ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

25.12.2023 м. ДніпроСправа № 904/5321/23

За позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "УПК Трейдінг" (02155, м. Київ, вул. Харківське шосе, буд. 48; ідентифікаційний код 41435079)

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробнича група "Нова основа" (51486, с. Богуслав Павлоградського району Дніпропетровської обл., вул. Затишна, буд. 43; ідентифікаційний код 42454679)

про стягнення 8 118 934 грн. 36 коп.

Суддя Загинайко Т.В.

Без участі представників сторін

ВСТАНОВИВ:

Позивач - Товариство з обмеженою відповідальністю "УПК Трейдінг" звернувся до Господарського суду Дніпропетровської області з позовною заявою (вх.№5022/23 від 05.10.2023) до відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробнича група "Нова основа" про стягнення 8 118 934 грн. 36 коп., що складає 7 362 423 грн. 04 коп. - заборгованості за продукцію, поставлену за договором від 27.03.2023 №270323, 662 618 грн. 07 коп. - штрафу, 16 323 грн. 45 коп. - інфляційних нарахувань та 77 569 грн. 80 коп. - 3% річних.

Також просить стягнути з відповідача судові витрати по сплаті судового збору у розмірі 121 784 грн. 01 коп. та витрати на професійну правничу допомогу, орієнтовний розрахунок якої складає 147 248 грн. 00 коп., докази розміру якої будуть надані в порядку частини восьмої статті 129 Господарського процесуального кодексу України.

Позовну заяву було подано без додержання вимог, встановлених статтею 164 Господарського процесуального кодексу України, у зв`язку з чим ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 10.10.2023 про залишення позовної заяви без руху позовну заяву залишено без руху, встановлено позивачу строк для усунення недоліків - 7 днів з дня вручення ухвали про залишення позовної заяви без руху.

У подальшому, позивачем подано клопотання/заяву (вх.№52921/23 від 17.10.2023) на виконання вимог ухвали суду відповідно до якого було усунуто недоліки позовної заяви, визначені ухвалою господарського суду від 10.10.2023.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 23.10.2023 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі, постановлено розгляд справи здійснювати за правилами загального позовного провадження та призначено підготовче засідання, яке відбудеться 21.11.2023 о 14:30 год.

Також позивач у заяві (вх.№53256/23 від 18.10.2023) про забезпечення позову просить вжити заходів забезпечення позову шляхом: - накладення арешту на будівлі та споруди для обслуговування асфальтозмішувальної установки, загальною площею (кв.м): 1287.9, опис: літ."А"-адміністративно-побутова будівля, літ."Б"-пост охорони, літ."В"-адміністративно-побутова будівля, ґанок, ґанок, літ. "№1 "-каналізація, літ. "№2 "-каналізація, літ."№3"-вода, літ."№4"-автомобільні ваги, літ."№5"-стоянка для тимчасового зберігання вантажних автомобілів (15шт.), літ."№6"-дизель-генератор, літ."№7"-КТП трансформатор, літ. "№8 "-ворота, літ. "№9 "-огорожа, літ. "№10 "-відкриті склади видаткових матеріалів, літ."№11"-асфальтозмішувальна установка КДМ, літ.'Т'-вимощення (реєстраційний номер об`єкту нерухомого майна 110), що знаходяться за адресою: Харківська обл., м. Лозова, вул. Кутова, буд. 8 та з 30.03.2020 року зареєстрована на праві власності за Товариством з обмеженою відповідальністю "Виробнича група "Нова основа", ідентифікаційний код юридичної особи 42454679; - заборони органам та суб`єктам, які здійснюють повноваження у сфері державної реєстрації прав вчиняти будь-які реєстраційні дії відносно будівель та споруд для обслуговування асфальтозмішувальної установки, загальною площею (кв.м): 1287.9, опис: літ."А"-адміністративно-побутова будівля, літ."Б"-пост охорони, літ."В"-адміністративно-побутова будівля, ґанок, ґанок, літ. "№1 "-каналізація, літ."№2"-каналізація, літ."№3"-вода, літ."№4"-автомобільні ваги, літ."№5"-стоянка для тимчасового зберігання вантажних автомобілів (15шт.), літ."№6"-дизель-генератор, літ."№7"-КТП трансформатор, літ."№8"-ворота, літ."№9"-огорожа, літ."№10"-відкриті склади видаткових матеріалів, літ."№11"-асфальтозмішувальна установка КДМ, літ.'Т'-вимощення (реєстраційний номер об`єкту нерухомого майна 110), що знаходяться за адресою: Харківська обл., м. Лозова, вул. Кутова, буд. 8 та з 30.03.2020 року зареєстрована на праві власності за Товариством з обмеженою відповідальністю "Виробнича група "Нова основа", ідентифікаційний код юридичної особи 42454679.

Вказана заява обґрунтована тим, що: - невжиття заходів забезпечення позову може унеможливити виконання рішення суду про стягнення заборгованості за договором поставки у розмірі 7 362 423,04 грн та істотно ускладнити ефективний захист порушених прав позивача, за захистом яких позивач звернувся до суду; - заявлені у цій заяві заходи забезпечення позову не спрямовані на будь-які порушення прав або інтересів відповідачів; - накладення арешту на господарські будівлі та заборона вчинення будь-яких реєстраційних дій щодо них не призведе до втручання у господарську діяльність ТОВ "Виробнича група "Нова основа".

У зв`язку з перебуванням судді Загинайко Т.В. у відпустці (Розпорядження від 16.10.2023 №131 та від 17.10.2023 №133) у період з 16.10.2023 по 20.10.2023 включно заява про забезпечення позову розглядається після повернення судді з відпустки.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 23.10.2023 відмовлено у задоволенні заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "УПК Трейдінг" (02155, м. Київ, вул. Харківське шосе, буд. 48; ідентифікаційний код 41435079) про забезпечення позову.

Позивач у клопотанні (вх.№54271/23 від 24.10.2023) про участь у підготовчому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів та електронного цифрового підпису, просить суд, забезпечити участь представника позивача - адвоката Дикого Ю.О. у підготовчому засіданні призначеному на 21.11.2023 року з розгляду справи №904/5321/23 в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів та за допомогою програмного забезпечення "EasyCon".

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 27.10.2023 задоволено частково клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "УПК Трейдінг" (вх.№54271/23 від 24.10.2023) про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції.

Позивач у заяві (вх.№54839/23 від 30.10.2023) про забезпечення позову просить вжити заходів забезпечення позову шляхом: - накладення арешту на грошові кошти Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробнича група "Нова основа" (ідентифікаційний код юридичної особи 42454679) в межах суми ціни позову у розмірі 8 118 934 грн. 36 коп., які знаходяться у Акціонерному товаристві "ОТП Банк" (ідентифікаційний код юридичної ооби 21685166) на розрахунковому рахунку НОМЕР_1 , а також на всіх інших рахунках у банківських та інших фінансово-кредитних установах; - накладення арешту на будівлі та споруди для обслуговування асфальтозмішувальної установки, загальною площею (кв.м): 1287.9, опис: літ."А"-адміністративно-побутова будівля, літ."Б"-пост охорони, літ."В"-адміністративно-побутова будівля, ґанок, ґанок, літ. "№1 "-каналізація, літ. "№2 "-каналізація, літ."№3"-вода, літ."№4"-автомобільні ваги, літ."№5"-стоянка для тимчасового зберігання вантажних автомобілів (15шт.), літ."№6"-дизель-генератор, літ."№7"-КТП трансформатор, літ. "№8 "-ворота, літ. "№9 "- огорожа, літ. "№10 "-відкриті склади видаткових матеріалів, літ."№11"-асфальтозмішувальна установка КДМ, літ.'Т'-вимощення (реєстраційний номер об`єкту нерухомого майна 110), що знаходяться за адресою: Харківська обл., м. Лозова, вул. Кутова, буд. 8 та з 30.03.2020 року зареєстрована на праві власності за Товариством з обмеженою відповідальністю "Виробнича група "Нова основа", ідентифікаційний код юридичної особи 42454679.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 01.11.2023 повернуто Товариству з обмеженою відповідальністю "УПК Трейдінг" (02155, м. Київ, вул. Харківське шосе, буд. 48; ідентифікаційний код 41435079) заяву про забезпечення позову.

Позивач у заяві (вх.№55922/23 від 02.11.2023) про забезпечення позову просить вжити заходів забезпечення позову шляхом: - накладення арешту на грошові кошти Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробнича група "Нова основа" (ідентифікаційний код юридичної особи 42454679) в межах суми ціни позову у розмірі 8 118 934 грн. 36 коп., які знаходяться у Акціонерному товаристві "ОТП Банк" (ідентифікаційний код юридичної особи 21685166) на розрахунковому рахунку НОМЕР_1 , а також на всіх інших рахунках у банківських та інших фінансово-кредитних установах; - накладення арешту на будівлі та споруди для обслуговування асфальтозмішувальної установки, загальною площею (кв.м): 1287.9, опис: літ."А"-адміністративно-побутова будівля, літ."Б"-пост охорони, літ."В"-адміністративно-побутова будівля, ґанок, ґанок, літ. "№1 "-каналізація, літ. "№2"-каналізація, літ."№3"-вода, літ."№4"-автомобільні ваги, літ."№5"-стоянка для тимчасового зберігання вантажних автомобілів (15шт.), літ."№6"-дизель-генератор, літ."№7"-КТП трансформатор, літ. "№8 "-ворота, літ. "№9 "- огорожа, літ. "№10 "-відкриті склади видаткових матеріалів, літ."№11"-асфальтозмішувальна установка КДМ, літ."І"-вимощення (реєстраційний номер об`єкту нерухомого майна 110), що знаходяться за адресою: Харківська обл., м. Лозова, вул. Кутова, буд. 8 та з 30.03.2020 року зареєстрована на праві власності за Товариством з обмеженою відповідальністю "Виробнича група "Нова основа", ідентифікаційний код юридичної особи 42454679.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 06.11.2023 заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "УПК Трейдінг" (02155, м. Київ, вул. Харківське шосе, буд. 48; ідентифікаційний код 41435079) (вх.№55922/23 від 02.11.2023) про забезпечення позову - задоволено, постановлено накласти арешт на грошові кошти Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробнича група "Нова основа" (ідентифікаційний код юридичної особи 42454679), які знаходяться у Акціонерному товаристві "ОТП Банк" (ідентифікаційний код юридичної особи 21685166) на розрахунковому рахунку НОМЕР_1 , а також на всіх інших рахунках у банківських та інших фінансово-кредитних установах; Накласти арешт на будівлі та споруди для обслуговування асфальтозмішувальної установки, загальною площею (кв.м): 1287.9, опис: літ."А"-адміністративно-побутова будівля, літ."Б"-пост охорони, літ."В"-адміністративно-побутова будівля, ґанок, ґанок, літ. "№1"-каналізація, літ."№2"-каналізація, літ."№3"-вода, літ."№4"-автомобільні ваги, літ."№5"-стоянка для тимчасового зберігання вантажних автомобілів (15шт.), літ."№6"-дизель-генератор, літ."№7"-КТП трансформатор, літ."№8 "-ворота, літ."№9 "- огорожа, літ. "№10"-відкриті склади видаткових матеріалів, літ."№11"-асфальтозмішувальна установка КДМ, літ."І"-вимощення (реєстраційний номер об`єкту нерухомого майна 110), що знаходяться за адресою: Харківська обл., м. Лозова, вул. Кутова, буд. 8 та з 30.03.2020 року зареєстрований на праві власності за Товариством з обмеженою відповідальністю "Виробнича група "Нова основа", ідентифікаційний код юридичної особи 42454679; Накладення арешту на грошові кошти та на будівлі та споруди Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробнича група "Нова основа" (ідентифікаційний код юридичної особи 42454679) здійснити загалом в межах суми позову у розмірі 8 118 934 грн. 36 коп.

Позивач у заяві (вх.№57894/23 від 13.11.2023 просить видати в паперовому вигляді ухвалу про забезпечення позову від 06.11.2023.

Відповідач у клопотанні (вх.№58932/23 від 16.11.2023) про скасування заходів забезпечення позову, просить скасувати заходи забезпечення позову встановлені ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області по справі №904/5321/23 від 06.11.2023, посилаючись на те, що: - станом на день подання цього клопотання ухвала про забезпечення позову виконана - 13 листопада 2023р. приватний виконавець виконавчого округу: Дніпропетровська область Бурхан-Крутоус Л.А. відкрила виконавче провадження ВП НОМЕР_3 та наклала арешт на майно та грошові кошти ТОВ "ВГ "Нова основа"; - Товариство з обмеженою відповідальністю "Виробнича група "Нова основа" не заперечує проти існування заборгованості перед Товариством обмеженою відповідальністю "УПК Трейдінг", проте розмір та правомірність заявлених позовних вимог буде предметом судового розгляду; - обрані заходи до забезпечення позову не повинні мати наслідком повне припинення господарської діяльності суб`єкта господарювання, якщо така діяльність, у свою чергу, не призводитиме до погіршення стану належного відповідачеві майна чи зниження його вартості, всі банківські рахунки ТОВ "ВГ "Нова основа" арештовані, здійснювати платежі не має можливості; - обраний захід забезпечення позову як арешт на грошові кошти відповідача, які знаходяться у Акціонерному товаристві "ОТП Банк" на розрахунковому рахунку НОМЕР_2 , а також на всіх інших рахунках у банківських та інших фінансово-кредитних установах, який за своєю суттю є блокуванням господарської діяльності відповідача, і навпаки - є прямою загрозою не виконання можливого рішення про задоволення позовної заяви про стягнення коштів, оскільки призведе до неможливості проведення відповідачем розрахунків з його контрагентами, що в свою чергу призведе до припинення відвантаження продукції (сировини), оплати вартості енергоносіїв (газ, електроенергія) що необхідні для виготовлення асфальтобетонних сумішей (основний вид діяльності відповідача), від реалізації яких відповідач отримує основний прибуток; - при цьому суд одночасно із арештом грошових коштів в усіх установах банків та фінансових установ застосував такий засіб забезпечення позову як арешт будівлі та споруди для обслуговування асфальтозмішувальної установки, загальною площею (кв.м): 1287.9, опис: літ. "А"- адміністративно-побутова будівля, літ. "Б"- пост охорони, літ. "В"- адміністративно-побутова будівля, ґанок, ґанок, літ."№1 "- каналізація, літ. "№2"- каналізація, літ. "№3"- вода, літ. "№4" - автомобільні ваги, літ. "№5"- стоянка для тимчасового зберігання вантажних автомобілів (15шт.), літ. "№6"-дизель-генератор, літ. "№7"-КТП трансформатор, літ. "№8 "-ворота, літ. "№9 "- огорожа, літ. "№10"-відкриті склади видаткових матеріалів, літ. "№11"-асфальтозмішувальна установка КДМ, літ. "І"- вимощення (реєстраційний номер об`єкту нерухомого майна 110), що знаходяться за адресою: Харківська обл., м. Лозова, вул. Кутова, буд. 8 та з 30.03.2020 року зареєстрований на праві власності за відповідачем; - ТОВ "ВГ "Нова основа" вважає що доцільним та достатнім способом забезпечення позову було б накладення арешту лише на нерухоме майно відповідача, що дійсно дозволило б за необхідності виконати можливе рішення суду про стягнення заборгованості (хоча позивачем і на думку відповідача не були доведенні обставини, які вказували б можливе ухилення від можливого рішення суду); - ТОВ "ВГ "Нова основа" жодними своїми діями не вказала на можливість не виконання можливого рішення суду про стягнення заборгованості, так між керівництвом ТОВ "ВГ "Нова основа" та ТОВ "УПК Трейдійг" є контакт та періодично ведуться перемовини, на підтвердження відкритості та наміру погасити існуючу заборгованість (хоч і частинами) ТОВ "ВГ "Нова основа" 16.08.2023р. сплатило 1 000 000,00грн, про що позивач зазначає у позовній заяві, крім того, ще до подання позовної заяви - 28.09.2023р. ТОВ "ВГ "Нова основа" сплатила 500 000,00грн (платіжна інструкція №2149), також ТОВ "ВГ "Нова основа" є діючим промисловим підприємством, яке провадить реальну господарську діяльність, має позитивну ділову репутацію, не має інших судових проваджень по стягненню заборгованості, не має не виконаних виконавчих проваджень, не має заборгованості по сплаті податків та заробітної плати.

Також відповідач у відзиві (вх.№59005/23 від 16.11.2023) на позовну заяву, просить прийняти даний відзив на позовну заяву, частково відмовити у задоволені заявлених позовних вимог з урахуванням обставин, викладених в даному відзиві, обґрунтовуючи це тим, що: - 27.03.2023 року між ТОВ "УПК Трейдійг" (постачальник) та ТОВ "ВГ "Нова основа" (покупець) укладено договір поставки №270323, за яким в період з 31.03.2023 року по 19.05.2023 року ТОВ "УПК Трейдійг" поставило ТОВ "ВГ "Нова основа" на залізничну станцію Лозова код станції: 442806 продукцію (щебенево-піщану суміш, щебінь гранітний) на загальну суму 12 282 423,04 грн.; - відповідач також погоджується з твердженням позивача щодо часткової оплати отриманого товару в період по 27.09.2023р. в сумі 4 920 000,00грн., також відповідач підтверджує підписання акту звірки взаєморозрахунків станом на 31.08.2023р. за яким заборгованість ставила 7 362 423,04 грн.; - відповідач не визнає заявлену суму заборгованості за договором саме в розмірі 7 362 423,04грн., та відповідно не визнає розраховані позивачем штраф за договором у розмірі 662618,07грн, інфляційних втрат за весь час прострочення у розмірі 16323,45грн., та 3 % річних у розмірі 77569,80грн, судового збору в розмір 121784,01грн а також витрат на професійну правничу допомогу, орієнтовний розрахунок якої складає 147 248,00грн.; - в ході переговорів між керівництвом позивача та відповідача було досягнуто згоди що починаючи з серпня місяця 2023р. відповідач буде здійснювати оплату в розмірі не менше 1 000 000,00грн в місяць, домовленість була усною, так, в серпні місяця 2023р. відповідач сплатив 1 000 000,00грн 16.08.2023р. (платіжна інструкція №2039), даний факт позивач відобразив у позовній заяві, в подальшому, через тимчасові труднощі з фінансами (через відсутність оплат з боку покупців товару виробництва ТОВ "ВГ "Нова основа", який був виготовлений із сировини, що була поставлена Позивачем) у вересні місяці 2023р. ТОВ "ВГ "Нова основа" 28.09.2023р. попередньо повідомивши про ситуацію керівництво ТОВ "УПК Трейдінг" оплатило лише 500 000,00грн (платіжна інструкція №2149), як результат - ТОВ "УПК Трейдінг" не віднеслося з розумінням до тимчасового скрутного фінансового становища , не відреагувало на прохання щодо дотримання раніше досягнутих усних домовленостей та звернулося до суду з відповідною позовною заявою; - станом на дату подання позову (05.10.2023р.) заборгованість відповідача перед позивачем за поставлений по договору поставки №270323 від 27.03.2023р. становила 6 862 423,04грн. а не 7 362 423,04грн. як то заявляє позивач; - позивач в позовній заяві стверджує, що нормою для застосування штрафу в розмірі 3% від суми заборгованості за кожен місяць прострочення платежу є п. 8.2. договору поставки №270323 від 27.03.2023р., однак таке твердження не відповідає дійсності, оскільки насправді в п. 8.2. договору поставки №270323 від 27.03.2023р. визначає наступне: "8.2. У випадку прострочення платежів (у разі оплати Товару на умовах відстрочки), що передбачені цим Договором, Покупець сплачує Постачальнику пеню в розмірі подвійної ставки НБУ та інфляційні збитки за кожен день прострочення", копія наданого позивачем до позовної заяви договору №270323 від 27.03.2023р. це підтверджує, тож вимога про стягнення штрафу в розмірі 3% від суми заборгованості за кожен місяць прострочення платежу є неправомірною та такою що не ґрунтується ні на законі ні на договорі; - відповідач вважає, що позивач взагалі не поніс жодних збитків у зв`язку із несвоєчасною оплатою від відповідача, сума оплати за договором в розмірі 5 420 000,00грн цілком покрила витрати позивача по послугах з доставки товару та його навантаження; - ТОВ "ВГ "Нова основа" наразі має тимчасові фінансові труднощі, що виникли в результати не сплати контрагентами (покупцями асфальту та асфальтобетонних сумішей) за отриманий товар, ТОВ "ВГ "Нова основа" є виробником асфальту та інших суміжних товарів необхідних для ремонту та будівництва доріг, замовниками продукції виробництва ТОВ "ВГ "Нова основа" є підприємства, які здійснюють ремонт та будівництво доріг, відповідно замовниками таких послуг та робіт є бюджетні установи, які фінансуються з місцевого та державного бюджетів, крім того зараз на території нашої країни йде війна, в результаті якої знищується в тому числі і дорожня інфраструктура, яка одразу ж вимагає відновлення (зокрема на деокупованих територіях), проте держава відчуває брак коштів і не завжди своєчасно здійснює розрахунки з підрядчиками - будівельниками доріг, які в свою чергу не взмозі своєчасно розрахуватися в тому числі з ТОВ "ВГ "Нова основа", так, лише основний покупець продукції ТОВ "ВГ "Нова основа" - ТОВ "Євробуд Плюс" (код 34898640) станом на 01 листопада 2023р. має заборгованість за поставлену продукцію (асфальт різних марок, ЩПС, бітум) в розмірі 240 480 917,71 грн., що підтверджується відповідним актом звірки взаємних розрахунків.

Позивач у клопотанні/заяві (вх.№59643/23 від 21.11.2023) про зменшення розміру позовних вимог, просить суд прийняти до розгляду заяву ТОВ "УПК Трейдінг" про зменшення розміру заявлених до ТОВ "Виробнича група "Нова основа" позовних вимог в частині заборгованості за договором №270323 від 27.03.2023 р. на 500 000,00 грн., тобто до 6 862 423,04 грн., з урахуванням зменшеного розміру позовних вимог - стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробнича група "Нова основа" (ідентифікаційний код юридичної особи 42454679) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "УПК Трейдінг" (ідентифікаційний код юридичної особи 41435079) заборгованість за договором №270323 від 27.03.2023 р. у розмірі 6 862 423,04 грн., штраф за невиконання умов договору у розмірі 662 618,07 грн., інфляційні втрати за весь час прострочення у розмірі 16 323,45 грн та 3 % річних у розмірі 77 569,80 грн., а всього 7 618 934,36 грн., обґрунтовуючи це тим, що: - розрахунок розміру заборгованості ТОВ "Виробнича група "Нова основа" за договором поставки №270323 від 27.03.2023 р. перед ТОВ "УПК Трейдінт" здійснювався адвокатом самостійно станом на 27.09.2023 р. на підставі наданих клієнтом 26.09.2023 р. первинних документів за договором про надання правничої допомоги б/н від 26.09.2023 р.; - з відзиву на позовну заяву та долучених до нього доказів, отриманих представником позивачу у Електронному суді 16.11.2023 о 19-50 год., адвокату стало відомо, що 28.09.2023 р. ТОВ "Виробнича група "Нова основа" частково погасило заборгованість за договором поставки, а саме у розмірі 500 000,00 грн., чим зменшило суму заборгованості основним зобов`язанням до 6 862 423,04 грн., при цьому, розмір штрафу, заявлених інфляційних втрат та 3 % річних не змінюється, оскільки вони розраховувались станом на 27.09.2023 р.

Також позивач у запереченні (вх.№59741/23 від 21.11.2023) на клопотання про скасування заходів забезпечення позову просить суд відмовити Товариству з обмеженою відповідальністю "Виробнича група "Нова основа" у задоволенні клопотання про скасування заходів забезпечення позову та у скасуванні вжитих ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 06.11.2023р. заходів забезпечення позову, з таких підстав: - відповідач не мотивував наявність підстав для скасування заходів забезпечення позову, в обґрунтування доводів щодо блокування господарської діяльності ТОВ "ВГ "Нова основа" не надано жодного доказу, який би підтверджував неможливість виконання та наявність зобов`язань ТОВ "ВГ "Нова основа" перед його контрагентами, третіми особами; розміру наявних грошових коштів боржника на розрахункових рахунках, тощо; - про відсутність підстав для скасування заходів забезпечення позову не може свідчити і часткове виконання боржником зобов`язання в розмірі 1/14 від суми основного зобов`язання, строк виконання якого щонайпізніше сплив ще 01.06.2023 р.; - відповідач у клопотанні про скасування заходів забезпечення позову визнає наявність простроченої заборгованості перед ТОВ "УПК Трейдінг", уникаючи при цьому зазначення розміру боргу та визнає своє складне фінансове становище, що підтверджує доводи заяви про забезпечення позову та висновки ухвали суду про ризики унеможливлення / ускладнення виконання рішення суду у цій справі за відсутності заходів забезпечення позову; - щодо долученого до відзиву акту звірки взаємних розрахунків ТОВ "ВГ "Нова основа" з його контрагентом ТОВ "Євробуд плюс" (пов`язані особи) за жовтень 2023 року на загальну суму 240 480 917,71 грн. за відсутності інших доказів на підтвердження вжитих ТОВ "ВГ "Нова основа" заходів щодо стягнення заборгованості (листування, претензійно-позовна робота, тощо), то наданий акт жодним чином не доводить можливість виконання в майбутньому рішення суду у цій справі за результатами її розгляду, крім того, акт звірки взаємних розрахунків не є первинним доказом підтверджуючим розмір заборгованості; - вжиття заходів забезпечення позову спрямоване на збереження майна та грошових коштів від можливих недобросовісних дій із боку ТОВ "Виробнича група "Нова основа" з метою ухилення від виконання рішення суду з тим, щоб забезпечити ефективний захист порушених прав позивача, за захистом яких він звернувся до суду; - застосування запропонованих заходів забезпечення позову не порушить прав та охоронюваних законом інтересів відповідача чи інших осіб, які не є учасниками справи, та не позбавить ТОВ "Виробнича група "Нова основа" права власності на грошові кошти та майно, а лише запровадить законні обмеження, наявність яких дозволить створити належні умови для запобігання перешкод для ефективного захисту порушених прав та інтересів позивача в разі повного чи часткового задоволення позовних вимог.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 21.11.2023 задоволено частково клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробнича група "Нова основа" (вх.№58932/23 від 16.11.2023) про скасування заходів забезпечення позову, постановлено скасувати заходи забезпечення позову, застосовані ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 06.11.2023 у справі №904/5321/23 в частині накладення арешту в межах суми 500 000 грн. 00 коп. (загалом) на грошові кошти Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробнича група "Нова основа" (ідентифікаційний код юридичної особи 42454679), які знаходяться у Акціонерному товаристві "ОТП Банк" (ідентифікаційний код юридичної особи 21685166) на розрахунковому рахунку НОМЕР_1 , а також на всіх інших рахунках у банківських та інших фінансово-кредитних установах та на будівлі та споруди для обслуговування асфальтозмішувальної установки, загальною площею (кв.м): 1287.9, опис: літ."А"-адміністративно-побутова будівля, літ."Б"-пост охорони, літ."В"-адміністративно-побутова будівля, ґанок, ґанок, літ. "№1"-каналізація, літ."№2"-каналізація, літ."№3"-вода, літ."№4"-автомобільні ваги, літ."№5"-стоянка для тимчасового зберігання вантажних автомобілів (15шт.), літ."№6"-дизель-генератор, літ."№7"-КТП трансформатор, літ."№8"-ворота, літ."№9 "- огорожа, літ. "№10"-відкриті склади видаткових матеріалів, літ."№11"-асфальтозмішувальна установка КДМ, літ."І"-вимощення (реєстраційний номер об`єкту нерухомого майна 110), що знаходяться за адресою: Харківська обл., м. Лозова, вул. Кутова, буд. 8 та з 30.03.2020 року зареєстрований на праві власності за Товариством з обмеженою відповідальністю "Виробнича група "Нова основа", ідентифікаційний код юридичної особи 42454679.

У судове засідання 21.11.2023 з`явився представник позивача в режимі відеоконференції за допомогою підсистеми відеоконференцзв`язку "ЄСІТС", представник відповідача у судове засідання не з`явився.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 21.11.2022 продовжено підготовче провадження в межах розумного строку, відкладено підготовче засідання (загальне позовне провадження) на 20.12.2023 о 15:00 год.

Позивач у клопотанні/заяві (вх.№60230/23 від 23.11.2023) про участь у підготовчому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів та електронного цифрового підпису, просить суд, забезпечити участь представника позивача - адвоката Дикого Ю.О. у підготовчому засіданні призначеному на 20.12.2023 року з розгляду справи №904/5321/23 в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів та за допомогою програмного забезпечення "EasyCon".

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 23.11.2023 задоволено частково клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "УПК Трейдінг" (вх.№60230/23 від 23.11.2023) про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції.

Позивач у клопотанні (вх.№60597/23 від 24.11.2023) про продовження процесуального строку на подання відповіді на відзив просить: - продовжити встановлений судом процесуальний строк для подання відповіді на відзив на 5 днів, а саме до 29.11.2023 та посилається на наступне: - ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 23.10.23 у справі №904/5321/23 встановлено позивачу строк для подання відповіді на відзив протягом 7 днів з дня одержання відзиву; - представником позивача 16.11.2023 о 19:50 год. отримано відзив на позовну заяву через електронний кабінет у підсистемі електронний суд; - зайнятість адвоката 22.11.2023 у судовому засіданні у Бориспільському міськрайонному суді Київіської області з розгляду справи №359/5344/22 та 23.11.2023 у судовому засіданні в Шевченківському районному суді міста Києва з розгляду справи №761/43598/21.

Також позивач у відповіді на відзив (вх.№60907/23 від 28.11.2023) просить: - продовжити строк на подання відповіді на відзив до 29.11.2023; - відхилити заперечення відповідача, відкладені у відзиві на позовну заяву, та зазначає наступне: - відповідач не заперечує проти наявності у нього простроченого зобов`язання в розмірі 6 862 423 грн. 04 коп., а відповідно позивач вправі вимагати застосування правових наслідків порушення зобов`язання шляхом сплати неустойки; - розмір заявленого штрафу 10% від суми основного боргу співмірний основному розміру заборгованості і підстав для його зменшення не має; - зазначаючи, про дебіторську заборгованість ТОВ "Євробуд плюс" на суму понад 240 млн грн відповідач не надає доказів на підтвердження вжитих ним заходів щодо стягнення цієї заборгованості; - розмір правничої допомоги співмірний розміру суми заборгованості ТОВ "ВГ "Нова Основа" перед ТОВ "УПК Трейдінг" та становить 2% від суми основного боргу; - інфляційні втрати на суму боргу та 3% річних не є неустойкою у розумінні положень статті 549 Цивільного кодексу України.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 28.11.2023 постановлено задовольнити клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "УПК Трейдінг" (вх.№60597/23 від 24.11.2023) про продовження процесуального строку на подання відповіді на відзив, продовжено Товариству з обмеженою відповідальністю "УПК Трейдінг" строк для подання відповіді на відзив до 29.11.2023.

Відповідач у запереченнях (вх.№62231/23 від 05.12.2023) на відповідь на відзив просить суд, прийняти заперечення, частково відмовити у задоволені заявлених позовних вимог з урахуванням обставин, викладених у відзиві та запереченнях. а саме: позовних вимог по основному боргу по специфікації №2 в сумі 2 503,528,26 грн. строк виконання якого не настав, штрафних санкцій у вигляді неустойки 3% в повному обсязі, 3% річних та інфляційних втрат - в повному обсязі, витрат на правову допомогу - в повному обсязі, судових витрат - пропорційно до не визнання позовних вимог, посилаючись на те, що: - у відзиві на позовну заяву відповідач зазначив що "станом на дату подання позову (05.10.2023р.) заборгованість відповідача перед позивачем за поставлений по договору поставки №270323 від 27.03.2023р. становила 6 862 423,04грн. а не 7 362 423,04грн. як то заявляє позивач"; - сторонами 27.03.2023р.укладено договір №230323, який не містив у собі переліку продукції, її кількості та ціни, відповідно до п. 2.2. договору такі умови мають визначатися сторонами у специфікації; - п. 1 специфікації передбачалась послуга з вивантаження з вагонів вартість якої становила 55,02грн за 1т, пунктом 2 специфікації №1 було погоджено відстрочення платежу за поставлений товар за цією специфікацією до 01 червня 2023р., тобто сторони в даній специфікації чітко погодили обсяг конкретного виду продукції та її вартість, а саме 5 500 тон на загальну суму 3 475 140,00грн, крім того, вартість навантаження - 302 610,00грн., загальна вартість товару та послуг за специфікацією №1 становила 3 777 750,00грн.; - пунктом 3 специфікації 31 від 28.03.2023р. встановлено право постачальника додатково стягнути 3% неустойки від суми заборгованості за кожен місяць прострочення платежу у випадку не проведення розрахунків до дати погодженої сторонами, тобто до 01.06.2023р., однак, відповідачем згідно платіжних доручень від 08.05.2023р. та 12.05.2023р. було оплачено 3 920 000,00грн. позивачем в складі позовної заяви надано докази та ним підтверджується факт оплати відповідачем 08.05.2023р. на суму 1920000,00грн та 12.05.2023р. на суму 2000000,00грн. відповідно , позивач, безпідставно зазначає, що взагалі весь товар та послуги що поставлені позивачем відповідачу мають бути оплачені до 01.06.2023р. , і як наслідок - неправомірно вимагає неустойки, що передбачена виключно за неоплату товару в рамках специфікації №1 за весь поставлений але несплачений товар; - в специфікації №2 від 10 травня 2023 року сторони погодили поставку ЩПС фр-я 0-40 за ціною 572,04грн, тобто на загальну суму 5 720 400,00грн, крім того послуги з навантаження по 80,04грн за 1т. на загальну суму 800 400,00грн. відповідно, проте, фактично за специфікацією №2 ЩПС фр-я 0-40 за ціною 572,04грн/т було поставлено в період з 10.05.2023р. по 19.05.2023р. в кількості 3839,31т на загальну суму 2 196 238,89грн, крім того послуги з навантаження на суму 307 298,37грн., проте, специфікація №2 від 10.05.2023р. не містить чітких строків оплати за товар та послуги, а лише в пункті 2 містить вказівку про можливість застосування штрафу в розмірі 3% у випадку не проведення розрахунків за поставлений товар відповідно до виставлених рахунків, проте, до сьогоднішнього дня покупцю таких рахунків виставлено не було; - оскільки позивачем не були виставлені рахунки за поставлений по специфікації №2 від 10.05.2023р. товар та надані послуги, відповідно - строк виконання зобов`язання по оплаті не настав; - про оплату товару та послуг понад розміри визначені специфікацією №1 (на суму 5 861 331,82грн) сторони домовлялися окремо усно (про що відповідач зазначав у відзиві на позовну заяву - по 1 000 000 грн. щомісяця починаючи з серпня 2023р.

Також відповідач у клопотанні (вх.№65150/23 від 20.12.2023) про перенесення підготовчого засідання, просить суд, відкласти підготовче засідання на 30 (тридцять0 днів, у зв`язку з тим, що 20 грудня 2023 року було подано клопотання про застосування заходів зустрічного забезпечення.

Крім того відповідач у клопотанні (вх.№65152/23 від 20.12.2023) про застосування заходів зустрічного забезпечення, просить суд, застосувати заходи зустрічного забезпечення шляхом зобов`язання внесення Товариства з обмеженою відповідальністю "УПК Трейдінг" на депозитний рахунок суду грошових коштів в розмірі 10% від заявленого розміру позовних вимог.

У судове засідання 20.12.2023 з`явився представник відповідача, представник позивача не з`явився (у зв`язку зі збоями в роботі підсистеми відеоконференцзв`язку "ЄСІТС").

Відповідно до акту Господарського суду Дніпропетровської області №56/23 затвердженого керівником апарату Господарського суду Дніпропетровської області, 20.12.2023 з 11:15 до 17:15 не працювала (була недоступна) підсистема відеоконференцзв`язку ЄСІТС, що унеможливило проведення запланованих на цей час засідань в режимі відеоконференцзв`язку.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 20.12.2023 задоволено клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробнича група "Нова основа" (вх.№65150/23 від 20.12.2023) про перенесення підготовчого засідання, відкладено підготовче засідання (загальне позовне провадження) на 28.12.2023 о 15:00 год.

Позивач у клопотанні (вх.№65199/23 від 21.12.2023) про розгляд справи за відсутності представника позивача, просить суд, розглянути справу №904/5321/23 за позовом ТОВ "УПК Трейдінг" до ТОВ "Виробнича група "Нова основа" про стягнення заборгованості у підготовчому засіданні призначеному на 20.12.2023 року о 15-00 год. за відсутності представника ТОВ "УПК Трейдінг" - адвоката Дикого Ю.О., закрити підготовче провадження у справі № 904/5321/23 та призначити справу до судового розгляду по суті, посилаючись на те, що представник позивача не має можливості бути присутнім на судовому засіданні в режимі відеоконференції у зв`язку з технічними несправностями підсистеми Електронний суд та підсистеми відеоконференцзв`язку "ЄСІТС".

Також позивач у клопотанні (вх.№65327/23 від 21.12.2023) про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів та електронного цифрового підпису, просить суд, забезпечити участь представника позивача - адвоката Дикого Ю.О. у підготовчому засіданні призначеному на 28.12.2023 року в режимі відеоконференції за допомогою підсистеми відеоконференцзв`язку "ЄСІТС".

Розглянувши клопотання позивача (вх.№65327/23 від 21.12.2023) про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції суд вважає, що воно підлягає задоволенню з огляду на таке.

Відповідно до приписів статті 197 Господарського процесуального кодексу України учасники справи мають право брати участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду за умови наявності у суді відповідної технічної можливості, про яку суд зазначає в ухвалі про відкриття провадження у справі, крім випадків, коли явка цього учасника справи в судове засідання визнана судом обов`язковою; учасник справи подає заяву про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду не пізніше ніж за п`ять днів до судового засідання; копія заяви в той самий строк надсилається іншим учасникам справи; учасники справи беруть участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів та електронного цифрового підпису згідно з вимогами Положення про Єдину судову інформаційно-телекомунікаційну систему; підтвердження особи учасника справи здійснюється із застосуванням електронного підпису, а якщо особа не має такого підпису, то у порядку, визначеному Законом України "Про Єдиний державний демографічний реєстр та документи, що підтверджують громадянство України, посвідчують особу чи її спеціальний статус" або Державною судовою адміністрацією України; ризики технічної неможливості участі у відеоконференції поза межами приміщення суду, переривання зв`язку тощо несе учасник справи, який подав відповідну заяву; суд може постановити ухвалу про участь учасника справи у судовому засіданні в режимі відеоконференції у приміщенні суду, визначеному судом; свідок, перекладач, спеціаліст, експерт можуть брати участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції виключно у приміщенні суду, суд, який забезпечує проведення відеоконференції, перевіряє явку і встановлює особи тих, хто з`явився, а також перевіряє повноваження представників, відеоконференція, в якій беруть участь учасники справи, фіксується судом, який розглядає справу, за допомогою технічних засобів відео- та звукозапису, відео- та звукозапис відеоконференції долучається до матеріалів справи в порядку, визначеному Положенням про Єдину судову інформаційно-телекомунікаційну систему та/або положеннями, що визначають порядок функціонування її окремих підсистем (модулів).

Згідно з пунктом 2 розділу І "Порядку роботи з технічними засобами відеоконференцзв`язку під час судового засідання в адміністративному, цивільному та господарському процесах за участі сторін поза межами приміщення суду", затвердженого наказом Державної судової адміністрації України від 08.04.20р. №169 (надалі - Порядок), учасники судового процесу беруть участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду за умови наявності у суді відповідної технічної можливості, про яку суд зазначає в ухвалі, у порядку, встановленому процесуальним законодавством.

Згідно з пунктами 1-7 розділу ІІІ Порядку для участі у судовому засіданні в режимі відеоконференції учасник справи повинен попередньо зареєструватись з використанням власного електронного підпису в Системі на офіційному веб-порталі судової влади України за адресою www.court.gov.ua та перевірити наявні у нього власні технічні засоби на відповідність технічним вимогам, наведеним в додатку 1 до цього Порядку; учасник справи подає заяву про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду, зразок якої наведено в додатку 2 до цього Порядку, не пізніше ніж за п`ять днів до судового засідання; в заяві учасник справи обов`язково вказує: назву суду; номер судової справи; дату та час судового засідання, в якому учасник бажає взяти участь в режимі відеоконференції; своє прізвище, ім`я та по-батькові; свій статус в судовій справі; електронну адресу, яка використана їм для реєстрації в Системі; номер телефону для зв`язку із судом; копія заяви в той самий строк надсилається учасником, що подав заяву, іншим учасникам справи; заява подається до суду та надсилається іншим учасникам справи в порядку, визначеному процесуальним законодавством, дозволеними засобами зв`язку; заява учасника про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду в день її надходження до суду підлягає реєстрації в автоматизованій системі документообігу суду та передається відповідному головуючому судді; головуючий суддя приймає рішення про можливість проведення засідання в режимі відеоконференції за умови наявності у суді відповідної технічної можливості (наявність обладнання та можливість його використання у визначений день і час) та інформує про це Модератора; модератор інформує учасника справи засобами телефонного зв`язку (електронної пошти), вказаними у заяві, щодо технічної можливості проведення засідання в режимі відеоконференції або відсутності такої можливості.

Отже, клопотання позивача (вх.№65327/23 від 21.12.2023) про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції підлягає задоволенню.

Враховуючи вищевикладене та за наявності технічної можливості, керуючись статтями 197, 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

УХВАЛИВ:

1. Задовольнити клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "УПК Трейдінг" (вх.№65327/23 від 21.12.2023) про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції.

2. Судове засідання, призначене на 28.12.2023 о 15:00 год., відбудеться поза межами приміщення суду в режимі відеоконференції з представником Товариства з обмеженою відповідальністю "УПК Трейдінг" (адвокат Дикий Ю.О. - логін ІНФОРМАЦІЯ_1 ) за допомогою підсистеми відеоконференцзв`язку "ЄСІТС".

Відеоконференція з представником Товариства з обмеженою відповідальністю "УПК Трейдінг" за допомогою підсистеми відеоконференцзв`язку "ЄСІТС" відбудеться в Господарському суді Дніпропетровської області в залі судових засідань №1-107.

3. Попередити представника Товариства з обмеженою відповідальністю "УПК Трейдінг" про те, що ризики технічної неможливості участі у відеоконференції поза межами приміщення суду, переривання зв`язку тощо несе учасник справи, який подав відповідну заяву (частина 4 статті 197 Господарського процесуального кодексу України).

Ухвала набирає законної сили - 25.12.2023.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Інформацію про дату та час розгляду справи можна отримати за електронною адресою суду: http://dp.arbitr.gov.ua/sud5005/spisok/csz/

Суддя Т.В. Загинайко