УХВАЛА

м. Київ

08.01.2024Справа № 910/293/24

Господарський суд міста Києва у складі судді Чебикіної С.О., розглянувши заяву VOREX LLC про забезпечення позову у справі за позовом VOREX LLC до Акціонерного товариства "Комерційний банк "ГЛОБУС" про визнання банківської гарантії нікчемною та такою, що не підлягає виконанню, без виклику представників сторін,

ВСТАНОВИВ:

VOREX LLC звернулося до Господарського суду міста Києва з позовом до Акціонерного товариства "Комерційний банк "ГЛОБУС" про визнання банківської гарантії №21620/32 від 07.07.2023, яка видана Акціонерним товариством "Комерційний банк "ГЛОБУС" на користь Акціонерного товариства «Укргазвидобування» такою, що не підлягає виконанню.

Разом з позовом позивачем подано до суду заяву про застосування заходів забезпечення позову.

Частиною 1 статті 140 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що заява про забезпечення позову розглядається судом не пізніше двох днів з дня її надходження без повідомлення учасників справи.

Відповідно до вимог ч. 1 ст. 136 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд за заявою учасника справи має право вжити передбачених статтею 137 цього Кодексу заходів забезпечення позову.

Забезпечення позову допускається як до пред`явлення позову, так і на будь-якій стадії розгляду справи, якщо невжиття таких заходів може істотно ускладнити чи унеможливити виконання рішення суду або ефективний захист, або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача, за захистом яких він звернувся або має намір звернутися до суду, а також з інших підстав, визначених законом (ч. 2 ст. 136 ГПК України).

Положеннями частини 1 статті 137 Господарського процесуального кодексу України визначено, що позов забезпечується, зокрема: забороною відповідачу вчиняти певні дії.

У своїй заяві VOREX LLC про забезпечення позову просить суд вжити заходи забезпечення позову шляхом заборони АТ "КБ "ГЛОБУС" здійснювати будь-які виплати на користь АТ «Укргазвидобування» за банківською гарантією №21620/32 від 07.07.2023 (забезпечення виконання договору), за якою надано гарантію на суму 767 901,15 дол. США.

В обґрунтування своєї заяви VOREX LLC посилається на те, що АТ «Укргазвидобування» звернулося до АТ "КБ "ГЛОБУС" з вимогою про стягнення гарантії у зв`язку з неналежним виконання договірних зобов`язань компанією VOREX LLC.

За доводами позивача, Банківська гарантія суперечить чинному законодавству (не можу бути безумовною); вимога(и) щодо неналежного / невчасного виконання Договору пред`явлено не було, як це вимагається Договором; перед застосуванням оперативно-господарських санкцій за Договором (якою є банківська гарантія), необхідно направити Вимогу до VOREX LLC, чого не було здійснено АТ «Укргазвидобування»; зобов`язання за Договором виконано у повному обсязі, а порушення строків виконання Договору обумовлене виключно настанням форс-мажорних обставин

З огляду на вказані обставини позивач вважає, що внаслідок стягнення суми гарантії на підставі вимоги що АТ «Укргазвидобування» відбудеться грубе порушення прав та інтересів позивача, а також втручання у його підприємницьку діяльність.

Заявник звертає увагу, що вимога щодо забезпечення позову шляхом заборони виконання банківської гарантії, співвідноситься з предметом позову (визнання гарантії такою, що не підлягає виконанню), а отже існує конкретний зв`язок між заходом забезпечення позову і предметом позовної вимоги, а тому такий захід до забезпечення позову спроможний забезпечити фактичне виконання судового рішення, у разі задоволення позову.

Також, заявник посилається на те, що позовні вимоги фактично обумовлені незаконними діями АТ «Укргазвидобування» в межах договірних відносин, що свідчить про утруднення виконання або можливе невиконання рішення суду у випадку не застосування заходів забезпечення позову: гарантія буде стягнута на користь АТ «Укргазвидобування», а її повернення стане неможливою, адже такої процедури ні власне гарантією, ні чинним законодавством не передбачено.

VOREX LLC вважає, що імовірність утруднення виконання або невиконання рішення суду у цій справі у разі невжиття таких заходів є високою, адже впродовж судового розгляду цієї справи в умовах надмірної завантаженості судової системи, відповідач зможе стягнути гарантію та відмовитися її повертати за наслідками судового рішення на користь позивача, а отже у такому випадку позивачу доведеться ініціювати ще один тривалий судовий процес.

У вирішенні питання про забезпечення позову господарський суд має здійснити оцінку необхідності вжиття відповідних заходів з урахуванням: розумності, обґрунтованості і адекватності вимог заявника щодо забезпечення позову; забезпечення збалансованості інтересів сторін, а також інших учасників судового процесу; наявності зв`язку між конкретним заходом до забезпечення позову і предметом позовної вимоги, зокрема, чи спроможний такий захід забезпечити фактичне виконання судового рішення в разі задоволення позову; імовірності утруднення виконання або невиконання рішення господарського суду в разі невжиття таких заходів; запобігання порушенню у зв`язку із вжиттям таких заходів прав та охоронюваних законом інтересів осіб, що не є учасниками даного судового процесу.

Заява про забезпечення позову, є обґрунтованою із зазначенням адекватного засобу забезпечення позову, необхідного для забезпечення ефективного захисту.

Заходи до забезпечення позову повинні бути співрозмірними з заявленими позивачем вимогами. Співмірність передбачає співвідношення господарським судом негативних наслідків від вжиття заходів до забезпечення позову з тими негативними наслідками, які можуть настати в результаті невжиття цих заходів, з урахуванням відповідності права чи законного інтересу, за захистом яких заявник звертається до суду, та майнових наслідків заборони відповідачу здійснювати певні дії.

Достатньо обґрунтованим для забезпечення позову є підтверджена доказами наявність фактичних обставин, з якими пов`язується застосування певного виду забезпечення позову.

Метою вжиття заходів щодо забезпечення позову є уникнення можливого порушення в майбутньому прав та охоронюваних законом інтересів позивача, а також можливість реального виконання рішення суду та уникнення будь-яких труднощів при виконанні у випадку задоволення позову.

Наведене узгоджується із позицією Верховного Суду у постановах від 12.09.2018 у справі № 910/7912/18, від 21.09.2019 у справі № 902/483/18, від 08.10.2018 у справі №913/257/18.

При цьому, обов`язок доказування покладається на особу, яка подала заяву про забезпечення позову. Доказування повинно здійснюватися за загальними правилами відповідно до ст.ст. 73, 74, 76-79 ГПК України, яка передбачає обов`язковість подання доказів наявності фактичних обставин, з якими пов`язується застосування певного заходу до забезпечення позову.

Адекватність заходу до забезпечення позову, що застосовується господарським судом, визначається його відповідністю вимогам, на забезпечення яких він вживається. Оцінка такої відповідності здійснюється господарським судом, зокрема, з урахуванням співвідношення прав (інтересу), про захист яких просить заявник з обраними заявником заходами забезпечення позову.

Якщо позивач звертається до суд з немайновою позовною вимогою, судове рішення у разі задоволення якої не вимагатиме примусового виконання, то в даному випадку не має взагалі застосуватися та досліджуватися така підстава вжиття заходів забезпечення позову, як достатньо обґрунтоване припущення, що невжиття таких заходів може істотно ускладнити чи унеможливити виконання рішення суду, а має застосовуватися та досліджуватися така підстава вжиття заходів забезпечення позову як достатньо обґрунтоване припущення, що невжиття таких заходів може істотно ускладнити чи унеможливити ефективний захист або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача, за захистом яких він звернувся або має намір звернутися до суду.

У таких немайнових спорах має досліджуватися, чи не призведе невжиття заявленого заходу забезпечення позову до порушення вимоги щодо справедливого та ефективного захисту порушених прав, зокрема, чи зможе позивач їх захистити в межах одного цього судового провадження за його позовом без нових звернень до суду (аналогічну правову позицію викладено у постанові Об`єднаної палати Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 16.08.2018 у справі № 910/1040/18, а також у постановах Верховного Суду від 29.03.2021 у справі №910/16800/20, від 16.03.2021 у справі №921/302/20, від 18.12.2018 у справі №912/1616/18 і від 26.09.2019 у справі №917/751/19.

З урахуванням того, що предметом спору є немайнова вимога, суд має дослідити, чи може відсутність таких заходів істотно ускладнити чи унеможливити ефективний захист або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача.

Судом встановлено, у випадку невжиття заходів забезпечення позову, гарант може у безспірному порядку перерахувати на користь бенефіціара (АТ «Укргазвидобування») суму Банківської гарантії, яка є предметом позовних вимог у цій справі, а відтак ефективний захист у даному судовому процесі за позовом Vorex LLC втрачає свій зміст, оскільки виплата коштів гарантом за Банківською гарантією, яка є предметом позовних вимог за даним позовом, під час розгляду цього спору знівелює значення судового рішення у випадку задоволення позову Vorex LLC. У такому випадку для ефективного захисту своїх прав та законних інтересів позивачу необхідно буде ініціювати новий судовий спір про стягнення з бенефіціара безпідставно отриманих грошових коштів (стаття 1212 Цивільного кодексу України).

З огляду на викладене, невжиття заходу забезпечення позову в даній справі зумовить виникнення інших судових спорів, що, у свою чергу, не відповідає принципам господарського судочинства та ефективному захистові порушеного права.

Аналогічна правова позиція викладене у постанові Верховного Суду від 13 грудня 2022 року у справі № 910/3268/22.

Суд зазначає, що за змістом норм Господарського процесуального кодексу України, під час вирішення питання щодо забезпечення позову, обґрунтованість позову не досліджується, оскільки питання обґрунтованості заявлених позовних вимог є предметом дослідження судом під час розгляду спору по суті і не вирішується ним під час розгляду клопотання про забезпечення позову.

Судом враховано, що обраний заявником захід забезпечення позову є тимчасовим, на період вирішення спору по суті, з метою зупинення вчинення під час розгляду справи дій, які матимуть відповідні юридичні наслідки, що можуть істотно ускладнити чи унеможливити ефективний захист або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів заявника, за захистом яких він звернувся до суду.

Суд вважає, що запропонований заявником захід забезпечення позову не матиме наслідком втручання у господарську діяльність Акціонерного товариства "Комерційний банк "ГЛОБУС" та АТ «Укргазвидобування» або її зупинення, адже господарська діяльність відповідача як банківської установи полягає у залученні коштів не конкретної особи або обмеженої кількості осіб, а необмеженої (на розсуд банку) кількості фізичних і юридичних осіб та розміщення зазначених коштів від свого імені на власних умовах та на власний ризик.

Відтак тимчасова (до вирішення спору по суті) заборона АТ "Комерційний банк "ГЛОБУС" здійснювати будь-які виплати на користь АТ «Укргазвидобування» за Банківською гарантією № 21620/32 від 07.07.2023, яка видана АТ «Комерційний банк «ГЛОБУС» на користь АТ «Укргазвидобування» не є втручанням в господарську діяльність у розумінні ст. 2 Закону України "Про банки і банківську діяльності".

Крім того, суд відзначає, що захід забезпечення позову, запропонований заявником, не призведе до зупинення господарської діяльності АТ «Укргазвидобування», як і не припинить права на банківську гарантію.

При цьому, такий захід спрямований на зменшення ризику порушення майнових прав заявника, пов`язаного із перерахуванням грошових коштів за Банківською гарантією № 21620/32 від 07.07.2023, яка видана АТ «Комерційний банк «ГЛОБУС» на користь АТ «Укргазвидобування» до вирішення справи по суті, у разі задоволення позову.

За висновками суду, визначені заявником заходи забезпечення позову є адекватним та ефективним способом забезпечення позову та у випадку задоволення позовних вимог, гарантуватимуть ефективний захист оспорюваних прав та інтересів заявника, за захистом яких останній звернулося до суду.

При цьому, судом враховано, що обрані заходи забезпечення позову жодним чином не будуть порушувати збалансованість інтересів сторін, а також інших учасників судового процесу.

За таких обставин, заяву позивача про забезпечення позову суд задовольняє у повному обсязі.

Згідно із приписами ч. 6 ст. 140 ГПК України, про забезпечення позову або про відмову у забезпеченні позову суд постановляє ухвалу.

Керуючись статтями 136, 137, 138, 140, 234 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

1. Заяву VOREX LLC про застосування заходів забезпечення позову задовольнити.

2. Вжити заходи забезпечення позову шляхом заборони Акціонерному товариству "Комерційний банк "ГЛОБУС" (04073, місто Київ, провулок Куренівський, будинок 19/5, код 35591059) здійснювати будь-які виплати на користь Акціонерного товарситва «Укргазвидобування» (04053, м. Київ, вул. Кудрявська, 26/28, код 30019775) за банківською гарантією № 21620/32 від 07.07.2023 (забезпечення виконання договору), за якою надано гарантію на суму 767 901,15 доларів США.

Стягувач: Vorex LLC/Ворекс ЛЛС код юридичної особи у Штаті Пенсильванія 6422837, адреса для вручання судових документів: Джьорман Стріт, 201, м. Ері, штат Пенсильванія, США, 16507 (201 German ST, ERIE PA 16507, EIN 81-4177949, STATE OF PENNSYLVANIA ENTITY NUMBER 6422837);

Боржник: Акціонерне товариство "Комерційний банк "ГЛОБУС" (04073, місто Київ, провулок Куренівський, будинок 19/5, ідентифікаційний код 35591059).

Відповідно до Закону України "Про виконавче провадження" дана ухвала є виконавчим документом та підлягає негайному виконанню в порядку,встановленому чинним законодавством України для виконання судових рішень.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання та підлягає оскарженню в порядку розділу IV ГПК України.

Строк предявлення ухвали до виконання до 08.01.2027 року.

Суддя С.О.Чебикіна