та доповнень до договору про постачання електричної енергії споживачу № 1503248ВЦ від 22.01.2021; докази направлення за належною адресою позивача 2 - відділу освіти Ічнянської міської ради Чернігівської області копії позовної заяви № 54-77-134вих-24 54-10004-24 від 08.01.2024 з доданими до неї документами засобами поштового або електронного зв`язку через підсистему Електронний суд.

22.01.2024, в межах строку встановленого ухвалою від 15.01.2024, від прокурора надійшла заява № 54-77-368вих-24 від 18.01.2024 про усунення недоліків, до якої додані запитувані судом докази в справі.

Відповідно до частини 3 статті 174 ГПК України, якщо позивач усунув недоліки позовної заяви в строк, установлений судом, вона вважається поданою в день первинного її подання до господарського суду та приймається до розгляду, про що суд постановляє ухвалу в порядку встановленому статтею 176 цього Кодексу.

Зважаючи, що прокурором усунуті встановлені ухвалою від 15.01.2024 недоліки позовної заяви, суд доходить висновку про необхідність відкриття провадження в справі № 927/63/24.

Позовна заява відповідає вимогам статті 162 ГПК України, підстави для її повернення або відмови в відкритті провадження в справі, визначені ГПК України, відсутні.

Про прийняття позовної заяви до розгляду та відкриття провадження в справі суд постановляє ухвалу, в якій в тому числі зазначає за якими правилами позовного провадження буде розглядатись справа (частина 2 статті 176 ГПК України).

Виходячи з предмету заявленого позову, категорії та ступеню складності справи, обсягу та характеру доказів у справі, за висновком суду, дана справа має бути розглянута за правилами загального позовного провадження.

За приписами п. 7 частини 1 статті 228 ГПК України суд може за заявою учасника справи, а також з власної ініціативи, зупинити провадження в справі в випадку перегляду судового рішення в подібних правовідносинах (в іншій справі) в касаційному порядку палатою, об`єднаною палатою, Великою Палатою Верховного Суду.

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду ухвалою від 20.09.2023 у справі № 922/2321/22 за позовом заступника керівника Чернігівської окружної прокуратури в інтересах держави в особі Північного офісу Державної аудиторської служби, Спеціального авіаційного загону оперативно-рятувальної служби цивільного захисту Державної служби України з надзвичайних ситуацій до Товариства з обмеженою відповідальністю Вєк Технолоджі про визнання недійсними додаткових угод та стягнення коштів у розмірі 473758,34 грн, передав зазначену справу разом із касаційною скаргою заступника керівника Харківської обласної прокуратури на постанову Східного апеляційного господарського суду від 26.06.2023 та рішення Господарського суду Харківської області від 07.03.2023 на розгляд Великої Палати Верховного Суду.

Підставою для передачі вказаної справи на розгляд Великої Палати Верховного Суду стала необхідність відступу від правового висновку про застосування приписів частини 5 статті 41 Закону України Про публічні закупівлі, викладеного в постанові Касаційного адміністративного суду в складі Верховного Суду від 05.04.2023 у справі № 420/17618/21.

Відповідно до правової позиції Касаційного адміністративного суду в постанові від 05.04.2023 у справі № 420/17618/21, сторони договору про закупівлю за державні кошти не обмежені в можливості внесення змін у відповідний правочин у частині збільшення ціни за одиницю товару, за умови дотримання обмеження щодо збільшення такої ціни до 10 % за один раз пропорційно збільшенню ціни відповідного товару на ринку, і за умови, що наведена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.

Разом з тим, на думку колегії суддів Касаційного господарського суду, наведений підхід не відповідає суті та завданню регулювання, закріпленого в частині 5 статті 41 Закону України Про публічні закупівлі, в тому числі оскільки його метою (а саме закріплення можливості сторін змінити умови укладеного договору про закупівлю шляхом збільшення ціни за одиницю товару до 10%) є запобігання ситуаціям, коли внаслідок істотної зміни обставин укладений договір стає вочевидь невигідним для постачальника. Тобто, передбачена законодавством про публічні закупівлі норма застосовується, якщо відбувається значне коливання (зростання) ціни на ринку, яке робить для однієї сторони договору його виконання вочевидь невигідним, збитковим. Для того, щоб за таких обставин не був розірваний вже укладений договір і щоб не проводити новий тендер, закон дає можливість збільшити ціну, але не більше як на 10%. Інше тлумачення відповідної норми Закону України Про публічні закупівлі нівелює, знецінює, робить непрозорою процедуру відкритих торгів. При цьому обмеження в 10% застосовується як максимальний ліміт щодо зміни ціни, визначеної в договорі, незалежно від того, як часто відбуваються такі зміни (кількість підписаних додаткових угод).

Ухвалою Великої Палати Верховного Суду від 11.10.2023, зокрема прийнята до розгляду справа № 922/2321/22 за касаційною скаргою заступника керівника Харківської обласної прокуратури на постанову Східного апеляційного господарського суду від 26.06.2023 та рішення Господарського суду Харківської області від 07.03.2023.

Суд враховує те, що елементом верховенства права є принцип правової визначеності, який, зокрема, передбачає, що закон, як і будь-який інший акт держави, повинен характеризуватися якістю, щоб виключити ризик свавілля.

Відповідно до частини 4 статті 17 Закону України Про судоустрій і статус суддів єдність системи судоустрою забезпечується, зокрема, єдністю судової практики.

За частиною 6 статті 13 Закону України Про судоустрій і статус суддів та частиною 4 статті 236 ГПК України висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду враховуються іншими судами при застосуванні таких норм права.

Відповідно до п. 7 частини 1 та частини 3 статті 228 ГПК України суд може за заявою учасника справи, а також з власної ініціативи зупинити провадження в справі в випадку перегляду судового рішення в подібних правовідносинах (в іншій справі) в касаційному порядку палатою, об`єднаною палатою, Великою Палатою Верховного Суду. З питань, зазначених у цій статті, суд постановляє ухвалу.

Згідно з п. 11 частини 1 статті 229 ГПК України провадження в справі зупиняється в випадках, установлених п. 7 частини 1 статті 228 цього Кодексу до закінчення перегляду в касаційному порядку.

Враховуючи предмет та підстави позову в цій справі, факт прийняття до провадження Великою Палатою Верховного Суду справи № 922/2321/22, а також з огляду на те, що правові висновки Верховного Суду в указаній справі (стосовно наявності / відсутності підстав для відступу від правової позиції, викладеної в постанові Касаційного адміністративного суду у складі Верховного Суду від 05.04.2023 у справі № 420/17618/21) можуть мати суттєве значення для вирішення питань у справі, що розглядається, щодо застосування приписів п. 2 частини 5 статті 41 Закону України Про публічні закупівлі, суд вважає за необхідне зупинити провадження в справі № 927/63/24 відповідно до п. 7 частини 1 статті 228 ГПК України до закінчення перегляду Великою Палатою Верховного Суду справи № 922/2321/22.

Аналогічних висновків про необхідність зупинення касаційного провадження до закінчення перегляду в касаційному порядку Великою Палатою Верховного Суду судових рішень у подібних правовідносинах у справі № 922/2321/22 дійшов Верховний Суд в ухвалах від 17.10.2023 у справі № 918/308/23 та від 18.10.2023 у справі № 922/1682/22.

Керуючись статтями 42, 46, 50, 174, 176, 182 - 183, п. 7 частини 1 статті 228, статями 229, 234, 235 ГПК України, господарський суд

УХВАЛИВ

1. Прийняти позовну заяву до розгляду та відкрити провадження в справі.

2. Здійснювати розгляд справи за правилами загального позовного провадження.

3. Зупинити провадження в справі № 927/63/24 до перегляду Великою Палатою Верховного Суду судового рішення в подібних правовідносинах у справі № 922/2321/22.

4. Зобов`язати учасників справи повідомити суд про результати перегляду Великою Палатою Верховного Суду судових рішень у справі № 922/2321/22.

Ухвала набирає законної сили негайно після її підписання 24.01.2024

Ухвала може бути оскаржена в частині зупинення провадження до Північного апеляційного господарського суду протягом десяти днів з дня її підписання, в порядку статей 256, 257 Господарського процесуального кодексу України.

Суд звертає увагу учасників справи, що відповідно до приписів частин 5-8 статті 6 та частин 5, 6 статті 242 ГПК України, пунктів 5.6, 5.8, 10, 16, 17, 29, 37 Положення про порядок функціонування окремих підсистем (модулів) Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи, учасникам справи (їх представникам), які є користувачами Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи, судові рішення в паперовій формі не надсилаються і не вручаються. Суд надсилає такі рішення в електронній формі до електронного кабінету таких осіб, і вони вважаються врученими в день отримання повідомлення про доставку копії судового рішення на офіційну електронну адресу учасника справи (його представника), з якого і починається перебіг процесуального строку, встановленого законом або судом. Обмін процесуальними документами в електронній формі між судом та/або особами, що є (повинні бути) користувачами Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи, мають здійснюватися виключно за допомогою Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи.

Веб-адреса сторінки на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет, за якою учасники справи можуть отримати інформацію по справі, що розглядається - http://cn.arbitr.gov.ua/sud5028/.

Суддя Романенко А.В.