ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"11" грудня 2023 р. Справа№ 910/5319/23

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Алданової С.О.

суддів: Корсака В.А.

Євсікова О.О.

при секретарі судового засідання Алчієвій І.В.

за участю представників учасників справи згідно протоколу судового засідання

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "ЦЕНТРЕНЕРГОЗБУТ"

на рішення Господарського суду міста Києва від 12.07.2023

у справі № 910/5319/23 (суддя: Чинчин О.В.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "ЦЕНТРЕНЕРГОЗБУТ"

до Приватного акціонерного товариства "НАЦІОНАЛЬНА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ "УКРЕНЕРГО"

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору, на стороні позивача Товариства з обмеженою відповідальністю "НЬЮ ЕНЕРДЖІ ЮКРЕЙН"

про визнання дій противоправними та відновлення порушених прав

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "ЦЕНТРЕНЕРГОЗБУТ" звернулось до Господарського суду міста Києва з позовом до Приватного акціонерного товариства "НАЦІОНАЛЬНА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ "УКРЕНЕРГО" про визнання дій противоправними та відновлення порушених прав.

Позовні вимоги обґрунтовані наявністю підстав для визнання дій Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "УКРЕНЕРГО" щодо неправомірного виключення ТОВ "ЦЕНТРЕНЕРГОЗБУТ" з балансуючої групи ТОВ "НЬЮ ЕНЕРДЖІ ЮКРЕЙН" та поновлення дії договору про врегулювання небалансів електричної енергії протиправними, відновлення порушених прав ТОВ "ЦЕНТРЕНЕРГОЗБУТ" шляхом поновлення ТОВ "ЦЕНТРЕНЕРГОЗБУТ" (включення) в балансуючу групу ТОВ "НЬЮ ЕНЕРДЖІ ЮКРЕЙН".

Рішенням Господарського суду міста Києва від 12.07.2023 у справі № 910/5319/23 у задоволенні позовних вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "ЦЕНТРЕНЕРГОЗБУТ" до Приватного акціонерного товариства "НАЦІОНАЛЬНА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ "УКРЕНЕРГО" про визнання дій противоправними та відновлення порушених прав відмовлено у повному обсязі.

Приймаючи рішення у даній справі, місцевий господарський суд зазначив, що дії Приватного акціонерного товариства "НАЦІОНАЛЬНА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ "УКРЕНЕРГО" щодо поновлення в односторонньому порядку дії договору про врегулювання небалансів електричної енергії Товариства з обмеженою відповідальністю "ЦЕНТРЕНЕРГОЗБУТ" були вчинені у відповідності до положень постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 524 від 22.03.2023 "Про внесення зміни до постанови НКРЕКП від 25 лютого 2022 року № 332" та у межах наданих повноважень відповідно до норм чинного законодавства України, а тому відсутні правові підстави для визнання дій відповідача протиправними й, як наслідок, поновлення позивача в балансуючу групу ТОВ "НЬЮ ЕНЕРДЖІ ЮКРЕЙН".

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю "ЦЕНТРЕНЕРГОЗБУТ" звернулось до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення Господарського суду міста Києва від 12.07.2023 у справі № 910/5319/23 скасувати повністю та ухвалити нове рішення, яким позовні вимоги апелянта задовольнити повністю.

Апеляційна скарга обґрунтована тим, що суд першої інстанції не з`ясував всі обставини, що мають значення для справи, допустив невідповідність висновків, викладених у рішенні, встановленим обставинам справи та неправильно застосував норми матеріального права. Зокрема скаржник вказує на те, що застосування положень постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №524 від 22.03.2023 є передчасними, оскільки даний документ не є регуляторним актом та має рекомендаційний характер. Підкреслює, що застосування постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №332 від 25.02.2022 зі змінами від 22.03.2023 до ТОВ "ЦЕНТРЕНЕРГОЗБУТ" є упередженим та передчасним, оскільки регулятором (НКРЕКП) не внесено зміни до Типового договору, які відповідно не оприлюднювались на сайті ОСП. Крім того уповноваженими посадовими особами ПрАТ "НЕК "УКРЕНЕРГО" не ухвалено жодного розпорядчого документа, на підставі якого можна було б здійснити поновлення дії договору про врегулювання небалансів електричної енергії з постачальником в односторонньому порядку. Звертає увагу суду, що оскільки арешт на рахунки позивача накладено 14.12.2022, тобто до прийняття регулятором постанови, то у відповідача були відсутні правові підстави для затосування її положень відносно позивача та в односторонньому порядку поновлювати дію договору про врегулювання небалансів енергетичної енергії.

Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 31.07.2023 апеляційна скарга у справі № 910/5319/23 передана на розгляд колегії суддів у складі: Алданова С.О. (головуючий), Ходаківська І.П., Демидова А.М.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 07.08.2023 вирішення питання щодо подальшого руху апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "ЦЕНТРЕНЕРГОЗБУТ" на рішення Господарського суду міста Києва від 12.07.2023 відкладено до надходження матеріалів справи № 910/5319/23 до Північного апеляційного господарського суду та витребувано з Господарського суду міста Києва матеріали справи № 910/5319/23.

У зв`язку з перебуванням у відпустці суддів Ходаківської І.П. та Демидової А.М., які входять до складу колегії суддів і не є суддями-доповідачами, відповідно до витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 28.08.2023 для розгляду апеляційної скарги у даній справі визначено колегію суддів у складі: Алданова С.О (головуючий), Корсак В.А., Євсіков О.О.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 29.08.2023 справу № 910/5319/23 за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "ЦЕНТРЕНЕРГОЗБУТ" на рішення Господарського суду міста Києва від 12.07.2023 прийнято до провадження визначеним складом суду; відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "ЦЕНТРЕНЕРГОЗБУТ" на рішення Господарського суду міста Києва від 12.07.2023 у справі № 910/5319/23; розгляд апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "ЦЕНТРЕНЕРГОЗБУТ" на рішення Господарського суду міста Києва від 12.07.2023 у справі № 910/5319/23 призначено на 02.10.2023, яке у подальшому було відкладено на 11.12.2023; запропоновано учасникам судового процесу подати відзив, заперечення на апеляційну скаргу та інші заяви/клопотання протягом 10 днів з дня отримання даної ухвали.

24.08.2023 на адресу суду надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому відповідач просить залишити її без задоволення, а рішення суду першої інстанції - без змін. Свої доводи обгрунтовує тим, що положення постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг є спеціальними щодо правового регулювання спірних правовідносин та підлягають обов`язковому виконанню учасниками ринку електричної енергії відповідно до ст. 6 Закону України "Про ринок електричної енергії".

Представник позивача в судовому засіданні 11.12.2023 вимоги апеляційної скарги підтримав, просив рішення суду першої інстанції скасувати та прийняти нове про задоволення позовних вимог в повному обсязі.

Представник відповідача в судовому засіданні 11.12.2023 проти вимог апеляційної скарги заперечував, просив залишити її без задоволення, а рішення суду першої інстанції - без змін.

Представник третьої особи в судове засідання 11.12.2023 не з`явився, про час та місце судового розгляду повідомлявся у встановлений процесуальним законодавством спосіб, що підтверджується наявною в матеріалах справи довідкою про доставку електронного документа.

Відповідно до ч. ч. 2, 3 ст. 120 ГПК України суд повідомляє учасників справи про дату, час і місце судового засідання чи вчинення відповідної процесуальної дії, якщо їх явка є не обов`язковою. Виклики і повідомлення здійснюються шляхом вручення ухвали в порядку, передбаченому цим Кодексом для вручення судових рішень.

За змістом ч. 12 ст. 270 ГПК України неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.

Суд апеляційної інстанції з метою дотримання прав сторін на судовий розгляд справи упродовж розумного строку, гарантованих пунктом 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, враховуючи те, що явка представників сторін обов`язковою не визнавалась, а участь в засіданні суду є правом, а не обов`язком сторони, зважаючи на відсутність обґрунтованих клопотань про відкладення розгляду справи, дійшов висновку про можливість розгляду справи за відсутності представника третьої особи, який належним чином повідомлений про судовий розгляд справи в апеляційному порядку.

Відповідно до ст. 269, ч. 1 ст. 270 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. У суді апеляційної інстанції справи переглядаються за правилами розгляду справ у порядку спрощеного позовного провадження з урахуванням особливостей, передбачених при перегляді справ в порядку апеляційного провадження.

Розглянувши матеріали справи, дослідивши представлені докази в їх сукупності, заслухавши пояснення присутніх представників учасників справи, перевіривши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, Північний апеляційний господарський суд дійшов висновку про відсутність правових підстав для задоволення апеляційної скарги, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи та було встановлено судом першої інстанції, Приватне акціонерне товариство "НАЦІОНАЛЬНА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ "УКРЕНЕРГО" виконує функції оператора системи передачі - юридичної особи, відповідальної за експлуатацію, диспетчеризацію, забезпечення технічного обслуговування, розвиток системи передачі та міждержавних ліній електропередачі, а також за забезпечення довгострокової спроможності системи передачі щодо задоволення обґрунтованого попиту на передачу електричної енергії.

Товариство з обмеженою відповідальністю "ЦЕНТРЕНЕРГОЗБУТ" є постачальником електричної енергії на роздрібному ринку електричної енергії, діє на підставі Ліцензії на право провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу, виданої постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - НКРЕКП) № 2850 від 30.12.2020.

16.02.2021 між Приватним акціонерним товариством "НАЦІОНАЛЬНА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ "УКРЕНЕРГО" (ОСП) та Товариством з обмеженою відповідальністю "ЦЕНТРЕНЕРГОЗБУТ" (СВБ) було укладено Договір про врегулювання небалансів електричної енергії (ідентифікатор договору - № 1984-01024) (т. 1 а.с. 18).

Наказом Приватного акціонерного товариства "НАЦІОНАЛЬНА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ "УКРЕНЕРГО" №58 від 31.01.2022 затверджено нові умови договору про врегулювання небалансів електричної енергії (т.1 а.с.8-13).

Відповідно до п. 1.1 Договору останній є публічним договором приєднання, який встановлює порядок та умови врегулювання небалансів електричної енергії СВБ (сторона відповідальна за баланс), у тому числі її балансуючої групи. Цей Договір є договором приєднання в розумінні статті 634 Цивільного кодексу України, умови якого мають бути прийняті іншою Стороною не інакше, як шляхом приєднання до запропонованого Договору в цілому.

Відповідно до п. 1.3 Договору СБВ врегульовує небаланси електричної енергії, що склалися в результаті діяльності її балансуючої групи на ринку електричної енергії, або передає свою відповідальність за небаланси електричної енергії іншій СВБ шляхом входження до її балансуючої групи.

Згідно з п. 1.5 Договору врегулюванням небалансів електричної енергії є вчинення СВБ правочинів щодо купівлі-продажу електричної енергії та оплати платежів відповідно до Правил ринку.

Пунктом 1.6 Договору передбачено, що учасник ринку передає свою відповідальність іншій СВБ шляхом укладення договору щодо участі в балансуючій групі такого учасника ринку у порядку, передбаченому Правилами ринку. На час делегування фінансової відповідальності за небаланси учасника ринку іншій СВБ цей Договір призупиняє свою дію лише в частині фінансової відповідальності за небаланси електричної енергії перед ОСП.

Згідно з пп. 2-4 п. 3.4 Договору СВБ має право делегувати відповідальність за свої небаланси іншій СВБ; призупиняти дію цього Договору щодо відповідальності за небаланси у разі делегування відповідальності за небаланси іншій СВБ; поновлювати дію цього Договору щодо відповідальності за небаланси у разі виходу зі складу балансуючої групи.

14.03.2022 між Товариством з обмеженою відповідальністю "ЦЕНТРЕНЕРГОЗБУТ" (Учасник балансуючої групи) та Товариством з обмеженою відповідальністю "НЬЮ ЕНЕРДЖІ ЮКРЕЙН" (Сторона відповідальна за баланс) було укладено Договір про участь у балансуючій групі №БГ-14/03/22-10 (т. 1 а.с. 26-35).

Заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "ЦЕНТРЕНЕРГОЗБУТ" щодо зміни учасника ринку балансуючої групи та зміни сторони відповідальної за баланс, з 00:00 год. 19.03.2022 позивач приєднався до балансуючої групи, для якої Товариство з обмеженою відповідальністю "НЬЮ ЕНЕРДЖІ ЮКРЕЙН" є стороною відповідальною за баланс (т. 1 а.с.185-186).

Товариством з обмеженою відповідальністю "НЬЮ ЕНЕРДЖІ ЮКРЕЙН" надано згоду від 16.03.2022 №16/03/22-9 на адресу Приватного акціонерного товариства "НАЦІОНАЛЬНА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ "УКРЕНЕРГО" про включення Товариства з обмеженою відповідальністю "ЦЕНТРЕНЕРГОЗБУТ" до складу балансуючої групи Товариства з обмеженою відповідальністю "НЬЮ ЕНЕРДЖІ ЮКРЕЙН", що є стороною відповідальною за баланс (т.1 а.с.187-188).

Листом №01/14944 від 23.03.2023 Приватне акціонерне товариство "НАЦІОНАЛЬНА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ "УКРЕНЕРГО" повідомило Товариство з обмеженою відповідальністю "ЦЕНТРЕНЕРГОЗБУТ" про виключення з балансуючої групи Товариства з обмеженою відповідальністю "НЬЮ ЕНЕРДЖІ ЮКРЕЙН" (EIC-62X82L) з 00 годин 00 хвилин 25.03.2023 шляхом поновлення дії договору про врегулювання небалансів електричної енергії, на підставі пп. 21 п. 1 постанови НКРЕКП №332 від 25.02.2022 (т. 1 а.с. 14).

Вимогою №24/03/23-05 від 24.03.2023 позивач просив відповідача усунути порушення прав та відкликати повідомлення про виключення з балансуючої групи Товариства з обмеженою відповідальністю "НЬЮ ЕНЕРДЖІ ЮКРЕЙН" (т. 1 а.с. 15-17).

Приватне акціонерне товариство "НАЦІОНАЛЬНА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ "УКРЕНЕРГО" листом №01/15949 від 30.03.2023 повідомило позивача про відмову у наданні листа Національного антикорупційного бюро України від 22.03.2023 року. (т. 1 а.с. 19).

Обґрунтовуючи заявлені позовні вимоги, позивач зазначав про те, що має відкриті рахунки в АТ "УКРГАЗБАНК", зазначені рахунки є діючими, арешт на кошти ТОВ "ЦЕНТРЕНЕРГОЗБУТ" на рахунках відкритих в АТ "УКРГАЗБАНК" не накладався. Крім того НЕК "УКРЕНЕРГО" діяло протиправно, з порушенням законодавства про ринок електричної енергії та захист економічної конкуренції, водночас застосування постанови НКРЕКП №332 від 25.02.2022 зі змінами від 22.03.2023 до ТОВ "ЦЕНТРЕНЕРГОЗБУТ" є упередженими та передчасними.

В обґрунтування заперечень на позовну заяву відповідач зазначав, що 22.03.2023 року Головним підрозділом детективів Національного антикорупційного бюро України було надіслано на його адресу лист №0411-142/5946 з копією ухвали Вищого антикорупційного суду від 14.12.2022 по справі №991/6372/22, а тому відповідно до п.21 постанови НКРЕКП № 524 від 22.03.2023 "Про внесення зміни до постанови НКРЕКП від 25 лютого 2022 року № 332" відповідач зобов`язаний був поновити дію договору про врегулювання небалансів електричної енергії.

Правові, економічні та організаційні засади функціонування ринку електричної енергії, пов`язані з виробництвом, передачею, розподілом, купівлею-продажем, постачанням електричної енергії для забезпечення надійного та безпечного постачання електричної енергії споживачам з урахуванням інтересів споживачів, розвитку ринкових відносин, мінімізації витрат на постачання електричної енергії та мінімізації негативного впливу на навколишнє природне середовище, регулює Закон України "Про ринок електричної енергії" №2019-VIII від 13.04.2017.

Згідно з пунктом 7 частини 1 статті 1 Закону України "Про ринок електричної енергії" балансуючий ринок електричної енергії - це ринок, організований оператором системи передачі електричної енергії з метою забезпечення достатніх обсягів електричної потужності та енергії, необхідних для балансування в реальному часі обсягів виробництва та імпорту електричної енергії і споживання та експорту електричної енергії, врегулювання системних обмежень в об`єднаній енергетичній системі України, а також фінансового врегулювання небалансів електричної енергії (п. 7).

Оператором системи передачі є юридична особа, відповідальна за експлуатацію, диспетчеризацію, забезпечення технічного обслуговування, розвиток системи передачі та міждержавних ліній електропередачі, а також за забезпечення довгострокової спроможності системи передачі щодо задоволення обґрунтованого попиту на передачу електричної енергії (п. 55).

Частиною 1 статті 31 Закону України "Про ринок електричної енергії" встановлено, що оператором системи передачі є суб`єкт господарювання, який отримав ліцензію на провадження діяльності з передачі електричної енергії.

Судом встановлено, що у спірних правовідносинах функції оператора системи передачі електричної енергії виконує ПрАТ "НЕК "УКРЕНЕРГО", на якого відповідно покладено функції адміністратора розрахунків.

Відповідно до статті 4 Закону України "Про ринок електричної енергії" учасники ринку електричної енергії провадять свою діяльність на ринку електричної енергії на договірних засадах. Для забезпечення функціонування ринку електричної енергії укладаються договори, зокрема, про врегулювання небалансів.

Згідно з частиною 3 статті 3 Закону України "Про ринок електричної енергії" обов`язковою умовою участі в ринку електричної енергії (крім споживачів, які купують електроенергію за договором постачання електричної енергії споживачу) є укладення договору про врегулювання небалансів з оператором системи передачі.

Пунктом 46 статті 1 Закону України "Про ринок електричної енергії" визначено, що небаланс електричної енергії - це розрахована відповідно до правил ринку для кожного розрахункового періоду різниця між фактичними обсягами відпуску або споживання, імпорту, експорту електричної енергії сторони, відповідальної за баланс, та обсягами купленої і проданої електричної енергії, зареєстрованими відповідно до правил ринку.

Відповідно до пункту 5 частини 3 статті 52 Закону України "Про ринок електричної енергії" передбачено, що адміністратор розрахунків відповідно до правил ринку розраховує платежі за електричну енергію оператора системи передачі та постачальників послуг з балансування, ціни небалансів електричної енергії, обсяги небалансів електричної енергії і відповідні платежі за них та виставляє відповідні рахунки.

За змістом частини 1 статті 68 Закону України "Про ринок електричної енергії" в Україні функціонує єдиний балансуючий ринок.

Відповідно до ст. 70 Закону України "Про ринок електричної енергії" усі учасники ринку, крім споживачів, які купують електроенергію за договором постачання електричної енергії споживачу, несуть відповідальність за свої небаланси електричної енергії (ч. 1).

З метою врегулювання небалансів з оператором системи передачі учасник ринку має стати стороною, відповідальною за баланс, або передати свою відповідальність іншій стороні, відповідальній за баланс, шляхом входження до балансуючої групи. Електропостачальники є сторонами, відповідальними за баланс своїх споживачів.

Сторони, відповідальні за баланс, зобов`язані нести фінансову відповідальність за небаланси електричної енергії перед оператором системи передачі (ч. 2).

Купівля-продаж електричної енергії з метою врегулювання небалансів електричної енергії сторони, відповідальної за баланс, здійснюється між стороною, відповідальною за баланс, та оператором системи передачі за договором про врегулювання небалансів (ч. 4).

Оператор системи передачі врегульовує небаланси електричної енергії із сторонами, відповідальними за баланс, у порядку, визначеному цим Законом та правилами ринку.

Врегулюванням небалансів електричної енергії є вчинення стороною, відповідальною за баланс, правочинів щодо купівлі-продажу електричної енергії з оператором системи передачі в обсягах небалансів електричної енергії за цінами небалансів, визначеними відповідно до правил ринку.

Типовий договір про врегулювання небалансів електричної енергії затверджується Регулятором (ч. 5).

Типовий договір про врегулювання небалансів електричної енергії є додатком № 1 до Правил ринку, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - НКРЕКП) № 307 від 14.03.2018 (далі - Правила ринку).

Внаслідок укладення Договору про врегулювання небалансів електричної енергії №1984-01024 від 16.02.2021 між сторонами згідно з пунктом 1 частини 2 статті 11 Цивільного кодексу України, виникли цивільні права та обов`язки.

Відповідно до пункту 2 пункту 1 статті 193 Господарського кодексу України до виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим кодексом.

Згідно з статтею 173 Господарського кодексу України, господарським визнається зобов`язання, що виникає між суб`єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб`єкт (зобов`язана сторона, у тому числі боржник) зобов`язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб`єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб`єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку.

Частиною 1 статті 627 Цивільного кодексу України встановлено, що відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Частиною 1 статті 628 Цивільного кодексу України визначено, що зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства

Відповідно до статті 629 Цивільного кодексу України, договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Статтею 525 Цивільного кодексу України передбачено, що одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно з статтею 526 Цивільного кодексу України зобов`язання має виконуватись належним чином відповідно до умов договору та вимог Цивільного кодексу України, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Відповідно до статті 530 Цивільного кодексу України, якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Статтею 193 Господарського кодексу України встановлено, що суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться (ч. 1).

Не допускаються одностороння відмова від виконання зобов`язань, крім випадків, передбачених законом, а також відмова від виконання або відстрочка виконання з мотиву, що зобов`язання другої сторони за іншим договором не було виконано належним чином (ч.7).

Як зазначалось раніше, 14.03.2022 між Товариством з обмеженою відповідальністю "ЦЕНТРЕНЕРГОЗБУТ" (Учасник балансуючої групи) та Товариством з обмеженою відповідальністю "НЬЮ ЕНЕРДЖІ ЮКРЕЙН" (Сторона відповідальна за баланс) було укладено Договір про участь у балансуючій групі №БГ-14/03/22-10 (т.1 а.с.26-35).

Заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "ЦЕНТРЕНЕРГОЗБУТ" щодо зміни учасника ринку балансуючої групи та зміни сторони відповідальної за баланс, з 00:00 год. 19.03.2022 позивач приєднався до балансуючої групи, для якої Товариство з обмеженою відповідальністю "НЬЮ ЕНЕРДЖІ ЮКРЕЙН" є стороною, відповідальною за баланс (т.1 а.с.185-186).

Товариством з обмеженою відповідальністю "НЬЮ ЕНЕРДЖІ ЮКРЕЙН" надано згоду №16/03/22-9 від 16.03.2022 року на адресу Приватного акціонерного товариства "НАЦІОНАЛЬНА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ "УКРЕНЕРГО" про включення Товариства з обмеженою відповідальністю "ЦЕНТРЕНЕРГОЗБУТ" до складу балансуючої групи Третьої особи, що є стороною відповідальною за баланс (т.1 а.с.187-188).

Листом №0411-142/25349 від 15.12.2022 Головний підрозділ детективів Національного антикорупційного бюро України повідомив Приватне акціонерне товариство "НАЦІОНАЛЬНА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ "УКРЕНЕРГО", що у ході досудового розслідування кримінального провадження №0000091 від 03.05.2022 відповідно до ухвал слідчого судді Вищого антикорупційного суду накладено арешти на рахунки, відкриті в АТ "Ощадбанк" наступних учасників ринку, зокрема, Товариства з обмеженою відповідальністю "ЦЕНТРЕНЕРГОЗБУТ", який був отриманий відповідачем за вх. №7306/01 від 20.12.2022 (т.1 а.с.79).

Ухвалою Вищого антикорупційного суду від 14.12.2022 по справі №991/6372/22 накладено арешт (із забороною користування, розпорядження та відчуження) на кошти, які знаходяться на банківських рахунках Товариства з обмеженою відповідальністю "ЦЕНТРЕНЕРГОЗБУТ" в загальній сумі 225161071 грн. 76 коп. (т.1 а.с.20-25).

Постановою НКРЕКП № 524 від 22.03.2023 "Про внесення зміни до постанови НКРЕКП від 25 лютого 2022 року № 332" відповідно до законів України "Про ринок електричної енергії" та "Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг", у зв`язку з воєнним станом в Україні, введеним відповідно до Указу Президента України від 24 лютого 2022 року № 64/2022 та продовженим Указами Президента України від 14 березня 2022 року № 133/2022, від 18 квітня 2022 року № 259/2022, від 17 травня 2022 року № 341/2022, від 12 серпня 2022 року № 573/2022, від 07 листопада 2022 року № 757/2022 та від 06 лютого 2023 року № 58/2023, враховуючи звернення НЕК "УКРЕНЕРГО" від 06 березня 2023 року № 01/11527, підпункт 20 пункту 1 постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 25 лютого 2022 року № 332 "Про забезпечення стабільного функціонування ринку електричної енергії, у тому числі фінансового стану учасників ринку електричної енергії на період дії в Україні воєнного стану" замінено двома новими підпунктами 20 та 21 наступного змісту:

" 20) учасникам ринку забезпечувати фінансові зобов`язання за договорами про врегулювання небалансів електричної енергії шляхом:

а) надання СВБ грошової гарантії у розмірі не менше 50% від необхідного обсягу фінансової гарантії на торговий день d за умови забезпечення непокритого грошовою гарантією обсягу фінансової гарантії такої СВБ шляхом надання фінансової гарантії банку.

ОСП (у ролі АР) відмовляє СВБ у прийнятті банківської гарантії, якщо фінансова установа, що її оформила, внесена до переліку банків, що не виконали зобов`язання, оприлюдненому на вебсайті ОСП;

б) надання грошової гарантії у розмірі 100% від необхідного обсягу фінансової гарантії на торговий день d для СВБ, щодо якої правоохоронними органами надані ОСП відомості про накладення арешту на кошти на рахунку учасника ринку (що підтверджується копією ухвали про арешт майна).

ОСП (у ролі АР) у день, наступний за днем, у якому отримано офіційну інформацію про накладення арешту на кошти, які знаходяться на банківському рахунку учасника ринку, повідомляє учасників ринку балансуючої групи та її СВБ, до якої входить такий учасник ринку, щодо наявності такої інформації та здійснює перевірку щодо відповідності фінансової гарантії СВБ вимогам цього підпункту.

Повернення грошової гарантії СВБ здійснюється ОСП за заявою СВБ на банківський рахунок, з якого було перераховано ці кошти.

У разі неможливості повернення ОСП грошової гарантії СВБ на рахунок, з якого кошти були перераховані ОСП, у зв`язку з закриттям банківського рахунку за ініціативи банку, реорганізацією, припиненням, ліквідацією фінансової установи або припиненням договірних відносин між учасником ринку та фінансовою установою (за умови відсутності інформації про накладення арешту на кошти на рахунку учасника ринку) такий учасник ринку зазначає інший банківський рахунок, на який ОСП перераховуються кошти, що використовувались у якості грошової гарантії;

21) ОСП (у ролі АР) в односторонньому порядку поновлювати дію договору про врегулювання небалансів електричної енергії учасника ринку, який передав свою фінансову відповідальність за небаланси іншій СВБ шляхом входження до її балансуючої групи та щодо якого правоохоронними органами надано ОСП відомості про накладення арешту на кошти на рахунку учасника ринку (що підтверджується копією ухвали про арешт майна), починаючи з 00 годин 00 хвилин третього торгового дня d, після дня отримання ОСП інформації про накладення арешту на кошти на рахунку учасника ринку".

Як вже було зазначено, листом №01/14944 від 23.03.2023 Приватне акціонерне товариство "НАЦІОНАЛЬНА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ "УКРЕНЕРГО" повідомило Товариство з обмеженою відповідальністю "ЦЕНТРЕНЕРГОЗБУТ" про виключення з балансуючої групи Товариства з обмеженою відповідальністю "НЬЮ ЕНЕРДЖІ ЮКРЕЙН" (EIC-62X82L) з 00 годин 00 хвилин 25.03.2023 шляхом поновлення дії договору про врегулювання небалансів електричної енергії, на підставі пп. 21 п.1 Постанови НКРЕКП №332 від 25.02.2022 (т. 1 а.с. 14).

Відповідно до статті 1 Закону України "Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг" №1540-VIII від 22.09.2016, НКРЕКП (регулятор) є постійно діючим центральним органом виконавчої влади зі спеціальним статусом, що утворений Кабінетом Міністрів України. Регулятор є колегіальним органом, що здійснює державне регулювання, моніторинг та контроль за діяльністю суб`єктів господарювання у сферах енергетики та комунальних послуг.

Згідно з пунктом 1 частини 1 статті 2 Закону України "Про Національну комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг", регулятор, яким є НКРЕКП, здійснює державне регулювання, моніторинг та контроль за діяльністю суб`єктів господарювання у сферах енергетики та комунальних послуг, зокрема у сфері енергетики: діяльності з виробництва, передачі, розподілу, постачання електричної енергії, зберігання енергії; діяльності з організації купівлі-продажу електричної енергії на ринку "на добу наперед" та внутрішньодобовому ринку, забезпечення купівлі електричної енергії за "зеленим" тарифом, трейдерської діяльності тощо.

Відповідно до частини 1 статті 3 Закону України "Про Національну комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг", регулятор здійснює державне регулювання з метою досягнення балансу інтересів споживачів, суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, і держави, забезпечення енергетичної безпеки, європейської інтеграції ринків електричної енергії та природного газу України.

Згідно з пунктом 1 частини 2 статті 17 Закону України "Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг" регулятор має право приймати рішення з питань, що належать до його компетенції, які є обов`язковими до виконання.

Відповідно до частини 9 статті 14 Закону України "Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг" рішення регулятора є обов`язковими до виконання суб`єктами господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг.

Судом встановлено, що постанова НКРЕКП №524 від 22.03.2023, якою внесено зміни до постанови НКРЕКП від 25.02.2022 № 332, набрала чинності з дня її прийняття.

Відповідно до висновків Верховного Суду викладених в постановах від 19.09.2022 у справі №912/1941/21, від 25.01.2022 у справі №911/782/21 положення постанови НКРЕКП є спеціальними щодо правового регулювання спірних правовідносин та підлягають обов`язковому виконанню учасниками ринку електричної енергії відповідно до статті 6 Закону України "Про ринок електричної енергії".

Отже враховуючи зазначені правові висновки Верховного Суду та встановлені обставини постанова НКРЕКП № 524 від 22.03.2023 "Про внесення зміни до постанови НКРЕКП від 25 лютого 2022 року № 332" є обов`язковою для виконання, оскільки вона є частиною національного законодавства та чинною на час розгляду справи, про що вірно зазначено судом першої інстанції.

Колегія суддів вважає обгрунтованими висновки суду першої інстанції про те, що з урахуванням отримання Приватним акціонерним товариством "НАЦІОНАЛЬНА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ "УКРЕНЕРГО" інформації від Головного підрозділу детективів Національного антикорупційного бюро України про накладення арешту на рахунки Товариства з обмеженою відповідальністю "ЦЕНТРЕНЕРГОЗБУТ", відкриті в АТ "Ощадбанк", на підставі ухвали Вищого антикорупційного суду від 14.12.2022 по справі №991/6372/22 в межах досудового розслідування кримінального провадження №0000091, з урахуванням обов`язкової до виконання постанови НКРЕКП № 524 від 22.03.2023, відповідач був зобов`язаний в односторонньому порядку поновити дію договору про врегулювання небалансів електричної енергії учасника ринку, який передав свою фінансову відповідальність за небаланси іншій СВБ шляхом входження до її балансуючої групи, починаючи з 00 годин 00 хвилин третього торгового дня, після дня отримання ОСП інформації про накладення арешту на кошти на рахунку учасника ринку.

Доводи апелянта щодо наявності відкритих рахунків в АТ "Укргазбанк", арешти на які не накладалися, як на підставу для задоволення позовних вимог суд апеляційної інстанції вважає необгрунтованими, оскільки норми постанови НКРЕКП не містять посилання щодо поновлення дії договору про врегулювання небалансів електричної енергії учасника ринку у випадку накладення решту на частину рахунків та/або на всі рахунки учасника ринку, який передав свою фінансову відповідальність за небаланси іншій СВБ шляхом входження до її балансуючої групи.

Поновлення дії договору про врегулювання небалансів електричної енергії учасника ринку відбувається в односторонньому порядку після надання правоохоронними органами ОСП відомостей про накладення арешту на кошти на рахунку учасника ринку (що підтверджується копією ухвали про арешт майна), починаючи з 00 годин 00 хвилин третього торгового дня d, після дня отримання ОСП інформації про накладення арешту на кошти на рахунку учасника ринку.

Отже дії Приватного акціонерного товариства "НАЦІОНАЛЬНА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ "УКРЕНЕРГО" щодо поновлення в односторонньому порядку дії договору про врегулювання небалансів електричної енергії Товариства з обмеженою відповідальністю "ЦЕНТРЕНЕРГОЗБУТ" були вчинені у відповідності до положень постанови НКРЕКП № 524 від 22.03.2023 та у межах наданих повноважень відповідно до норм чинного законодавства України, а тому відсутні правові підстави для визнання дій останнього протиправними.

Щодо доводів апелянта про помилковість висновків суду першої інстанції стосовно неефективності обраного способу захисту, колегія суддів зазначає наступне.

Згідно з статтею 2 ГПК України завданням господарського судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів, пов`язаних зі здійсненням господарської діяльності, та розгляд інших справ, віднесених до юрисдикції господарського суду, з метою ефективного захисту порушених, невизнаних або оспорюваних прав і законних інтересів фізичних та юридичних осіб, держави (ч. 1).

Суд та учасники судового процесу зобов`язані керуватися завданням господарського судочинства, яке превалює над будь-якими іншими міркуваннями в судовому процесі (ч. 2).

Відповідно до статті 4 ГПК України право на звернення до господарського суду в установленому цим Кодексом порядку гарантується. Ніхто не може бути позбавлений права на розгляд його справи у господарському суді, до юрисдикції якого вона віднесена законом. Юридичні особи та фізичні особи - підприємці, фізичні особи, які не є підприємцями, державні органи, органи місцевого самоврядування мають право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів у справах, віднесених законом до юрисдикції господарського суду, а також для вжиття передбачених законом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

Частиною 1 статті 15 Цивільного кодексу України передбачено, що кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Відповідно до частини 1 статті 16 Цивільного кодексу України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Порушенням вважається такий стан суб`єктивного права, за якого воно зазнало протиправного впливу з боку правопорушника, внаслідок чого суб`єктивне право особи зменшилося або зникло як таке; порушення права пов`язано з позбавленням можливості здійснити, реалізувати своє право повністю або частково.

При цьому позивач, тобто особа, яка подала позов, самостійно визначається з порушеним, невизнаним чи оспорюваним правом або охоронюваним законом інтересом, які потребують судового захисту. Обґрунтованість підстав звернення до суду оцінюються судом у кожній конкретній справі за результатами розгляду позову.

Велика Палата Верховного Суду у постановах від 05.06.2018 у справі № 338/180/17, від 11.09.2018 у справі № 905/1926/16, від 30.01.2019 у справі № 569/17272/15-ц, від 01.10.2019 у справі № 910/3907/18, від 02.02.2021 у справі № 925/642/19 звертала увагу на те, що застосування конкретного способу захисту цивільного права залежить як від змісту права чи інтересу, за захистом якого звернулася особа, так і від характеру його порушення, невизнання або оспорення. Такі право чи інтерес мають бути захищені судом у спосіб, який є ефективним, тобто таким, що відповідає змісту відповідного права чи інтересу, характеру його порушення, невизнання або оспорення та спричиненим цими діяннями наслідкам.

Заявляючи позов та обираючи спосіб захисту повинен дбати про те, щоб резолютивна частина рішення, в якій остаточно закріплюється висновок суду щодо вимог позивача, могла бути виконана в процесі виконавчого провадження у справі, адже у кінцевому результаті ефективний засіб повинен забезпечити поновлення порушеного права, а у разі неможливості такого поновлення - гарантувати особі можливість отримання нею відповідного відшкодування.

Як вбачається з матеріалів справи, Товариством з обмеженою відповідальністю "ЦЕНТРЕНЕРГОЗБУТ" заявлено вимогу про визнання дій Приватного акціонерного товариства "НАЦІОНАЛЬНА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ "УКРЕНЕРГО" щодо неправомірного виключення ТОВ "ЦЕНТРЕНЕРГОЗБУТ" з балансуючої групи ТОВ "НЬЮ ЕНЕРДЖІ ЮКРЕЙН" протиправними та поновлення Товариства з обмеженою відповідальністю "ЦЕНТРЕНЕРГОЗБУТ" (включення) в балансуючу групу ТОВ "НЬЮ ЕНЕРДЖІ ЮКРЕЙН" відповідно до укладеного Договору про участь в балансуючій групі №БГ-14/03/22-10 від 14.03.2022.

Разом з тим заявлена позивачем вимога не призводить до поновлення його порушеного права та, у разі її задоволення, не може бути виконана у примусовому порядку, оскільки відсутній механізм виконання такого рішення.

Надаючи правову оцінку належності обраного зацікавленою особою способу захисту, судам необхідно зважати і на його ефективність з точки зору положень статті 13 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод (далі - Конвенція).

Стаття 13 вимагає, щоб норми національного правового засобу стосувалися сутності "небезпідставної заяви" за Конвенцією та надавали відповідне відшкодування. Зміст зобов`язань за статтею 13 також залежить від характеру скарги заявника за Конвенцією. Тим не менше, засіб захисту, що вимагається згідно із цією статтею, повинен бути ефективним як у законі, так і на практиці, зокрема його застосування не повинно бути ускладнено діями або недоглядом органів влади відповідної держави (пункт 75 рішення ЄСПЛ у справі "Афанасьєв проти України" від 05.04.2005).

Отже, ефективний засіб повинен забезпечити поновлення порушеного права, а у разі неможливості такого поновлення - гарантувати особі можливість отримання нею відповідного відшкодування.

Доводи апелянта про те, що рішення судує є обов`язковим до виконання та у разі задоволення позовних вимог не вимагало б його примусового виконання, колегія суддів вважає помилковими, оскільки задоволення вимоги про визнання дій Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "УКРЕНЕРГО" щодо неправомірного виключення ТОВ "ЦЕНТРЕНЕРГОЗБУТ" з балансуючої групи ТОВ "НЬЮ ЕНЕРДЖІ ЮКРЕЙН" протиправними, не може призвести до захисту або відновлення порушеного речового права позивача (у разі його наявності).

З урахуванням наведеного, виходячи з меж заявлених позовних вимог, суд першої інстанції прийшов до вірного висновку, з яким погоджується суд апеляційної інстанції, про відсутність підстав для задоволення позовних вимог.

Статтею 129 Конституції України встановлено, що основними засадами судочинства є змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Згідно з частинами 1-3 статті 13 ГПК України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом. Аналогічна норма міститься у частині 1 статті 74 ГПК України.

Отже, за загальним правилом, обов`язок доказування певних обставин покладається на особу, яка посилається на ці обставини. При цьому доказування полягає не лише в поданні особами доказів, а й у доведенні їх переконливості. Розподіл між сторонами обов`язку доказування визначається предметом спору.

Змагальність сторін є одним із основних принципів господарського судочинства, зміст якого полягає у тому, що кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, тоді як суд, зберігаючи об`єктивність та неупередженість, зобов`язаний вирішити спір, керуючись принципом верховенства права.

Згідно статті 86 ГПК України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Частиною 5 статті 236 ГПК України визначено, що обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

Таким чином, доводи апеляційної скарги про те, що суд першої інстанції не з`ясував всі обставини, що мають значення для справи, допустив невідповідність висновків, викладених у рішенні, встановленим обставинам справи та неправильно застосував норми матеріального права, - не знайшли свого підтвердження під час перегляду справи в апеляційному порядку.

За таких обставин, колегія суддів Північного апеляційного господарського суду вважає, що місцевим господарським судом належним чином досліджено обставини справи та надано цим обставинам відповідну правову оцінку, рішення Господарського суду міста Києва від 12.07.2023 у справі № 910/5319/23 відповідає фактичним обставинам справи, не суперечить чинному законодавству України, а тому передбачених законом підстав для зміни чи скасування оскаржуваного рішення в розумінні приписів ст. 277 ГПК України не вбачається. Скаржником не наведено переконливих аргументів у відповідності з нормами чинного законодавства, щодо спростування висновків суду першої інстанції.

Судові витрати зі сплати судового збору, що були понесені стороною в суді апеляційної інстанції, в порядку ст. 129 ГПК України, покладаються на апелянта (позивача у даній справі).

Керуючись ст. ст. 129, 269, п. 1 ч. 1 ст. 275, ст. ст. 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "ЦЕНТРЕНЕРГОЗБУТ" на рішення Господарського суду міста Києва від 12.07.2023 у справі № 910/5319/23 - залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду міста Києва від 12.07.2023 у справі № 910/5319/23 - залишити без змін.

3. Судові витрати, понесені стороною у зв`язку з розглядом справи в суді апеляційної інстанції, покласти на Товариство з обмеженою відповідальністю "ЦЕНТРЕНЕРГОЗБУТ".

4. Справу № 910/5319/23 повернути до Господарського суду міста Києва.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду у порядку та строк, що передбачені ст.ст. 287-289 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст постанови складено 25.12.2023.

Головуючий суддя С.О. Алданова

Судді В.А. Корсак

О.О. Євсіков