ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10 січня 2024 року Справа № 921/244/23

Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Юрчук М.І., суддя Крейбух О.Г. , суддя Тимошенко О.М.

секретар судового засідання Кушнірук Р.В.

за участю представників сторін:

позивача: Гарбарчук І.Ф. - представник в порядку самопредставництва

відповідача: Онищенко І.І. - представник, в порядку самопредставництва

третьої особи: представник не з`явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції апеляційну скаргу Тернопільської міської ради на рішення Господарського суду Хмельницької області, ухваленого 02.10.23р. суддею Вибодовським О.Д. у м.Хмельницькому, повний текст складено 03.10.23р. справі № 921/244/23

за позовом Тернопільської міської ради

до відповідача Південно-Західного міжобласного територіального відділення Антимонопольного комітету України

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача КП "Тернопільводоканал"

про визнання недійсним та скасування рішення адміністративної колегії Південно-західного міжобласного територіального відділення Антимонопольного комітету України від 17.02.2023р. №72/07-р/к (справа №72/50-22)

ВСТАНОВИВ:

1. Процесуальне рішення, яке оскаржується у суді апеляційної інстанції.

1.1. Предметом апеляційного оскарження є рішення Господарського суду Хмельницької області від 02.10.2023 у справі №921/244/23.

1.2. Рішенням Господарського суду Хмельницької області від 02.10.2023 у справі №921/244/23 відмовлено у задоволені позову Тернопільської міської ради до Південно - західного міжобласного територіального відділення Антимонопольного комітету України, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача Комунальне підприємство (КП) "Тернопільводоканал" про визнання недійсним та скасування рішення адміністративної колегії Південно - західного міжобласного територіального відділення Антимонопольного комітету України від 17.02.2023 №72/07-р/к (справа №72/50-22).

2. Короткий зміст рішень суду першої інстанції.

2.1. Рішення суду першої інстанції обґрунтовано тим, що Тернопільська міська рада (далі по тексту постанови також - ТМР, міська рада, Рада) прийняла рішення №8/10/354, пунктом 1 якого зобов`язала КП "Тернопільводоканал" призупинити видачу нових технічних умов, дозволів та погоджень (узгоджень) проектів на підключення до мереж централізованого водопостачання та водовідведення для населених пунктів, які не входять до Тернопільської міської територіальної громади (далі по тексту постанови також - ТМТГ) до часу договірного врегулювання питання надання послуг централізованого водопостачання та/або водовідведення між ТМТГ та відповідною об`єднаною територіальною громадою (далі по тексту постанови також - ОТГ) чи населеним пунктом, які не входять до ТМТГ, відповідно до Умов надання послуг централізованого водопостачання та/або водовідведення споживачам для інших населених пунктів.

2.2. Внаслідок технологічних особливостей, КП "Тернопільводоканал" є єдиним надавачем на ринку надання послуг з централізованого водопостачання та централізованого водовідведення, в межах діючих мереж, які перебувають у його власності чи користуванні та мереж, які до них приєднані, а тому відмова у приєднанні до цих мереж, позбавляє законного права споживачів населених пунктів, які не входять до ТМТГ отримувати дані послуги.

2.3. КП "Тернопільводоканал" здійснює діяльність з централізованого водопостачання та водовідведення на підставі ліцензії, виданої НКРЕКП, є суб`єктом природної монополії для якого тарифи на послуги з централізованого водопостачання та водовідведення встановлює НКРЕКП.

2.4. Рішенням адміністративної колегії Південно - західного міжобласного територіального відділення Антимонопольного комітету України від 17.02.2023 №72/07-р/к (справа №72/50-22) встановлено, що дії Тернопільської міської ради щодо прийняття Рішення № 8/10/354 є порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, яке передбачене статтею 17 та пунктом 7 статті 50 Закону України Про захист економічної конкуренції, у вигляді дій органу місцевого самоврядування, що полягають у схиленні суб`єктів господарювання до порушень законодавства про захист економічної конкуренції.

2.5. Рішенням № 8/10/354 (пункт 1), міська рада спонукала КП "Тернопільводоканал" до вчинення порушення чинного законодавства, зокрема Ліцензійних умов при провадженні господарської діяльності з централізованого водопостачання та/або централізованого водовідведення. Таким чином, згідно вказаного рішення відмовляє споживачам населених пунктів, які не входять до складу Тернопільської міської територіальної громади, у приєднанні до своїх мереж та висуває умови надання послуг, всупереч чинних нормативно-правових актів у сфері послуг централізованого водопостачання та централізованого водовідведення.

2.6. Такі дії КП "Тернопільводоканал", які полягають у наданні відмов у видачі нових технічних умов, дозволів та погоджень (узгоджень) проектів на підключення до мереж централізованого водопостачання та водовідведення для населених пунктів, які не входять до Тернопільської міської територіальної громади та висуванні умов надання послуг централізованого водопостачання та/або водовідведення споживачам інших населених пунктів, відповідно до пункту 1 Рішення №8/10/354, містять ознаки порушення законодавства про захист економічної конкуренції, яке передбачене частиною 1 статті 13, пунктом 2 статті 50 Закону України "Про захист економічної конкуренції", а саме: зловживання монопольним (домінуючим) становищем на ринку послуг з централізованого водопостачання та централізованого водовідведення у вигляді дій, що призвели до ущемлення інтересів споживачів, які були б неможливими за умов існування значної конкуренції на даному ринку.

2.7. З урахуванням положення ст.12 Закону України "Про захист економічної конкуренції" значна конкуренція означає відсутність обмежень для доступу інших суб`єктів господарювання щодо закупівлі сировини, матеріалів та збуту товарів, відсутність бар`єрів для доступу на ринок інших суб`єктів господарювання, відсутність пільг чи інших обставин.

2.8. Відповідно до договору від 31.12.2019р. №4436 "Про надання послуг з централізованого водовідведення" КП "Тернопільводоканал" надає послуги з централізованого водовідведення комунальному підприємству "Аква-сервіс" Великоберезовицької селищної ради, яке є суб`єктом господарювання у сфері централізованого водопостачання та водовідведення на підставі ліцензії серія АВ № 581715, виданої Тернопільською обласною державною адміністрацією. Через відсутність власних очисних споруд КП "Аква-сервіс" виконує лише частину технологічного процесу послуги з централізованого водовідведення, а саме, збирає і докачує стічні води споживачів селища Велика Березовиця на каналізаційну насосну станцію КП "Тернопільводоканал", яке перекачує на свої очисні споруди та очищає. Каналізаційні мережі КП "Аква-сервіс" приєднані до каналізаційних мереж КП "Тернопільводоканал". КП "Аква-сервіс" отримуючи послуги з централізованого водовідведення від КП "Тернопільводоканал", надає ці послуги жителям селища Велика Березовиця.

2.9. Наявними у матеріалах справи доказами підтверджується, що висновок Південно - західного міжобласного територіального відділення Антимонопольного комітету України про те, що дії Тернопільської міської ради щодо прийняття Рішення №8/10/354 є порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, яке передбачене статтею 17 та пунктом 7 статті 50 Закону України "Про захист економічної конкуренції", у вигляді дій органу місцевого самоврядування, що полягають у схиленні суб`єктів господарювання до порушень законодавства про захист економічної конкуренції.

3. Доводи особи, яка подала апеляційну скаргу; короткий зміст вимог апеляційної скарги.

3.1. Не погоджуючись із рішенням суду першої інстанції, Тернопільська міська рада завернулася до апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою в якій просить скасувати рішення Господарського суду Хмельницької області 02.10.2023 у справі №921/244/23. Здійснити розподіл понесених апелянтом судових витрат відповідно до ст. 129 ГПК України.

3.2. Апеляційна скарга мотивована тим, що судом першої інстанції неправильно установлено обставини, які мають значення для справи внаслідок неправильної оцінки поданих позивачем доказів, а також прийняте рішення не ґрунтується на верховенства права і не відповідає завданню господарського судочинства. Судом першої інстанції не враховано, що відповідачем у справі без поважних причин пропущено строк подання відзиву, хоча позивач звертав на це увагу у відповіді на відзив. позивачем у справі відзив на позовну заяву отримано 18.07.2023.

3.3. Скаржник, враховуючи положення статей 165, 176 та 178 ГПК України, зазначено, що ухвала суду про відкриття провадження у даній справі винесена судом 11.05.2023, згідно якої відповідачу встановлено строк для подання відзиву на позов до 25.05.2023. Однак у відзиві відповідач стверджує, що ухвалою суду у справі №921/244/23 від 21.06.23 встановлено строк для подання відзиву до 17.07.2023. Проте, вказані твердження не відповідають дійсності і суперечать матеріалам справи, оскільки вказана відповідачем ухвала суду від 21.06.2023 є ухвалою про призначення підготовчого засідання у справі, а провадження у справі відкрито увагою від 11.05.2023, в якій, згідно п.8 ч.2 ст. 176 ГПК та ч.1 ст. 178 ГПК, встановлюється строк для подання відзиву. Оскільки відповідачем не обґрунтовано поважності причин ненадання відзив встановлений судом строк - до 25.05.2023, у контексті вимог ч.9 ст.165 ГПК України суд не повинен був приймати його до уваги, а вирішати справу за наявними матеріалами.

3.4. Також скаржник зазначає, що Закон України "Про місцеве самоврядування в Україні" відповідно до Конституції України визначає систему та гарантії місцевого самоврядування в Україні, засади організації та діяльності, правового статусу і відповідальності органів та посадових осіб місцевого самоврядування. Стаття 17 вказує на те, що відносини органів місцевого самоврядування: підприємствами, установами та організаціями, що перебувають у комунальній власності відповідних територіальних громад, будуються на засадах їх підпорядкованості, підзвітності та підконтрольності органам місцевого самоврядування. В силу наведеного орган місцевого самоврядування зобов`язаний забезпечити надання комунальних послуг, в тому числі послуг з централізованого водопостачання та водовідведення в межах своєї територіальної громади. Зазначені у рішенні Адміністративної колегії у справі №72/50-22 "Про порушення законодавства про захист економічної конкуренції" від 17.02.2023 навколишні села (громади) Тернопільського району не входить в Тернопільську міську територіальну громаду, тому у міської ради відсутні повноваження і обов`язок забезпечувати інтереси іншої громади за рахунок коштів свого бюджету. Територіальні громади навколишніх сіл повинні самостійно виконувати покладені на них обов`язки, зокрема щодо забезпечення мешканців своєї громади послугами з водопостачання та водовідведення належної якості. Перекладення даного обов`язку на інші територіальні громади чи їх комунальні підприємства не має законодавчого підґрунтя і суперечить чинному законодавству.

3.5. Судом першої інстанції не взято до уваги, що рішення Тернопільської міської ради від 29.10.2021 №8/10/354 "Про оптимізацію діяльності КП "Тернопільводоканал"" прийняте із дотриманням ст. 12 Закону України "Про співробітництво територіальних громад". Також ч.2 ст. 12 Закону України "Про співробітництво територіальних громад" передбачає укладення договору та умови фінансування і надання послуг суб`єктам співробітництва, на основі яких і сформовано умови надання послуг централізованого водопостачання та водовідведення споживачам інших населених пунктів, які наведені у додатку до рішення Тернопільської міської ради від 29.10.2021 №8/10/354.

3.6. Щодо пункту 2 оскаржуваного рішення Адміністративної колегії апелянт зазначає, що при розгляді справи судом не повністю встановлено обставини, які мають значення для справи в частині встановлення тарифів на послуги з водопостачання та водовідведення. За вимогами чинного законодавства України уповноважені органи зобов`язанні встановлювати тарифи на комунальні послуги в розмірі економічно обґрунтованих витрат. Встановлення тарифів на комунальні послуги, нижчих за розмір економічно обґрунтованих витрат на їх виробництво, не допускається і може бути оскаржено в суді (стаття 12 Закону України "Про ціни і ціноутворення"). Тому для надання певних послуг суб`єкт господарювання у сфері водопостачання повинен мати джерело відшкодування витрат, понесених під час їх надання.

3.7. Відповідно до Постанови КМУ №869 від 01.06.2011 до структури тарифу включають втрати лише на тих мережах, які перебувають на балансі виробника відповідних послуг. Так, тарифи КП "Тернопільводоканал" не включають витрат, пов`язаних з обслуговуванням сільських вуличних мереж, в зв`язку з тим, що такі мережі не перебувають на балансі КП "Тернопільводоканал". При цьому, КП "Тернопільводоканал" зазнає систематичних збитків, пов`язаних з нераціональним водокористуванням в інших населених пунктах, подальшому компенсуються із бюджету Тернопільської міської територіальної громад метою забезпечення належного функціонування підприємства як об`єкта критичної інфраструктури.

4. Відзив на апеляційну скаргу, заяви та клопотання, які надійшли від учасників апеляційного провадження, заяви про відводи та самовідводи.

4.1. Відповідач Південно-західне міжобласне територіальне відділення Антимонопольного комітету України (далі по тексту постанови також - Тервідділення АМК) у відзиві на апеляційну скаргу просить суд залишити рішення Господарського суду Хмельницької області від 02.10.2023 у справі №921/244/23 без змін, а апеляційну скаргу позивача без задоволення.

4.2. Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 31.10.2023 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Тернопільської міської ради на рішення Господарського суду Хмельницької області від 02.10.2023 у справі №921/244/23. Розгляд апеляційної скарги призначено на 22.11.2023 о 16:30 год.

4.3. Ухвалами Північно-західного апеляційного господарського суду від 10.11.2023, 14.11.2023 та від 15.11.2023 задоволено: 1) заяву представника КП "Тернопільводоканал" - Чорненького В. В. про участь в судовому засіданні 22.11.2023 о 16:30 год у справі №921/244/23 в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів; 2) клопотання представника Південно - західного міжобласного територіального відділення Антимонопольного комітету України - Логінової Т.Ю. про участь у вказаному судовому засіданні - в режимі відеоконференції з Господарським судом Хмельницької області; та 3) заяву представника Тернопільської міської ради - Гарбарчук І.Ф. про участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції з Господарським судом Тернопільської області.

4.4. Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 22.11.2023 розгляд апеляційної скарги у справі № 921/244/23 відкладено на 10.01.2024 об 15:30 год., враховуючи раніше подані клопотання/заяви представників позивача та відповідача про їх участь у наступному судовому засіданні у даній справі в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду власними за технічними засобами за участю представника третьої особи. Також доручено забезпечити проведення судового засідання 10.01.2024 об 15:30 год у режимі відеоконференції Господарському суду Тернопільської області за участю представника Тернопільської міської ради та Господарському суду Хмельницької області за участю представника відповідача.

4.5. До початку розгляду даної апеляційної скарги по суті, ні під час її розгляду від учасників провадження у даній справі заяв про відвід складу суду чи судді колегії не заявлялося. Суддями колегії самовідводи не заявлялися.

4.6. Уповноважений представник третьої особи у судове засідання не з`явився.

4.7. В судовому засіданні 10.01.2024 представник позивача-апелянта (в режимі відеоконференції) підтримала доводи апеляційної скарги, просила її задоволити. Надала пояснення в обґрунтування своєї позиції. Просила скасувати рішення суду першої інстанції від 02.10.2023 у даній справі; позовні вимоги просила задоволити повністю.

4.8. В судовому засіданні 10.01.2024 представник відповідача (в режимі відеоконференції) по суті розгляду справи, заперечила доводи апеляційної скарги; надала пояснення в обґрунтування своєї позиції. Просила суд залишити апеляційну скаргу без задоволення, а рішення суду першої інстанції від 02.10.2023- без змін.

5. Межі перегляду справи в суді апеляційної інстанції.

Суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права. У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції (стаття 269 ГПК України).

6. Законодавство, яке застосоване апеляційним судом при розгляді апеляційної скарги.

6.1. Під час розгляду апеляційної скарги Тернопільської міської ради на рішення Господарського суду Хмельницької області від 02.10.2023 у справі №921/244/23 Північно-західний апеляційний господарський суд застосував:

6.1.1. Норми матеріального права:

Конституція України;

Цивільний кодекс України (далі по тексту постанови також - ЦК України);

Господарський кодекс України (далі по тексту постанови також - ЦК України);

Закон України "Про місцеве самоврядування в Україні";

Закон України "Про Антимонопольний комітет України";

Закон України "Про захист економічної конкуренції";

Закон України "Про захист від недобросовісної конкуренції";

Закон України "Про житлово-комунальні послуги";

Закон України "Про питну воду, питне водопостачання та водовідведення";

Закон України "Про природні монополії";

Методика визначення монопольного (домінуючого) становища суб`єктів господарювання на ринку, затвердженої розпорядженням Антимонопольного комітету України від 05.03.2002 № 49-р, (реєстрація 01.04.2020);

Закон України "Про судовий збір".

6.1.2. Норми процесуального права:

Господарський процесуальний кодекс України, в редакції чинній з 15 грудня 2017 року (далі по тексту постанови також - ГПК України).

6.2. При виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду (частина 4 ст.236 ГПК України).

7. Розгляд апеляційної скарги по суті. Обставини справи.

7.1. Північно-західний апеляційний господарський суд, розглянувши доводи апеляційної скарги, відзиву на апеляційну скаргу, заслухавши у судовому засіданні пояснення представників позивача та відповідача, дослідивши наявні матеріали справи, перевіривши повноту встановлення обставин справи та їх юридичну оцінку, проаналізувавши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, зазначає наступне.

7.2. З матеріалів справи вбачається, що 17 лютого 2023 року, Адміністративна колегія Південно-західного міжобласного територіального відділення Антимонопольного комітету України (далі по тексту постанови також - Адміністративна колегія Тервідділення АМК) за результатами розгляду справи №72/50-22 про порушення Тернопільською міською радою законодавства про захист економічної конкуренції, що передбачене статтею 17 та пунктом 7 статті 50 Закону України "Про захист економічної конкуренції", у вигляді дій органу місцевого самоврядування, що полягають у схиленні суб`єктів господарювання до порушень законодавства про захист економічної конкуренції та подання з попередніми висновками у справі від 2 лютого 2023 року №71-03/20-п Відділу досліджень та розслідувань в Тернопільській області Відділення прийняла рішення про Про порушення законодавства про захист економічної конкуренції згідно якого вирішено:

1) Визнати дії Тернопільської міської ради, щодо прийняття рішення від 29.10.2021 №8/10/354 "Про оптимізацію діяльності КП "Тернопільводоканал"" пунктом 1 якого, зобов`язано КП "Тернопільводоканал" призупинити видачу нових технічних умов, дозволів та погоджень (узгоджень) проектів на підключення до мереж централізованого водопостачання і водовідведення для населених пунктів, які не входять до Тернопільської територіальної міської громади (ТМТГ) до часу договірного врегулювання питання надання послуг централізованого водопостачання та/або водовідведення між Тернопільською міською територіальною громадою та відповідною об`єднаною територіальною громадою (ОТГ) чи населеним пунктом, які не входять до ТМТГ, відповідно до "Умов надання послуг централізованого водопостачання та/або водовідведення споживачам для інших населених пунктів", порушенням, яке передбачене статтею 17 та пунктом 7 статті 50 Закону України "Про захист економічної конкуренції", у вигляді дій органу місцевого самоврядування, що полягають у схиленні суб`єктів господарювання до порушень законодавства про захист економічної конкуренції.

2) Визнати дії Тернопільської міської ради, щодо прийняття рішення від 29.10.2021р. №8/10/354 "Про оптимізацію діяльності КП "Тернопільводоканал", пунктом 2 якого, заборонено КП "Тернопільводоканал" проводити формування, розрахунки, звертатися та подавати на встановлення чи встановлювати окремі тарифи для споживачів, які є суб`єктами господарювання у сфері централізованого водопостачання та водовідведення, в розмірі меншому від розміру тарифів для інших споживачів м. Тернопіль, порушенням, яке передбачене статтею 17 та пунктом 7 статті 50 Закону України Про захист економічної конкуренції, у вигляді дій органу місцевого самоврядування, що полягають у схиленні суб`єктів господарювання до порушень законодавства про захист економічної конкуренції.

3) Зобов`язати Тернопільську міську раду припинити порушення законодавства про захист економічної конкуренції, зазначене у пунктах 1 та 2 резолютивної частини цього рішення.

7.3. Супровідним листом Антимонопольного комітету України від 20.02.2023 №72-02/366 вказане рішення надіслано Тернопільській міській раді, яке отримано останнім 23.02.2023.

7.4. Згідно матеріалів справи, 29.10.2021 Тернопільською міською радою прийнято Рішення №8/10/354, пунктом 1 якого зобов`язала КП "Тернопільводоканал" призупинити видачу нових технічних умов, дозволів та погоджень (узгоджень) проектів на підключення до мереж централізованого водопостачання та водовідведення для населених пунктів, які не входять до Тернопільської міської територіальної громади до часу договірного врегулювання питання надання послуг централізованого водопостачання та/або водовідведення між ТМТГ та відповідною об`єднаною територіальною громадою чи населеним пунктом, які не входять до ТМТГ, відповідно до Умов надання послуг централізованого водопостачання та/або водовідведення споживачам для інших населених пунктів.

7.5. Так, листами від 09.02.2021 №331/21 та від 14.10.2022 №3168/22 КП "Тернопільводоканал", надало інформацію, що видача технічних умов, дозволів та погоджень (узгоджень) проектів на підключення до мереж централізованого водопостачання та централізованого водовідведення здійснюється безкоштовно, відповідно до Правил № 190 та з врахуванням вимог пункту 1 рішення №8/10/354. Вищезазначені послуги, є невід`ємною складовою процесу приєднання до систем централізованого водопостачання та водовідведення.

7.6. Згідно інформації, наданої КП "Тернопільводоканал" (лист від 16.01.2023 № В-94) на підставі вимог пункту 1 рішення № 8/10/354 Підприємство:

1) відмовило у видачі технічних умов на підключення до мереж водопостачання та водовідведення:

- житлового будинку за адресою: вул. Козацька, 10, с. Біла, Тернопільського району, Тернопільської області, звернення гр. ОСОБА_1 ;

- групи багатоквартирних житлових будинків за адресою: провулок Дубовецький, 3, 5, 7 та інших об`єктів с. Байківці, Тернопільського району, Тернопільської області, звернення ОК "Нові Байківці";

2) відмовило у погодженні проектної документації і виконанні підключення до мереж водопостачання та водовідведення багатоквартирного житлового будинку за адресою: вул. Зелена, 15/2, с. Петриків, Тернопільського району, Тернопільської області, звернення ЖБК "Петриків-житлобуд".

7.7. Так, КП "Тернопільводоканал" повідомило заявників, що приєднання їх об`єктів буде можливе після виконання органами місцевого самоврядування, на території яких знаходяться дані об`єкти, Умов надання послуг згідно рішення № 8/10/354.

7.8. Великоберезовицька селищна рада листом від 12.10.2022р. № 1492, Байковецька сільська рада листом від 30.09.2022р. № 1842, Білецька сільська рада листом від 22.09.2022. № 941 підтвердили інформацію, що КП "Тернопільводоканал" відмовляється приєднувати нових споживачів, жителів їх громад, до своїх діючих мереж без виконання органом місцевого самоврядування усіх умов надання послуг, встановлених Міською радою у додатку до Рішення № 8/10/354.

7.9. У своєму листі Білецька сільська рада, повідомила, умови договору, які пропонуються Тернопільською міською радою є неприйнятними, у зв`язку із великими витратами із сільського бюджету.

7.10. Внаслідок технологічних особливостей, КП "Тернопільводоканал" є єдиним надавачем на ринку надання послуг з централізованого водопостачання та централізованого водовідведення, в межах діючих мереж, які перебувають у його власності чи користуванні та мереж, які до них приєднані, а тому відмова у приєднанні до цих мереж, позбавляє законного права споживачів населених пунктів, які не входять до ТМТГ отримувати дані послуги.

7.11. Листом від 10.12.2021 № 3754/21 КП "Тернопільводоканал" надало пояснення щодо відмови у приєднанні до своїх мереж споживачів інших населених пунктів, виконанням вимог пункту 1 рішення № 8/10/354 і зазначило, що підприємство керується статтею 144 Конституції України, яка наголошує на обов`язковості рішення органу місцевого самоврядування до виконання на відповідній території та вимогами статті 17 Закону України Про місцеве самоврядування в Україні, відповідно до якої відносини органів місцевого самоврядування з підприємствами, що перебувають у комунальній власності відповідних територіальних громад, будуються на засадах їх підпорядкованості, підзвітності та підконтрольності органам місцевого самоврядування.

7.12. Міністерство розвитку громад та територій України листом від 02.11.2022 № 7/11/11643-22 надало роз`яснення щодо функціонування сфери послуг з централізованого водопостачання та централізованого водовідведення в умовах створення об`єднаних територіальних громад, а саме: Відповідно до пункту 2.1 Ліцензійних умов суб`єкти господарювання, що здійснюють господарську діяльність з централізованого водопостачання та/або централізованого водовідведення, повинні дотримуватися вимог законів Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, Про питну воду, питне водопостачання та водовідведення, інших актів законодавства, якими регулюється діяльність у сфері природних монополій та у сфері централізованого водопостачання та централізованого водовідведення.

7.13. Згідно пункту 2.2 Ліцензійних умов при провадженні господарської діяльності з централізованого водопостачання та/або централізованого водовідведення ліцензіат повинен дотримуватися певних вимог, зокрема, забезпечувати рівні права доступу до мереж централізованого водопостачання та/або централізованого водовідведення.

7.14. Відповідно до Порядку формування тарифів на централізоване водопостачання та централізоване водовідведення, затвердженого постановою НКРЕКП від 10.03.2016 № 302 (далі - Порядок формування тарифів) тарифи на централізоване водопостачання та централізоване водовідведення формуються суб`єктами господарювання за видами ліцензованої діяльності (централізоване водопостачання/водовідведення), а саме:

- споживачі, які є суб`єктами господарювання у сфері централізованого водопостачання та водовідведення;

- споживачі, які не є суб`єктами господарювання у сфері централізованого водопостачання та водовідведення.

7.15. Згідно Порядку формування тарифів, основними критеріями для віднесення споживачів до категорії споживачі, які є суб`єктами господарювання у сфері централізованого водопостачання та водовідведення та в подальшому до встановлення та застосовування для них окремих тарифів є наявність у відповідного споживача ліцензії на провадження господарської діяльності з централізованого водопостачання та /або водовідведення.

7.16. Відповідно до глави 5 Порядку формування тарифів, розрахунок ліцензіатами тарифів на централізоване водовідведення для споживачів, які є суб`єктами господарювання у сфері централізованого водовідведення, здійснюється з урахуванням:

- прямих витрат на очищення стічних вод, транспортування стічних вод споживачів, які є суб`єктами господарювання у сфері централізованого водовідведення, мережами ліцензіата;

- загальновиробничих, адміністративних, фінансових, інших операційних витрат, визначених пропорційно обсягам реалізації централізованого водовідведення споживачам, які є суб`єктами господарювання у сфері централізованого водовідведення, в загальному обсязі реалізації централізованого водовідведення ліцензіата;

- планованого прибутку у тому числі відповідно до заходів інвестиційної програми;

- суми коригування витрат базового та звітного періоду (компенсації або зменшення витрат);

- суми зменшення складових тарифу, що передбачалися для здійснення заходів інвестиційної програми.

7.17. Аналогічна норма при формуванні тарифів ліцензіатами на послуги з централізованого водовідведення для споживачів, які є суб`єктами господарювання у сфері централізованого водовідведення, передбачена і постановою Кабінету Міністрів України від 1 червня 2011 року №869 "Про забезпечення єдиного підходу до формування тарифів на комунальні послуги".

7.18. Тернопільська міська рада, прийнявши рішенням №8/10/354 (пункт 1), спонукала КП "Тернопільводоканал" до вчинення порушення чинного законодавства, зокрема Ліцензійних умов при провадженні господарської діяльності з централізованого водопостачання та/або централізованого водовідведення.

7.19. Разом з тим, Тернопільська міська рада у пункті 2 вказаного рішення заборонила КП "Тернопільводоканал" проводити формування, розрахунки, звертатися та подавати на встановлення чи встановлювати окремі тарифи для споживачів, які є суб`єктами господарювання у сфері централізованого водопостачання та водовідведення, в розмірі меншому від розміру тарифів для інших споживачів м. Тернополя.

7.20. КП "Тернопільводоканал" здійснює діяльність з централізованого водопостачання та водовідведення на підставі ліцензії, виданої НКРЕКП, є суб`єктом природної монополії для якого тарифи на послуги з централізованого водопостачання та водовідведення встановлює НКРЕКП.

7.21. Відповідно до листа КП "Тернопільводоканал" від 01.12.2022 №3777/22 під час звернення до НКРЕКП щодо встановлення тарифів на 2023 рік Підприємством підготовлений проект розрахунку тарифів на послуги централізованого водовідведення єдиний для всіх споживачів у розмірі 21,213 грн. (без ПДВ) за 1 м3, оскільки пунктом 2 рішення № 8/10/354 забороняється КП "Тернопільводоканал" проводити формування, розрахунки, звертатися та подавати на встановлення окремі тарифи для споживачів, які є суб`єктами господарювання у сфері централізованого водопостачання та водовідведення, в розмірі меншому від інших споживачів м. Тернополя.

7.22. Матеріалами справи встановлено, що згідно договору від 31.12.2019 №4436 "Про надання послуг з централізованого водовідведення" КП "Тернопільводоканал" надає послуги з централізованого водовідведення комунальному підприємству "Аква-сервіс" Великоберезовицької селищної ради, яке є суб`єктом господарювання у сфері централізованого водопостачання та водовідведення на підставі ліцензії серія АВ № 581715, виданої Тернопільською обласною державною адміністрацією.

7.23. Так, через відсутність власних очисних споруд КП "Аква-сервіс" виконує лише частину технологічного процесу послуги з централізованого водовідведення, а саме, збирає і докачує стічні води споживачів селища Велика Березовиця на каналізаційну насосну станцію КП "Тернопільводоканал", яке перекачує на свої очисні споруди та очищає.

7.24. Каналізаційні мережі КП "Аква-сервіс" приєднані до каналізаційних мереж КП Тернопільводоканал.

7.25. Матеріалами справи підтверджується, що згідно Порядку формування тарифів на централізоване водопостачання та централізоване водовідведення, затвердженого постановою НКРЕКП від 10.03.2016 № 302 у КП "Аква-сервіс" наявна така ліцензія.

7.26. Наведені обставини щодо формування Тернопільською міською радою однакового тарифу на послуги централізованого водовідведення для всіх споживачів стали підставою для здійснення перевірки органами Антимонопольного комітету України.

7.27.Відповідно, за результатами перевірки та розгляду справи №72/50-22 про порушення Тернопільською міською радою законодавства про захист економічної конкуренції, що передбачене статтею 17 та пунктом 7 статті 50 Закону України "Про захист економічної конкуренції", 17.02.2023 Адміністративною колегією Південно-західного міжобласного територіального відділення Антимонопольного комітету України прийнято рішення №72/07-р/к "Про порушення законодавства про захист економічної конкуренції".

7.28. Не погоджуючись із зазначеним рішенням Адміністративної колегії, Тернопільська міська рада у квітні 2023 звернулася до Господарського суду Тернопільської області з позовною заявою до Південно-західного міжобласного територіального відділення Антимонопольного комітету України; третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Комунальне підприємство "Тернопільводоканал" про визнання недійсним та скасування рішення адміністративної колегії Південно-західного міжобласного територіального відділення Антимонопольного комітету України від 17.02.2023 №72/07-р/к (справа №72/50-22) "Про порушення законодавства про захист економічної конкуренції".

7.29. Ухвалою Господарського суду Тернопільської області від 11.04.2023 у справі № 921/244/23 позовну заяву №113/01 від 06.04.2023 Тернопільської міської ради до Південно-західного міжобласного територіального відділення Антимонопольного комітету України, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Комунальне підприємство "Тернопільводоканал" про визнання недійсним та скасування рішення адміністративної колегії Південно-західного міжобласного територіального відділення Антимонопольного комітету України від 17.02.2023 №72/07-р/к (справа №72/50-22) "Про порушення законодавства про захист економічної конкуренції" залишено без руху.

7.30. Ухвалою Господарського суду Тернопільської області від 18.04.2023 передано матеріали справи № 921/244/23 до Господарського суду Хмельницької області.

7.31. 10.05.2023 до Господарського суду Хмельницької області на підставі статті 31 ГПК України за підсудністю надійшла справа №921/244/23 за позовом Тернопільської міської ради, м. Тернопіль до Південно - західного міжобласного територіального відділення Антимонопольного комітету України, м. Хмельницький про визнання недійсним та скасування рішення адміністративної колегії Південно - західного міжобласного територіального відділення Антимонопольного комітету України від 17.02.2023р. №72/07-р/к (справа №72/50-22).

7.32. Ухвалою Господарського суду Хмельницької області від 11.05.2023 прийнято справу №921/244/23 до розгляду та відкрито провадження у справі. Справу вирішено розглядати за правилами загального позовного провадження.

7.33. 02.10.2023 за результатами розгляду даного спору, судом першої інстанції ухвалено рішення (пункти 1.1.-1.2. даної постанови) з підстав, наведених у пунктах 2.1.-.2.9. цієї постанови.

8. Висновок апеляційного суду за результатами розгляду скарги, відхилення доводів апелянта.

8.1. Оцінивши в сукупності матеріали справи, проаналізувавши вимоги чинного законодавства, що регулює спірні правовідносини, врахувавши доводи і обґрунтування апеляційної скарги, Північно-західний апеляційний господарський суд дійшов висновку про залишення апеляційної скарги без задоволення, а рішення суду першої інстанції - без змін, виходячи з наступного.

8.2. Частиною 2 статті 4 ГПК України визначено, що юридичні особи та фізичні особи - підприємці, фізичні особи, які не є підприємцями, державні органи, органи місцевого самоврядування мають право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів у справах, віднесених законом до юрисдикції господарського суду, а також для вжиття передбачених законом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

8.3. Статтею статті 15 ЦК України передбачено, що кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства.

8.4. Кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу, та встановлено перелік способів захисту цивільних прав та інтересів (стаття 16 ЦК України).

8.5. При цьому захист, відновлення порушеного або оспорюваного права чи охоронюваного законом інтересу відбувається, в тому числі, шляхом звернення з позовом до суду.

8.6. Частиною 2 статті 19 Конституції України визначено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

8.7. Згідно частини 3 статті 42 Конституції України визначено, що держава забезпечує захист конкуренції у підприємницькій діяльності. Не допускаються зловживання монопольним становищем на ринку, неправомірне обмеження конкуренції та недобросовісна конкуренція. Види і межі монополії визначаються законом.

8.8. Частиною 1 статті 25 ГК України визначено, що держава підтримує конкуренцію як змагання між суб`єктами господарювання, що забезпечує завдяки їх власним досягненням здобуття ними певних економічних переваг, внаслідок чого споживачі та суб`єкти господарювання отримують можливість вибору необхідного товару і при цьому окремі суб`єкти господарювання не визначають умов реалізації товару на ринку. Аналогічне за своєю суттю поняття відображено і в статті 1 Закону України Закону України "Про Антимонопольний комітет України".

8.9. Згідно частин 1, 6 статті 40 ГК України, державний контроль за дотриманням антимонопольно-конкурентного законодавства, захист інтересів підприємців та споживачів від його порушень здійснюються Антимонопольним комітетом України відповідно до його повноважень, визначених законом. Антимонопольний комітет України та його територіальні відділення у встановленому законом порядку розглядають справи про недобросовісну конкуренцію та інші справи щодо порушення антимонопольно-конкурентного законодавства, передбачені законом.

8.10. Спірні правовідносини, які виникли між сторонами, регулюються, зокрема, положеннями Законів України "Про Антимонопольний комітет України", "Про захист економічної конкуренції", а також Правилами розгляду заяв і справ про порушення законодавства про захист економічної конкуренції (Правила розгляду справ), затвердженими розпорядженням Антимонопольного комітету України від 19 квітня 1994 р. №5, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 6 травня 1994 р. за №90/299 (з подальшими змінами).

8.11. Частиною 1 статті 3 Закону України "Про захист економічної конкуренції" встановлено, що законодавство про захист економічної конкуренції ґрунтується на нормах, установлених Конституцією України, і складається із цього Закону, законів України "Про Антимонопольний комітет України", "Про захист від недобросовісної конкуренції", інших нормативно-правових актів, прийнятих відповідно до цих законів.

8.12. Згідно пункту 1 статті 1 Закону України "Про Антимонопольний комітет України", Антимонопольний комітет України є державним органом із спеціальним статусом, метою діяльності якого є забезпечення державного захисту конкуренції у підприємницькій діяльності та у сфері державних закупівель.

8.13. Статтею 3 Закону України "Про Антимонопольний комітет України" встановлено, що одним із основних завдань Антимонопольного комітету України, є здійснення державного контролю за дотриманням законодавства про захист економічної конкуренції на засадах рівності суб`єктів господарювання перед законом та пріоритету прав споживачів, запобігання, виявлення і припинення порушень законодавства про захист економічної конкуренції.

8.14. Нормами статті 6 Закону України "Про Антимонопольний комітет України" визначено, що адміністративні колегії Антимонопольного комітету України є органами Антимонопольного комітету України.

8.15. Статтею 1 Закону, що економічна конкуренція (конкуренція) - це змагання між суб`єктами господарювання з метою здобуття завдяки власним досягненням переваг над іншими суб`єктами господарювання, внаслідок чого споживачі, суб`єкти господарювання мають можливість вибирати між кількома продавцями, покупцями, а окремий суб`єкт господарювання не може визначати умови обороту товарів на ринку; монополізація - досягнення суб`єктом господарювання монопольного (домінуючого) становища на ринку товару, підтримання або посилення цього становища.

8.16. Згідно частини 1статті 12 Закону суб`єкт господарювання займає монопольне (домінуюче) становище на ринку товару, якщо: на цьому ринку у нього немає жодного конкурента; не зазнає значної конкуренції внаслідок обмеженості можливостей доступу інших суб`єктів господарювання щодо закупівлі сировини, матеріалів та збуту товарів, наявності бар`єрів для доступу на ринок інших суб`єктів господарювання, наявності пільг чи інших обставин.

8.17. Частиною 1 статті 7 Закону України "Про Антимонопольний комітет України" визначено, що у сфері здійснення контролю за дотриманням законодавства про захист економічної конкуренції Антимонопольний комітет України має повноваження, в тому числі, розглядати заяви і справи про порушення законодавства про захист економічної конкуренції та проводити розслідування за цими заявами і справами; приймати передбачені законодавством про захист економічної конкуренції розпорядження та рішення за заявами і справами, перевіряти та переглядати рішення у справах; при розгляді заяв і справ про порушення законодавства про захист економічної конкуренції, проведенні перевірки та в інших передбачених законом випадках вимагати від суб`єктів господарювання, об`єднань, органів влади, органів місцевого самоврядування, органів адміністративно-господарського управління та контролю, їх посадових осіб і працівників, інших фізичних та юридичних осіб інформацію, в тому числі з обмеженим доступом (пункти 1, 2, 5).

8.16. Пунктом 11 частини 1 статті 7 вказаного Закону визначено, що у сфері здійснення контролю за дотриманням законодавства про захист економічної конкуренції Антимонопольний комітет України має повноваження проводити дослідження ринку, визначати межі товарного ринку, а також становище, в тому числі монопольне (домінуюче), суб`єктів господарювання на цьому ринку та приймати відповідні рішення (розпорядження).

8.17. Як уже зазначалося, Південно - західним міжобласним територіальним відділенням Антимонопольного комітету України здійснено розгляд справи № 72/50-22 про порушення Тернопільською міською радою законодавства про захист економічної конкуренції, що передбачене статтею 17 та пунктом 7 статті 50 Закону України "Про захист економічної конкуренції", у вигляді дій органу місцевого самоврядування, що полягають у схиленні суб`єктів господарювання до порушень законодавства про захист економічної конкуренції.

8.18. Згідно проведеного дослідження Антимонопольним комітетом виявлено, що дії Тернопільської міської ради щодо прийняття Рішення № 8/10/354: а саме яким:

- зобов`язано КП "Тернопільводоканал" призупинити видачу нових технічних умов, дозволів та погоджень (узгоджень) проектів на підключення до мереж централізованого водопостачання та водовідведення для населених пунктів, які не входять до ТМТГ до часу договірного врегулювання питання надання послуг централізованого водопостачання та/або водовідведення між ТМТГ та відповідною ОТГ чи населеним пунктом, які не входять до ТМТГ, відповідно до "Умов надання послуг централізованого водопостачання та/або водовідведення споживачам для інших населених пунктів" (пункт 1).

- заборонено КП "Тернопільводоканал" проводити формування, розрахунки, звертатися та подавати на встановлення чи встановлювати окремі тарифи для споживачів, які є суб`єктами господарювання у сфері централізованого водопостачання та водовідведення, в розмірі меншому від розміру тарифів для інших споживачів м. Тернополя, є порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, яке передбачене статтею 17 та пунктом 7 статті 50 Закону України "Про захист економічної конкуренції", у вигляді дій органу місцевого самоврядування, що полягають у схиленні суб`єктів господарювання до порушень законодавства про захист економічної конкуренції (пункт 2).

8.19. Частиною 3 статті 4 Закону України "Про житлово-комунальні послуги" встановлені повноваження органів місцевого самоврядування у сфері житлово-комунальних послуг, а саме:

1) затвердження та виконання місцевих програм у сфері житлово-комунального господарства, участь у розробленні та виконанні відповідних державних і регіональних програм;

2) встановлення цін/тарифів на комунальні послуги відповідно до закону;

3) затвердження норм споживання комунальних послуг;

4) інформування населення відповідно до законодавства про стан виконання місцевих програм у сфері житлово-комунального господарства, а також про відповідність якості житлово-комунальних послуг нормативам, нормам, стандартам та правилам;

5) здійснення моніторингу стану виконання місцевих програм розвитку житлово-комунального господарства;

6 становлення одиниці виміру обсягу наданих послуг з поводження з побутовими відходами;

7) прийняття рішення про початок та закінчення опалювального періоду з урахуванням кліматичних умов згідно з будівельними нормами і правилами, правилами технічної експлуатації теплових установок і мереж, державними санітарними нормами і правилами та іншими нормативними документами;

8) передача відомостей до електронного реєстру багатоквартирних будинків;

9) зберігання та забезпечення доступу до технічної та іншої передбаченої законодавством документації на багатоквартирні будинки та їх прибудинкові території, зокрема документів за обов`язковим переліком, визначеним центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізацію державної політики у сфері житлово-комунального господарства, документів, на підставі яких багатоквартирний будинок прийнято в експлуатацію, технічних паспортів будинків, планів інженерних мереж, документів, що засвідчують право власності чи користування земельними ділянками, документації щодо проведення робіт з капітального ремонту в багатоквартирних будинках;

10) зберігання примірників рішень (протоколів) загальних зборів співвласників багатоквартирних будинків та розміщення на своїх офіційних веб-сайтах інформації про рішення, прийняті такими зборами.

8.20. Орган місцевого самоврядування не наділений повноваженнями призупиняти підключення до мереж централізованого водопостачання та водовідведення та встановлювати умови надання послуг з централізованого водопостачання та/або централізованого водовідведення.

8.21. Умовами надання послуг централізованого водопостачання та/або водовідведення споживачам інших населених пунктів (Умови надання послуг), які наведені у додатку до Рішення №8/10/354, передбачено, що КП "Тернопільводоканал" зможе надавати відповідні послуги мешканцям об`єднаних територіальних громад та інших населених пунктів, які не входять до Тернопільської міської територіальної громади за умови:

1. Врегулювання договірних відносин (укладання тристороннього договору між Тернопільською міською радою, КП "Тернопільводоканал" та ОТГ або іншим населеним пунктом, в якому враховані усі нижче перераховані умови).

2. Наявності щорічно укладеного договору про міжбюджетні трансферти на відшкодування збитків та витрат при наданні послуг з централізованого водопостачання і водовідведення між Тернопільською міською територіальною громадою та відповідною об`єднаною територіальною громадою чи населеним пунктом, які не входять в ТМТГ.

3. Проведення об`єднаною територіальною громадою чи населеним пунктом інвентаризації сільських вуличних мереж (визначення технічних характеристик водопроводу: матеріал труб, протяжність, діаметр, рік прокладання) зі складанням схеми вуличних водопровідних та/або каналізаційних відповідних населених пунктів.

4. Проведення об`єднаною територіальною громадою чи населеним пунктом оцінки вартості сільських вуличних мереж.

5. Визначення власника вуличних сільських мереж, як варіант, прийняття сільських вуличних мереж у комунальну власність об`єднаної територіальної громади чи населеного пункту.

6. Визначення суб`єкта господарювання, що здійснюватиме обслуговування сільських вуличних мереж (при цьому, КП "Тернопільводоканал" може обслуговувати сільські вуличні мережі, за умови повного відшкодування витрат за таке обслуговування).

7. Забезпечення об`єднаною територіальною громадою чи населеним пунктом повноти обліку та повноти розрахунків за усю спожиту воду та прийняті стоки, а саме:

- проведення розрахунків опосередковано через одного чи декількох виконавців послуг (наприклад, сільських комунальних підприємств) по загальногрупових лічильниках;

- проведення розрахунків КП "Тернопільводоканал" напряму з індивідуальними споживачами (фізичними та юридичними особами), за умови відшкодування усіх витрат з надання послуг водопостачання та водовідведення.

8. Сприяння ОТГ чи населеного пункту в забезпеченні дотримання охоронних зон магістральних і вуличних водопровідних та/або каналізаційних мереж.

9. Перерахування частини коштів місцевого бюджету об`єднаної територіальної громади чи населеного пункту на розвиток інфраструктури та утримання систем водопостачання та водовідведення власної та Тернопільської міської територіальної громади.

8.22. Як уже зазначалося, внаслідок технологічних особливостей, КП "Тернопільводоканал" є єдиним надавачем на ринку надання послуг з централізованого водопостачання та централізованого водовідведення, в межах діючих мереж, які перебувають у його власності чи користуванні та мереж, які до них приєднані, а тому відмова у приєднанні до цих мереж, позбавляє законного права споживачів населених пунктів, які не входять до ТМТГ отримувати дані послуги.

8.23. Таким чином, Тернопільська міська рада, прийнявши рішенням № 8/10/354 (пункт 1), спонукала КП "Тернопільводоканал" до вчинення порушення чинного законодавства, зокрема Ліцензійних умов при провадженні господарської діяльності з централізованого водопостачання та/або централізованого водовідведення та керуючись вказаним рішенням

8.24. При цьому, керуючись рішенням №8/10/354, КП "Тернопільводоканал" відмовляє споживачам населених пунктів, які не входять до складу Тернопільської міської територіальної громади, у приєднанні до своїх мереж та висуває умови надання послуг, всупереч чинних нормативно-правових актів у сфері послуг централізованого водопостачання та централізованого водовідведення.

8.25. Відповідно, такі дії КП "Тернопільводоканал", які полягають у наданні відмов у видачі нових технічних умов, дозволів та погоджень (узгоджень) проектів на підключення до мереж централізованого водопостачання та водовідведення для населених пунктів, які не входять до Тернопільської міської територіальної громади та висуванні умов надання послуг централізованого водопостачання та/або водовідведення споживачам інших населених пунктів, відповідно до пункту 1 рішення № 8/10/354, містять ознаки порушення законодавства про захист економічної конкуренції, яке передбачене частиною першою статті 13, пунктом 2 статті 50 Закону України "Про захист економічної конкуренції", а саме: зловживання монопольним (домінуючим) становищем на ринку послуг з централізованого водопостачання та централізованого водовідведення у вигляді дій, що призвели до ущемлення інтересів споживачів, які були б неможливими за умов існування значної конкуренції на даному ринку.

8.26. Також, пунктом 2 рішення №8/10/354 Тернопільська міська рада заборонила КП "Тернопільводоканал" проводити формування, розрахунки, звертатися та подавати на встановлення чи встановлювати окремі тарифи для споживачів, які є суб`єктами господарювання у сфері централізованого водопостачання та водовідведення, в розмірі меншому від розміру тарифів для інших споживачів м. Тернополя.

8.27. Враховуючи наведені обставини, КП "Тернопільводоканал" здійснює діяльність з централізованого водопостачання та водовідведення на підставі ліцензії, виданої НКРЕКП, є суб`єктом природної монополії для якого тарифи на послуги з централізованого водопостачання та водовідведення встановлює НКРЕКП.

8.28. Пунктом 2 статті 50 Закону України "Про захист економічної конкуренції" визначено, що зловживання монопольним (домінуючим) становищем є порушенням законодавства про захист економічної конкуренції.

8.29. Частиною 1 статті 13 вказаного Закону встановлено, що зловживанням монопольним (домінуючим) становищем на ринку є дії чи бездіяльність суб`єкта господарювання, який займає монопольне (домінуюче) становище на ринку, що призвели або можуть призвести до недопущення, усунення чи обмеження конкуренції, або ущемлення інтересів інших суб`єктів господарювання чи споживачів, які були б неможливими за умов існування значної конкуренції на ринку.

8.30. Згідно пункту 1 частини 2 статті 13 Закону зловживанням монопольним (домінуючим) становищем на ринку, зокрема, визнається встановлення таких цін чи інших умов придбання або реалізації товару, які неможливо було б встановити за умов існування значної конкуренції на ринку.

8.31. Зловживання монопольним (домінуючим) становищем на ринку забороняється і тягне за собою відповідальність згідно з законом (частина 3 статті 13 вказаного Закону).

8.32. З вбачається з листа КП "Тернопільводоканал" від 01.12.2022 №3777/22 під час звернення до НКРЕКП щодо встановлення тарифів на 2023 рік Підприємством підготовлений проект розрахунку тарифів на послуги централізованого водовідведення єдиний для всіх споживачів у розмірі 21,213 грн. (без ПДВ) за 1 м3, оскільки пунктом 2 Рішення № 8/10/354 забороняється КП "Тернопільводоканал" проводити формування, розрахунки, звертатися та подавати на встановлення окремі тарифи для споживачів, які є суб`єктами господарювання у сфері централізованого водопостачання та водовідведення, в розмірі меншому від інших споживачів м. Тернополя.

8.33. Так, стаття 13 Закону "Про захист економічної конкуренції" не містить положень стосовно мінімальної кількості фактів (подій), яка вважалася б достатньою для кваліфікації дій суб`єктів господарювання за ознаками зловживання монопольним (домінуючим) становищем. Отже, навіть одноразове відповідне порушення, належним чином встановлене й доведене, може бути підставою для здійснення такої кваліфікації.

8.34. При цьому, з урахуванням положення статті 12 вказаного Закону значна конкуренція означає відсутність обмежень для доступу інших суб`єктів господарювання щодо закупівлі сировини, матеріалів та збуту товарів, відсутність бар`єрів для доступу на ринок інших суб`єктів господарювання, відсутність пільг чи інших обставин.

8.35. Порядок користування системами централізованого водовідведення населених пунктів України визначено Правилами користування системами централізованого комунального водопостачання та водовідведення в населених пунктах України, затвердженими наказом Міністерства з питань житлово-комунального господарства України від 27.06.2008 №190. Ці Правила є обов`язковими для всіх юридичних осіб незалежно від форм власності і підпорядкування та фізичних осіб-підприємців, що мають у власності, господарському віданні або оперативному управлінні об`єкти, системи водопостачання та водовідведення, які безпосередньо приєднані до систем централізованого комунального водопостачання та водовідведення і з якими виробником укладено договір на отримання питної води, скидання стічних вод (пункт 1.1 Правил користування).

8.36. Статтею 1 Закону України "Про питну воду, питне водопостачання та водовідведення" визначено: централізоване водовідведення - господарська діяльність із відведення та очищення стічних вод за допомогою системи централізованого водовідведення; система централізованого водовідведення - сукупність технічних засобів, включаючи мережі, споруди, устаткування (пристрої), для централізованого відведення та очищення стічних вод, що пов`язані єдиним технологічним процесом.

8.37. Необхідною умовою отримання послуг з централізованого водовідведення є наявність діючих мереж. Споживач не може, за звичайних умов, обрати іншого виконавця зазначених послуг, оскільки його об`єкти водовідведення приєднані до мереж визначеного суб`єкта, який надає такі послуги на відповідній території в межах системи централізованого водовідведення, яка закріплена за ним на праві господарського відання.

8.38. За таких обставин, товарними межами ринку є послуги з централізованого водовідведення.

8.38.1. Відповідно до пункту 6.1. Методики визначення монопольного (домінуючого) становища суб`єктів господарювання на ринку, затвердженої розпорядженням Антимонопольного комітету України від 05.03.2002 № 49-р, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України від 01.04.2020 №317/6605 територіальні (географічні) межі ринку певного товару (товарної групи) визначаються шляхом установлення мінімальної території, за межами якої з точки зору споживача придбання товарів (послуг) є неможливим або недоцільним.

8.38.2. При остаточному визначенні територіальних (географічних) меж ринку визначальною є менша здатність до переміщення або попиту, або пропозиції.

8.39. Послуги з централізованого водовідведення, згідно із статтею 5 Закону України "Про природні монополії", віднесені до сфери діяльності суб`єктів природної монополії. Характерною особливістю послуг з централізованого водовідведення є неможливість переміщення попиту географічно, оскільки необхідною умовою отримання даної послуги є наявність діючих мереж.

8.40. Як встановлено господарськими судами, згідно договору від 31.12.2019 № 4436 "Про надання послуг з централізованого водовідведення" КП "Тернопільводоканал" надає послуги з централізованого водовідведення комунальному підприємству "Аква-сервіс" Великоберезовицької селищної ради, яке є суб`єктом господарювання у сфері централізованого водопостачання та водовідведення на підставі ліцензії серія АВ № 581715, виданої Тернопільською обласною державною адміністрацією.

8.41. Разом з тим, через відсутність власних очисних споруд КП Аква-сервіс виконує лише частину технологічного процесу послуги з централізованого водовідведення, а саме, збирає і докачує стічні води споживачів селища Велика Березовиця на каналізаційну насосну станцію КП "Тернопільводоканал", яке перекачує на свої очисні споруди та очищає.

8.42. Тоді як, каналізаційні мережі КП "Аква-сервіс" приєднані до каналізаційних мереж КП "Тернопільводоканал".

8.43. Таким чином, КП "Аква-сервіс" отримуючи послуги з централізованого водовідведення від КП "Тернопільводоканал", надає ці послуги жителям селища Велика Березовиця.

8.44. Матеріалами справи підтверджується, що для КП "Аква-сервіс", яке є суб`єктом господарювання у сфері централізованого водопостачання та водовідведення, тариф на послуги з централізованого водовідведення формується у відповідності до глави 5 Порядку формування тарифів і встановлювався постановами НКРЕКП у значно меншому розмірі порівняно з тарифом для інших споживачів м. Тернополя.

8.45. В даному випадку, Рішенням № 8/10/354, зокрема пунктом 2, міська рада спонукала КП "Тернопільводоканал" до порушення вимог чинного законодавства, а саме, до формування однакового тарифу на послуги централізованого водовідведення для всіх споживачів.

8.46. Виходячи з вище викладених обставин, наявними у матеріалах справи доказами підтверджується висновок Південно - західного міжобласного територіального відділення Антимонопольного комітету України про те, що дії Тернопільської міської ради щодо прийняття Рішення №8/10/354 є порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, яке передбачене статтею 17 та пунктом 7 статті 50 Закону України "Про захист економічної конкуренції", у вигляді дій органу місцевого самоврядування, що полягають у схиленні суб`єктів господарювання до порушень законодавства про захист економічної конкуренції.

8.47. Аналогічна позиція викладена у постанові Верховного Суду у справі №924/1037/21 від 01.12.2022р.

8.48. Статтею 59 Закону України "Про захист економічної конкуренції" встановлено наступне: підставами для зміни, скасування чи визнання недійсними рішень органів Антимонопольного комітету є: неповне з`ясування обставин, які мають значення для справи; не доведення обставин, які мають значення для справи і які визнано встановленими; невідповідність висновків, викладених у рішенні, обставинам справи; заборона концентрації відповідно до Закону України "Про санкції"; порушення або неправильне застосування норм матеріального чи процесуального права. порушення або неправильне застосування норм процесуального права може бути підставою для зміни, скасування чи визнання недійсним рішення тільки за умови, якщо це порушення призвело до прийняття неправильного рішення.

8.49. Позивачем під час розгляду даного спору у господарських судах не доведено належними та допустимими доказами наявності підстав, передбачених статтею 59 Закону України "Про захист економічної конкуренції" для визнання недійсним рішення Адміністративної колегії Південно-західного міжобласного територіального відділення Антимонопольного комітету України "Про порушення законодавства про захист економічної конкуренції та накладення штрафу" від 06.08.2021 №72/37-р/к.; висновки Відділення стосовно зловживання монопольним (домінуючим) становищем з централізованого водопостачання та централізованого водовідведення - позивачем не спростовано.

8.49.1. Відмовляючи у задоволенні позову про скасування рішення Адміністративної колегії, суд першої інстанції повно і всебічно дослідив обставини справи, перевірив їх поданими сторонами доказами, яким надав необхідну правову оцінку, дотримався приписів норм матеріального і процесуального права та навів в оскаржуваному судовому рішенні необхідне мотивування, з урахуванням виключних повноважень Тервідділення АМК щодо оцінки та кваліфікації наявних дій міської ради як відповідного порушення, дослідив доводи міської ради, покладені в обґрунтування висновків щодо вчинення Тернопільською міською радою дій, які можуть мати негативний вплив на конкуренцію та спотворювати її, які не спростовані позивачем, - дійшов обґрунтованого висновку про прийняття Тервідділенням АМК рішення Адміністративної колегії у межах наданих йому повноважень та про відсутність передбачених статтею 59 Закону України "Про захист економічної конкуренції" правових підстав для визнання оскаржуваного рішення Південно - західного міжобласного територіального відділення Антимонопольного комітету України від 17.02.2023 №72/07-р/к (справа №72/50-22) недійсним. Відповідно заявлений позов не підлягає задоволенню.

8.49.2. Згідно статті 236 Господарського процесуального кодексу України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Судове рішення має відповідати завданню господарського судочинства, визначеному цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

8.49.3. Рішення суду першої інстанції у даній справі відповідає усім вказаним вимогам.

8.50. Статтею 13 ГПК України встановлено, що судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

8.51. Відповідно до статті 73 ГПК України доказами у справі є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: письмовими, речовими і електронними доказами; висновками експертів; показаннями свідків.

8.52. Згідно частин 1, 3 статті 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи.

8.53. Відповідно до статті 76 ГПК України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування.

8.54. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування (стаття 77 ГПК України).

8.55. Статтею 86 ГПК України передбачено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

8.56. Доводи апеляційної скарги про невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи, не знайшли свого підтвердження за результатами перегляду справи в апеляційному порядку; пояснення ґрунтуються на тих же доводах, що і позовні вимоги, не спростовують висновку суду першої інстанції при ухвалені оскаржуваного рішення та не можуть бути підставою для його скасування або зміни.

8.57. За таких обставин колегія суддів апеляційної інстанції вважає за необхідне апеляційну скаргу Тернопільської міської ради залишити без задоволення, а рішення Господарського суду Хмельницької області від 02.10.2023 у справі №921/244/23 - без змін.

9. Повноваження суду апеляційної інстанції.

9.1. Відповідно до пункту 1 частини 1 статті 275 ГПК України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право залишити судове рішення без змін, а скаргу без задоволення.

9.2. З огляду на зазначені правові положення та встановлені обставини справи суд апеляційної інстанції приходить до висновку, що доводи, викладені апелянтом у апеляційній скарзі є необґрунтованими, у зв`язку з чим відсутні підстави для скасування оскаржуваного рішення суду першої інстанції

9.3. У відповідності до ст. 276 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

10. Розподіл судових витрат.

10.1. Як вбачається із матеріалів справи, за подання апеляційної скарги на рішення Господарського суду Господарського суду Хмельницької області від 02.10.2023 у справі №921/244/23 апелянт сплатив судовий збір у розмірі 4026, гривень, згідно платіжної інструкції №1352 від 10.03.2023.

10.2. Судовий збір сплачений в порядку та розмірі, визначеному Законом України "Про судовий збір" .

10.3. За змістом статті 129 ГПК України за результатами розгляду апеляційної скарги здійснюється розподіл судових витрат.

10.4. Оскільки апелянту відмовлено у задоволенні апеляційної скарги, в силу приписів статті 129 ГПК України витрати по сплаті судового збору за розгляд апеляційної скарги покладаються на апелянта.

Керуючись ст. ст. 129, 269, 270, 273, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Тернопільської міської ради від 13.10.23р. залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду Хмельницької області від 02 жовтня 2023 року у справі №921/244/23 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду у строк та в порядку, встановленому статтями 287-289 ГПК України.

Справу №921/244/23 повернути Господарському суду Хмельницької області.

Повний текст постанови складений "15" січня 2024 р.

Головуючий суддя Юрчук М.І.

Суддя Крейбух О.Г.

Суддя Тимошенко О.М.