ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД СУМСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

21.12.2023м. СумиСправа № 920/410/23

Господарський суд Сумської області у складі судді Заєць С.В., при секретарі судового засідання Щербак Н.М., розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні господарського суду матеріали справи №920/410/23

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю ДЖІ ЕС Сервіс

(провулок Привокзальний , буд. 6, м. Корюківка, Корюківський район,

Чернігівська область, 15300, )

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю Нафтогаз Біоенергія-Т

(вул. Транспортна, буд. 2Б, м. Охтирка, Охтирський район,

Сумська область, 42700, ),

про визнання укладеною додаткової угоди,

за участю представників сторін:

від позивача: Кравченко Р.М.,

від відповідача: Мельніченко Т.С.,

Суть спору. 18.04.2023 позивач звернувся до суду з позовною заявою, відповідно до вимог якої просить суд визнати укладеною Додаткову угоду № 3 до Договору на виконання робіт під ключ № 27-07/22 від 27.07.2022 в редакції позивача; також просить витрати по сплаті судового збору покласти на відповідача.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 18.04.2023, справу розподілено до розгляду судді Заєць С.В.

Ухвалою Господарського суду Сумської області від 19.04.2023 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі № 920/410/23; призначено підготовче засідання на 18.05.2023, 11:45; позивачу та відповідачу встановлено строк для подання відзиву на позовну заяву, відповіді на відзив та заперечення на відповідь на відзив на позовну заяву.

10.05.2023 відповідачем надано до суду Відзив від 05.05.2023, №05/20-130 (вх.№2868/23) на позовну заяву, відповідно до змісту якого відповідач заперечує проти позовних вимог в повному обсязі.

16.05.2023 позивачем надано до суду Відповідь від 11.05.2023, б/н (вх.№11.05.2023) на відзив Товариства з обмеженою відповідальністю Нафтогаз Біоенергія-Т, відповідно до змісту якої, позивач заперечує проти тверджень відповідача, висловлених у відзиві, вказуючи на їх необґрунтованість.

25.05.2023 відповідачем надано до суду Клопотання ввід 23.05.2023, б/н (вх.№1809) про поновлення процесуального строку на подання заперечень на відповідь на відзив на позовну заяву та Заперечення від 23.05.2023, №05/23-140 (вх.№3202/23).

06.06.2023 через електронну пошту представником відповідача надіслано до суду Клопотання від 06.06.2023, б/н (вх.№1983) про закриття провадження у справі №920/410/23.

Протокольною ухвалою суду від 06.06.2023 оголошено перерву в підготовчому судовому засіданні у справі №920/410/23 до 13.06.2023, 11:20.

07.06.2023 позивачем надано до суду Клопотання від 02.06.2023, б/н (вх.№2024) про встановлення додаткового строку для подання додаткових доказів.

Ухвалою суду від 13.06.2023 продовжено строк підготовчого провадження на 30 днів по 17.07.2023; відкладено підготовче засідання у справі №920/410/23 на 06.07.2023, 10:30.

05.07.2023 відповідачем через електронну пошту надіслано до суду Клопотання від 05.07.2023, б/н (вх.№2433) про закриття провадження у справі.

Розгляд справи 06.07.2023 не відбувся в зв`язку з перебуванням судді Заєць С.В. у відпустці з 26.06.2023 по 14.07.2023.

Ухвалою суду від 18.07.2023 призначено підготовче засідання у справі №920410/23 на 10.08.2023, 10:20.

Ухвалою суду від 31.07.2023 виправлено описку в п. 1 резолютивної частини ухвали суду від 18.07.2023, зазначивши правильну дату та час призначення підготовчого засідання на 15.08.2023, 11:00.

Розгляд справи 15.08.2023 не відбувся в зв`язку з перебуванням судді Заєць С.В. у відпустці з 14.08.2023 по 18.08.2023.

Ухвалою суду від 21.08.2023 призначено підготовче засідання у справі №920/410/23 на 05.09.2023, 10:00.

Ухвалою суду від 05.09.2023 у задоволенні клопотання відповідача про закриття провадження у справі від 05.07.2023, б/н (вх.№2433) відмовлено; закрито підготовче провадження та призначено справу № 920/410/23 до судового розгляду по суті на 06.10.2023, 11:00 (з урахуванням ухвали суду про виправлення описки від 07.09.2023).

03.10.2023 позивачем через електронну пошту надано до суду додаткові пояснення від 03.10.2023, б/н (вх.№6253).

05.10.2023 відповідачем через електронну пошту надано до суду письмові пояснення від 04.10.2023, б/н (вх.№6318/23).

Протокольною ухвалою суду від 06.10.2023 оголошено перерву в судовому засіданні до 18.10.2023, 10:00 (з урахуванням ухвали суду про виправлення описки від 16.10.2023).

Протокольною ухвалою суду від 18.10.2023 оголошено перерву з розгляду справи по суті до 31.10.2023, 11:30.

Ухвалою суду від 31.10.2023 призначено розгляд справи по суті на 08.11.2023, 10:00.

Протокольною ухвалою суду від 08.11.2023 оголошено перерву з розгляду справи по суті до 21.11.2023, 11:50.

Протокольною ухвалою суду від 21.11.2023 оголошено перерву з розгляду справи по суті до 30.11.2023, 10:50.

Протокольною ухвалою суду від 30.11.2023 оголошено перерву з розгляду справи по суті до 14.12.2023, 11:30.

Розгляд справи 14.12.2023 не відбувся в зв`язку з перебування судді Заєць С.В. у відпустці 14.12.2023.

Ухвалою суду від 15.12.2023 призначено розгляд справи по суті на 21.12.2023, 11:30.

Враховуючи достатність часу, наданого учасникам справи для підготовки та подання витребуваних судом документів, приймаючи до уваги принципи змагальності та диспозитивної господарського процесу, закріплені пунктом 4 частини третьої статті 129 Конституції України, статтями 13, 14, 74 Господарського процесуального кодексу України, суд вважає, що господарським судом, в межах наданих йому повноважень, сторонам були створені усі належні умови для надання доказів у справі та є підстави для розгляду справи по суті за наявними у ній матеріалами.

Судовий процес на виконання ч. 1 ст. 222 ГПК України фіксувався за допомогою відео та звукозаписувального технічного засобу.

Відповідно до статті 233 ГПК України рішення у даній справі прийнято у нарадчій кімнаті за результатами оцінки доказів, поданих сторонами.

У судовому засіданні 30.03.2023 на підставі частини 4 статті 240 Господарського процесуального кодексу України, судом проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши подані документи і матеріали, всебічно і повно з`ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, заслухавши пояснення представників сторін, господарським судом встановлені наступні обставини.

27.07.2022 між позивачем і ТОВ Нафтогаз Біоенергія Охтирка (09.11.2022 було змінено назву на ТОВ Нафтогаз Біоенергія-Т укладено договір на виконання робіт під ключ №27-07/22 (далі по тексту договір під ключ). Договір укладено за результатами відбору у межах комерційної закупівлі Комплекс робіт по створенню та введенню до експлуатації об`єкту генерації теплової енергії (котельної) загальною потужністю 40 МВт (20 МВт х 2) (ДК 021:2015:45220000-5 Інженерні та будівельні роботи), оголошеної учасником ТОВ Нафтогаз Біоенергія Охтирка.

Відповідно до п. 1.1. Договору під ключ Замовник доручає, а Генпідрядник зобов`язується на свій ризик, своїми силами і засобами, а також необхідними матеріалами виконати комплекс робіт та надати супутні таким роботам послуги по створенню та введенню до експлуатації об`єкту генерації теплової енергії (котельної) загальною потужністю 40 МВт (20 МВт х 2), відповідно до вимог Технічного завдання, в тому числі, але не обмежуючись:

(1) розробити Проектну документацію (стадії П та Р) по Об`єкту будівництва, забезпечити проходження експертизи та отримання позитивного експертного звіту Проектної документації, в тому числі проектних рішень і кошторисної частини та передати у власність Замовника Проектну документацію в обсягах та порядку, передбаченими цим Договором;

(2) здійснити поставку Комплексу Обладнання відповідної якості та передати його у власність Замовнику, на умовах передбачених цим Договором;

(3) відповідно до умов цього Договору та Проектної Документації, розробленої Генпідрядником та затвердженої Замовником, чинного містобудівного законодавства України, діючих будівельних норм, стандартів і правил та в обумовлені Договором строки виконати Роботи з будівництва Об`єкту будівництва та передати його Замовнику за Актом приймання-передачі Об`єкту будівництва;

(4) відповідно до умов цього Договору та чинного законодавства України, надати послуги авторського нагляду за будівництвом Об`єкту будівництва;

(5) надати Супутні послуги стосовно супроводу та оформлення Замовником законного права користування Земельною ділянкою, Дозвільної документації Замовника, у тому числі вихідних даних для проектування (містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки (МУО), технічних умов, завдання на проектування), дозволу на виконання будівельних робіт, паспорту Об`єкту будівництва. Сертифікату про прийняття об`єкту в експлуатацію, права власності на Об`єкт будівництва, у порядку та випадках, визначених чинним законодавством України, отримання технічних умов на приєднання Об`єкту будівництва до електричної і теплової мережі, водопостачання, водовідведення, газопостачання, оформлення процедури оцінки впливу на довкілля (за необхідності), здійснювати підготовку проектів звернень, заяв та інших документів, необхідних для належного надання послуг за цим Договором та виконувати інші дії, які передбачають та необхідні для здійснення належного будівництва Об`єкту будівництва за цим Договором тощо, а Замовник зобов`язується прийняти й оплатити належним чином фактично виконані Роботи, надані Супутні послуги та поставлене Обладнання, відповідно до умов цього Договору.

Згідно з п. 1.3. Договору № 27-07/22 обсяг, перелік і зміст комплексу Робіт та Супутніх послуг, які є предметом цього Договору, визначаються у Технічному завданні, яке є Додатком № і до цього Договору. Перелік Обладнання та технічні вимоги до нього визначені у Технічному завданні.

Відповідно до п. 1.4. Договору № 27-07/22 обсяг, перелік та зміст Робіт можуть бути змінені тільки за згодою Сторін, що оформлюється відповідною додатковою угодою до цього Договору.

Згідно з п. 2.2. Договору № 27-07/22 дата початку та закінчення етапів виконання Робіт/надання Супутніх послуг за цим Договором, визначаються Графіком виконання робіт (Додаток № 2).

Протягом 5 (п`яти) робочих днів після отримання Замовником дозволу на виконання будівельних робіт, Генпідрядник зобов`язаний погодити з Замовником письмово уточнений Графік виконання робіт (Додаток № 2) без зміни строку початку генерації теплової енергії та без зміни кінцевого строку введення Об`єкту в експлуатацію, у порядку передбаченому п. 2.3. цього Договору. Генеральний підрядник може достроково завершити виконання Робіт і здачу їх Замовнику, за умови попереднього письмового погодження такої можливості із Замовником.

Відповідно до п. 2.3. Договору № 27-07/22 зміна строків виконання робіт підтверджується Сторонами, шляхом підписання ними відповідної додаткової угоди до цього Договору.

Місцем виконання Робіт є м. Охтирка, Сумська обл., Україна (п. 2.4. Договору № 27-07/22).

Згідно з п. 2.5. Договору № 27-07/22 Генпідрядник зобов`язується виконати Роботи за цим Договором відповідно до Графіку виконання робіт, Проектної документації та згідно діючих законодавчих норм та правил, які застосовуються для виду робіт та послуг, визначених цим Договором.

У разі недотримання Графіку виконання робіт або при наявності передумов до його недотримання, Генпідрядник повинен письмово повідомити про це Замовника одразу, як йому стало про це відомо. При цьому Генпідрядник, якщо така затримка сталася з його вини, не звільняється від зобов`язання виконати Роботи в строк та відповідальності за порушення такого зобов`язання. Разом з письмовим повідомленням Генпідрядник повинен запропонувати способи уникнення негативних наслідків такого недотримання.

Відповідно до п. 2.6. Договору № 27-07/22 строки виконання Робіт можуть бути змінені з внесенням відповідних змін до даного Договору (Графіку виконання робіт) шляхом підписання додаткової угоди в разі:

- виникнення обставин непереборної сили;

- внесення змін до проектної документації з ініціативи Замовника;

- затримки фінансування (оплати) Роботи та/або Супутніх послуг збоку Замовника:

- також в інших випадках, передбачених законодавством або угодою Сторін.

Згідно з п. 3.1 Договору № 27-07/22 Генпідрядник повинен інформувати Замовника завчасно і у письмовій формі про можливість припинення або сповільнення виконання Робіт з вини Замовника (відсутність документації тощо), а також через інші незалежні від Генпідрядника обставини, не пізніше трьох робочих днів з дати виявлення Генпідрядником таких обставин. В разі неповідомлення письмово Замовника, Генпідрядник втрачає право на перегляд строків виконання Робіт з цих підстав і несе відповідальність за прострочення виконання на умовах визначених цим Договором.

Генпідрядник зобов`язаний зробити все, що від нього залежить, для усунення перешкод, що зумовлюють затримку виконання Робіт і, як тільки вони зникнуть, приступити до виконання своїх зобов`язань, попередивши про це Замовника.

Рішення про перегляд строків виконання Робіт з урахуванням часу на припинення і відновлення робочого процесу і обґрунтуванням причин оформлюється Сторонами шляхом підписання відповідної додаткової угоди.

Згідно з пп. 3.2.3 Договору № 27-07/22 Генпідрядник при виконанні Робіт та наданні Супутніх послуг, в тому числі авторського нагляду, забезпечує:

- відповідність діючим нормативним документам;

- відповідність проектних рішень вихідним даним та дозвільним документам;

- експлуатаційну надійність та безпечність Об`єкту будівництва:

- відсутність у Обладнання недоліків, дефектів, будь-яких претензій та/або вимог з боку третіх осіб, гарантує, що Обладнання не знаходиться в заставі (в тому числі податковій), а також не існує судових та/або будь-яких інших обмежень по відношенню до Обладнання, які перешкоджають виконанню Договору та подальшому використанню Об`єкта будівництва відповідно до його призначення. Відсутність вказаних в даному пункті правових та інших обтяжень та обмежень по відношенню до Обладнання є істотною умовою Договору.

Як убачається з п. 4.2. Договору № 27-07/22, Генеральний підрядник зобов`язаний, зокрема, виконувати Проектні та Будівельні роботи у відповідності до діючих нормативних актів та правил.

Відповідно до п. 15.2 Договору № 27-07/22 всі доповнення і додаткові угоди до Договору є його невід`ємною частиною, мають переважну силу перед раніше укладеними доповненнями і додатками (або відміняють їх), і вступають у дію, якщо укладені в письмовій формі, підписані повноважними представниками Сторін та скріплені печатками, крім випадків, прямо передбачених Договором.

Згідно з п. 16.1. Договору № 27-07/22 цей Договір набуває чинності з дня його підписання повноваженими представниками сторін і є чинним до 30 квітня 2023 року, але у будь якому разі до повного виконання Сторонами своїх обов`язків за цим Договором.

У ч. 1 додатку № 1 до Договору № 27-07/22 - Технічне завдання, зазначено, що результатом виконання робіт має стати комплекс робіт зі створення та введення в експлуатацію об`єкта генерації теплової енергії (котельні) загальною потужністю 40 МВт (20 МВт х 2). Початок генерації теплової енергії - не пізніше 30.11.2022.

У додатку № 2 до Договору № 27-07/22 - Графік виконання Робіт, надання Супутніх послуг та поставки Обладнання/Графік виконання робіт, визначено етапи виконання Робіт, надання Супутніх послуг та поставки Обладнання, проміжні строки (початок, закінчення), кінцевий строк виконання відповідного Етапу.

В обґрунтування позовних вимог, позивач зазначає, що він - ТОВ «ДЖІ ЕС СЕРВІС» виконало увесь комплекс робіт за Договором № 27-07/22, передбачений ПКД, за виключенням частини робіт із благоустрою території.

Як убачається з Графіку виконання Робіт, надання Супутніх послуг та поставки Обладнання/Графік виконання робіт, що є Додатком № 2 до Договору № 27-07/22, проміжними строками виконання робіт з благоустрою території є 04.01.2023 - 07.02.2023.

Як убачається з історії змін реєстраційної інформації з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань щодо товариства з обмеженою відповідальністю «НАФТОГАЗ БІОЕНЕРГІЯ -Т», 09.11.2022 було змінено назву товариства з обмеженою відповідальністю «НАФТОГАЗ БІОЕНЕРГІЯ ОХТИРКА» на товариство з обмеженою відповідальністю «НАФТОГАЗ БІОЕНЕРГІЯ -Т».

23.01.2023 робочою комісією у складі:

від замовника - ТОВ «Нафтогаз Біоенергія - Т»: начальник відділу капітального будівництва Крючков О.В.; фахівець з технічного нагляду відділу капітального будівництва Демяненко Р.С.; інженер з теплоенергетики відділу капітального будівництва Ковшар Є.В.; від Генерального підрядника ТОВ «ДЖІ ЕС СЕРВІС» начальник дільниці Федоренко М.П.. було складено Акт (Нове будівництво об`єкту генерації теплової енергії (котельної) загальною потужністю 40 МВт (20 МВт х 2), що працює на альтернативних джерелах енергії (деревна тріска), розташованого за адресою: Сумська область, м. Охтирка, вул. Транспортна, 2-6. Коригування.) про те, що при виконанні робіт з благоустрою території, а саме виконання робіт з вертикального планування земляного полотна та влаштування основи з щебійно-гравійної суміші Генпідрядником надано на огляд представникам Замовника ґрунтову основу, що має фактичне промерзання до 600 мм. Вказано, що вищенаведений факт стану земляного полотна згідно діючих нормативно-технічних документів забороняє виконання комплексу подальших робіт з благоустрою (ДБН В.2.3.-4:2015 п. 19.4.3, 20.4.6; ДСТУ-Н Б В.2.1- 28:2013 Розділ 4 Табл. 7 ряд. 5, 6; ДСТУ-Н Б В.2.1.-28:2013 Розділу 3 Табл. 4 ряд. 6).

Наведена інформація в цьому Акті також підтверджується фото звітом.

За наслідками зазначеного, комісією прийнято рішення про тимчасове призупинення виконання комплексу робіт по благоустрою території, продовження робіт з благоустрою зазначено відновити при настанні сприятливих погодних умов, повного розмерзання ґрунту основи та невідхильного виконання робіт згідно нормативно-технічних документів.

ТОВ «ДЖІ ЕС СЕРВІС», як Генеральний підрядник, надалі, для дотримання Графіку виконання робіт, у зв`язку з настанням несприятливих погодних умов, складанням Акту Робочої комісії від 23.01.2023, з метою дотримання державних будівельних норм та стандартів будівництва, на підставі п.п. 2.5 та 3.1.1. Договору № 27-07/22, листом № 24-01/23 від 24.01.2023, відправленим на електронну пошту директора ТОВ «Нафтогаз Біоенергія - Т» - Олійника Анатолія Анатолійовича (доказом відправки у даному випадку є скріншот надіслання листа та скріншот отримання відповіді на нього: «Лист прийнято, вх. № 12/22-80 від 25.01.2023»), проінформувало ТОВ «Нафтогаз Біоенергія - Т», як Замовника будівництва, про істотну зміну обставин - настання несприятливих погодних умов, що за своєю правовою природою є обставинами непереборної сили, що перешкоджають виконанню частини робіт, пов`язаних із благоустроєм території Об`єкту будівництва, які були в подальшому зафіксовані у наведеному Акті Робочої комісії від 27.01.2023, та було направлено пропозицію ТОВ Нафтогаз Біоенергія - Т» щодо, в тому числі, перенесення строку виконання робіт з благоустрою.

25.01.2023 в Єдиній державній електронній системі у сфері будівництва, реєстраційний номер з ЄДЕССБ: АС01:3491-0704-2923-4629, було зареєстровано ТОВ «Нафтогаз Біоенергія - Т» Акт готовності об`єкту до експлуатації: найменування закінченого будівництвом об`єкта згідно з проектом: нове будівництво об`єкту генерації теплової енергії (котельної) загальною потужністю 40 МВт (20 МВт х 2), що працює на альтернативних джерелах енергії (деревна тріска), розташованого за адресою: Сумська область, м. Охтирка, вул. Транспортна, 2-6. Коригування. Черги, пускові комплекси: без черг/пускових комплексів: вид будівництва: нове будівництво; клас наслідків (відповідальності): СС2; місце розташування об`єкта згідно з документом, що дає право на виконання будівельних робіт: 42700, Сумська обл., Охтирський район, Охтирська територіальна громада, м. Охтирка (станом на 01.01.2021), вулиця Транспортна, б. 2-Б; код об`єкта згідно з Державним класифікатором будівель та споруд ДК 018-2000: 2302.9 Споруди підприємств електро- та теплоенергетики інші.

Відповідно до ч. 1 Акту готовності об`єкту до експлуатації, будівництво здійснено генеральним нарядником - товариством з обмеженою відповідальністю "ДЖІ ЕС СЕРВІС", код ЄДРГІОУ -42157784, Україна, 15300, Чернігівська обл., Корюківський р-н, місто Корюківка, провулок Вокзальним, будинок 6, та субпідрядниками.

Згідно ч. 5 наведеного вище Акту, будівельні роботи виконано у строк: початок робіт: жовтень 2022. закінчення робіт: січень 2023.

Відповідно до п. 9 цього ж Акту, роботи з оздоблення фасаду, благоустрою території, строки виконання яких перенесені через несприятливі погодні умови, будуть виконані 2023.04.

Надалі, 27.01.2023 робочою комісією у складі: від замовника - ТОВ «Нафтогаз Біоенергія - Т»: начальник відділу капітального будівництва Крючков О.В.; фахівець з технічного нагляду відділу капітального будівництва Демяненко Р.С.; інженер з теплоенергетики відділу капітального будівництва Ковшар Є.В.; за Генерального підрядника ТОВ «ДЖІ ЕС СЕРВІС» начальник дільниці Федоренко М.П., було складено Акт (Нове будівництво об`єкту генерації теплової енергії (котельної) загальною потужністю 40 МВт (20 МВт х 2), що працює на альтернативних джерелах енергії (деревна тріска), розташованого за адресою: Сумська область, м. Охтирка, вул. Транспортна, 2-6. Користування.) про те, що при виконанні робіт по улаштуванню зовнішнього трубопроводу пожежогасіння В2 та трубопроводу зовнішньої каналізації К2 виникли труднощі при розробці ґрунту; це виникло через наявність несприятливих погодних умов, які призвели до промерзання поверхневого ґрунту на глибину о,4-0,5 м від фактичної відмітки поверхні; це сприяє на тривале виконання робіт з улаштування зовнішніх мереж, улаштування благоустрою та перенесення терміну часткового виконання робіт па другий квартал 2023 року. За результатами виявленого, Робочою комісією прийнято рішення про виконання робіт з улаштування зовнішніх мереж та благоустрою в найкоротший термін, враховуючи погодні умови та не порушуючи технологію виконання робіт.

30.01.2023 зареєстровано відділом державного архітектурно-будівельного контролю виконавчого комітету Охтирської міської ради 04058002 сертифікат про прийняття об`єкта в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів на підставі поданої заявки щодо видачі ПД- 7 від 26.01.2023, номер акту готовності АС01:3491-0704-2923-4629, оформлений Замовником, дата підписання акту готовності 26.01.2023, назва об`єкту будівництва: Нове будівництво об`єкту генерації теплової енергії (котельної) загальною потужністю 40 МВт (20 МВт х 2), що працює на альтернативних джерелах енергії (деревна тріска), розташованого за адресою: Сумська область, м. Охтирка, вул. Транспортна, 2-6. Коригування, код ДКБС 2302.9 Споруди підприємств електро- та теплоенергетики інші. Зазначене вбачається з витягу з Реєстру будівельної діяльності Єдиної державної електронної системи у сфері будівництва, реєстраційний номер СМ22.

Враховуючи закінчення 07.02.2023 строку виконання робіт із благоустрою території, ТОВ ДЖІ ЕС СЕРВІС» листом від 08.02.2023 № 08-02/23 повторно інформувало ТОВ «Нафтогаз Біоенергія - Т» щодо необхідності укладення додаткової угоди до Договору № 27-07/22 про внесення змін у Графік виконання Робіт, надання Супутніх послуг та поставки обладнання/Графік виконання робіт (Додаток № 2 до Договору № 27-07/22) та долучило до цього листа проект Додаткової угоди №3 щодо внесення змін до Додатку №2 Договору на виконання робіт «під ключ» №27-07/22 щодо графіку виконання робіт/послуг, у зв`язку з перенєсенням робіт з благоустрою на квітень 2023 року, та Графік виконання Робіт, надання Супутніх послуг та поставки Обладнання/Графік виконання робіт у редакції Додаткової угоди №3 від 08.02.2023 до Договору на виконання робіт «Під ключ» №27-07/22 від 27.07.2022. Відправка листа від 08.02.2023 № 08-02/23 підтверджується фіскальним чеком від 08.02.2023 № 08-02/23 підтверджується фіскальним чеком від 08.02.2023 17:17, АТ «Укрпошта» ВПЗ 08130, 782, Укрпошта Експрес.

Втім, відповіді на вказаний лист з боку ТОВ "Нафтогаз Біоенергія -Т" Позивачу надано не було та Додаткову угоду №3 щодо внесення змін до Додатку №2 Договору №27-07/22 підписано ТОВ "Нафтогаз Біоенергія -Т", як Замовником, підписано теж не було.

11.02.2023 ТОВ «ДЖІ ЕС СЕРВІС» направлено лист ТОВ «Нафтогаз Біоенергія Т» № 11-02/23 щодо стану виконання проекту, в якому, зокрема, зазначено, що станом на 11.02.2023 року ТОВ «ДЖІ ЕС СЕРВІС» виконало увесь комплекс робіт за Договором № 27-07/22, передбачений проектно-кошторисною документацією, за виключенням робіт із благоустрою території.

Відповідно до пункту 6.1. Договору № 27-07/22 приймання - передача закінченого Будівництвом Об`єкту оформляється Актом прийому-передачі Об`єкту будівництва, який підписується Сторонами. Акт прийому-передачі Об`єкту будівництва готує Генеральний підрядник і надає його на підпис Замовнику. Такий Акт прийому-передачі Об`єкту будівництва підписується обома Сторонами після настання усіх з перелічених подій:

1) усунення Генеральним підрядником усіх недоліків та зауважень, виявлених при прийнятті Замовником Робіт за цим Договором, а також недоліків та зауважень, виявлених в ході прийняття в експлуатацію Об`єкта будівництва органами державного архітектурно- будівельного контролю;

2) отримання Сертифікату про прийняття Об`єкта в експлуатацію у термін, передбачений Графіком виконання робіт (Додаток 2);

3) виконання всіх зобов`язань за Договором.

Таким чином, ТОВ «ДЖІ ЕС СЕРВІС» зобов`язане передати ТОВ «Нафтогаз Біоенергія - Т» за відповідним Актом прийому-передачі закінчений будівництвом Об`єкт після настання усіх перелічених у пункті 6.1. Договору № 27-07/22 подій.

Як було зазначено вище, закінчений будівництвом об`єкт прийнятий в експлуатацію - Сертифікат про прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів (реєстраційний номер: СМ22) від 30.01.2023 згідно із Витягом з Реєстру будівельної діяльності ЄДЕССБ.

Згідно із пунктом 5.3.4. Договору № 27-07/22 будівельні роботи приймаються ТОВ «Нафтогаз Біоенергія - Т» як замовником будівництва після отримання повідомлення Генерального підрядника про завершення Робіт за Договором № 27-07/22.

Однак, як вказано в листі № 11-02/23 від 11.02.2023, оскільки роботи із благоустрою території не виконані у повному обсязі, то ТОВ «ДЖІ ЕС СЕРВІС» не має підстав для надсилання ТОВ Нафтогаз Біоенергія - Т» повідомлення про завершення Робіт за Договором № 27-07/22 для їх прийняття, що не дозволяє, у тому числі розпочати процедуру передання ТОВ «Нафтогаз Біоенергія - Т» закінченого будівництвом об`єкту.

10.04.2023 ТОВ «ДЖІ ЕС СЕРВІС» направило ТОВ «Нафтогаз Біоенергія - Т» лист № 10- 4/23, в якому вкотре просило внести відповідні зміни у Договір № 27- 07/22 та Графік виконання Робіт, надання Супутніх послуг та поставки Обладнання/Графік виконання робіт, що затверджений Додатком № 2 до Договору № 27-07/22, а тому невідкладно розглянута та підписати відповідну Додаткову угоду № з до Договору № 27-07/22 у зв`язку з виникненням обставин, що не залежали від волі Генерального підрядника та перешкодили виконанню робіт із благоустрою території у строки, передбачені Додатком № 2 до Договору № 27-07/22.

В даному листі вказано, що, враховуючи наявність промерзлих шарів ґрунту, значні атмосферні опади та низьку температуру повітря, що значно впливає на можливість продовження активного виконання робіт з благоустрою території та улаштування технологічних майданчиків і проїздів, виникла необхідність зміщення дати продовження виконання вищевказаних робіт на 30.04.2023, враховуючи прогнозовані атмосферно- кліматичні умови та технологічну послідовність робіт.

Відповідний проект Додаткової угоди № 3 до Договору № 27-07/22 разом із Графіком виконання Робіт, надання Супутніх послуг та поставки Обладнання/Графік виконання робіт Додаток № 2 до Договору № 27-07/22) доданий до листа № 10-04/23 від 10.04.2023.

Відправлення листа № 10-04/23 від 10.04.2023 підтверджується фіскальним чеком від 10.04.2023, 14:44, АТ «Укрпошта» ВПЗ 08130, 149, Укрпошта Експрес , накладною № 149 від 10.04.2023, та описом вкладення листа на ім`я ТОВ «Нафтогаз Біоенергія - Т», відправник ТОВ «ДЖІ ЕС СЕРВІС».

Однак, відповіді на вказаний лист з боку ТОВ "Нафтогаз Біоенергія -Т" Позивачу надано не було та Додаткову угоду №3 щодо внесення змін до Додатку №2 Договору №27-07/22 Товариством з обмеженою відповідальністю "Нафтогаз Біоенергія -Т", як Замовником, підписано теж не було.

В обґрунтування позовних вимог, позивач зазначає, що оскільки ТОВ «ДЖІ ЕС СЕРВІС» своєчасно виконало ту частину робіт із благоустрою території, яку можливо було виконати згідно із правилами ДБН, однак, у зв`язку з істотною зміною обставин, що не залежали від волі ТОВ «ДЖІ ЕС СЕРВІС», передбачити які не вдавалось можливим, зокрема, настанням несприятливих погодних умов, що призвели до суттєвого промерзання ґрунтів, що підтверджується підписаними обома сторонами Актами Робочої комісії від 23.01.2023 та від 27.01.2023, решта робіт із благоустрою території не могла бути виконана вчасно, оскільки це прямо заборонено положеннями ДБН, відповіді на листи з проханням перенесення строків виконання визначених робіт шляхом укладення Додаткової угоди № 3 до Договору № 27-07/22 Відповідачем надано не було, а без укладення даної додаткової угоди завершення всіх робіт по Договору є неможливим, тому Позивач змушений звернутись до Господарського суду Сумської області для захисту своїх законних прав та інтересів з даним позовом.

Надаючи правове обґрунтування позову, позивач вважає, що у даному випадку наявні обставини, передбачені ст. 652 ЦК України, для зміни умов договору за рішенням суду у зв`язку з істотною зміною обставин.

Відповідач заперечує проти позову у повному обсязі та вважає, що відсутні передбачені ст. 652 ЦК України умови для внесення змін до договору за рішенням суду у зв`язку з істотною зміною обставин, та позивачем належними та допустимими доказами не доведено наявність усіх цих умов у сукупності.

Крім цього, на думку відповідача, позивачем обраний неефективний спосіб захисту, так як враховуючи, що строк дії договору закінчився 30.04.2023, предметом спору є визнання додаткової угоди, у редакції, наведеній у позовній заяві, укладеною з 10.04.2023, що юридично є неможливим, позивачем обрано спосіб захисту, який не передбачено ані законом, ані договором, а тому у задоволенні позову слід відмовити.

Вирішуючи спір у даній справі, суд керується наступним:

Підстави для зміни або розірвання договору, визначені ст. 651 ЦК України і за загальним правилом, викладеним в частині першій цієї статті, зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.

Про зміну або розірвання договору в порядку ч.1 ст. 651 ЦК України сторони вправі домовитися в будь-який час на свій розсуд (крім випадків, обумовлених законодавчо).

Разом з тим законодавець передбачає випадки, коли розгляд питання про внесення змін до договору чи про його розірвання передається на вирішення суду за ініціативою однієї із сторін.

Підставами для внесення змін до договору, передбаченими законом, є: істотне порушення договору його стороною (ч. 2 ст. 651 ЦК України), істотна зміна обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору (ст. 652 ЦК України), інші випадки, встановлені договором або законом (ч. 2 ст. 651 ЦК України).

Відповідно до ч. і ст. 652 ЦК України, у разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобов`язання. Зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися настільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах.

Частиною 2 ст. 652 ЦК України передбачено, що якщо сторони не досягли згоди щодо приведення договору у відповідність з обставинами, які істотно змінились, або щодо його розірвання, договір може бути розірваний, а з підстав, встановлених частиною 4 цієї статті, - змінений за рішенням суду на вимогу заінтересованої сторони за наявності одночасно таких умов:

1) в момент укладення договору сторони виходили з того, що така зміна обставин не настане;

2) зміна обставин зумовлена причинами, які заінтересована сторона не могла усунути після їх виникнення при всій турботливості та обачності, які від неї вимагалися;

3) виконання договору порушило б співвідношення майнових інтересів сторін і позбавило б заінтересовану сторону того, на що вона розраховувала при укладенні договору;

4) із суті договору або звичаїв ділового обороту не випливає, що ризик зміни обставин несе заінтересована сторона.

Таким чином, закон пов`язує можливість розірвання чи зміни договору безпосередньо не з наявністю істотної зміни обставин, а з одночасною наявністю чотирьох умов, визначених ч. 2 ст. 652 ЦК України, при істотній зміні обставин.

Водночас, згідно з ч. 4 ст. 652 ЦК України, зміна договору у зв`язку з істотною зміною обставин допускається за рішенням суду у виняткових випадках, коли розірвання договору суперечить суспільним інтересам або потягне для сторін шкоду, яка значно перевищує затрати, необхідні для виконання договору на умовах, змінених судом.

Істотна зміна обставин є оціночною категорією, яка полягає у зміні договірного зобов`язання таким чином, що його виконання для однієї зі сторін договору стає більш обтяженим, ускладненим чим суттєво змінюється рівновага договірних стосунків.

Отже, під час вирішення спору про внесення змін до договору у зв`язку з істотною зміною обставин суд має достеменно встановити наявність усіх умов, передбачених пп. 1-4 ч. 2 ст. 652 ЦК України, та наявність виняткового випадку, а саме: коли розірвання договору суперечить суспільним інтересам або потягне для сторін шкоду, яка значно перевищує затрати, необхідні для виконання договору на умовах, змінених судом.

Як убачається зі змісту постанови Верховного Суду від 07.09.2022 у справі №910/9911/21, предметом спору є внесення змін до договору. Колегія суддів, зокрема вказала, що укладаючи договір, сторони розраховують на його належне виконання і досягнення поставлених ним цілей. Проте, під час виконання договору можуть виявлятись обставини, які не могли бути враховані сторонами при укладенні договору, але істотно впливають на інтереси однієї чи обох сторін. При укладенні договору та визначенні його умов сторони повинні розумно оцінювати ті обставини, при яких він буде виконуватися. Інтереси сторін можуть порушуватись будь-якою зміною обставин, що виникають у ході виконання договору, проте, лише істотна зміна обставин визнається підставою для вимоги про зміну чи розірвання договору. Зміна обставин вважається істотною, тільки якщо вони змінилися настільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах (постанова Верховного Суду від 16.02.2022 у справі №910/13557/21). Істотна зміна обставин є оціночною категорією, яка полягає у зміні договірного зобов`язання таким чином, що його виконання для однієї зі сторін договору стає більш обтяженим, ускладненим чим суттєво змінюється рівновага договірних стосунків (постанова Великої Палати Верховного Суду від 02.07.2019 у справі №910/15484/17). Велика Палата Верховного Суду у пунктах 87-89 постанови від 13.07.2022 у справі №363/1834/17 зазначила, що на стабільність договірних відносин можуть вплинути непередбачувані обставини, що виникають після укладення договору, істотно порушують баланс інтересів сторін і суттєво знижують для кожної з них очікуваний результат договору. Право змінити чи розірвати договір у разі істотної зміни обставин, які були визначальними на час його укладення, направлене на захист сторін договору від настання ще більш несприятливих наслідків, пов`язаних із подальшим його виконанням за існування обставин, що відповідають характеристикам, визначеним у статті 652 ЦК. За загальним правилом у разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися, укладаючи договір, його можна змінити чи розірвати за згодою сторін. Можливість такої зміни або розірвання може бути обмежена, коли інше передбачає договір або випливає із суті зобов`язання. Істотна зміна обставин, якими сторони керувалися, укладаючи договір, має бути не наслідком поведінки сторін, а бути зовнішньою щодо юридичного зв`язку між ними. Зміна договору у зв`язку з істотною зміною обставин за рішенням суду, виходячи з принципу свободи договору, є винятковим заходом. Для застосування судом відповідного повноваження потрібна як сукупність чотирьох умов, визначених у частині другій статті 652 ЦК України, так і встановлення того, що розірвання договору суперечить суспільним інтересам або потягне для сторін шкоду, яка значно перевищує затрати, необхідні для виконання договору на умовах, змінених судом, тобто що таке розірвання буде необґрунтованим згідно з принципом найменших негативних наслідків для сторін договору.

Щодо наявності (відсутності) одночасно умов, встановлених ч.4 ст. 652 ЦК України.

За своєю правовою природою Договір № 27-07/2022 є змішаним договором та містить у своєму складі елементи таких цивільно-правових договорів, як договір підряду, договір купівлі-продажу (поставки) та договір про надання послуг тощо.

Таким чином, до Договору № 27-07/22 необхідно застосовувати, у тому числі правила, що регулюють відносини підряду та будівельного підряду.

Згідно із абзацом другим ч.1 ст. 844 Цивільного кодексу України, якщо робота виконується відповідно до кошторису, складеного підрядником, кошторис набирає чинності та стає частиною договору підряду з моменту підтвердження його замовником.

Відповідно до ст. 875 ЦК України за договором будівельного підряду підрядник зобов`язується збудувати і здати у встановлений строк об`єкт або виконати інші будівельні роботи відповідно до проектно-кошторисної документації, а замовник зобов`язується надати підрядникові будівельний майданчик (фронт робіт), передати затверджену проектно-кошторисну документацію, якщо цей обов`язок не покладається на підрядника, прийняти об`єкт або закінчені будівельні роботи та оплатити їх.

Договір будівельного підряду укладається на проведення нового будівництва, капітального ремонту, реконструкції (технічного переоснащення) підприємств, будівель (зокрема житлових будинків), споруд, виконання монтажних, пусконалагоджувальних та інших робіт, нерозривно пов`язаних з місцезнаходженням об`єкта.

Згідно з ч.ч. 1, 2 ст. 877 ЦК України підрядник зобов`язаний здійснювати будівництво та пов`язані з ним будівельні роботи відповідно до проектної документації, що визначає обсяг і зміст робіт та інші вимоги, які ставляться до робіт та до кошторису, що визначає ціну робіт. Підрядник зобов`язаний виконати усі роботи, визначені у проектній документації та в кошторисі (проектно-кошторисній документації), якщо інше не встановлено договором будівельного підряду. Договором будівельного підряду мають бути визначені склад і зміст проектно-кошторисної документації, а також має бути визначено, яка із сторін і в який строк зобов`язана надати відповідну документацію.

Відповідно до п. 2.2. Договору № 27-07/22 дата початку та закінчення етапів виконання Робіт/надання Супутніх послуг за цим Договором, визначаються Графіком виконання робіт (Додаток № 2).

ТОВ «ДЖІ ЕС СЕРВІС», як Генеральний підрядник, протягом всього терміну дії Договору № 27-07/22 неухильно дотримувався Графіку виконання робіт та 30.11.2022 було розпочато генерацію теплової енергії, про що складено та підписано сторонами Акт фіксації теплової генерації від 30.11.2022.

Як було зазначено вище та убачається з Графіку виконання Робіт, надання Супутніх послуг та поставки Обладнання/Графік виконання робіт, що є додатком № 2 до Договору № 27-07/22, проміжними строками виконання робіт з благоустрою території є 04.01.2023 - 07.02.2023.

Згідно з проектно-кошторисною документацією, затвердженої ТОВ «НАФТОГАЗ БІОЕНЕРГІЯ-Т», роботи з благоустрою території включають три складові:

- планування території;

- улаштування автомобільних доріг та під`їздів (внутрішньогосподарських);

- озеленення та благоустрій.

ТОВ «ДЖІ ЕС СЕРВІС», як Генеральний підрядник, на підставі пунктів 2.5 та 3.1.1. Договору № 27-07/22, листом № 24-01/23 від 24.01.2023 інформувало ТОВ «Нафтогаз Біоенергія - Т», як Замовника будівництва, про істотну зміну обставин - настання несприятливих погодних умов, що за своєю правовою природою є обставинами непереборної сили, шо перешкоджають виконанню частини робіт, пов`язаних із благоустроєм території Об`єкту будівництва з проханням погодити перенос строку виконання робіт з благоустрою з 07.02.2023 на25.04.2023 метою додержання державних будівельних норм та стандартів будівництва, розумного підходу до будівництва Об`єкта та витрат матеріалів при будівництві в зимовий час при несприятливих погодних умовах, шляхом укладання додаткової угоди до Договору № 27- 07/22.

Разом з тим, було запропоновано, у разі погодження переносу строку, підготувати проект додаткової угоди щодо переносу строків виконання робіт з благоустрою та затвердиш деталізовану комерційну договірну ціну.

Станом на 24.01.2023, тобто станом на дату направлення ТОВ «ДЖІ ЕС СЕРВІС» наведеного вище листа ТОВ «Нафтогаз Біоенергія - Т» № 24-01/23, деякі роботи з благоустрою вже були виконані, а саме 65% робіт з вертикального планування території майданчика будівництва, 40% робіт з часткового влаштування основи технологічних проїздів та майданчиків, виконано 100% робіт з улаштування площадки вхідної групи на територію підприємства. В подальшому, у зв`язку з несприятливими погодними умовами та проведенням монтажних робіт, де задіяно багато вантажної техніки на Об`єкті, постійним переміщенням основного матеріалу та обладнання по території, виконати роботи з благоустрою відсутня змога в зимовий час та, це, враховуючи діючі державні будівельні норми, може привести до неякісного виконання робіт з благоустрою.

Прохання ТОВ «ДЖІ ЕС СЕРВІС» щодо погодження переносу строку виконання деяких робіт з благоустрою території було обумовлено несприятливими погодними умовами (в січні місяці 2022 р. коливання температури зовнішнього повітря становило від -2 °С до +3 °С, тобто мала місце мінусова температура зовнішнього повітря), а виконання таких видів робіт як земляні роботи, роботи з улаштування дорожньої основи, вертикальне планування при мінусовій температурі зовнішнього повітря суперечить державним будівельним нормам, стандартам і правилам будівництва, та може призвести до суттєвого зниження якості результатів робіт.

Таким чином, ТОВ «ДЖІ ЕС СЕРВІС», як Генеральним підрядником, завчасно, як тільки було виявлено обставини непереборної сили, за наслідками чого складено Акт Робочої комісії від 23.01.2023 повідомило ТОВ «Нафтогаз Біоенергія - Т», як Замовника, про виникнення несприятливих погодних умов для виконання робіт з благоустрою території, що не залежали від волі Генерального підрядника та перешкоджали виконанню робіт із благоустрою території, лист № 24-01/23 від 24.01.2023, - тобто, дотримавшись п. 3.1 Договору № 27-07/22, згідно якого, зокрема, Генпідрядник повинен інформувати Замовника завчасно і у письмовій формі про можливість припинення або сповільнення виконання Робіт через інші незалежні від Генпідрядника обставини, не пізніше трьох робочих днів з дати виявлення Генпідрядником таких обставин.

Також, в п. 2.2. Договору № 27-07/22 визначено, що Генеральний підрядник може достроково завершити виконання Робіт і здачу їх Замовнику, за умови попереднього письмового погодження такої можливості із Замовником.

25.01.2023 в Єдиній державній електронній системі у сфері будівництва, реєстраційний номер з ЄДЕССБ: АС01:3491-0704-2923-4629, було зареєстровано ТОВ «Нафтогаз Біоенергія - Т» Акт готовності об`єкту до експлуатації, з п. 9 якого убачається, що роботи з оздоблення фасаду, благоустрою території, строки виконання яких перенесені через несприятливі погодні умови, будуть виконані 2023.04, що в свою чергу свідчить про погодження Замовником дострокового виконання робіт Генеральним підрядником, окрім деяких робіт з благоустрою.

Отже, ТОВ «ДЖІ ЕС СЕРВІС» у строки, передбачені Договором № 27-07/22, приступило до виконання вказаних робіт й, станом на 07.02.2023, виконало ту їх частину, що могла бути виконана без порушення вимог законодавства України, відповідних державних будівельних норм, стандартів і правил. Іншу частину робіт з благоустрою території за Договором № 27- 22 виконати без шкоди щодо їх якості було неможливо, оскільки це було б порушенням пп. 3.2.3 та п. 4.2. Договору № 27-07/22.

Крім того, зважаючи на закінчення 07.02.2023 строку виконання робіт із благоустрою території, ТОВ «ДЖІ ЕС СЕРВІС» листом від 08.02.2023 № 08-02/23 повторно інформувало ТОВ «Нафтогаз Біоенергія - Т» щодо необхідності укладення додаткової угоди до Договору № 27-07/22 про внесення змін у Графік виконання Робіт, надання Супутніх послуг та поставки Обладнання/Графік виконання робіт (Додаток № 2 до Договору № 27-07/22) та долучило до цього листа проект відповідної додаткової угоди.

Також ТОВ «ДЖІ ЕС СЕРВІС» листом від 10.04.2023 № 10-04/23 вкотре інформувало ТОВ «Нафтогаз Біоенергія - Т» щодо необхідності укладення додаткової угоди до Договору № 27-07/ 22 про внесення змін у Графік виконання Робіт, надання Супутніх послуг та поставки Обладнання/Графік виконання робіт (Додаток № 2 до Договору № 27-07/22) та долучило до цього листа проект відповідної додаткової угоди зі зміщенням дати продовження виконання робіт з благоустрою території.

Таким чином, прострочення ТОВ «ДЖІ ЕС СЕРВІС» строків виконання робіт із благоустрою території не створило перешкоди для прийняття в експлуатацію закінченого будівництвом об`єкту згідно із Договором № 27-07/22, проте впливає на загальні строки завершення виконання зобов`язань за цим Договором. Немає підстав вважати, що невиконання ТОВ «ДЖІ ЕС СЕРВІС» частини робіт із благоустрою території з причин настання несприятливих годних умов та наявності у правилах державних будівельних норм заборони виконання такого виду робіт за таких температурних показників є правопорушенням ТОВ «ДЖІ ЕС СЕРВІС» у сфері господарювання.

Як було зазначено раніше, виконання робіт з благоустрою території згідно Графіку виконання Робіт, надання Супутніх послуг та поставки Обладнання/Графік виконання робіт, що є додатком № 2 до Договору № 27-07/22 мали бути закінчені 07.02.2023, тобто в І кварталі 2023 року.

Відповідно до п.7 Порядку прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 13.04.2011 № 461 (у редакції постанови Кабінету Міністрів України від 08.09.2015 № 750), у разі прийняття об`єкта в експлуатацію в І або IV кварталі строки виконання окремих видів робіт з оздоблення фасадів та благоустрою території можуть бути перенесені, але тільки у зв`язку з несприятливими погодними умовами, що не дають змоги виконати роботи з оздоблення фасадів та благоустрою території до закінчення несприятливих погодних умов.

Український гідрометеорологічний центр ДСНС України в листі від 15.02.2023 № 01-18/216 зазначив, що метеорологічні спостереження за станом погодних умов проводяться лише на стаціонарних пунктах - метеорологічних станціях. В м. Охтирка Охтирського району Сумської області метеорологічної станції немає.

Також в даному листі визначено за оперативними даними найближчого пункту спостереження метеорологічної станції Лебедин, що є репрезентативною для даного району, мінімальна температура, атмосферний тиск, максимальна швидкість вітру, переважаючий напрямок, добова кількість опадів, відносна вологість повітря, мінімальна температура на поверхні ґрунту, промерзання ґрунту у період з 01 січня по 08 лютого 2023 року.

Як зазначено вище, згідно Графіку виконання Робіт, надання Супутніх послуг та поставки Обладнання/Графік виконання робіт, що є додатком № 2 до Договору № 27-07/22, проміжними строками виконання робіт з благоустрою території є 04.01.2023 - 07.02.2023.

За даними Українського гідрометеорологічного центру ДСНС України період часу з 04.01.2023 по 08.02.2023 характеризувався від`ємною температурою від - 0,9°С до - 19,2°С з відповідним поступовим промерзанням ґрунту до 37 см.

Враховуючи погодні умови у період з 04.01.2023 по 07.02.2023, визначені у найближчому пункті спостереження до м. Охтирка Охтирського району Сумської області - метеорологічної станції Лебедин, Генеральний підрядник вбачав за необхідне перенести виконання деяких робіт з благоустрою території до закінчення несприятливих погодних умов, оскільки такі види робіт як земляні роботи, роботи з улаштування дорожньої основи, вертикальне планування - виконувати при температурі зовнішнього повітря -2/+3 суперечить державним будівельним нормам, стандартам і правилам будівництва та може призвести до суттєвого зниження якості результатів робіт.

Крім того, як вже було зазначено вище, встановлення промерзання ґрунтової основи до 600 мм, що вбачається з Акту Робочої комісії від 23.01.2023, згідно діючих нормативно-технічних документів забороняє виконання комплексу подальших робіт з благоустрою, оскільки, в противному випадку, буде порушено нормативно-технічні документи (ДБН В.2.3.-4:2015 п. 19.4.3, 20.4.6; ДСТУ-Н Б В.2.1-28:2013 Розділ 4 Табл. 7 ряд. 5, 6; ДСТУ-Н Б В.2.і.-28:2013 Розділу з Табл. 4 ряд. 6).

Також, з Акту Робочої комісії від 23.01.2023, наведеного вище, вбачається встановлення наявності несприятливих погодних умов, які призвели до промерзання поверхневого ґрунту на глибину 0,4-0,5м від фактичної відмітки поверхні, що стало причиною тривалого виконання робіт з улаштування зовнішніх мереж, улаштування благоустрою та перенесення терміну часткового виконання робіт на другий квартал 2023 року.

Більше того, згідно висновку судового експерта Шкребтія Вячеслава Геннадійовича за результатами проведення будівельно-технічного дослідження від 13.03.2023 № 03-2023/1, за заявою директора ТОВ «ДЖІ ЕС СЕРВІС» Корнюхіна Ярослава Петровича від 03.03.2023 з проханням виконати будівельно-технічне дослідження щодо аналізу будівельних робіт на об`єкті «Нове будівництво об`єкту генерації теплової енергії (котельної) загальною потужністю 40 МВт (20 МВт х 2), що працює на альтернативних джерелах енергії (деревна тріска), розташованого за адресою: Сумська область, м. Охтирка, вул. Транспортна, 2- б», виконання яких передбачено Додатком №2 «Графік виконання Робіт, надання Супутніх послуг та поставки Обладнання» до Договору на виконання робіт «під ключ» №27-07/22 від 27.07.2022, на відповідність вимогам державних будівельних норм та стандартів України у сфері будівництва, встановлено, що виконати згідно проекту «Нове будівництво об`єкту генерації теплової енергії (котельної) загальною потужністю 40 МВт (20 МВт х 2), що працює на альтернативних джерелах енергії (деревна тріска), розташованого за адресою: Сумська область, м. Охтирка, вул. Транспортна, 2-6. Коригування» наступні, передбачені проектною документацією, роботи з благоустрою:

- влаштування автомобільної дороги №1: внутрішньо майданчикові під`їзди, проїзди (3345,5 м2 + 132,0 м2);

- влаштування автомобільної дороги №2 (292,6 м2);

- влаштування автомобільної дороги №3 (44,5 м2);

- влаштування вимощення котельні /відмостки (332 м2);

- облаштування газону (622 м2);

- планування території (14542,9 м2),

не порушуючи державні будівельні норми та стандарти у сфері будівництва, в період часу, визначений Додатком №2 «Графік виконання Робіт, надання Супутніх послуг та поставки Обладнання» до Договору на виконання робіт «під ключ» №27-07/22 від 27.07.2022 та за погодних умов, що склалися і підтверджені довідкою УкрГМЦ від 15.02.2023 р. №01-18/216, неможливо, адже відповідно до вимог пункту 3.29 та таблиці 7 ДСТУ-Н Б В.2.1-28:2013 Настанова щодо проведення земляних робіт, улаштування основ та спорудження фундаментів (СНиП 3.02.01-87, MOD) не допускається промерзання верхнього шару ґрунту основи товщиною понад 3 см, а також наявність снігу та льоду в насипах, водночас, пунктами 19.4.2, 19.4.3, 20.1.3, 20.4.6 ДБН В.2.3-4:2015 «АВТОМОБІЛЬНІ ДОРОГИ. Частина 1. Проектування Частина II. Будівництво», у відповідності до якого запроектовані покриття проїздів, не допускається влаштування як земляного полотна (основи), так і шарів дорожнього одягу у холодний період року (за мінусових температур та наявності промерзання ґрунту).

Також, як убачається з листа Українського гідрометеорологічного центру ДСНС України від 12.04.2023 № 01-18/459, період часу з 07.02.2023 по 31.03.2023, за оперативними даними метеорологічної станції Лебедин, характеризувався від`ємною температурою до - 18,9°С з відповідним поступовим промерзанням ґрунту до 37 см.

Зважаючи на вищевикладене, на підставі ч. 1 ст. 652 ЦК України, абз. 2 ч. 1 та абз. 2 ч. 5 ст. 844 ЦК України ТОВ ДЖІ ЕС СЕРВІС 06.03.2023 та 30.03.2023 пропонувало ТОВ НАФТОГАЗ БІОЕНЕРГІЯ-Т внести зміни у Договір № 27-07/2022 щодо продовження строку закінчення виконання робіт з благоустрою території, враховуючи зміну істотних обставин, що відбулася вже після укладення Сторонами Договору № 27-07/2022, а саме розглянути та підписати: Додаткову угоду № 3 про внесення змін у Договір № 27-07/2022, у Графік виконання Робіт, надання Супутніх послуг та поставки Обладнання/Графік виконання робіт, що затверджений Додатком № 2 до Договору № 27-07/22.

ТОВ НАФТОГАЗ БІОЕНЕРГІЯ - Т запропоновану додаткову угоду підписано не було. Відповіді на лист від 10.04.2023 № 10-04/23 від ТОВ НАФТОГАЗ БІОЕНЕРГІЯ - Т ТОВ ДЖІ ЕС СЕРВІС отримано не було.

Відповідно до ст. 188 ГК України зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором.

Сторона договору, яка вважає за необхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати пропозиції про це другій стороні за договором.

Сторона договору, яка одержала пропозицію про зміну чи розірвання договору, у двадцятиденний строк після одержання пропозиції повідомляє другу сторону про результати її розгляду.

У разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду.

Якщо судовим рішенням договір змінено або розірвано, договір вважається зміненим або розірваним з дня набрання чинності даним рішенням, якщо іншого строку набрання чинності не встановлено за рішенням суду.

Позивач звертався до Відповідача з пропозицією укласти Додаткову угоду № 3 від 10.04.2023, таким чином Позивачем дотримано порядок внесення змін до Договору № 27-07/22, встановлений ст. 188 ГК України, однак згоди не досягнуто, оскільки Відповідач проти укладення Додаткової угоди № 3 від 10.04.2023 заперечує, відповіді на лист Позивача від 10.04.2023 № 10-04/23 надано не було.

Отже, керуючись ст. 652 ЦК України, враховуючи несприятливі погодні умови, а саме, наявність промерзлих шарів ґрунту, значні атмосферні опади та низьку температуру повітря, що значно впливає на можливість продовження активного виконання робіт з благоустрою території та улаштування технологічних майданчиків і проїздів, виникла необхідність зміщення дати продовження виконання обумовлених у договорі робіт, то наявні підтверджені підстави для внесення відповідних змін у Договір № 27-07/22 шляхом підписання Додаткової угоди № 3 від 10.04.2023 від підписання якої Замовник по суті відмовився.

Крім цього, суд вважає, що у даній справі, приймаючи до уваги високий рівень суспільного інтересу у реалізації проекту котельні з метою забезпечення населення м. Охтирка тепловою енергією в опалювальний період 2022/2023, та можливі негативні наслідки дострокового розірвання Договору №27-07/2022, існує винятковий випадок для зміни договору за рішенням суду у зв`язку з істотною зміною обставин, як це передбачено ч.4 ст. 652 ЦК України.

У зв`язку із зробленими висновками заперечення відповідача, викладені у відзиві на позов щодо відсутності умов, передбачених ст. 652 ЦК України для внесення змін до договору за рішенням суду, не приймаються судом.

Щодо визначення дати зміни зобов`язання.

Відповідно до ч. 3 ст. 653 ЦК України у разі зміни або розірвання договору зобов`язання змінюється або припиняється з моменту досягнення домовленості про зміну або розірвання договору, якщо інше не встановлено договором чи не обумовлено характером його зміни. Якщо договір змінюється або розривається у судовому порядку, зобов`язання змінюється або припиняється з моменту набрання рішенням суду про зміну або розірвання договору законної сили.

На підставі вищевикладеного суд дійшов висновку про часткове задоволення позову, а саме: п. 3 додаткової угоди №3 суд викладає у такій редакції: Ця Додаткова угода є невід`ємною частиною Договору, набирає чинності з дати набрання законної сили рішенням Господарського суду Сумської області від 21.12.2023 у справі №920/410/23.

Розподіл судових витрат між сторонам.

Згідно ч. 1 ст. 123 ГПК України судові витрати складаються з судового збору та витрат, пов`язаних з розглядом справи.

Відповідно до положень ч. 2 ст. 129 ГПК України судовий збір покладається у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, - на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Враховуючи те, що судом позові вимоги визнано правомірними та обґрунтованими, то витрати зі сплати судового збору в розмірі 2684 грн 10 коп. покладаються на відповідача.

Керуючись ст. ст.123, 129, 232, 233, 236, 237, 238, 240, 241 ГПК України, суд

ВИРІШИВ:

1. Позов Товариства з обмеженою відповідальністю ДЖІ ЕС СЕРВІС до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю Нафтогаз Біоенергія-Т про визнання укладеною додаткової угоди задовольнити.

2. Визнати укладеною Додаткову угоду № 3 від 10.04.2023 до Договору на виконання робіт під ключ № 27-07/22 від 27.07.2022 у наступній редакції:

Додаткова угода № з

до Договору на виконання робіт «під ключ» №27-07/22 від 27.07.2022 року

м. Київ « 10» квітня 2023 року

Товариство з обмеженою відповідальністю «НАФТОГАЗ БІОЕНЕРГІЯ - Т», в особі директора Олійника Анатолія Анатолійовича, який діє на підставі Статуту, та іменується в подальшому «Замовник», з однієї сторони, та

Товариство з обмеженою відповідальністю «ДЖІ ЕС СЕРВІС», в особі директора Корнюхіна Ярослава Петровича, який діє на підставі Статуту, та іменується в подальшому «Генеральний підрядник/Генпідрядник», з другої сторони,

в подальшому разом іменуються «Сторони», а кожне окремо - «Сторона», уклали цю - додаткову угоду №3, надалі іменується «Додаткова угода» до Договору на виконання робіт «під ключ» №27-07/22 від 27.07.2022 року, надалі іменується «Договір», про наступне:

1. Сторони домовились викласти Графік виконання Робіт, надання Супутніх послуг та поставки Обладнання/Графік виконання робіт, який є Додатком № 2 до Договору, в редакції, що додається до цієї Додаткової угоди.

2. Інші умови Договору залишаються без змін та Сторони підтверджують за ними свої зобов`язання.

3. Ця Додаткова угода є невід`ємною частиною Договору, набирає чинності з дати набрання законної сили рішенням Господарського суду Сумської області від 21.12.2023 у справі №920/410/23.

4. Ця Додаткова угода складена та підписана у двох оригінальних ідентичних примірниках рівної юридичної сили українською мовою, по одному примірнику для кожної Сторони.

РЕКВІЗИТИ СТОРІН та ПІДПИСИ СТОРІН

ЗАМОВНИК

ТОВ «НАФТОГАЗ БІОЕНЕРГІЯ - Т»

Україна, 42700, Сумська обл., Охтирський район, м. Охтирка, вул. Снайпера, буд. 2-Б

IBAN НОМЕР_1 в АТ «Ощадбанк»

МФО 322669

Директор __________ /Олійник А.А./

ГЕНПІДРЯДНИК ТОВ «ДЖІ ЕС СЕРВІС»

Україна, 15300, Чернігівська обл., Корюківський район, м. Корюківка, провулок Вокзальний, будинок 6

ЄДРГІОУ 42157784

ІВАN НОМЕР_2 у АТ КБ « ПРИВАБАНК », м. Київ

ІПН 33

Директор __________/Корнюхін Я.П./

Додаток № 2

до Договору на виконання робіт «під ключ»

№ 27-07/22 від « 27» липня 2022 р.

у редакції Додаткової угоди № 3 від 10.04.2023 року до

Договору на виконання робіт «під ключ» № 27-07/22 від « 27» липня 2022 р.

Графік виконання Робіт, надання Супутніх послуг та поставки

Обладнання/Графік виконання робіт

№Етапи виконання Робіт, надання Супутніх послуг та поставки ОбладнанняПроміжні строкиКінцевий строк виконання відповідного Етапу
ПочатокЗакінчення
1СУПУТНІ ПОСЛУГИ 11.02.2023
1.1Оформлення права користування земельною ділянкою (суборенда)22.07.202222.08.2022
1.2Оформлення права оренди на земельну ділянку22.07.202209.02.2023
1.3.Отримання МБУО29.08.202207.09.2022
1.4Отримання ту на підключення мереж29.08.202202.09.2022
1.5Отримання ліцензії10.11.202223.11.2022
1.6Реєстрація права власності на об`єкт25.01.202331.01.2023
2ПРОЕКТНІ РОБОТИ, ВИПІУКУВАЛЬНІ РОБОТИ 28.11.2022
2.1Вишукувальні та геодезичні роботи28.07.202212.08.2022
2.2Формування вихідних даних01.08.202215.08.2022
2.3Розробка проектно-кошторисної документації (стадія "П")15.08.202226.09.2022
2.4Проведення експертизи та затвердження проектної документації (стадія "П")26.09.202219.10.2022
2.5Розробка робочої документації (стадія "Р")05.09.202228.11.2022
3ПОСТАВКА ОБЛАДНАННЯ 09.11.2022
4БУДІВЕЛЬНО-МОНТАЖНІ РОБОТИ 30.04.2023
4.1Підготовчі роботи на майданчику29.08.202212.09.2022
4.2Врізка в теплову мережу і закупка матеріалів12.09.202203.10.2022
4.3Підведення тимчасових мереж08.08.202226.08.2022
4.4Облаштування фундаментів22.08.202226.09.2022
4.5Фундаменти димових труб22.08.202205.09.2022
4.6Виготовлення і монтаж металоконструкцій17.08.202203.01.2023
4.7Монтаж огороджуючих конструкцій (сендвіч панелі)23.11.202224.01.2023
4.8Улаштування підлог26.09.202214.11.2022
4.9Роботи з благоустрою території04.01.202330.04.2023
4.10Зовнішні мережі теплопостачання29.09.202226.01.2023
4.11 Зовнішні мережі водопостачання29.09.202218.10.2022
4.12Зовнішні мережі електропостачання29.09.202216.11.2022
4.13Обв`язка котельні17.10.202221.11.2022
4.14Труби димові10.11.202205.12.2022
4.15Г азоходи10.11.202214.12.2022
4.16Теплоізоляція21.11.202202.01.2023
4.17Внутрішнє електропостачання26.09.202207.11.2022
4.18Опалення і вентиляція25.01.202308.02.2023
5ПОЧАТОК ГЕНЕРАЦІЇ 30.11.2022
6ПРИЙНЯТТЯ В ЕКСПЛУАТАЦІЮ ЗАКІНЧЕНОГО БУДІВНИЦТВОМ ОБ`ЄКТУ 11.02.2023
7ВИКОНАННЯ ПОВНОГО ОБСЯГУ РОБІТ ЗА ДОГОВОРОМ 30.04.2023

Від Замовника

Директор______/Олійник А.А./

М.П.

Від Генерального підрядника

Директор ______/Корнюхін Я.П./

М.П.

3.Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю Нафтогаз Біоенергія -Т (вул. Транспортна, буд. 2 Б, м. Охтирка, Сумська область, 42700, ) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Джі Ес Сервіс» (провулок Вокзальний, буд. 6, м. Корюківка, Чернігівська область, 15300, ) 2684 грн 00 коп. витрат зі сплати судового збору

4. Видати позивачу - Товариству з обмеженою відповідальністю «Джі Ес Сервіс» наказ після набрання рішенням законної сили.

Відповідно до ст. 241 ГПК України рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Згідно з ст. 256 ГПК України апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повне судове рішення складено 29.12.2023.

Суддя С.В. Заєць