ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21.12.2023 Справа № 904/4103/23

Господарський суд Дніпропетровської області у складі судді Кеся Н.Б. за участю секретаря судового засідання Мороз В.В.

за первісним позовом Акціонерного товариства "Укргазвидобування", м.Київ в особі філії Бурове управління "Укрбургаз" Акціонерного товариства "Укргазвидобування", м.Красноград Харківська область

до Товариства з обмеженою відповідальністю "НАФТОСЕРВІС", м.Дніпро

про стягнення 50 984 563,32 грн

за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "НАФТОСЕРВІС", м.Дніпро

до Акціонерного товариства "Укргазвидобування", м.Київ в особі філії Бурове управління "Укрбургаз" Акціонерного товариства "Укргазвидобування", м.Красноград Харківська область

про стягнення 10 912 200,00 грн

Представники:

Від Позивача (за первісним позовом): Горошко Т.М., свідоцтво №2061, адвокат

Від Відповідача (за первісним позовом): Беззубкін С.М., свідоцтво №3424, адвокат

СУД ВСТАНОВИВ:

1. Короткий зміст позовних вимог

Акціонерне товариство "Укргазвидобування", м.Київ в особі філії Бурове управління "Укрбургаз" Акціонерного товариства "Укргазвидобування" (далі-Позивач) 28.07.2023 року звернулося з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Нафтосервіс" (далі-Відповідач), в якому просить суд стягнути з Відповідача на свою користь неустойку в сумі 50984563,32 грн (в т.ч. пеню в розмірі 35707483,32 грн, штраф в розмірі 15277080,00 грн) та судові витрати Позивача на сплату судового збору в сумі 764768,44 грн.

В обґрунтування позову Позивач посилається на неналежне виконання Відповідачем своїх грошових зобов`язань за Договором поставки №УБГ12/015-22 від 12.01.2022 року.

29.08.2023 року Товариство з обмеженою відповідальністю "Нафтосервіс" до канцелярії суду подало зустрічну позовну заяву до Акціонерного товариства "Укргазвидобування", м.Київ в особі філії Бурове управління "Укрбургаз" Акціонерного товариства "Укргазвидобування", в якій просить суд поновити ТОВ "Нафтосервіс" процесуальний строк для подання зустрічної позовної заяви;

стягнути з Акціонерного товариства "Укргазвидобування", м.Київ в особі філії Бурове управління "Укрбургаз" Акціонерного товариства "Укргазвидобування" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Нафтосервіс" безпідставно отриману банківську гарантію в сумі 10 912 200,00 грн та судові витрати по справі.

В обґрунтування позову Позивач за зустрічним позовом посилається на безпідставне отримання Відповідачем за зустрічним позовом банківської гарантії, якою було забезпечено поставку спірної продукції.

2. Процесуальні питання, вирішені судом

31.07.2023 ухвалою суд позовну заяву залишив без руху для усунення недоліків.

У зв`язку із усуненням недоліків позовної заяви, 07.08.2023 ухвалою суд прийняв позовну заяву до розгляду та відкрив провадження у справі та призначив підготовче засідання на 05.09.2023 о 14:00год.

05.09.2023 ухвалою суд відклав підготовче засідання на 21.09.2023 об 14:30 год.

18.09.2023 на електронну адресу суду від Акціонерного товариства "Укргазвидобування", м.Київ в особі філії Бурове управління "Укрбургаз" Акціонерного товариства "Укргазвидобування" надійшла заява про проведення судового засідання у режимі відеоконференції поза межами приміщення суду.

18.09.2023 ухвалою суд в задоволенні заяви представника Акціонерного товариства "Укргазвидобування", м.Київ в особі філії Бурове управління "Укрбургаз" Акціонерного товариства "Укргазвидобування" про проведення судового засідання у режимі відеоконференції поза межами приміщення суду відмовив.

21.09.2023 канцелярія суду зареєструвала клопотання Позивача за первісним позовом про зобов`язання учасника справи надати докази в порядку ст. 74 ГПК України (арк.с. 225-226 Т.1), а саме: витребувати від ТОВ "Нафтосервіс" докази надіслання на адресу АТ "Укргазвидобування" в особі філії Бурове управління "Укрбургаз" письмове повідомлення вих.№0203/01 від 02.03.2022 з листом ТПП України від 28.02.2022, а також на Сертифікат Дніпропетровської торгово-промислової палати від 12.04.2023 №335/08-15.

21.09.2023 ухвалою суд зобов`язав Товариство з обмеженою відповідальністю "Нафтосервіс" надати докази надіслання на адресу АТ "Укргазвидобування" в особі філії Бурове управління "Укрбургаз" письмове повідомлення вих.№0203/01 від 02.03.2022 з листом ТПП України від 28.02.2022, а також на Сертифікат Дніпропетровської торгово-промислової палати від 12.04.2023 №335/08-15 за клопотання Позивача за первісним позовом. Продовжив строк підготовчого провадження на 30 днів. Відклав підготовче засідання на 12.10.2023 об 15:30 год.

12.10.2023 ухвалою суд відклав підготовче засідання на 24.10.2023 об 15:30 год.

19.10.2023 року на електронну адресу суду від Позивача за первісним позовом надійшла заяву в порядку ч. 11 ст. 80 ГПК України (арк.с. 32-33 Т.2), в якому останній просить суд виключити з числа доказів "роздруківку з електронного поштового сервісу електронної скриньки Відповідача, на 7-ми арк.", додані до Заперечень №004/23 від 04.10.2023.

В судовому засіданні 24.10.2023 оголошено перерву до 16.11.2023 о 14:30 год.

20.11.2023 канцелярія суду зареєструвала заяву (арк.с. 56 Т.2), в якій Позивач за первісним позовом просить суд долучити до матеріалів справи такі документи:

1. Вхідні листи від всіх кореспондентів, за період з 02.03.2022р. по 06.03.2022р.

2. Вхідні листи від ТОВ "Нафтосервіс", за період з 12.01.2022р. по 27.10.2022р.

3. Відправлені листи до ТОВ "Нафтосервіс", за період з 12.01.2022р. по 27.10.2022р.

4. Вхідний лист від ТОВ "Нафтосервіс", отриманий 27.10.2022р. о 12.13 год. з електронної адреси info(a:nefteservice.coin.ua.

5. Лист відправлений 27.10.2022 о 5:15 год., у відповідь на електронну адресу .

20.11.2023 ухвалою суд закрив підготовче провадження та призначив розгляд справи по суті на 07.12.2023 о 14:30год.

07.12.2023 в засіданні оголошено перерву до 14.12.23р. о 11:00 год.

14.12.2023 в засіданні оголошено перерву до 21.12.23р. о 12:00 год.

В судовому засіданні 21.12.2023 проголошено вступну та резолютивну частини судового рішення в порядку ст. 240 ГПК України.

3. Позиції інших учасників справи

30.08.2023 канцелярія суду зареєструвала відзив на позовну заяву (арк.с. 184-188 Т.1), в якому Відповідач за первісним позовом вказує про те, що Позивач за первісним позовом зловживаючи безумовністю банківської гарантії, приховав від гаранта той факт, що зобов`язання за Договором поставки № УБГ 12/015-22 від 12 січня 2022 року, з урахуванням погодженого сторонами оновленого сортаменту та кількості товару, Відповідачем за первісним позовом виконано повністю, договірних зобов`язань Відповідач за первісним позовом не порушував. Крім того, Позивач за первісним позовом приховав від гаранта про настання форс-мажорних обставин, про які Позивачу за первісним позовом було відомо. Порушення строку поставки Товару у погодженій з Позивачем за первісним позовом кількості було спричинено дією форс-мажорних обставин, наша держава опинилась в стані війни з російською федерацією.

27.09.2023 канцелярія суду зареєструвала відзив на зустрічний позов (арк.с. 231-237 Т.1), в якому Позивач за первісним позовом посилається на те, що зустрічна позовна заява не відповідає вимогам ст.ст.76-78, п.4 ст. 162, ч.2 ст.164 ГПК України, зокрема Позивачем обрано спосіб захисту прав або інтересів, не передбачений законом чи договором, заява с необґрунтованою та не містить належних і достовірних доказів, які підтверджують обставини, на яких ґрунтуються вимоги Позивача за зустрічним позовом, - обставини, на які він посилається як на підставу своїх вимог, є недоведеними, в силу приписів ч.1 ст. 74 ГПК України.

06.10.2023 Відповідач за первісним позовом подав заперечення (арк.с. 247-253 Т.1) щодо форс-мажорних обставин; щодо причинно-наслідкового зв`язку форс-мажорних обставин та неможливість виконання договірних зобов`язань; щодо зменшення обсягів поставки товару.

17.10.2023 канцелярія суду зареєструвала заву Відповідача за первісним позовом про зменшення штрафних санкцій (арк.с. 5-9 Т.2), в якому останній просить суд зменшити розмір штрафних санкцій за порушення умов договору поставки №УБГ 12/015-22 від 12.01.2022, що є предметом розгляду справи №904/4103/23, до загального розміру 1 000 000,00 грн. Так, Відповідач за первісним позовом посилається на таке:

1. Дія форс-мажору на території України. Договір поставки №УБГ 12/015-22 від 12.01.2022 (далі - Договір поставки) укладався сторонами до настання такої надзвичайної непереборної обставини як повномасштабна війна в Україні. Як зазначав Відповідач в свої заявах по суті справи, війна в Україні вплинула на всі ділові відносини як в Україні та за її межами, зокрема в Європі. Виконати зобов`язання в натурі (здійснити поставку товару) під час активних бойових дій та/або постійної повітряної загрози є набагато важчим, ніж сплатити кошти за отриманий товар. Оскільки здійснення переміщення поставку до складу Покупця ускладнене виправданими ризиками, такими як ризик втратити здоров`я та життя, ризик пошкодження товару під час його переміщення на території України, ризик не прийняття його Покупцем в наслідок захоплення території місцезнаходження або місця господарської діяльності Покупця. Укладаючи договір поставки, Сторони не враховували зазначені ризики спричиненої війною в Україні. До моменту деокупації Харківської області Позивач не мав розуміння про подальшу долю філії в Харківської області, оскільки ворожі війська мали намір захопити всю Харківську область. Однак, після звільнення Харківської області та віддалення лінії фронту Позивач вчинив не добросовісно та скористався ситуацією, що склалась, та вирішив отримати невиправданий додатковий дохід у вигляді штрафних санкцій з Відповідача, стягнувши з початку банківську гарантій у розмірі 10 912 200,00 грн., а потім пред`явивши позов зі стягнення пені та штрафу у загальному розмірі 50 984 563,32 грн. Оновлена програма буріння свердловин АТ "Укргазвидобування" на 2022-2023 роки передбачала використання обсадних труб, що повинні бути поставлені згідно договору №УБГ 12/015-22 від 12.01.2022 в значно меншому обсязі, ніж заплановано до поставки. Таким чином, Позивач не мав намір взагалі купувати товару у Відповідача у повному обсязі, що в черговий раз підтверджує недобросовісність та несправедливість дій Позивача.

2. Відсутність суттєвих збитків, які поніс Позивач в наслідок не виконання Відповідачем Договору поставки. З цього приводу слід зазначити, що:

По-перше, Позивач на здійснював жодної передплати Відповідачу за товару, що мав бути поставлений за договором поставки. Тому, Позивач не поніс жодних фінансових втрат, на відміну від Відповідача, в наслідок невиконання договору поставки Відповідачем.

По-друге, Позивач з 10 вересня 2022 року по теперішній час не закуповував трубу, що була предметом Договору поставки, в інших осіб, що свідчить про відсутність реального наміру придбати такий товар.

3. Відсутність порушення умов договору з АТ "УКРГАЗВИДОБУВАННЯ" за 2020-2021 роки. Слід звернути увагу суду, що Відповідач мав господарські відносини з АТ "УКРГАЗВИДОБУВАННЯ" в минулих роках, зокрема в 2020 - 2021, що підтверджується копіями витягів відповідних договорів. Відповідно до Довідки ТОВ "НАФТОСЕРВІС" №001 від 10.10.2023, Відповідач підтверджує, що всі зазначені договори були виконанні у повному обсязі та своєчасно, без жодних порушень умов таких договорів.

4. Фінансовий стан Відповідача. З цього приводу слід зазначити, що Відповідач наразі знаходиться в скрутному економічному становищі. Цей факт підтверджується балансом Відповідача (Звіт про фінансовий стан) та Звітом про фінансові результати (Звіт про сукупний дохід) за 2021 та 2022 роки. Якщо порівняти показники 2021 року, то на кінець 2021 року показник власного капіталу збільшився на 7 610 000,00 грн. у порівнянні показника власного капіталу на початок 2021 року, а в 2022 році цей показник на кінець року зменшився на суму 14 635 000,00 грн. Тобто, Відповідач зазнав збитків за результатами 2022 року, на відміну від 2021 року. Також, за фінансовими результатами 2022 року Відповідач має збиток у розмірі 14 522 000,00 грн., що підтверджується Звітом про фінансові результати за 2022р. З огляду на зазначене, стягнення надмірно великих штрафних санкцій може призвести до банкрутства та ліквідації Відповідача.

5. Фізичний стан кінцевого бенефіціарного власника Відповідача. Слід заначити, що кінцевим бенефіціарним власником Відповідача є ОСОБА_1 , що підтверджується відомостями з Єдиний державний реєстр юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань. Після отримання претензій від Позивача з приводу стягнення штрафних санкцій за договорами поставки його стан здоров`я різко погіршився. В період з 04.07.2023 року по 14 липня 2023 року керівник та власник ТОВ "НАФТОСЕРВ1С" ОСОБА_1 знаходився на стаціонарному лікуванні у відділенні ендокринології терапії КП "ДОКБ Мечникова" ДОР з лікування захворювання на цукровий діабет 2-го типу важкої форми, що підтверджується випискою із медичної картки №27/3029 від 14.07.2023, а також в період з 18.07.2023 року по 03.08.2023 на стаціонарному лікуванні в ДУ "Український державний науково-дослідний інститут медико-соціальних проблем інвалідності МОЗ України" з лікування захворювання серця, що підтверджується випискою із медичної карти стаціонарного хворого №4203. Після виписки з вказаних лікарень в серпні 2023 року продовжував лікування захворювань амбулаторно під наглядом лікарів. Однак в подальшому, 06 вересня 2023 року ОСОБА_1 знов поступив на стаціонарне лікування захворювання серця до КП "Слобожанська центральна лікарня" ССР. Таким чином, стягнення з Відповідача надмірних несправедливих штрафних санкцій може призвести до ускладнення наявних захворювань та настанням тяжких наслідків для кінцевого бенефіціарного власника Відповідача.

6. Економічний результат (дохід) від виконання Договору поставки є значно менший, ніж розмір нарахованих позивачем штрафних санкцій. Зазначений факт підтверджується наявними в матеріалах справи Специфікацій до Договору поставки та Специфікації № 6 до договору поставки №0202/21 від 02 лютого 2021р., укладеного з ТОВ "Інко-Профіт". Якщо порівняти вартість придбання товару та вартість продажу, розмір прибутку від виконання Відповідачем Договору поставки складає 3 660 000,00 грн.

15.11.2023 року канцелярія суду зареєструвала заперечення Позивача за первісним позовом на клопотання Відповідача за первісним позовом про зменшення пені (арк.с. 43-46 Т.2).

16.11.2023 Відповідач за первісним позовом подав письмові пояснення щодо суті спору (арк.с. 50-55).

20.11.2023 канцелярія суду зареєструвала письмові пояснення Відповідача за первісним позовом (арк.с. 63-64 Т.2).

06.12.2023 на електронну адресу суду від Позивача за первісним позовом надійшли заперечення щодо письмових пояснень Відповідача (арк.с. 73-74 Т.2).

21.12.2023 канцелярія суду зареєструвала промову в судових дебатах Відповідача (арк.с. 84-87 Т.2).

4. Обставини, встановлені судом під час розгляду справи по суті

4.1.Сторонами в порядку публічних закупівель укладений договір на поставку труб австрійського виробництва. Після повномасштабного російського вторгнення на територію України частину продукції Відповідач поставив Позивачеві із простроченням. Решта товару залишилась непоставленою. Позивач нарахував неустойку за прострочку поставленого товару і неустойку на непоставлений товар.

4.2.Відповідач стверджує про наявність форс-мажорних обставин, про які він попередив Позивача і наявність яких підтверджується Сертифікатом Торгово-промислової палати України. Також Відповідач стверджує про те, що сторонами узгоджено зменшення кількості і зміну сортаменту товару за ініціативою Позивача, тому неустойка нарахована ним безпідставно, а суму банківської гарантії за договором Позивач отримав також безпідставно.

4.3. Матеріали справи свідчать про те, що 12.01.2022 року між Акціонерним товариством "Укргазвидобування", в особі філії Бурове управління "Укрбургаз" Акціонерного товариства "Укргазвидобування" (далі-Покупець) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Нафтосервіс" (далі-Постачальник) укладено Договір поставки №УБГ12/015-22 (далі-Договір).

4.4. Відповідно до умов Договору:

постачальник зобов`язується поставити Покупцеві Лот №4 Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби (Труби обсадні, безшовні з різьбою класу "Преміум" з підвищеним опором зминанню типу High Collapse в асортименті) (далі - Товар), зазначений в специфікації, що додається до Договору і є його невід`ємною частиною, а Покупець - прийняти і оплатити такий Товар(п.1.1 договору);

найменування/асортимент Товару, одиниця виміру, кількість, ціна за одиницю Товару та загальна ціна Договору вказується у специфікації (далі - Специфікація), яка є Додатком №1 до Договору та є його невід`ємною частиною. Строк поставки Товару визначається Графіком поставки Товару, який є Додатком №3 до Договору та є його невід`ємною частиною (пункт 1.2 договору);

строк поставки, умови та місце поставки Товару, інформація про вантажовідправників і вантажоотримувачів вказується в Специфікації та Графіку поставки до цього Договору (пункт 5.1договору);

покупець має право контролювати поставку Товару у строки, встановлені цим Договором та зменшувати обсяг закупівлі Товару та загальну вартість цього Договору залежно від реального фінансування видатків. У такому разі Сторони вносять відповідні зміни до цього Договору (пункти 62.2 та 6.2.3 п.6.2 договору);

постачальник зобов`язаний забезпечити поставку Товару у строки, встановлені цим Договором (п.6.3.1 п.6.3 договору);.

пункт 6.5 договору визначає порядок взаємовідносин сторін щодо інспекції виробництва та якості товару;

зокрема, відвантаження та відправка Товару Постачальником Покупцю здійснюється тільки після отримання Покупцем Звіту незалежної інспекційної компанії та погодження Покупцем відвантаження та відправки Товару щодо якого отримано Звіт незалежної інспекційної компанії (п/п.6.п.6.5.1 договору);

у разі невиконання Постачальником взятих на себе зобов`язань з поставки Товару у строки, зазначені у Графіку поставки Товару до даного Договору, останній сплачує Покупцю пеню у розмірі 0,1 % від вартості із врахуванням ПДВ непоставленого або несвоєчасно поставленого Товару за кожен день прострочення, а за прострочення понад тридцять днів додатково сплачує штраф у розмірі 7% від вартості із врахуванням ПДВ непоставленого або несвоєчасно поставленого Товару (пункт 7.9 договору);

сторони звільняються від відповідальності за невиконання або неналежне виконання зобов`язань за цим Договором у разі виникнення обставин непереборної сили, які не існували під час укладання Договору та виникли поза волею Сторін (аварія, катастрофа, стихійне лихо, епідемія, епізоотія, війна тощо) (пункт 8.1 договору);

сторона, що не може виконувати зобов`язання за цим Договором унаслідок дії обставин непереборної сили, повинна не пізніше ніж протягом 7 днів з моменту їх виникнення повідомити про це іншу Сторону у письмовій формі (пункт 8.2д договору);

наслідком не повідомлення чи порушення строку повідомлення про обставини непереборної сили є втрата права такої Сторони посилатися на дії обставин непереборної сили, як причину невиконання чи порушення строків виконання зобов`язань;

доказом виникнення обставин непереборної сили та строку їх дії є відповідні документи, які видаються Торгово-промисловою палатою України або іншим уповноваженим на це органом України та/або країни, у якій виникли такі обставини, або яка постраждала внаслідок таких обставин. У випадку, якщо Постачальник надає документи, що є доказом виникнення обставин непереборної сили та строку їх дії, видані іншим уповноваженим органом, ніж Торгово-промислова палата, Постачальник зобов`язаний надати документи, що підтверджують повноваження такого органу (пункт 8.3 договору);

договір набирає чинності з дати його підписання уповноваженими представниками Сторін та скріплення печатками Сторін (за наявності), за умови надання Постачальником забезпечення виконання своїх зобов`язань по Договору, які відповідають вимогам, вказаний у п. 10.2 цього Договору і діє до 31.03.2023 року (пункт 10.1 договору);

зміни та доповнення в цей Договір можуть бути внесені лише за взаємною згодою Сторін, шляхом укладання додаткової угоди до цього Договору (пункт 11.1договору);

якщо Договором передбачено направлення листів, повідомлень в електронному вигляді на електронні адреси Сторін, такі листи, повідомлення вважаються належним чином направленими, якщо вони направлені в електронному вигляді на всі електронні адреси одночасно, вказані в розділі XIV даного Договору (пункт 11.13 договору).

4.5. 12.01.2022 Акціонерне товариство "Укргазвидобування" в особі філії Бурове управління "Укрбургаз" Акціонерного товариства "Укргазвидобування" та Товариство з обмеженою відповідальністю "Нафтосервіс" підписали Специфікацію №1 (арк.с. 23-24 Т.1), в якій, зокрема, зазначили про таке:

1. Загальна вартість Товару, що поставляється по цій Специфікації, складає 218 244 000,00 (Двісті вісімнадцять мільйонів двісті сорок чотири тисячі гривень 00 копійок) гривень, у т.ч. ПДВ 36 374 000,00 грн. Вартість Товару по даній Специфікації включає витрати на пакування, завантаження, монтажні матеріали для транспортування, транспортні витрати, витрати отримання сертифікату походження Товару, митні витрати понесені Продавцем при митному оформлені Товару, а також усі мита, податки, та інші обов`язкові платежі, які оплачуються Постачальником при експорті Товару.

2. Умови поставки Товару: DDР (згідно ІНКОТЕРМС 2010) - станція (склад) призначення відповідно до місця поставки, вказаного в п.10, 10.1. цієї Специфікації. Транспортні витрати по доставці товару в місце призначення включені в ціну товару.

3. Строк поставки Товару: Поставка згідно графіку:

50% обсягу протягом 180 календарних днів з дати укладання договору,

50% обсягу протягом 240 календарних днів з дати укладання договору. Дострокова поставка дозволена.

4. Умови та строки оплати: оплата по факту поставки товару протягом 30 календарних днів з дати поставки товару та підписання акту приймання-передачі товару або видаткової накладної на фактично поставлену партію товару.

5. Гарантія на Товар: (предмет закупівлі) складає 12 місяців з дати поставки товару і є не меншою від гарантійного строку виробника.

6. Виробник товару: Voestalpine Tubulars GmbH & Со.КG., Австрія.

7. Рік виготовлення Товару: Не більше 12 місяців з дати виготовлення Товару на дату поставки.

10.1. Місце поставки:

Поставка залізничним транспортом:

- станція Красноград Південної залізниці, код 441606, отримувач: ФБУ "Укрбургаз", код 9239;

- станція Полтава Південної залізниці, код 448709, отримувач: Полтавське відділення бурових робіт ФБУ "Укрбургаз", код 9239;

- станція Шебелинка Південної залізниці, код 444106, отримувач: Шебелинське відділення бурових робіт ФБУ "Укрбургаз", код 9239;

- станція Стрий Львівської залізниці, код 377408, отримувач: Стрийське відділення бурових робіт ФБУ "Укрбургаз", код 9239;

Поставка автомобільним транспортом:

- ФБУ "Укрбургаз", Харківська обл., м.Красноград, вул. Українська, 165, Красноградська база ВТЗіК;

- ФБУ "Укрбургаз", Полтавське відділення бурових робіт, м.Полтава, вул. Ковалівська, 5;

- ФБУ "Укрбургаз", Шебелинське відділення бурових робіт, Харківська обл., Балаклійський район, с.П`ятигірське.

- ФБУ "Укрбургаз", Хрестищенське відділення бурових робіт, Харківська обл., Красноградський район, с. Наталине, вул. Промислова 7.

- ФБУ "Укрбургаз", Стрийське відділення бурових робіт, Львівська обл., Стрийський р-н, с. Пукеничі, вул. Львівська. 15.

4.6. В Додатку №3 до Договору №УБГ12/015-22 від 12.01.2022 сторони узгодили графік поставки Товару від 12.01.2022 (арк.с. 26-28 Т.1) , згідно з яким граничними датами поставки труб є 11.07.2022 та 09.09.2022.

4.7. Часткові поставки труб відбулись 28.10.2022, 31.10.2022, 03.11.2022, 07.11.2022, що підтверджується видатковими накладними №РН-0000178, №РН-0000179, №РН-0000180, №РН-0000181, №РН-0000182, №РН-0000183, №РН-0000184, №РН-0000185, №РН-0000186, №РН-0000187, №РН-0000188 №РН-0000191, №РН-0000192, №РН-0000193, №РН-0000194, №РН-0000195, №РН-0000197, №РН-0000198, №РН-0000199, №РН-0000200, №РН-0000201, №РН-0000202, №РН-0000203, №РН-0000204, №РН-0000205 (арк.с.70-94 Т.1).

4.8. Так, Відповідач за первісним позовом поставив з порушенням строку поставки 497,8366 тон труби обсадної на загальну суму 54 127 748,88 грн.

4.9. Решту товару Відповідач за первісним позовом не поставив.

4.10. На підставі п.7.1 Договору Позивач за первісним позовом нарахував Відповідачу за первісним позовом пеню та штраф за несвоєчасно поставлений Товар першої партії по Договору, а саме пеню у розмірі 5 818 848,17 грн за періоди з 12.07.2022 по 27.10.2022, з 12.07.2022 по 30.10.2022, з 12.07.2022 по 30.10.2022, з 12.07.2022 по 02.11.2022, з 12.07.2022 по 06.11.2022, з 10.09.2022 по 06.11.2022 та штраф у розмірі 7% від вартості із врахуванням ПДВ непоставленого Товару у розмірі 3 788 942,42 грн.

4.11. Також на підставі п.7.1 Договору Позивач за первісним позовом нарахував Відповідачу за первісним позовом пеню та штраф за непоставлений Товар по Договору, а саме пеню у розмірі 29 888 635,15 грн за періоди з 12.07.2022 по 11.01.2023 та з 10.09.2022 по 09.03.2023 та штраф у розмірі 7% від вартості із врахуванням ПДВ непоставленого Товару у розмірі 11 488 137,58 грн.

4.12. Отже, загальна сума пені та штрафу за неналежне виконання умов Договору складає 35 707 483,32 грн пені та 15 277 080,00 грн штрафу.

4.13. За зустрічним позовом суд також встановив, що Позивач за зустрічним позовом для виконання умов Договору поставки з Відповідачем за зустрічним позовом уклав з Товариством з обмеженою відповідальністю "Інко-Профіт" специфікацію №6 від 14.01.2022 до договору поставки №0202/21 від 02 лютого 2021 (арк.с. 144 Т.1), на підставі якої Товариство з обмеженою відповідальністю "Інко-Профіт" зобов`язалось поставити на адресу ТОВ "НАФТОСЕРВІС" труби обсадні, безшовні з різьбою класу "Преміум" з підвищеним опором зминанню типу High Collapse в асортименті, що відповідав асортименту товару Договору поставки, укладеного з Відповідачем.

4.14. Позивач за зустрічним позовом пояснив, що укладання Позивачем за зустрічним позовом з ТОВ "Інко-Профіт" Специфікації №6 до Договору поставки №0202/21 від 02.02.2021 було обумовлено тим, що ТОВ "Інко-Профіт" вже мав укладений Контракт №2030 від 15.12.2021 з виробником необхідного Позивачу товару: Voestalpine Tubulars GmbH & Со.КG., Австрія. З метою виконання договірних зобов`язань перед ТОВ "НАФТОСЕРВІС" з Специфікацією №6 до договору поставки №0202/21 від 02 лютого 2021р. ТОВ "Інко-Профіт" уклав з виробником Товару Voestalpine Tubulars GmbH & Со.КG., Австрія відповідну Специфікацію для виготовлення та постачання зазначеної труби на адресу ТОВ "НАФТОСЕРВІС".

4.15. 21.01.2022 року Позивач здійснив передплату ТОВ "Інко-Профіт" за поставку товару, визначеному Специфікацією № 6 до договору поставки №0202/21 від 02 лютого 2021 у розмірі 10 000 000,00 грн, що підтверджується платіжною інструкцією №1178 від 21.01.2022 (арк.с. 145 Т.1).

4.16. В свою чергу, ТОВ "Інко-Профіт" здійснив передплату за замовлений Товар на адресу Voestalpine Tubulars GmbH & Со.КG., Австрія у розмірі 1103370 Євро, що підтверджується платіжною інструкцією № 10 від 26.01.2022 (арк.с. 146 Т.1).

4.17. 24 лютого 2022 року у зв`язку з військовою агресією Російської Федерації проти України, Указом Президента України від 24 лютого 2022 року № 64/2022 "Про введення воєнного стану в Україні" в Україні запроваджений воєнний стан строком на 30 діб. 15 березня Верховна Рада законодавчо затвердила указ Президента про продовження строку дії воєнного стану в Україні з 26 березня на 30 діб.

4.18. Воєнний стан на теперішній час запроваджено на всій території України.

4.19. 28 лютого 2022 року на сайті Торгово-Промислової Палати України розміщено загальний офіційний лист ТПП України щодо засвідчення форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили) з метою позбавлення обов`язкового звернення до ТПП України та уповноважених нею регіональних ТПП і підготовки пакету документів у період дії введеного воєнного стану.

4.20. 01 березня 2022 року Позивач отримав від ТОВ "Інко-Профіт" лист №0103-01 (арк.с. 157 Т.1), за змістом якого ТОВ "Інко-Профіт" повідомляв Позивача про настання форс-мажорних обставин та неможливість виконання договірних зобов`язань, зокрема, за Специфікацією № 6 до договору поставки №0202/21 від 02 лютого 2021р.

4.21. Складання ТОВ "Інко-Профіт" такого листа про настання форс-мажорних обставин було обумовлено тим, що виробник товару: Voestalpine Tubulars GmbH & Со.КG., Австрія повідомив ТОВ "Інко-Профіт" про неможливість виконання договірних зобов`язань за договором №2030 від 15.12.2021, у тому числі здійснити постачання труби обсадні, безшовні з різьбою класу "Преміум" з підвищеним опором зминанню типу High Collapse. В підтвердження зазначеного факту ТОВ "Інко-Профіт" надав листи WКО (Палата економіки Австрії) від 01.03.2022 та виробника Товару Voestalpine Tubulars GmbH & Со.КG. (Австрія) від 01.03.2022 (арк.с. 158 Т.1).

4.22. З огляду на вищезазначений лист ТОВ "Інко-Профіт", Позивач за зустрічним позовом звернувся до Відповідача за зустрічним позовом з повідомленням про неможливість виконувати взяті на себе зобов`язання за Договором унаслідок дії обставин непереборної сили, на підтвердження чого надав копію листа № 0203/01 від 02 березня 2022 (арк.с. 161 Т.1), надісланого на електронні адреси Відповідача за зустрічним позовом - та , яка зазначена в реквізитах договору (арк.с.256-260 т.1). Факт відправлення зазначених листів було також встановлено шляхом огляду судом в судовому засіданні за участю представника Відповідача за зустрічним позовом електронної скриньки Позивача за зустрічним позовом на електронному обладнанні останнього - ноутбук НР 840 G3 s/n: 10000648.

4.23. Відповідач за зустрічним позовом заперечує факт отримання зазначеного електронного листа, на підтвердження чого надав довідку, яку видав начальник департаменту організаційно-розпорядчої роботи АТ «Укргазвидобування» (арк.с. 57 Т.2), в якій повідомляється, що у товариства відсутня інформація про надходження на його адресу: вул.Кудрявська, 26/28, м.Київ, 04053, та на адресу електронної пошти: , листів ТОВ "НАФТОСЕРВІС" від 02.03.2022 №0203/01 та №0202/01, а також надав скріншоти електронної скриньки товариства (арк.с. 58-62 Т.2).

4.24. Позивач за зустрічним позовом також пояснив, що ТОВ "Інко-Профіт" зверталось до Палати економіки Австрії та безпосередньо до генерального директора виробника Товару Voestalpine Tubulars GmbH & Со.КG. (Австрія) з метою отримання роз`яснення та намагання владнати ситуацію, що склалася, однак зробити це не вдалося. Зазначені факти підтверджуються листами WКО (Палата економіки Австрії) від 25.04.2022 та виробника Товару Voestalpine Tubulars GmbH & Со.КG. (Австрія) від 04.05.2022 (арк.с. 162-163 Т.1).

4.25. 10 березня 2023 року ТОВ "ІНКО-ПРОФІТ" отримав Сертифікат Дніпровської торгово-промислової палати №1200-23-1191 (арк.с. 166 Т.1) про підтвердження неможливості виконання зобов`язання щодо передання труб обсадних у кількості 2030 тон, згідно Специфікації №6 до Договору поставки №0202/21 від 02.02.2021 внаслідок настання форс-мажорних обставин-військової агресії російської федерації проти України. Період дії форс-мажорних обставин зазначений в Сертифікаті ТПП №1200-23-1191 становить з 01.03.2022 та триває станом на 10 березня 2023.

4.26. 12 квітня 2023 року ТОВ "НАФТОСЕРВІС" отримало Сертифікат Дніпровської торгово-промислової палати №1200-23-1801 (арк.с. 167 Т.1) про підтвердження неможливості виконання у зазначений термін зобов`язання щодо поставки труби обсадної безшовної з різьбою класу "Преміум" з підвищеним опором зминанню типу High Collapse в асортименті, в кількості 2030 тон (виробник товару: Voestalpine Tubulars GmbH & Со.КG., Австрія), згідно Специфікації №1 до Договору поставки №УБГ 12/015-22 від 12.01.2022 у термін з 01 березня 2022 року внаслідок настання форс-мажорних обставин - військової агресії російської федерації проти України. Строк дії форс-мажорних обставин зазначений в Сертифікаті з 01.03.2022 та триває станом на 12 квітня 2023.

4.27. АТ "Укргазвидобування" направило на електронну адресу ТОВ "НАФТОСЕРВІС" лист (арк.с. 168 Т.1), в якому повідомило, що обсадні труби, які повинні бути поставлені відповідно до умов договору №УБГ 12/015-22 від 12.01.2022 року закуповувались для використання під час буріння свердловин в 2022-2023 роках. Оновлена програма буріння свердловин АТ "Укргазвидобування" на 2022-2023 роки передбачає використання обсадних труб, що повинні бути поставлені згідно договору №УБГ 12/015-22 в значно меншому обсязі, ніж заплановано до поставки. Беручи до уваги вищезазначене, АТ "Укргазвидобування" просило ТОВ "НАФТОСЕРВІС" розглянути можливість зменшення об`єму поставки обсадних труб по договору №УБГ 12/015-22 від 12.01.2022, шляхом заключення додаткової угоди.

4.28. Зазначений лист АТ "Укргазвидобування" виданий на бланкі товариства від імені директора з буріння Олександра Потернак, виконавець Тернавщенков В. При цьому копія листа не містить інформації про підписання зазначеними особами ані у письмовому вигляді власноруч, ані шляхом накладення кваліфікованого електронного підпису.

4.29. В листі АТ "Укргазвидобування" виклало проект специфікації до додаткової угоди із зазначенням:

№ з/пНайменування товаруОдиниця виміруКількість
1Труба обсадна безшовна 177,8 х 11,51 мм, гр.м. VА-D-125-НС, V Аsuperior, PSL2, RЗт300
2Труба обсадна безшовна 177,8 х 11,51 мм, гр.м. VА-D-140-НС, V Аsuperior, PSL2, RЗт200
Всього: 500

4.30. У відповідь ТОВ "Нафтосервіс" 27 червня 2022 року направило на адресу АТ "Укргазвидобування" лист вих.№2706/01 (арк.с. 169 Т.1), в якому надало згоду на пропозицію щодо зменшення обсягу поставки товару до наступних показників:

№ з/пНайменування товаруОдиниця виміруКількість
1Труба обсадна безшовна 177,8x11,51 мм, гр. м. VА-D-125-НС, V Аsuperior, PSL2, RЗт300
2Труба обсадна безшовна 177,8x11,51 мм, гр. м. VА-D-140-НС, V Аsuperior, PSL2, RЗт200
Всього: 500

4.31. Також у зв`язку з продовженням дії форс-мажорних обставин, про які Позивач за зустрічним позовом повідомляло раніше, Позивач просив про продовження строку поставки товару до листопада 2022 року згідно з договором № УБГ 12/015-22 від "12" січня 2022 року.

4.32. Листом від 27 жовтня 2022 ТОВ "Нафтосервіс" повідомило АТ "Укргазвидобування" про готовність до відвантаження трубної продукції згідно з Договором поставки № УБГ 12/015-22 від 12.01.2022 та просили надати інформацію про зручні строки для вивантаження продукції (арк.с. 170 Т.1).

4.33. У відповідь на даний лист АТ "Укргазвидобування" надало дозвіл на поставку, а саме в листі від 27.10.2022 №УБГ1914-1 (арк.с. 171 Т.1) повідомило:

"На Ваш лист № 2710 від 27.10.2022 року та відповідно до договору № УБГ 12/015-22 від 12.01.2022р. БУ "Укрбургаз" надає дозвіл на поставку Труб обсадних, безшовних з різьбою класу "Преміум" з підвищеним опором зминанню типу High Collapse в асортименті згідно Додатку №1 "Специфікація № 1" та у відповідності із Додатком № 5 "Технічні характеристики Товару", а саме:

№ з/пНайменування товаруОдиниця виміруКількість
1Труба обсадна безшовна 177,8 х 11,51 мм, гр.м. VА-D-125-НС, V Аsuperior, PSL2, R3Т300
2Труба обсадна безшовна 177,8 х 11,51 мм, гр.м. VА-D-140-НС, V Аsuperior, PSL2, R3Т200
Місце призначення: Харківська обл., м. Красноград, вул. Українська, 165, Красноградська база виробничо-технічного забезпечення і комплектації БУ "Укрбургаз".

Начальнику Красноградської БВТЗІК організувати отримання вищенаведеної продукції в установленому порядку в зазначеній кількості.".

4.34. Зазначний лист АТ "Укргазвидобування" підписав заступник директора з МТЗ БУ «Укрбургаз» Є.Твєрдохлєбов кваліфікованим електронним підписом.

4.35. ТОВ "Нафтосервіс" виконало взяті на себе зобов`язання за Договором поставки №УБГ 12/015-22 від 12.01.2022 з поставки труб в кількості 500 т., що підтверджується наявними в матеріалах справи видатковими накладними.

4.36. В забезпечення виконання зобов`язань за Договором поставки, АТ "БАНК АЛЬЯНС" (далі за текстом - "Гарант, банк") видало Гарантію №16002-21 від 10.12.2021 (арк.с. 172-173 Т.1), згідно з якою АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО "БАНК АЛЬЯНС» гарантує належне виконання ТОВАРИСТВОМ З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "НАФТОСЕРВІС» зобов`язань по виконанню контракту/договору, що укладається за результатами закупівлі 21Т-216_44160000-9 - Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби Труби обсадні в асортименті (Лот № 1 - ДК 021:20-9 - Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби (Труби обсадні, безшовні з різьбою типу Батресс групи міцності Р-110); (Лот №2 - ДК 021:20-9 -Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби (Труби обсадні, безшовні з різьбою класу "Преміум" в асортименті); (Лот №3 -ДК 021:20-9 - Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби (Труби обсадні, безшовні з різьбою класу "Преміум" в асортименті); (Лот№4- ДК 021:20-9 - Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби (Труби обсадні, безшовні з різьбою класу "Преміум" з підвищеним опором зминанню типу High Collapse в асортименті); (Лот №5 -ДК 021:20І5 44160000-9 - Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби (Труби обсадні, безшовні з інтегральною різьбою (безмуфтові) класу "Преміум" в асортименті); (Лот №6 - ДК 021:20-9 -Магістралі, трубопроводи, труби, обсадні труби, тюбінги та супутні вироби (Труби обсадні, безшовні з інтегральною різьбою (безмуфтові) класу "Преміум" в асортименті) за №4 - ДК 021:20-9 - Магістралі, трубопроводи, труби, обсади: труби, тюбінги та супутні вироби (Труби обсадні, безшовні з різьбою класу "Преміум" з підвищеним опором зминанню типу High Collapse в асортименті) (оголошення №UА-2021-09-09-007417-1 від "09" вересня 2021р.) (далі -Договір), укладеного Принципалом з Акціонерним товариством "Укргазвидобування" , іменованим надалі "Бенефіціар".

4.37. Гарант справжнім безвідклично та безумовно та без заперечень зобов`язався виплатити Бенсфіціару на Вимогу будь-яку суму вказану в Вимозі Бенефіціара, що не перевищує Лот №4: 10 912 200,00 гри, не пізніше 5 робочих днів з дати отримання Вимоги Бенефіціара, що містить вказівку на те, в чому полягає порушення Принципалом зобов`язань, в забезпечення якого видана ця гарантія, та без необхідності подання будь-яких інших документів або виконання будь-яких інших умов, надання додаткових обґрунтувань.

4.38. 23 грудня 2022 року банк від Відповідача за зустрічним позовом, що є бенефіціаром по вказаній гарантії - отримав SWIFT-повідомлення вимогу від 22 грудня 2022 (арк.с.174-175 Т.1) по банківській гарантії №16002-21 від 10 грудня 2021 року, в якій Відповідач вимагав у гаранта сплатити гарантію в сумі 10 912 200,00 грн. Підставами настання гарантійного випадку зазначив - невиконання позивачем зобов`язань за Договором в частині поставки товару у повному обсязі та у строки відповідно до умов Договору.

4.39. Листом вих. №21.2.1/3583 від 26.12.2022 (арк.с. 176 Т.1) банк повідомив Позивача за зустрічним позовом, що визнає заявлену вимогу дійсною, надіслав копію вищевказаної вимоги відповідача позивачу, просив позивача перерахувати грошові кошти в розмірі 10 912 200, 00 грн.

4.40. Для того, щоб не нести додаткових фінансових втрат, Позивач за зустрічним позовом перерахував на рахунок гаранта грошові кошти в сумі 10 912 200,00 грн за платіжною інструкцією №3692 від 29.12.2022 (арк.с. 177 Т.1), в якості оплати за вимогою згідно з гарантією.

4.41. 29 грудня 2022 року банк перерахував грошові кошти в сумі 10 912 200,00 грн до АТ "Укргазвидобування", що підтверджується платіжним дорученням № 28665 від 29.12.2022 (арк.с. 178 Т.1).

4.42. Позивач за зустрічним позовом вважає, що Відповідач за зустрічним позовом, зловживаючи безумовністю банківської гарантії, приховав від гаранта той факт, що зобов`язання за Договором поставки № УБГ 12/015-22 від 12 січня 2022 року, з урахуванням погодженого сторонами оновленого сортаменту та кількості товару, Позивачем за зустрічним позовом виконано повністю, договірних зобов`язань Позивач за зустрічним позовом не порушував. Крім того, на думку Позивача за зустрічним позовом, Відповідач за зустрічним позовом приховав від гаранта про настання форс-мажорних обставин, про які останньому було відомо.

4.43. Для вирішення спору необхідно встановити наявність порушення зобов`язання з поставки труб, встановити наявність або відсутність обставин, які звільняють Відповідача за первісним позовом від відповідальності за прострочення поставки та недопоставку продукції, а також встановити наявність або відсутність підстав для примусового повернення Відповідачем за зустрічним позовом отриманой ним суми банківської гарантї до договору поставки.

5. Норми права та мотиви, з яких виходить господарський суд при прийнятті рішення

5.1. Правовідносини сторін ґрунтуються на договорі поставки, який регулюється загальними положеннями та статтями 264-271 Господарського кодексу України, а також загальними положеннями Цивільного кодексу України з урахуванням положень Закону України «Про публічні закупівлі» .

5.2. Відповідно до ст.265 ГК України за договором поставки одна сторона постачальник зобов`язується передати (поставити) у зумовлені строки (строк) другій стороні - покупцеві товар (товари), а покупець зобов`язується прийняти вказаний товар (товари) і сплатити за нього певну грошову суму.

5.3. Положеннями статті 193 ГК України встановлено, що суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов`язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором. Застосування господарських санкцій до суб`єкта, який порушив зобов`язання, не звільняє цього суб`єкта від обов`язку виконати зобов`язання в натурі, крім випадків, коли інше передбачено законом або договором, або управнена сторона відмовилася від прийняття виконання зобов`язання.

5.4. Статтею 218 ГК України передбачено, що підставою господарсько-правової відповідальності учасника господарських відносин є вчинене ним правопорушення у сфері господарювання. Учасник господарських відносин відповідає за невиконання або неналежне виконання господарського зобов`язання чи порушення правил здійснення господарської діяльності, якщо не доведе, що ним вжито усіх залежних від нього заходів для недопущення господарського правопорушення. У разі якщо інше не передбачено законом або договором, суб`єкт господарювання за порушення господарського зобов`язання несе господарсько-правову відповідальність, якщо не доведе, що належне виконання зобов`язання виявилося неможливим внаслідок дії непереборної сили, тобто надзвичайних і невідворотних обставин за даних умов здійснення господарської діяльності. Не вважаються такими обставинами, зокрема, порушення зобов`язань контрагентами правопорушника, відсутність на ринку потрібних для виконання зобов`язання товарів, відсутність у боржника необхідних коштів.

5.5. Відповідно до ч.3 статті 219 ГК України, якщо правопорушенню сприяли неправомірні дії (бездіяльність) другої сторони зобов`язання, суд має право зменшити розмір відповідальності або звільнити відповідача від відповідальності. Сторони зобов`язання можуть передбачити певні обставини, які через надзвичайний характер цих обставин є підставою для звільнення їх від господарської відповідальності у випадку порушення зобов`язання через дані обставини, а також порядок засвідчення факту виникнення таких обставин.

5.6. Статтею 614 ЦК України також визначено, що особа, яка порушила зобов`язання, несе відповідальність за наявності її вини (умислу або необережності), якщо інше не встановлено договором або законом. Особа є невинуватою, якщо вона доведе, що вжила всіх залежних від неї заходів щодо належного виконання зобов`язання. Відсутність своєї вини доводить особа, яка порушила зобов`язання.

5.7. Відповідно до статті 141 Закону України «Про торгово-промислові палати України» торгово-промислова палата України та уповноважені нею регіональні торгово-промислові палати засвідчують форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) та видають сертифікат про такі обставини протягом семи днів з дня звернення суб`єкта господарської діяльності за собівартістю. Сертифікат про форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) для суб`єктів малого підприємництва видається безкоштовно.

5.8. Форс-мажорними обставинами (обставинами непереборної сили) є надзвичайні та невідворотні обставини, що об`єктивно унеможливлюють виконання зобов`язань, передбачених умовами договору (контракту, угоди тощо), обов`язків згідно із законодавчими та іншими нормативними актами, а саме: загроза війни, збройний конфлікт або серйозна погроза такого конфлікту, включаючи але не обмежуючись ворожими атаками, блокадами, військовим ембарго, дії іноземного ворога, загальна військова мобілізація, військові дії, оголошена та неоголошена війна, дії суспільного ворога, збурення, акти тероризму, диверсії, піратства, безлади, вторгнення, блокада, революція, заколот, повстання, масові заворушення, введення комендантської години, карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України, експропріація, примусове вилучення, захоплення підприємств, реквізиція, громадська демонстрація, блокада, страйк, аварія, протиправні дії третіх осіб, пожежа, вибух, тривалі перерви в роботі транспорту, регламентовані умовами відповідних рішень та актами державних органів влади, закриття морських проток, ембарго, заборона (обмеження) експорту/імпорту тощо, а також викликані винятковими погодними умовами і стихійним лихом, а саме: епідемія, сильний шторм, циклон, ураган, торнадо, буревій, повінь, нагромадження снігу, ожеледь, град, заморозки, замерзання моря, проток, портів, перевалів, землетрус, блискавка, пожежа, посуха, просідання і зсув ґрунту, інші стихійні лиха тощо.

5.9. Враховуючи наведені норми права, Позивачу за первісним позовом достатньо документально підтвердити порушення встановлених договором строків і обсягів поставки, в той час як обов`язок доведення наявності форс-мажорних обставин та відсутності вини в порушенні зобов`язання покладений на Відповідача.

5.10. Отже, враховуючи встановлені у справі обставини, суд дійшов висновку, що:

5.10.1) наявність несвоєчасного часткового виконання зобов`язання з поставки труб з боку Відповідача за первісним позовом доводиться матеріалами справи і не заперечується сторонами;

5.10.2) за даним фактом Відповідач за первісним позовом підлягає звільненню від відповідальності у вигляді встановленої пунктом 7.1 договору неустойки за несвоєчасну поставку, оскільки Відповідач у встановлений договором 7-ми денний строк сповістив Позивача за первісним про форс-мажорні обставини, які в подальшому були засвідчені у сертифікаті №1200-23-1801 Дніпровської торгово-промислової палати саме за спірними правовідносинами між сторонами і полягають у неможливості виконати зобов`язання з поставки своєчасно;

5.10.3) матеріали справи свідчать про те, що форс-мажорні обставини, які передбачені пунктом 8.1 договору, пов`язуються із війною внаслідок повномасштабного вторгнення Російської Федерації на територію України 24 лютого 2022 року, що призвело до неможливості своєчасного виконання зобов`язання з боку Відповідача за первісним позовом з поставки товару від виробника, визначеного договором;

5.10.4) заперечення Позивача за первісним позовом проти факту своєчасного сповіщення його про наявність форс-мажорних обставин суд вважає таким, що не доводиться наданою Позивачем довідкою департаменту організаційно-розпорядчої роботи АТ «Укргазвидобування» та скрінами електронної скриньки Позивача, оскільки надані Відповідачем за первісним позовом докази відправлення такого електронного повідомлення суд вважає більш достовірними і вірогідними з точки зору технічних умов відображення інформації в електронних скриньках. Оскільки ці докази в оригіналі були оглянуті судом безпосередньо в судовому засіданні за участю представника Позивача за первісним позовом, відсутні підстави для виключення їх зі складу доказів за заявою останнього;

5.10.5) наявність факту недопоставки за договором також підтверджується матеріалами справи;

5.10.6) твердження Відповідача за первісним позовом про узгодження сторонами зменшення обсягів та зміну сортаменту поставки, суд вважає таким, що не доводиться матеріалами справи. Так, лист АТ "Укргазвидобування" на електронну адресу ТОВ "НАФТОСЕРВІС" лист (арк.с. 168 Т.1) з пропозицією зменшення об`єму поставки обсадних труб по договору №УБГ 12/015-22 від 12.01.2022 шляхом заключення додаткової угоди, суд не може розцінювати в якості оферти. Так, зазначений лист не містить інформації про його підписання посадовими особами товариства ані у письмовому вигляді власноруч, ані шляхом накладення кваліфікованого електронного підпису, що унеможливлює ідентифікацію та перевірку повноважень особи-підписанта та як наслідок свідчить про відсутність оферти. В свою чергу, Позивач за первісним позовом заперечує проти наявності факту погодження зміни умов договору, що у сукупності доводить відсутність оферти;

5.10.7) водночас, матеріали справи свідчать про відсутність вини Відповідача за недопоставку труб;

5.10.8) так, внаслідок інформації за спірним листом АТ "Укргазвидобування" (арк.с. 168 Т.1) та надання останнім у листі від 27.10.2022 №УБГ1914-1 (арк.с. 171 Т.1) дозволу на поставку лише 500тон продукції за вказаним одним із п`яти місць поставки, та в умовах війни, що ускладнює як транспортировку товару , так й його отримання покупцем, суд не вбачає в поведінці Відповідача за первісним позовом умислу або необережності щодо невиконання прийнятого за договором зобов`язання з поставки продукції, оскільки це невиконання безпосередньо пов`язано з діями покупця (Позивача за первісним позовом), який спочатку інформував про зменшення потреби в продукції (арк.с. 168 Т.1), а потім у листі від 27.10.2022 №УБГ1914-1 (арк.с. 171 Т.1) надав відповідний дозвіл на відвантаження продукції за зменшеним обсягом;

5.10.9) крім того, після отримання продукції у жовтні-листопаді 2022 року, Позивач не вимагав поставити товар та не вчиняв дії, які б свідчили про його намір і готовність продовжувати отримувати продукцію за договором, в той час як порядок взаємовідносин сторін за договором, зокрема, встановлений пунктом 6.5 договору, передбачає послідовність вчинення і узгодження сторонами дій з моменту виробництва товару до його відвантаження до місця поставки;

5.10.10) заперечення Позивача за первісним позовом про те, що спірні листи АТ "Укргазвидобування" не мають юридичного значення, суд вважає необґрунтованим, оскільки йдеться про поведінку сторони за договором, до якої належить Позивач, та прояв обачності з боку Відповідача з огляду на поведінку покупця в умовах війни;

5.10.11) з огляду на вищевикладене, на підставі ч.3 статті 219 ГК України суд вбачає наявність фактичних підстав для звільнення Відповідача за первісним позовом від відповідальності за недопоставку продукції.

5.11. Обставини справи щодо банківської гарантії регулюються положеннями Цивільного кодексу України та відповідними положеннями Закону України «Про публічні закупівлі».

5.12. Відповідно до статті 560 К України за гарантією банк, інша фінансова установа, страхова організація (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов`язку.

5.13. Згідно зі статтею 562 ЦК України зобов`язання гаранта перед кредитором не залежить від основного зобов`язання (його припинення або недійсності), зокрема і тоді, коли в гарантії міститься посилання на основне зобов`язання.

5.14. Статтею 563 ЦК України передбачено, що у разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією, гарант зобов`язаний сплатити кредиторові грошову суму відповідно до умов гарантії. Вимога кредитора до гаранта про сплату грошової суми відповідно до виданої ним гарантії пред`являється у письмовій формі. До вимоги додаються документи, вказані в гарантії. У вимозі до гаранта або у доданих до неї документах кредитор повинен вказати, у чому полягає порушення боржником основного зобов`язання, забезпеченого гарантією. Кредитор може пред`явити вимогу до гаранта у межах строку, встановленого у гарантії, на який її видано. Кредитор не може передавати іншій особі право вимоги до гаранта, якщо інше не встановлено гарантією.

5.12. Відповідно до статті 27 Закону України «Про публічні закупівлі» замовник має право вимагати від переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі внесення ним не пізніше дати укладення договору про закупівлю забезпечення виконання такого договору, якщо внесення такого забезпечення передбачено тендерною документацією або в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі.

5.13.Замовник повертає забезпечення виконання договору про закупівлю:

1) після виконання переможцем процедури закупівлі/спрощеної закупівлі договору про закупівлю;

2) за рішенням суду щодо повернення забезпечення договору у випадку визнання результатів процедури закупівлі/спрощеної закупівлі недійсними або договору про закупівлю нікчемним;

3) у випадках, передбачених статтею 43 цього Закону;

4) згідно з умовами, зазначеними в договорі про закупівлю, але не пізніше ніж протягом п`яти банківських днів з дня настання зазначених обставин.

5.14. Розмір забезпечення виконання договору про закупівлю не може перевищувати 5 відсотків вартості договору про закупівлю.

5.15. Кошти, що надійшли як забезпечення виконання договору про закупівлю, якщо вони не повертаються учаснику у випадках, визначених цим Законом, підлягають перерахуванню до відповідного бюджету, а в разі здійснення закупівлі замовниками не за бюджетні кошти - перераховуються на рахунок таких замовників.

5.16. Керуючись наведеними нормами права, для вирішення зустрічного позову суду необхідно встановити наявність передбачених чинним законодавством фактичних підстав для повернення гарантійного забезпечення у правовідносинах, які пов`язуються із публічною закупівлєю.

5.17. Враховуючи встановлені у справі обставини, які свідчать про відсутність повної поставки товару за договором або інших передбачених Законом обставин, наявність підстав для повернення гарантійного забезпечення замовником товару публічної закупівлі судом не вбачається.

5.18. Звертаючись із зустрічним позовом, Позивач за зустрічним позовом послався на наявність узгодження з покупцем зміни обсягів та сортаменту товару, що судом у цьому рішенні визнано недоведеним. Посилання Позивача за зустрічним позовом на форс-мажорні обставини суд також визнає таким, що за змістом такого заходу забезпечення, як гарантія, відповідно до положень статті 562 ЦК України, не є підставою ані для відмови у виплаті гарантії, ані для її повернення.

5.19. Одночасно суд не погоджується із аргументами Відповідача за зустрічним позовом про те, що він не є належним відповідачем за банківською гарантією. Так, спірні правовідносини регулюються Законом України «По публічні закупівлі», яким передбачені випадки повернення замовником публічних закупівель гарантійного забезпечення незалежно від того, хто здійснив перерахування гарантійної суми.

5.20. У зв`язку із викладеним, підстави для задоволення зустрічного позову у справі відсутні.

6. Висновки господарського суду за результатами розгляду спору

На підставі викладеного, суд відмовляє у задоволенні первісного позову через наявність підстав для звільнення Відповідача за первісним позовом від відповідальності за несвоєчасну та недопоставку товару, а також суд відмовляє у задоволенні зустрічного позову через відсутність передбачених законом підстав для повернення гарантійного забезпечення до договору поставки.

За результатами вирішення спору судові витрати сторін по сплаті судового збору залишаються за ними

Керуючись статтями 2, 73, 74, 76, 77-79, 86, 91, 129, 233, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд -

ВИРІШИВ:

Первісний позов Акціонерного товариства "Укргазвидобування" (04053, м.Київ, вул.Кудрявська, буд. 26/28, ) в особі філії Бурове управління "Укрбургаз" Акціонерного товариства "Укргазвидобування" (63304, Харківська область, м.Красноград, вул.Полтавська, буд. 86, ) до Товариства з обмеженою відповідальністю "НАФТОСЕРВІС" (49128, м.Дніпро, вул.Юрія Кондратюка, 58, ) про стягнення 50 984 563,32 грн залишити без задоволення.

Судові витрати Акціонерного товариства "Укргазвидобування", м.Київ в особі філії Бурове управління "Укрбургаз" Акціонерного товариства "Укргазвидобування" у зв`язку із поданням позовної заяви покласти на нього.

Зустрічний позов Товариства з обмеженою відповідальністю "НАФТОСЕРВІС" (49128, м.Дніпро, вул.Юрія Кондратюка, 58, ) до Акціонерного товариства "Укргазвидобування" (04053, м.Київ, вул.Кудрявська, буд. 26/28, ) в особі філії Бурове управління "Укрбургаз" Акціонерного товариства "Укргазвидобування" (63304, Харківська область, м.Красноград, вул.Полтавська, буд. 86, ) про стягнення 10 912 200,00 грн залишити без задоволення.

Судові витрати Товариства з обмеженою відповідальністю "НАФТОСЕРВІС" у зв`язку із поданням зустрічного позову покласти на нього.

Рішення суду може бути оскаржене шляхом подання апеляційної скарги до Центрального апеляційного господарського суду в порядку та строки, передбачені статтями 256, 257 ГПК України.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку надання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Повне рішення складено 22.12.2023

Суддя Н.Б. Кеся