ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 грудня 2023 року м. ОдесаСправа № 916/1943/21
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Філінюка І.Г.

суддів Аленіна О.Ю., Богатиря К.В.

секретар судового засідання Чеголя Є.О.

за участю:

представника ГО Садівниче об`єднання громадян «Зелена балка» - Поліщук М.І.;

керівника ГО Садівниче об`єднання громадян «Зелена балка» - Іванов М.М.

представника АТ «ДТЕК Одеські електромережі» - адвоката Дзиговська С.М.

представника ТОВ «Одеська обласна енергопостачальна компанія» - Підкова Л.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Одеська обласна енергопостачальна компанія»

на рішення Господарського суду Одеської області від 26.06.2023

по справі №916/1943/21

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю «Одеська обласна енергопостачальна компанія»

до відповідача: Громадської організації Садівниче об`єднання громадян «Зелена балка»

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача: Акціонерного товариства «ДТЕК Одеські електромережі»

про стягнення 145 440, 96 грн.

суддя суду першої інстанції Степанова Л.В.

місце винесення рішення: м. Одеса, пр-т Шевченка, 29, Господарський суд Одеської області.

Повний текст рішення складено та підписано: 29.06.2023 року.

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Одеська обласна енергопостачальна компанія» звернулося до Господарського суду Одеської області з позовом до відповідача Громадської організації Садівниче об`єднання громадян «Зелена балка» про стягнення 145440,96грн. заборгованості за спожиту у січні 2019р. активну електричну енергію.

В обґрунтування позовних вимог Товариство з обмеженою відповідальністю «Одеська обласна енергопостачальна компанія» посилається на неналежне виконання Громадською організацією Садівниче об`єднання громадян «Зелена балка» умов укладеного між сторонами договору про постачання електричної енергії у постачальника універсальних послуг на умовах комерційної пропозиції №03-1366.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 26.06.2023 у позові Товариства з обмеженою відповідальністю «Одеська обласна енергопостачальна компанія» до відповідача Громадської організації Садівниче об`єднання громадян «Зелена балка» за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача Акціонерного товариства «ДТЕК Одеські електромережі» про стягнення 145440,96грн. - відмовлено у повному обсязі.

Обґрунтування судового рішення.

Судом зазначено, що відповідно наданих третьою особою роздруківки обсягів споживання відповідачем електричної енергії, споживання формується розрахунковим шляхом де зазначено загальний показник лічильника та вирахувані побутові споживачі, але не надано також первинних документів, які б підтверджували об`єм споживання всіх споживачів, які були вирахувані у роздруківці.

Так, суд дійшов висновку, що станом на день розгляду справи позивач не надав до суду належних доказів (первинних документів), які б підтверджували споживання відповідачем у січні 2019 року електричної енергії у розмірі 88978кВат/год на суму 145440,96грн.

Не погодившись із вказаним судовим рішенням Товариство з обмеженою відповідальністю «Одеська обласна енергопостачальна компанія» звернулась до Південно-західного апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просить рішення Господарського суду Одеської області від 26.06.2023 по справі №916/1943/22 скасувати, ухвалити нове рішення яким задовольнити позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю «Одеська обласна енергопостачальна компанія» до Громадської організації Садівниче об`єднання громадян «Зелена балка» про стягнення заборгованості за спожиту у січні 2019 року електричну енергію на суму 145 440,96 грн.

Узагальнені доводи апеляційної скарги.

Скаржник зазначає, що при подачі позовної заяви до суду, ТОВ «ООЕК» надано в якості доказу довідку про надання інформації щодо даних комерційного обліку та копій документів від 22.06.2021 року № 140/03-267. З наданої довідки вбачається, що «по договору № 1366 споживач Громадська організація «Садівниче об`єднання громадян «Зелена Балка» за адресою: Одеська обл., смт. Таїрове, с. Чорноморка, вул. Макарова № 42, обсяги становили на 01.01.2019 р. - 88 978 кВт.год, на 01.07.2019 р. -2406 кВт.год, фактичний обсяг споживання електроенергії з 01.01.2019 р. по 01.07.2019 р. становив 86 572 кВт.год.».

У поясненнях щодо позовної заяви № 271 від 15.11.2021 року АТ «ДТЕК Одеські електромережі» щодо обсягів споживання зазначається, що останнім було надано ГО «СОГ «Зелена балка» послуги з розподілу електричної енергії, обсяг яких склав у розмірі 86 572 кВт.год: у січні 2019 року - 88 978 кВт.год, у липні 2019 року - (-2 406 кВт.год) (у поясненнях описка - зазначено 2021 рік). Від`ємне значення обсягів у липні 2019 обумовлено тим, що у липні 2019 р. було проведено коригування обсягів споживання ГО «СОГ «Зелена балка» з врахуванням додаткових обсягів споживання населення (яке віднімається від споживання на загальному обліку електричної енергії ГО «СОГ «Зелена балка»), обсягів які не було віднято раніше.

За розрахунковий період, зокрема січня 2019 року, ТОВ «ООЕК» отримано дані від АТ «ДТЕК Одеські електромережі» як оператора системи розподілу, щодо фактичного споживання електричної енергії ГО «СОГ «Зелена балка» у обсязі - 86 572 кВт.год.

Аналогічні обсяги споживання електричної енергії ГО «СОГ «Зелена балка» були підтверджені АТ «ДТЕК Одеські електромережі» в своїх пояснення третьої сторони, які наявні в матеріалах справи.

Таким чином, виставлений обсяг у січні 2019 року споживання електричної енергії у розмірі 86 572 кВт.год є дійсним обсягом споживання Відповідача визначеним уповноваженим суб`єктом ринку електричної енергії, яке підтверджується у належний спосіб АТ «ДТЕК Одеські електричні мережі».

Скаржник зазначає, що відомості про обсяги спожитої електричної енергії отримані від АТ «ДТЕК Одеські електричні мережі» і є первинними даними в розумінні імперативно передбачених законодавством правових норм та є належними доказами фактичного обсягу споживання електричної енергії Відповідача.

Процесуальний рух справи у суді апеляційної інстанції.

Автоматизованою системою документообігу суду для розгляду справи було визначено колегію суддів у складі: головуючого судді Філінюк І.Г. судді Аленін О.Ю., Ярош А.І., що підтверджується протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 20.07.2023.

На момент надходження апеляційної скарги матеріали справи №916/1943/21 на адресу Південно-західного апеляційного господарського суду не надходили.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 24.07.2023 доручено Господарському суду Одеської області невідкладно надіслати матеріали справи №916/1943/21 на адресу Південно-західного апеляційного господарського суду.

Відкладено вирішення питання щодо можливості відкриття, повернення, залишення без руху або відмови у відкритті апеляційного провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю «Одеська обласна енергопостачальна компанія» на рішення Господарського суду Одеської області від 26.06.2023 по справі №916/1943/21 до надходження матеріалів справи з суду першої інстанції.

31.07.2023 матеріали справи №916/1943/21 надійшли на адресу Південно-західного апеляційного господарського суду.

У зв`язку з перебуванням судді Ярош А.І. з 27.07.2023 по 11.08.2023 у відпустці, розпорядженням керівника апарату суду № 118 від 02.08.2023 призначено повторний автоматизований розподіл справи.

Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 02.08.2023, для розгляду апеляційної скарги сформовано колегію суддів у складі головуючого судді - Філінюка І.Г., судді: Аленіна О.Ю., Богатиря К.В.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 03.08.2023 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю «Одеська обласна енергопостачальна компанія» на рішення Господарського суду Одеської області від 26.06.2023 по справі №916/1943/21.

Визначено розглянути апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Одеська обласна енергопостачальна компанія» на рішення Господарського суду Одеської області від 26.06.2023 по справі №916/1943/21 у порядку письмового провадження без виклику та повідомлення учасників справи. 08.08.2023 Громадська організація Садівниче об`єднання громадян «Зелена балка» звернулося до Південно-західного апеляційного господарського суду з клопотанням про перехід до загального апеляційного провадження та про розгляд апеляційної скарги у судовому засіданні із повідомленням учасників справи.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 07.09.2023 призначено справу № 916/1943/21 до розгляду на 31.10.2023 о 15:30 год.

В судовому засіданні 31.10.2023 оголошено перерву до 19.12.2023 о 15:00 год.

У судовому засіданні 19.12.2023 представник ТОВ «Одеська обласна енергопостачальна компанія» та АТ «ДТЕК Одесські електромережі» підтримали доводи та вимоги апеляційної скарги.

Представники ГО Садівниче об`єднання громадян «Зелена балка» заперечували щодо доводів та вимог апеляційної скарги, просили рішення суду залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Статтею 269 ГПК України встановлено, що суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Заслухавши пояснення представників сторін, розглянувши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку встановлених судом першої інстанції фактичних обставин справи і їх повноту, проаналізувавши застосування норм матеріального та процесуального права, колегія суддів встановила наступне.

Зміст спірних правовідносин:

Як вказує позивач, на виконання Закону України «Про ринок електричної енергії», під час здійснення заходів з відокремлення оператора системи розподілу Акціонерного товариства «Одесаобленерго» від постачання електричної енергії, - було створено Товариство з обмеженою відповідальністю «Одеська обласна енергопостачальна компанія», з метою здійснення діяльності з постачання електричної енергії споживачам. Абзацами 1-8 пункту 13 розділу XVII «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про ринок електричної енергії» (зі змінами від 23.11.2018р №2628-VIII) визначені наступні вимоги стосовно діяльності нового (відокремленого) постачальника електричної енергії: ... під час здійснення заходів з відокремлення оператора системи розподілу вертикально інтегрований суб`єкт господарювання повинен до 1 січня 2019 року вжити заходів для відокремлення оператора системи розподілу від виробництва, передачі, постачання електричної енергії шляхом створення відповідних суб`єктів господарювання. З метою забезпечення надійного та безперервного постачання електричної енергії побутовим та малим непобутовим споживачам відокремлення оператора системи розподілу, ... здійснюється з урахуванням вимог цього пункту, а саме: суб`єкт господарювання, створений у результаті здійснення заходів з відокремлення з метою забезпечення постачання електричної енергії споживачам, у строк не пізніше ніж 12 місяців з дня набрання чинності цим Законом зобов`язаний в установленому порядку отримати ліцензію на провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії; упродовж чотирьох років з 1 січня 2019 року такий електропостачальник, який отримав ліцензію на провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії, виконує функції постачальника універсальних послуг на закріпленій території, яка визначається як область, міста Київ та Севастополь, Автономна Республіка Крим, на якій до відокремлення провадив свою діяльність з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами та постачання електричної енергії за регульованим тарифом вертикально інтегрований суб`єкт господарювання; фактом приєднання споживача до умов договору постачання універсальних послуг (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, що засвідчують його бажання укласти договір, зокрема надання підписаної заяви про приєднання, оплата рахунка постачальника універсальної послуги та/або факт споживання електричної енергії. Упродовж строку виконання електропостачальником, створеним у результаті здійснення заходів з відокремлення, функцій постачальника універсальних послуг: тариф на послуги постачальника універсальних послуг встановлюється Регулятором відповідно до затвердженої ним Методики; надання універсальних послуг здійснюється з дотриманням умов щодо виконання спеціальних обов`язків для забезпечення загальносуспільних інтересів, передбачених статтею 62 цього Закону....

Позивач зазначає, що на виконання вищенаведених вимог законодавства, постановою НКРЕКП №429 від 14.06.2018р TOB «ООЕК» надано ліцензію з постачання електричної енергії споживачу. Постановою НКРЕКП №919 від 06.05.2020 «Про внесення змін до постанови НКРЕКП від 10.12.2019р №2714» було установлено тариф на послуги постачальника універсальних послуг, який був розрахований відповідно до «Методики розрахунку тарифу на послуги постачальника універсальних послуг», яка затверджена Постановою НКРЕКП від 05.10.2018 №1176. Ціни для таких категорій універсальних споживачів, як побутові споживачі (індивідуальні та колективні побутові) регулюються постановою НКРЕКП №220 від 26.02.2015 (в редакції від 16.01.2019). Територією ліцензованої діяльності ТОВ «ООЕК», як постачальника універсальних послуг являється територія Одеської області, оскільки на цій території здійснював діяльність попередній постачальник за регульованим тарифом (АТ «ДТЕК Одеські Електромережі», який в результаті заходів відокремлення створив ТОВ «ООЕК»). Отже, в силу вище перелічених вимог Закону України «Про ринок електричної енергії» та за результатом заходів з відокремлення - Товариство з обмеженою відповідальністю «Одеська обласна енергопостачальна компанія» почало виконувати функції постачальника універсальних послуг на території Одеської області протягом чотирьох років, починаючи з 01.01.2019. З 01.01.2019 на території Одеської області розпочав діяльність оператор системи розподілу - AT «Одесаобленерго» на підставі ліцензії про розподіл електричної енергії на підставі Постанови НКРЕКП №1345 від 06.11.2018 «Про видачу AT «Одесаобленерго» ліцензії з розподілу електричної енергії та анулювання ліцензій з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами і постачання електричної енергії за регульованим тарифом». TOB «ООЕК» приєднався до публічного договору про розподіл та має з AT «Одесаобленерго» договір електропостачальника про надання послуг з розподілу №1 від 30.11.2018, відповідно до умов якого AT «Одесаобленерго», як Оператор системи розподілу, надає послуги з розподілу електричної енергії споживачам Постачальника, які входять в балансуючу групу Постачальника. Наявність зазначеного договору доводиться заявою-приєднанням від 30.11.2018 до публічного договору електропостачальника про надання послуг з розподілу та Реєстром Електропостачальників, які отримали доступ до електричних мереж Оператора системи розподілу електричної енергії AT «Одесаобленерго».

Як зазначає позивач, на виконання п. 2 та п.4 Постанови НКРЕКП №312 від 14.03.2018 СОГ «Зелена балка» приєдналось до публічного договору про розподіл електричної енергії AT «Одесаобленерго» шляхом фактичного споживання електричної енергії. Отже, AT «ДТЕК Одеські Електромережі» надає ТОВ «ООЕК» та Споживачу послуги з розподілу електричної енергії. Крім функцій оператора системи розподілу, AT «ДТЕК Одеські Електромережі» також виконує функції постачальника послуг комерційного обліку (в силу абз. 2 п. 5 Постанови НКРЕКП №312 від 14.03.2018р) та адміністратора комерційного обліку в силу (п. 10 Постанови НКРЕКП №312 від 14.03.2018). Це означає, що AT «ДТЕК Одеські Електромережі» адмініструє точки комерційного обліку електроенергії, отримує від Споживача або самостійно здійснює зняття показників засобів обліку електричної енергії, визначає обсяги електричної енергії, що спожита Споживачем та надає цю інформацію Постачальнику електроенергії для підтвердження того, скільки постачальник продав (поставив) електричної енергії Споживачу в розрахунковому місяці. На підставі отриманої інформації про обсяги спожитої електричної енергії, постачальник електричної енергії розраховує її вартість, виходячи з умов договорів до яких приєднався споживач, та виставляє Споживачу рахунки на оплату.

Позивач вказує, що пункт 1.2.8. ПРРЕЕ передбачає, що постачальник універсальних послуг здійснює постачання електричної енергії на підставі договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг, який розробляється постачальником універсальних послуг на основі Типового договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг (додаток 6 до цих Правил) та укладається в установленому цими Правилами порядку. Публічний договір про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг та публічні комерційні пропозиції для споживачів електричної енергії, які мають право на універсальну послугу викладені TOB «ООЕК» на офіційному веб-сайті. Також, п. 3.1.7 ПРРЕЕ визначає, що договір між електропостачальником та споживачем укладається, як правило, шляхом приєднання споживача до розробленого електропостачальником договору на умовах комерційної пропозиції, опублікованої електропостачальником. У разі офіційного оприлюднення комерційної пропозиції електропостачальник не має права відмовити споживачу у приєднанні до договору на умовах цієї комерційної пропозиції, якщо технічні засоби вимірювання та обліку електричної енергії забезпечують виконання сторонами умов комерційної пропозиції. Пунктом 7 ПРРЕЕ передбачено, що договір про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг укладається шляхом приєднання до умов договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг, опублікованого в засобах масової інформації та на веб-сайті постачальника, шляхом оплат рахунка, отриманого від постачальника універсальної послуги, або фактичного споживання будь-яких обсягів електричної енергії, або підписання заяви-приєднання до умов договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг.

Як зазначає позивач, СОГ «Зелена балка» приєдналось до умов договору про постачання електричної енергії у постачальника універсальних послуг №03-1366-VП, шляхом фактичного споживання електричної енергії за об`єктом останнього. Пунктом 4.12 ПРРЕЕ, передбачено, що розрахунки між споживачем та електропостачальником здійснюються за даними, отриманими від адміністратора комерційного обліку. На даний час, на підставі п. 10 Постанови НКРЕКП №312 від 14.03.2018 функції оператора комерційного обліку покладені на оператора системи розподілу у межах території своє ліцензованої діяльності, а саме АТ «ДТЕК Одеські Електромережі».

За розрахункові періоди ТОВ «ООЕК» від АТ «ДТЕК Одеські Електромережі», як оператора системи розподілу, були отримані дані щодо фактичного споживання електричної енергії СОГ «Зелена балка». З отриманих даних вбачається, що за особовим рахунком №03-1366/1 у січні 2019 СОГ «Зелена балка» було спожито 88978кВт./год. електричної енергії. При цьому, у липні 2019р ТОВ «ООЕК» від АТ «ДТЕК Одеські Електромережі» було отримано дані щодо споживання електричної енергії з від`ємним значенням, зокрема - 2406кВт./год. На підставі вищезазначених даних, TOB «ООЕК» було виписано відповідачу та направлено на юридичну адресу останнього, рахунки за спожиту електричну енергію, а саме: №03-1366/1 від 21.01.2019 та №03-1366/1 від 02.08.2019 на загальну вартість 145440,96грн у т.ч. ПДВ.

Позивач вказує, що відповідно до п.5.10 договору, оплата рахунка Постачальника має бути здійснена Споживачем, у строки визначені в рахунку, але не менше 5 робочих днів від дати отримання Споживачем цього рахунку, або протягом 5 робочих днів від строку оплати, зазначеного в комерційній пропозиції. Пунктом 4 Комерційної пропозиції № 2-VП, що є додатком до договору встановлено, що Споживач здійснює оплату протягом 5 робочих днів від дня отримання рахунку на поточний рахунок із спеціальним режимом використання Постачальника.

Як зазначає позивач, станом на 25.06.2021 відповідачем не були оплачені рахунки за спожиту в вищезазначений період електроенергію, тому залишок основного боргу за спожиту електроенергію, станом на дату подачі дійсного позову складає 145440,96грн, а отже, не оплата відповідачем вартості спожитої активної електричної енергії у розмірі 145440,96грн є підставою для захисту прав та інтересів ТОВ «ООЕК» в судовому порядку.

Враховуючи викладене, позивач просить задовольнити позовні вимоги у повному обсязі та стягнути з відповідача 145440,96 грн заборгованості за спожиту активну електричну енергію.

Відповідач проти позовних вимог заперечує посилаючись на те, що в обґрунтування позовних вимог позивач посилався на те, що, договір про постачання електричної енергії носить «формальний характер, так як всі споживачі мають окремі рахунки та сплачують за спожиті послуги напряму до АТ «Одесаобленерго», неможна врахувати дійсний обсяг спожитої електроенергії, що унеможливлює встановити за що дійсно сплачує споживач, відсутні лінії електромереж на балансі об`єднання, відсутній сам баланс об`єднання, відсутній персонал для обслуговування повітряних ліній та електроустановок, відсутнє споживання електричної енергії безпосередньо об`єднанням.

Відповідач зазначає, що рішенням Господарського суду Одеської області від 12.09.2016р у справі №916/5172/15, залишеним без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 22.11.2016р у задоволенні позову відмовлено повністю, з підстав не обґрунтованості позивачем обставин для застосування наслідків ч.2 ст.652 ЦК України. Крім того, члени Товариства, що є користувачами електроенергії, вони ж і власники розподільчих мереж, тому мають нести колективну відповідальність за електроенергію, спожиту у загальних мережах товариства з урахуванням втрат технологічного (у лініях, лічильниках і тп.) та комерційного (розкрадання) характеру. При цьому, суд апеляційної інстанції, залишаючи без змін резолютивну частину рішення місцевого суду, як вірну, зазначив на тому, що мотиви судового акту є не обґрунтованими, оскільки договірні відносини закінчилися, зважаючи на повідомлення позивачем відповідача про небажання подальшої пролонгації, що вбачається з листа від 06.10.2015р №610/ГО. Постановою Вищого господарського суду України від 07.03.2017р, постанову Одеського апеляційного господарського суду від 22.11.2017р та рішення господарського суду Одеської області від 12.09.2016р у справі №916/5172/15 скасовано, справу передано на новий розгляд до Господарського суду Одеської області. Як вбачається з вищезазначених рішень суду, судами були встановлені наступні факти, а саме: 10 квітня 2006 року між Відкритим акціонерним товариством Енергопостачальною компанією Одесаобленерго, правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго" (постачальник) та Громадською організацією "Садівниче об`єднання громадян "Зелена балка" (споживач) укладено договір №И1366 про постачання електроенергії, відповідно до п.1 якого постачальник продає електроенергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю, величини якої по площадках вимірювання та точках продажу визначені додатком "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії", а споживач оплачує постачальнику її вартість та здійснює інші платежі згідно умов договору. Точка продажу електроенергії межа балансової належності, на якій відбувається перехід права власності на електроенергію визначена додатком "акт про розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін від 04.04.2006р між постачальником та споживачем або інша межа обумовлена окремим додатком до договору. Пунктом 9.4 договору сторони визначили, що він набирає чинності з дня його підписання і укладається на строк до 31.12.2006р. Договір вважається щорічно продовженим, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.

Як вказує відповідач, 06.10.2015р ГО СОГ Зелена балка звернулася до керівника Іллічівського РЕМ ПАТ ЕК Одесаобленерго з листом №610/ГО про вирішення зборами членів громадської організації ініціювання припинення дії та розірвання договору від 10.04.2006р №И1366. 08.10.2015р ПАТ "ЕК Одесаобленерго" надало відповідь на вказаний лист, зазначаючи про неможливість розірвання вказаного договору в односторонньому, оскільки це призведе до припинення електропостачання споживачам (фізичним особам), що проживають на території садівничого об`єднання, бо електромережі, від яких підключені електроустановки споживачів знаходяться на балансі позивача і мають однолінійну схему підключення. Вважаючи відмову відповідача від розірвання договору незаконною, позивач звертався до суду з позовом про розірвання договору на підставі ст.188 ГК України, ст.651 ЦК України. Відмовляючи у задоволенні позову місцевий суд виходив з того, що підставою для розірвання договору мають бути істотні зміни умов договору, відповідно до ч.2 ст.652 ЦК України. Внесення змін або розірвання договору можливе лише за наявності обґрунтованого і доведеного зацікавленою стороною договору про настання вказаних обставин - зміни істотних умов. Посилання позивача на те, що вказаний договір носить "формальний характер відхилені, оскільки за цим договором позивач отримує від відповідача реальну, а не формальну, електроенергію, якою користується. При цьому, вказана норма права не передбачає у якості підстави для розірвання договору настання обставини "формального характеру. Тобто вказаний договір не носить "формальний характер" і він є чинним на момент судового розгляду спірних правовідносин. Крім того, члени садівничого товариства несуть колективну відповідальність за електроенергію, спожиту у загальних мережах товариства з урахуванням втрат технологічного (втрати у лініях, лічильниках і т.п.) та комерційного (розкрадання) характеру, відповідно до роз`яснень Національного комітету регулювання електроенергетики від 14.01.2013р № ЩО 5-39- 11/3843. А тому різниця нарахувань від споживання електроенергії у загальних мережах товариства - прибори вуличного освітлення, оплачується окремо відповідно до нарахувань по договору від 10.04.2006р № И1366. Залишаючи без змін рішення попередньої інстанції, апеляційний суд дійшов висновку про помилковість мотивів місцевого суду щодо чинності спірного договору на момент судового розгляду, оскільки станом на 01.01.2016р між позивачем та відповідачем були відсутні договірні відносини про постачання електроенергії через закінчення його дії та повідомлення позивачем (06.10.2015р №610/ГО) про відсутність намірів щодо подальшої пролонгації.

Відповідач стверджує, що фактично, п. 1 договору не виконується Споживачем СОГ «Зелена Балка» з моменту підписання цього договору. Це відбувається у зв`язку з тим, що Споживач фактично не має фізичної можливості проконтролювати та здійснити облік спожитої електроенергії усіма субспоживачами, з якими Іллічівський РЕМ уклав індивідуальні договори на постачання електричної енергії.

Враховуючи викладене, відповідач просить відмовити у задоволенні позову у повному обсязі.

Третя особа, у своїх поясненнях щодо позову зазначає, що у спірний період, АТ «ДТЕК Одеські електромережі» надавало відповідачу послуги з розподілу електричної енергії. Як вбачається з листа АТ «ДТЕК Одеські електромережі» від 26.06.2021 №140/03/267 та не спростовується відповідачем, останній не звертався до ОСР із запереченнями щодо укладання договору про розподіл електричної енергії. Відповідно з 01.01.2019р СОГ «Зелена балка» приєдналось до умов публічного договору про розподіл електричної енергії на умовах діючого договору про постачання електричної енергії. Щодо посилань відповідача на судові рішення по справі № 916/5172/21, третя особа зазначає, що в межах господарської справи №916/5172/21 розглядався спір за позовом СОГ «Зелена балка» до АТ «Одесаобленерго» (новим найменуванням якого є - АТ «ДТЕК Одеські електромережі») про розірвання договору про постачання електричної енергії №И1366 від 10.04.2006. Рішенням Господарського суду Одеської області від 27.03.2019 залишеного без змін постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 18.06.2019 по справі №916/5172/21 було прийнято остаточне рішення, яким у задоволені позовної заяви СОГ «Зелена балка» відмовлено. Так, вказаними рішеннями було зазначено, що «висновком електротехнічної експертизи від 30.11.2018р №17-3970/3926/6414, встановлено, що до повітряних ліній позивача, відповідно до акту розмежування балансової належності сторін, під`єднано вуличне освітлення, що спростовує доводи ГО СОГ «Зелена балка» про відсутність власних електроустановок». Також судами було встановлено, що сторони продовжують виконувати умови договору про постачання електричної енергії №И1386 від 10.04.2006р, у зв`язку з чим, суд доходить висновку про недоведеність позивачем істотного порушення умов оскаржуваного договору. Обставини споживання електричної енергії СОГ Зелена балка також було предметом дослідження судової справи №916/3149/17. Рішенням Господарського суду Одеської області від 21.03.2018 р. було стягнуто з СОГ Зелена балка на користь AT Одесаобленерго заборгованість за спожиту електричну енергію в розмірі 207 402,12 грн. Таким чином, судами було встановлено існування фактичних договірних відносин та заборгованості СОГ Зелена балка перед AT Одесаобленерго (новим найменуванням якого є АТ ДТЕК Одеські електромережі) та СОГ Зелена балка, а також відсутність підстав для розірвання договору про постачання електричної енергії №И1386 від 10.04.2006р. Обставини, встановлені в рамках провадження по справах №916/5172/15 та №916/3149/17, мають преюдиціальне значення під час розгляду даної справи згідно ч. 4 ст. 75 ГПК України, адже в обох справах приймають участь СОГ «Зелена балка» та AT «Одесаобленерго» (новим найменуванням якого є АТ «ДТЕК Одеські електромережі»). Зі змісту позову TOB «ООЕК» вбачається, що предметом розгляду даної справи є стягнення з СОГ «Зелена балка» заборгованості за договором про постачання електричної енергії у період з січня 2019 р. та липня 2019р. у розмірі 145440,96 грн. Так, дійсно у вказаний період АТ «ДТЕК Одеські електромережі» було надано ГО СОГ «Зелена балка» послуги з розподілу електричної енергії обсяг яких склав у розмірі 86572кВт*год: у січні 2019р -88978кВт*год; у липні 2019р - (- 2406) кВт*год. Від`ємне значення обсягів у липні 2019 обумовлено тим, що у липні 2019 року було проведено коригування обсягів споживання СОГ «Зелена балка» з урахуванням додаткових обсягів споживання населення (яке відіймається від споживання на загальному обліку електричної енергії СОГ «Зелена балка»), обсягів які не було віднято раніше.

Норми права.

Відповідно до ст. 15 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права в разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Згідно ст. 16 Цивільного кодексу України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

На виконання Закону України «Про ринок електричної енергії», під час здійснення заходів з відокремлення оператора системи розподілу Акціонерного товариства «Одесаобленерго» від постачання електричної енергії, - було створено Товариство з обмеженою відповідальністю «Одеська обласна енергопостачальна компанія», з метою здійснення діяльності з постачання електричної енергії споживачам. Абзацами 1-8 пункту 13 розділу XVII «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про ринок електричної енергії» (зі змінами від 23.11.2018р №2628-VIII) визначені наступні вимоги стосовно діяльності нового (відокремленого) постачальника електричної енергії: ... під час здійснення заходів з відокремлення оператора системи розподілу вертикально інтегрований суб`єкт господарювання повинен до 1 січня 2019 року вжити заходів для відокремлення оператора системи розподілу від виробництва, передачі, постачання електричної енергії шляхом створення відповідних суб`єктів господарювання. З метою забезпечення надійного та безперервного постачання електричної енергії побутовим та малим непобутовим споживачам відокремлення оператора системи розподілу, ... здійснюється з урахуванням вимог цього пункту, а саме: суб`єкт господарювання, створений у результаті здійснення заходів з відокремлення з метою забезпечення постачання електричної енергії споживачам, у строк не пізніше ніж 12 місяців з дня набрання чинності цим Законом зобов`язаний в установленому порядку отримати ліцензію на провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії; упродовж чотирьох років з 1 січня 2019 року такий електропостачальник, який отримав ліцензію на провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії, виконує функції постачальника універсальних послуг на закріпленій території, яка визначається як область, міста Київ та Севастополь, Автономна Республіка Крим, на якій до відокремлення провадив свою діяльність з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами та постачання електричної енергії за регульованим тарифом вертикально інтегрований суб`єкт господарювання; фактом приєднання споживача до умов договору постачання універсальних послуг (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, що засвідчують його бажання укласти договір, зокрема надання підписаної заяви про приєднання, оплата рахунка постачальника універсальної послуги та/або факт споживання електричної енергії. Упродовж строку виконання електропостачальником, створеним у результаті здійснення заходів з відокремлення, функцій постачальника універсальних послуг: тариф на послуги постачальника універсальних послуг встановлюється Регулятором відповідно до затвердженої ним Методики; надання універсальних послуг здійснюється з дотриманням умов щодо виконання спеціальних обов`язків для забезпечення загальносуспільних інтересів, передбачених статтею 62 цього Закону....

На виконання вищенаведених вимог законодавства, постановою НКРЕКП №429 від 14.06.2018 TOB «ООЕК» надано ліцензію з постачання електричної енергії споживачу. Постановою НКРЕКП №919 від 06.05.2020 «Про внесення змін до постанови НКРЕКП від 10.12.2019р №2714» було установлено тариф на послуги постачальника універсальних послуг, який був розрахований відповідно до «Методики розрахунку тарифу на послуги постачальника універсальних послуг», яка затверджена Постановою НКРЕКП від 05.10.2018р №1176. Ціни для таких категорій універсальних споживачів, як побутові споживачі (індивідуальні та колективні побутові) регулюються постановою НКРЕКП №220 від 26.02.2015 (в редакції від 16.01.2019). Територією ліцензованої діяльності ТОВ «ООЕК», як постачальника універсальних послуг являється територія Одеської області, оскільки на цій території здійснював діяльність попередній постачальник за регульованим тарифом (АТ «ДТЕК Одеські Електромережі», який в результаті заходів відокремлення створив ТОВ «ООЕК»). Отже, в силу вище перелічених вимог Закону України «Про ринок електричної енергії» та за результатом заходів з відокремлення - Товариство з обмеженою відповідальністю «Одеська обласна енергопостачальна компанія» почало виконувати функції постачальника універсальних послуг на території Одеської області протягом чотирьох років, починаючи з 01.01.2019. З 01.01.2019 на території Одеської області розпочав діяльність оператор системи розподілу - AT «Одесаобленерго» на підставі ліцензії про розподіл електричної енергії на підставі Постанови НКРЕКП №1345 від 06.11.2018 «Про видачу AT «Одесаобленерго» ліцензії з розподілу електричної енергії та анулювання ліцензій з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами і постачання електричної енергії за регульованим тарифом». TOB «ООЕК» приєднався до публічного договору про розподіл та має з AT «Одесаобленерго» договір електропостачальника про надання послуг з розподілу №1 від 30.11.2018, відповідно до умов якого AT «Одесаобленерго», як Оператор системи розподілу, надає послуги з розподілу електричної енергії споживачам Постачальника, які входять в балансуючу групу Постачальника. Наявність зазначеного договору доводиться заявою-приєднанням від 30.11.2018р до публічного договору електропостачальника про надання послуг з розподілу та Реєстром Електропостачальників, які отримали доступ до електричних мереж Оператора системи розподілу електричної енергії AT «Одесаобленерго».

Пунктом 7 ПРРЕЕ передбачено, що договір про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг укладається шляхом приєднання до умов договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг, опублікованого в засобах масової інформації та на веб-сайті постачальника, шляхом оплат рахунка, отриманого від постачальника універсальної послуги, або фактичного споживання будь-яких обсягів електричної енергії, або підписання заяви-приєднання до умов договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг.

Позиція суду апеляційної інстанції.

Так, відповідач приєднався до умов договору про постачання електричної енергії у постачальника універсальних послуг №03-1366-VП, шляхом фактичного споживання електричної енергії за об`єктом останнього.

AT «ДТЕК Одеські Електромережі» надає ТОВ «ООЕК» та Споживачу послуги з розподілу електричної енергії. Крім функцій оператора системи розподілу, AT «ДТЕК Одеські Електромережі» також виконує функції постачальника послуг комерційного обліку (в силу абз. 2 п. 5 Постанови НКРЕКП №312 від 14.03.2018) та адміністратора комерційного обліку в силу (п. 10 Постанови НКРЕКП №312 від 14.03.2018).

AT «ДТЕК Одеські Електромережі» адмініструє точки комерційного обліку електроенергії, отримує від Споживача або самостійно здійснює зняття показників засобів обліку електричної енергії, визначає обсяги електричної енергії, що спожита Споживачем та надає цю інформацію Постачальнику електроенергії для підтвердження того, скільки постачальник продав (поставив) електричної енергії Споживачу в розрахунковому місяці.

На підставі отриманої інформації про обсяги спожитої електричної енергії, постачальник електричної енергії розраховує її вартість, виходячи з умов договорів до яких приєднався споживач, та виставляє Споживачу рахунки на оплату.

Як вбачається з матеріалів справи, позивачем були надані рахунки №03-1366/1 від 21.01.2019 за січень 2019 року відповідно до яких відповідачем було спожито 88978 кВат/год, відповідні рахунки були направлені відповідачу лише 10.06.2021.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 23.03.2023 було витребувано в АТ «ДТЕК Одеські електромережі» інформацію щодо обсягів споживання електричної енергіії (розшифровка нарахувань) по споживачу Громадській організації «Садівниче об`єднання громадян «Зелена балка» за наступні періоди: січень лютий 2016 року, грудень 2016 року лютий 2017 року, грудень 2017 року лютий 2018 року, грудень 2018 року лютий 2019 року, лютий 2019 року липень 2019 року.

АТ «ДТЕК Одеські електромережі» було надано до суду роздруківки обсягів споживання відповідачем електричної енергії, а саме: січень 2016 року 1491кВат/год, лютий 2016 року 50108кВат/год, березень 2016 року 20391кВат/год, серпень 2016 року 767кВат/год, грудень 2016 року 58048кВат/год, січень 2017 року (-1184кВат/год), лютий 2017 року 11350кВат/год, березень 2017 року 973кВат/год, квітень 2017 року - (-81кВат/год), травень 2017 року 47кВат/год, червень 2017 року 29кВат/год, серпень 2017 року 1452кВат/год, вересень 2017 року 80кВат/год, жовтень 2017 року 25358кВат/год, листопад 2017 року 3630кВат/год, січень 2018 року 21103кВат/год, травень 2018 року 22129кВат/год, січень 2019 року 88978кВат/год, липень 2019 року (-2406кВат/год).

Як зазначено позивачем, за особовим рахунком відповідача №03-1366/1 у січні 2019 року ГО «СОГ «Зелена балка» було спожито 88978 кВт./год. електричної енергії, при цьому, у липні 2019 року ТОВ«ООЕК» від АТ «ДТЕК Одеські Електромережі» було отримано дані щодо споживання електричної енергії з від`ємним значенням, зокрема - 2406 кВт./год.

Як вірно зауважено судом першої інстанції, позивачем не надані первинні документи, які б підтвердили споживання відповідачем саме у січні 2019 року 88978кВт/год.

Колегія суддів враховує, що в матеріалах справи наявний висновок електротехнічної експертизи від 30.11.2018 проведений Одеським науково - дослідним інститутом судових експертиз Міністерства юстиції України в рамках справи №916/5172/15 (Том 1 , а.с.80-111).

Згідно висновку електротехнічної експертизи від 30.11.2018 №17-3970/3926/6414-6416/31:

-на балансі ГО «СОГ Зелена Балка» знаходяться розподільчі мережі ПЛ-0,4 кВ загальною довжиною близько 3 км, до яких приєднане вуличне освітлення та через які за договором з постачальником здійснюється постачання електричної енергії до споживачів населеного пункту (населення);

-ГО «СОГ Зелена Балка» безпосередньо за Договором про постачання електричної енергії № И1366 від 10.04.2006 року не споживає електроенергію;

-фактичне розірвання або припинення Договору про постачання електричної енергії № И1366 від 10.04.2006 року не впливає на побутових споживачів та не припиняє постачання їм електроенергії;

- розрахунок між ІРЕМ та ГО «СОГ «Зелена балка» здійснюється шляхом відіймання споживання електричної енергії населенням, яке розраховується по особовим рахункам у побуті, від споживання за загальним обліком електричної енергії ГО «СОГ «Зелена балка».

Щодо посилання скаржника на Договір про постачання електричної енергії №И-1366, то слід зазначити наступне:

Так, 10.04.2006 між Відкритим акціонерним товариством Енергопостачальною компанією «Одесаобленерго», правонаступником якого є АТ «Одесаобленерго» (постачальник) та ГО «Садівниче об`єднання громадян «Зелена балка» (споживач) укладено договір №И1366 про постачання електроенергії (а.с.18-23 т.1).

Прилад обліку ЦЄ6803В № 63823425 знаходиться на балансі АТ «ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ», який в односторонньому порядку проводить зняття показників, що підтверджується їх листом (т.2, а.с. 95). Також АТ «ДТЕК ОДЕСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ» стверджують, що документи щодо технічної відповідності контролю якості приладу обліку ЦЄ6803В № 63823425 не збереглися, у зв`язку з пошкодженнями адміністративної будівлі Чорноморської дільниці Білгород - Дністровського РЕМ внаслідок ракетного обстрілу з боку Російської федерації.

Відповідно до 3.33 ПКЕЕ технічна перевірка здійснюється електропередавальною організацією (постачальником електричної енергії за регульованим тарифом) не рідше одного разу на три роки.

Згідно п.1.2 ПКЕЕ технічна перевірка - це виконання комплексу робіт з метою визначення стану засобу обліку електричної енергії та схеми його підключення, а також відповідності стану електропроводки та електроустановок від межі балансової належності до точки обліку «Правилам устройства електроустановок».

Роботи з контрольного огляду засобу обліку та технічної перевірки розрахункових засобів обліку електричної енергії проводяться у присутності уповноважених представників споживача, та оформлюються актом про проведені роботи із зазначенням в акті прізвища уповноваженого представника електропередавальної організації, який проводив роботи, та номера його службового посвідчення, підстави проведення технічної перевірки або контрольного огляду засобу обліку та детального опису результатів обстеження.

Матеріали справи не містять актів та інших доказів, що з 2006 року була проведена технічна перевірка електролічильника, що суттєво впливає на його роботу та показники.

Оскільки, в матеріалах справи будь-які акти про проведення технічної перевірки засобу обліку з 2006 року відсутні, що ставить під сумнів на правильність показників приладу.

Таким чином, позивачем не доведено, що яким чином відповідач безпосередньо споживав електричну енергії у січні 2019, зважаючи на наявність укладених індивідуальних договорів зі всіма побутовими споживачами; оскільки наявні договори із фізичними особами.

Крім того, позивач не надав до суду належних доказів (первинних документів), які б підтверджували споживання відповідачем у січні 2019 року електричної енергії у розмірі 88978кВат/год на суму 145440,96грн.

Судова колегія погоджується з п. 1 Висновку Електротехнічної експертизи від 30.11.2018 проведений Одеським науково - дослідним інститутом судових експертиз Міністерства юстиції України в рамках справи №916/5172/15, стосовно того, що на момент звернення ГО «СОГ «Зелена балка» з листом від 06.10.15 № 610/го про вирішення зборами членів громадської організації ініціювати припинення дії та розірвання договору від 10.04.2006р. про постачання електричної енергії, правовідносини сторін змінилися, оскільки всі побутові споживачі мають індівідуальні договори і окремі рахунки послуг за спожиту електроенергію які сплачуються напряму до Іллічівського РЄМ. Дані обставини встановлюють необхідність безоплатної передачі ПЛ -04 кВ ( повітряної лінії електропередач) у власність та на баланс постачальника електричної енергії. Таким чином, ГО СОГ «Зелена балка» безпосередньо за договором про постачання електричної енергії № И1366 від 10.04.2006 не споживає електроенергію.

Також, судова колегія зауважує та тому, що під час проведення електротехнічної експертизи від 30.11.2018 в рамках справи №916/5172/15, судовим експертом встановлено, що на деяких опорах встановлено вуличне освітлення (від 10 до 15 ліхтарів), при цьому окремого обліку на технічні цілі (вуличне освітлення) не встановлено. Отже, якщо навіть припустити, що заявлений до стягнення об`єм спожитої ГО СОГ «Зелена балка» електричної енергії у січні 2019р. в розмірі 88978кВат/год, навіть при 24-х годинної роботі вуличних ліхтарів, їх номінальна потужність кожного повинна бути в межах 8-9 кВт./год, що є фізично і технічно абсолютно неможливим. (88978 кВат/год /15 вуличних ліхтарів/30 днів/24 годин роботи). Інших приборів споживання електричної енергії в межах повітряної лінії електропередач ПЛ-04, як належала до 06.10.2015р ГО СОГ «Зелена балка» не виявлено.

Отже висновок суду першої інстанції щодо відмови у задоволенні вимог є обґрунтованим.

Доводи апеляційної скарги вказаний висновок суду першої інстанції не спростовують і не дають підстав вважати, що судом при розгляді справи неправильно застосовано норми матеріального права, які регулюють спірні правовідносини, чи порушено норми процесуального права.

Висновки апеляційного господарського суду:

Доводи апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «Одеська обласна енергопостачальна компанія» не спростовують висновків, викладених в рішенні Господарського суду Одеської області від 26.06.2023 у справі № 916/1943/21.

Будь-яких інших доводів, що могли б бути підставою для задоволення апеляційної скарги та скасування оскаржуваного рішення в порядку статей 277 - 279 ГПК України, скаржником не наведено.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів дійшла висновку про залишення апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «Одеська обласна енергопостачальна компанія» на рішення Господарського суду Одеської області від 26.06.2023 по справі № 916/1943/21 без задоволення, а оскаржуваного рішення без змін.

Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги відповідно до вимог статті 129 Господарського процесуального кодексу України покладаються на скаржника.

Керуючись статтями 129, 232, 233, 236, 240, 269, 270, 275, 276-277, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Південно-західний апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Одеська обласна енергопостачальна компанія» - залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду Одеської області від 26.06.2023 у справі №916/1943/21 залишити без змін.

Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покласти на Товариство з обмеженою відповідальністю «Одеська обласна енергопостачальна компанія».

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду у строки, передбачені статтею 288 ГПК України.

Повний текст постанови складено 25.12.2023.

Головуючий суддя Філінюк І.Г.

Суддя Аленін О.Ю.

Суддя Богатир К.В.