ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08.01.2024 Справа № 914/2407/23

Господарський суд Львівської області у складі судді Зоряни Горецької, за участю секретаря судового засідання Марти Пришляк, розглянув у відкритому судовому засіданні справу

за позовом: Приватного акціонерного товариства «Національна енергогенеруюча компанія «Укренерго», місто Київ,

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю «АВІС-ПРОМ», місто Львів,

про стягнення штрафних санкцій,

представники сторін:

від позивача: Харченко М.В. (в режимі ВКЗ);

від відповідача: не з?явився.

ІСТОРІЯ РОЗГЛЯДУ СПРАВИ

На розгляд Господарського суду Львівської області надійшла позовна заява Приватного акціонерного товариства «Національна енергогенеруюча компанія «Укренерго» до Товариства з обмеженою відповідальністю «АВІС-ПРОМ» про в стягнення штрафних санкцій.

Ухвалою Господарського суду Львівської області від 14.08.2023 позовну заяву прийнято до розгляду та відкрито провадження у справі за правилами загального позовного провадження. Рух справи відображено у відповідних ухвалах суд.

Враховуючи, що зібраних матеріалів достатньо для з`ясування обставин справи та прийняття рішення, судом 08.01.2024 проголошено вступну та резолютивну частини рішення по справі.

АРГУМЕНТИ СТОРІН

Позиція позивача

Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням умов договору №01-101034-20 від 04.02.2021, що проявилось у не продовженні банківської гарантії. Вказані обставини спричинили нарахування пені та штрафу.

Позиція відповідача

Відповідач заперечив позовні вимоги з підстав викладених у відзиві. Зокрема з посиланням на введення воєнного стану відповідач не зміг забезпечити продовження банківської гарантії, а надані розрахунки не відповідають нормам чинного законодавства, крім того не допускається одночасне стягнення штрафу та пені і в цілому відсутні правові підстави для задоволення позовних вимог.

ОБСТАВИНИ ВСТАНОВЛЕНІ СУДОМ

04.02.2021 між Приватним акціонерним товариством «Національна енергетична компанія «Укренерго» (далі - НЕК «Укренерго»/позивач) як замовником та Товариством з обмеженою відповідальністю «АВІС-ПРОМ» (далі - ТОВ «АВІС-ПРОМ»/відповідач) як підрядником укладено договір №01-101034-20 (далі - договір), відповідно до п. 1.2 якого підрядник зобов`язується виконати за завданням замовника роботи з реконструкції будинку (літер Б) НЕК «Укренерго» по вул. Симона Петлюри, буд. 25, інв. №3166/1, відповідно до затвердженого проекту (далі - роботи), з передачею замовнику результату робіт (закінчені роботи), а замовник зобов`язується здійснити оплату прийнятих належно виконаних робіт на умовах договору.

Відповідно до пп. 2.2, 18.1 - 18.5 договору його загальна ціна розрахована відповідно до ДСТУ Б Д .1.1-1:2013, і визначена в договірній ціні та кошторисній документації до неї (додаток №2 до договору), становить 6 919 687,05 грн, крім того ПДВ (20%) 1 383 937, 41 грн, всього 8 303 624,46 грн.

Виконання договору забезпечується у вигляді банківської гарантії.

Розмір забезпечення виконання договору становить 5% від ціни договору та складає

415 181,22 грн. Розмір забезпечення виконання договору може бути зменшених у випадку зменшення обсягів закупівлі.

Акціонерним товариством «Банк Альянс» надано безвідкличну та безумовну гарантію виконання зобов`язань від 02.02.2021 №911-21 (далі - гарантія) на користь Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго»,

згідно з умовами якої гарант безумовно, тобто за першою вимогою бенефіціара, без подання будь-яких інших документів або виконання будь-яких інших умов взяв на себе зобов`язання заплатити бенефіціару протягом 5 робочих днів з моменту отримання письмової вимоги бенефіціара, передбаченою цією гарантією, грошову суму у розмірі 415 181,22 грн у випадку порушення Товариством з обмеженою відповідальністю «Авіс пром» зобов`язань за договором №01-101034-20, укладеним згідно тендерної документації №46Б/20-К0 від 07.12.2020, ідентифікатор закупівлі UА-2020-12-07-005961-b, за закупівлею «ДСТУ Б.Д.1.1.-1:2013 Реконструкція будинку (літер Б) НЕК «Укренерго» по вул. Симона Петлюри, 25, інв. №3166/1, код за ДК 021:2015 (СРУ):45454000-4 Реконструкція».

Як слідує з тексту вказаної вище гарантії, у разі продовження строку дії договору Товариство з обмеженою відповідальністю «Авіс-пром» зобов`язане продовжити строк дії банківської гарантії на строк продовження строку дії договору.

Згідно зі пп. 16.1, 16.2, 18.6 договору у випадку продовження строку дії договору підрядник зобов`язується надати замовнику зміни до банківської гарантії або нову банківську гарантію протягом 7 (семи) календарних днів з дати підписання додаткової угоди, якою продовжується строк дії договору. При цьому, зміни до банківської гарантії або нова банківська гарантія повинні закінчуватись не раніше ніж через 30 (тридцять) календарних днів після закінчення строку дії договору (із урахуванням продовження строку дії договору).

Підрядник повинен виконати роботи до 31.12.2021.

Договір набуває чинності з дати його підписання обома сторонами та діє до 31.01.2022, а в частині розрахунків до повного виконання.

31 травня 2021 року листом №01-31/05, Підрядник - Товариство з обмеженою відповідальністю «АВІС-ПРОМ» повідомив Замовнику - Приватному акціонерному товариству «Національна енергетична компанія «Укренерго», щодо внесення зміни в робочу проектну документацію та виконання повторної експертизи кошторисної частини проектно-кошторисної документації, у зв`язку з виявленням суттєвих недоліків проектної документації (копія листа додається).

Листом від 28 жовтня 2021 року №10/48629 Замовник - Приватне акціонерне товариство «Національна енергетична компанія «Укренерго» повідомило Підрядника - Товариство з обмеженою відповідальністю «АВІС-ПРОМ», що ВП «Укпенергосервіс» як Замовник, звернулося до автора проекту ТОВ «Європроект Делідін» з проханням внести зміни в робочий проект і локальний кошторис для проходження повторної експертизи. Після внесення коригування до проекту ТОВ «Європроект Делідін» відмовився від авторського права та передає його Товариству з обмеженою відповідальністю «АВІС-ПРОМ». Так як ТОВ «Європроект Делідін» відмовився від авторського права та передав його ТОВ «АВІС-ПРОМ», звертаємося з проханням внести зміни з корегування робочого проекту (копія листа додається).

24.11.2021 та 22.11.2022 між НЕК «Укренерго» та ТОВ «АВІС-ПРОМ» укладено додаткові угоди №1 та №2 до договору від 04.02.2021 №01-101034-20, згідно з умовами яких у зв`язку із виникненням об`єктивних обставин, що унеможливлюють виконання зобов`язань в строки, передбачені договором, враховуючи листи підрядника від 08.11.2021 №8-11, а також від 10.11.2022 №01-10/11, сторони погодили внести зміни до 16 розділу договору, зокрема, щодо строку виконання робіт - до 30.11.2022 та 30.11.2023, а також строку дії договору до 31.12.2022 та до 31.12.2023 відповідно.

Відповідно до п. 2 додаткової угоди №2 до договору №01-101034-20 від 04.02.2021 підрядник зобов`язаний протягом 7 календарних днів з дати підписання даної додаткової угоди надати замовнику зміни до банківської гарантії або нову банківську гарантію в частині строку забезпечення виконання зобов`язань за договором з терміном її дії до 30.01.2024.

Згідно зі п. 11.7, 11.11, 11.12 договору за порушення строків надання продовження банківської гарантії (у зв`язку із змінами строку дії договору) підрядник сплачує замовнику пеню у розмірі 0,1 % суми банківської гарантії, строк продовження якої порушений, за кожен день прострочення, а за прострочення понад тридцять днів підрядник повинен додатково сплатити замовнику штраф у розмірі семи відсотків від вказаної суми.

Для вимог про стягнення з підрядника штрафних санкцій застосовується строк позовної давності три роки.

За прострочення виконання підрядником зобов`язань за договором, нарахування штрафних санкцій припиняється через рік від дня, коли зобов`язання мало бути виконано.

ОЦІНКА СУДУ

Відповідно до статті 560 Цивільного кодексу України передбачено, що за гарантією банк, інша фінансова установа, страхова організація (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов`язку. Гарант відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником.

Згідно зі ч. 1 ст. 200 Господарського кодексу України гарантія є специфічним засобом забезпечення виконання господарських зобов`язань шляхом письмового підтвердження (гарантійного листа) банком, іншою кредитною установою, страховою організацією (банківська гарантія) про задоволення вимог управненої сторони у розмірі повної грошової суми, зазначеної у письмовому підтвердженні, якщо третя особа (зобов`язана сторона) не виконає вказане у ньому певне зобов`язання, або настануть інші умови, передбачені у відповідному підтвердженні.

Отже, банківська гарантія є інструментом забезпечення виконання зобов`язання, відповідно до якого банк-гарант приймає на себе грошове зобов`язання (оформлене в письмовій формі або у формі повідомлення) перед бенефіціаром сплатити кошти у разі отримання вимоги, що засвідчить про настання гарантійного випадку в результаті невиконання принципалом зобов`язань у повному обсязі або їх частини.

Акціонерним товариством «Банк Альянс» надано безвідкличну та безумовну гарантію виконання зобов`язань від 02.02.2021 №911-21 (далі - гарантія) на користь Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго», згідно з умовами якої гарант безумовно, тобто за першою вимогою бенефіціара, без подання будь-яких інших документів або виконання будь-яких інших умов взяв на себе зобов`язання заплатити бенефіціару протягом 5 робочих днів з моменту отримання письмової вимоги бенефіціара, передбаченою цією гарантією, грошову суму у розмірі 415 181,22 грн у випадку порушення Товариством з обмеженою відповідальністю «Авіс - пром» зобов`язань за договором №01-101034-20, укладеним згідно тендерної документації №46Б/20-К0 від 07.12.2020, ідентифікатор закупівлі 1)А-2020-12-07-005961-b, за закупівлею «ДСТУ Б.Д.1.1.-1:2013 Реконструкція будинку (літер Б) НЕК «Укренерго» по вул. Симона Петлюри, 25, інв. №3166/1, код за ДК 021:2015 (СРУ):45454000-4 Реконструкція».

До того ж, як слідує з тексту вказаної вище гарантії, у разі продовження строку дії договору Товариство з обмеженою відповідальністю «Авіс-пром» зобов`язаний

продовжити строк дії банківської гарантії на строк продовження строку дії договору.

Гарантія набирає чинності з моменту її видачі і залишається дійсною до 04.03.2022 та будь-яка вимога стосовно неї повинна бути одержана Акціонерним товариством «Банк Альянс» у цей період.

Згідно зі пп. 16.1, 16.2, 18.6 договору у випадку продовження строку дії договору підрядник зобов`язується надати замовнику зміни до банківської гарантії або нову банківську гарантію протягом 7 (семи) календарних днів з дати підписання додаткової угоди, якою продовжується строк дії договору. При цьому, зміни до банківської гарантії або нова банківська гарантія повинні закінчуватись не раніше ніж через 30 (тридцять) календарних днів після закінчення строку дії договору (із урахуванням продовження строку дії договору).

З огляду зазначеного вище, суд приходить до висновку, що укладення додаткових угод від 24.11.2021 №1 та від 22.11.2022 №2 до договору від 04.02.2021 №01-101034-20, породжує для ТОВ «Авіс - пром» обов`язок надати НЕК «Укренерго» зміни до банківської гарантії від 02.02.2021 №911-21 або нову банківську гарантію виконання зобов`язань у погоджений сторонами строк, а саме до 01.12.2021 (включно) та до 29.11.2022 (включно).

Відповідно до ч. 1 ст. 173, ст. 193 Господарського кодексу України господарським визнається зобов`язання, що виникає між суб`єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб`єкт (зобов`язана сторона, у тому числі боржник) зобов`язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб`єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб`єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку.

Згідно з ч. 1 ст. 509, ч. 1 ст. 626 Цивільного кодексу України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від вчинення певної дії (негативне зобов`язання), а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Статтею 627 Цивільного кодексу України передбачено, що відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Відповідно до ст. ст. 525, 526, 617 Цивільного кодексу України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Особа, яка порушила зобов`язання, звільняється від відповідальності за порушення зобов`язання, якщо вона доведе, що це порушення сталося внаслідок випадку або непереборної сили.

Не вважається випадком, зокрема, недодержання своїх обов`язків контрагентом боржника, відсутність на ринку товарів, потрібних для виконання зобов`язання, відсутність у боржника необхідних коштів.

Верховним Судом у постанові від 06.04.2023 у справі №910/830/22 вкотре зазначено, що сторони є суб`єктами господарювання, а відтак у разі здійснення підприємницької діяльності особа має усвідомлювати, що господарська діяльність здійснюється ними на власний ризик, особа має здійснювати власний комерційний розрахунок щодо наслідків здійснення відповідних дій, самостійно розраховувати ризики настання несприятливих наслідків в результаті тих чи інших її дій та самостійно приймати рішення про вчинення (чи утримання від) таких дій (аналогічна правова позиція викладена у пункті 6.42 постанови Великої Палати Верховного Суду від 02.07.2019 у справі №910/15484/17).

До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

З матеріалів справи вбачається продовження строку дії договору додатковими угодами, однак в порушення його умов відповідач в погоджений сторонами строк не надав банківської гарантії чи змін до неї.

Згідно з ч. 1 ст. 638 Цивільного кодексу України договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору.

Згідно зі п. 11.7, 11.11, 11.12 договору за порушення строків надання продовження банківської гарантії (у зв`язку із змінами строку дії договору) підрядник сплачує замовнику пеню у розмірі 0,1 % суми банківської гарантії, строк продовження якої порушений, за кожен день прострочення, а за прострочення понад тридцять днів підрядник повинен додатково сплатити замовнику штраф у розмірі семи відсотків від вказаної суми.

Для вимог про стягнення з підрядника штрафних санкцій застосовується строк позовної давності три роки.

За прострочення виконання підрядником зобов`язань за договором, нарахування штрафних санкцій припиняється через рік від дня, коли зобов`язання мало бути виконано.

В розрізі зазначених вище договірних положень та аналізу останніх НЕК «Укренерго» та ТОВ «Авіс-пром», шляхом укладення договору, на власний розсуд та за власною волею погодили, що за порушення строків надання продовження банківської гарантії (у зв`язку із змінами строку дії договору) підрядник сплачує замовнику пеню у розмірі 0,1 % суми банківської гарантії, строк продовження якої порушений, за кожен день прострочення, а за прострочення понад тридцять днів підрядник повинен додатково сплатити замовнику штраф у розмірі семи відсотків від вказаної суми.

Отже, реалізовуючи надані цивільним законодавством права щодо свободи договору при визначенні його умов, сторони визначили та погодили розмір пені та штрафу на випадок порушення підрядником своїх зобов`язань.

Слід зазначити, що положення пункту 11.7 договору щодо сплати пені та штрафу за порушення виконання власних зобов`язань узгоджується з приписами частини 2 статті 231 Господарського кодексу України, відповідно до якої у разі, якщо порушено господарське зобов`язання, в якому хоча б одна сторона є суб`єктом господарювання, що належить до державного сектора економіки, або порушення пов`язане з виконанням державного контракту, або виконання зобов`язання фінансується за рахунок Державного бюджету України чи за рахунок державного кредиту, штрафні санкції застосовуються, якщо інше не передбачено законом чи договором, у таких розмірах: за порушення строків виконання зобов`язання стягується пеня у розмірі ОД відсотка вартості товарів (робіт, послуг), з яких допущено прострочення виконання за кожний день прострочення, а за прострочення понад тридцять днів додатково стягується штраф у розмірі семи відсотків вказаної вартості.

В означеному випадку позивач є суб`єктом господарювання, що належить до державного сектору економіки.

Такий вид забезпечення виконання зобов`язання як пеня та її розмір встановлено ч. 3 ст. 549 Цивільного кодексу України, ч. 6 ст. 231 Господарського кодексу України, а право встановити у договорі розмір та порядок нарахування штрафу надано сторонам ч. 4 ст. 231 Господарського кодексу України.

Одночасне стягнення з учасника господарських відносин, який порушив господарське зобов`язання за договором, штрафу та пені не суперечить ст. 61 Конституції України, оскільки згідно зі ст. 549 ЦК України пеня та штраф є формами неустойки, а відповідно до ст. 230 ГК України - видами штрафних санкцій, тобто не є окремими та самостійними видами юридичної відповідальності. У межах одного виду відповідальності може застосовуватися різний набір санкцій.

Відповідач у відзиві на позову заяву позовних вимог не спростував, зокрема жодних доказів на підтвердження того, що останній вживав необхідних заходів для продовження банківської гарантії не надано. Впливу форс мажорних обставин в силу збройної агресії матеріали справи не містять. Контррозрахунку розміру штрафних санкцій відповідач не представив, а самі лише покликання на помилковість розрахунку представленого позивачем не можуть бути належним доказом по справі. Відносини сторін щодо основного зобов`язання, а саме можливості його виконання чи не виконання не досліджуються судом в межах даного спору, оскільки визначальним є дослідження зобов`язання в частині банківської гарантії.

Судом перевірено розрахунок штрафних санкцій та встановлено, що такий проведено вірно.

Відповідно до ст. ст. 73, 74, 84 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Враховуючи, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, суд зазначає, що ТОВ «Авіс-пром» не спростовано вимог позовної заяви, а тому така підлягає задоволенню.

Судові витрати в розмірі судового збору відповідно до ст. 129 ГПК України підлягають стягненню з відповідача.

Керуючись статтями 4, 13, 41, 45, 53, 73, 74, 76-79, 86, 129, 236-238, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

1. Позовні вимоги задовольнити.

2. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Авіс-пром» (79020, Львівська область, місто Львів, вулиця Малоголосківська, будинок 8Д, ідентифікаційний код 40356489) на користь Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична

компанія «Укренерго» (01032, м. Київ, вул. Симона Петлюри, буд. 25, ідентифікаційний код 00100227) 310 970,73 грн штрафних санкцій, з яких: 252 845,37 грн пені та 58 125,36 грн штрафу за договором від 04.02.2021 №01-101034-20.

3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю Товариства з обмеженою відповідальністю «Авіс-пром» (79020, Львівська область, місто Львів, вулиця Малоголосківська, будинок 8Д, ідентифікаційний код 40356489) на користь Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго» (01032, м. Київ, вул. Симона Петлюри, буд. 25, ідентифікаційний код 00100227) 4 664,56 грн судового збору.

Накази видати згідно статті 327 Господарського процесуального кодексу України після набрання рішенням суду законної сили.

Рішення набирає законної сили в порядку статті 241 Господарського процесуального кодексу України та може бути оскаржене до Західного апеляційного господарського суду протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення в порядку, встановленому статтями 256-257 Господарського процесуального кодексу України.

Суддя Горецька З.В.