ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

"18" грудня 2023 р.м. Одеса Справа № 916/1499/23

Господарський суд Одеської області у складі:

судді Малярчук І.А.,

при секретарі судового засідання: Ігнатишеної А. О.,

за участю представників сторін:

позивача: Білобров І.О. - за довіреністю від 01.11.2019,

відповідача: не з`явився,

третьої особи: Маркєлов В.В. самопредставництво,

розглянувши справу №916/1499/23 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю Термінал-МК (39600, Полтавська область, м. Кременчук, вул. Генерала Жадова, 10, оф.1) до Дочірнього підприємства Херсонський облавтодор Відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України (73036, м. Херсон, вул. Поповича, 23) в особі Філії Каховська дорожньо-експлуатаційна дільниця Дочірнього підприємства Херсонський облавтодор Відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України (74800, Херсонська область, м.Каховка, вул. Мелітопольська, 25), за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача Акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України (03150, м. Київ, вул. Антоновича, буд. 51, ) про стягнення 1465346,87грн,

ВСТАНОВИВ:

Стислий виклад позиції позивача та заперечень відповідача, заяв, клопотань, процесуальні дії суду:

Позивач позовні вимоги підтримує, в їх обґрунтування зазначає, що 28.01.2022 між ТОВ «Термінал-МК» (постачальник) та Філією Каховська дорожньо-експлуатаційна дільниця ДП «Херсонський облавтодор" ВАТ ДАК «Автомобільні дороги України» (покупець) було укладено договір поставки нафтопродуктів №65-28/01/22, за умовами якого відповідач зобов`язався прийняти у свою власність та оплатити нафтопродукти відповідно до умов додаткових угод до нього. 28.01.2022 між сторонами було укладено додаткову угоду №1 до договору №65-28/01/22 згідно якої позивач зобов`язався поставити відповідачу: бітум нафтовий дорожній марки 70/100, у кількості 24,380тон, на загальну суму 396 175,00грн (без ПДВ) та 04.02.2022 між сторонами укладено додаткову угоду №2 за умовами якої позивач зобов`язався поставити відповідачу: бітум нафтовий дорожній марки 70/100 у кількості 23,440 тон, на загальну суму 390 666,74грн (без ПДВ). Позивач стверджує, що він свої зобов`язання за договором поставки №65-28/01/22 від 28.01.2022 виконав, що підтверджується видатковими накладними №БПТМ0000014 від 28.01.2022 на загальну суму 475 410,00грн (разом з ПДВ), №БПТ0000070 від 04.02.2022 на загальну суму 468 800,09грн (разом з ПДВ), рахунками на оплату №УТПТ000014 від 28.01.2022 на загальну суму 475 410,00грн (разом з ПДВ), №УТПТМ000028 від 04.02.2023 на загальну суму 468 800,09грн (разом з ПДВ), товаро-транспортними накладними №БПТМ0000014 від 28.01.2022 про отримання товару на загальну суму 475 410,00грн (разом з ПДВ), № БПТМ0000070 від 04.02.2022 про отримання товару на загальну суму 468 800,09грн (разом з ПДВ), актами надання транспортних послуг №БПТМ0000014 від 28.01.2022 на загальну суму 29 256,00грн, №БПТ0000070 від 04.02.2022 на суму 45286,08грн. Так, п. 1.6. додаткових угод №№1,2 до договору №65-28/01/22 від 28.01.2022 встановлено, що відповідач (покупець) оплачує товар та транспортні послуги на умовах відстрочки платежу 30 календарних днів з моменту отримання товару покупцем. Таким чином, кінцевим терміном розрахунків за поставлений товар відповідно до договору №65-28/01/22 від 28.01.2022 є 28.02.2022 та 07.03.2022 включно. Однак, як відмічає позивач, грошові зобов`язання на загальну суму 504 666,00 грн (475 410,00грн вартість товару, 29256,00грн транспортні послуги) та 514086,17грн (468800,09грн вартість товару, 45286,08грн транспортні послуги) за договором №65-28/01/22 від 28.01.2022 відповідач не виконав, що стало підставою для звернення до суду з даним позовом.

Щодо наявності повноважень Філії "Каховська дорожньо-експлуатаційна дільниця" ДП "Херсонський облавтодор" ВАТ "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України" на укладення договору позивач відмічає наступне. Положенням про Філію "Каховська дорожньо-експлуатаційна дільниця" ДП "Херсонський облавтодор" ВАТ "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України" (Далі «Філія «Каховська ДЕД») визначено, що філія створена як відособлений структурний підрозділ ДП "Херсонський облавтодор" ВАТ "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України". Філія є відособленим підрозділом Підприємства, не є юридичною особою, діє відповідно до чинного законодавства і цього Положення. Філія може від імені і за дорученням директора Підприємства: укладати договори відповідно до предмета діяльності Підприємства; представляти інтереси Філії і Підприємства у всіх установах, організаціях, підприємствах, об?єднаннях, асоціаціях у межах наданих їй повноважень (п.п. 3.1., 3.3. положення). З огляду на викладене позивач вважає, що наявність укладеного між позивачем та Філією відповідача договору поставки нафтопродуктів за №65-28/01/22 від 28.01.2022 свідчить на виникнення між позивачем та відповідачем, в особі його філії, майново-господарських зобов`язань, які відповідно до положень ст.ст.173-175 ГК України породжують виникнення взаємовідносин, відповідно до яких одна сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони, а інша управнена сторона має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку.

Поряд із цим, позивач зазначає про те, що у зв`язку з невиконанням відповідачем грошових зобов`язань за договором №65-28/01/22 від 28.01.2022 до стягнення також заявлено нараховану пеню у розмірі 160 903,75грн, 3% річних у розмірі 32 404,69грн та інфляційних втрат у розмірі 253286,26грн.

У позовній заяві ТОВ Термінал-МК викладено вимогу щодо стягнення правничої допомоги, наданої адвокатом Білобровим І.О. на виконання договору про надання професійної правничої допомоги №27-03/23 від 2.03.2023, згідно якого гонорар адвоката складає 21980,21грн.

28.08.2023 за вх.№29300/23 до суду надійшли пояснення від третьої особи - Акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України, в яких останній вказує про те, що договір №65-28/01/22 від 28.01.2022, укладений ТОВ Термінал-МК з начальником філії «Каховська ДЕД» ДП «Херсонський облавтодор» ВАТ «Державна акціонерна компанії «Автомобільні дороги України» без наявності на те повноважень останнього за відсутності погодження із АТ «ДАК «Автомобільні дороги України», у зв`язку з чим, третя особа вважає, що ДП «Херсонський облавтодор» не має заборгованості за даним договором.

Крім цього, третя особа наполягає на тому, що у преамбулі договору №65-28/01/22 від 28.01.2022 відсутнє посилання на довіреність №16 від 28.01.2022, а тому довіреність додана позивачем до матеріалів справи не стосується спірного договору. Також, із тексту довіреності №16 від 28.01.2022 вбачається лише право представляти інтереси ДП «Херсонський облавтодор» при укладенні договору на закупівлю бітуму, а не уповноважено начальника філії на вчинення та підписання договору і всіх первинних документів на його виконання, отже повноваження на підписання договору та документів у начальника філії були відсутні. Звідси, АТ Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України акцентує увагу на тому, що особа, яка вчинила правочин, не мала необхідного обсягу цивільної дієздатності, матеріали справи не містять доказів замовлення та укладення договору ДП «Херсонський облавтодор» на поставку.

Додатково третя особа відмічає, що у товаро-транспортних накладних №14 від 28.01.2022, №70 від 04.02.2022 відсутні посилання на договір і не зазначені позивачем видаткові накладні. Водночас, актом наданих послуг перевезення №БПТМ0000070 від 04.02.2022 додатково виставлені до відшкодування з відповідача транспортні витрати, в той час як договором, додатковими угодами, видатковими накладними не передбачено обов`язок відшкодування покупцем продавцю витрат доставки та позивачем не подано до суду жодних доказів понесених витрат по перевезенню товару.

Поряд із цим, АТ Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України вказує про те, що позивачем не враховано настання форс-мажорних обставин після 24.02.2022 (згідно листа ТПП від 28.02.22), що зупиняє виконання зобов`язань на весь час існування форс-мажорних обставин. Так, ДП «Херсонський облавтодор» неодноразово зверталось до ТПП із проханням про видачу сертифікату про настання форс-мажорних обставин, однак, отримало відповідь що за кожен сертифікат по кожному договору необхідно сплатити 6000,00грн збору, проте, у зв`язку із відсутністю коштів сертифікати не вдається можливим отримати. Крім цього, позивачем не подано до суду доказів реєстрації податкових накладних по поставкам від 28.01.2022 та від 04.02.2022, відтак, лише після оформлення і реєстрації податкових накладних може здійснюватися оплата товару та брати свій відлік 30-денний строк відстрочки платежу. Позивачем також не надано суду первинні документи до договору, а саме документи про якість, докази понесених транспортних витрат, акт приймання-передачі нафтопродуктів.

Водночас, АТ Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України також просить суд застосувати скорочені строки позовної давності згідно ст. 232 ГК України до позовної вимоги про стягнення пені та за будь-яких обставин відмовити у її стягненні.

08.09.2023 за вх.№ 31065/23 від АТ Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України надійшла заява про виклик свідка ОСОБА_1 т. в. о. директора ТОВ "Термінал-МК" (місце проживання АДРЕСА_1 , ідентифікаційний код НОМЕР_1 , паспорт НОМЕР_2 , виданий 11.11.2010 Автозаводським РВ КМУ УМВС України в Полтавській області), необхідність виклику якої представник третьої особи ОСОБА_2 в усному вигляді відхилив у судовому засіданні 18.12.2023 по розгляду справи по суті.

13.09.2023 до суду від позивача надійшли заперечення за вх.№31519/23 на заяву про виклик у судове засідання свідка, де ТОВ Термінал-МК зазначає про те, що станом на момент укладання договору поставки нафтопродуктів №65- 28/01/22 від 28.01.2022 керівником ТОВ «Термінал-МК» була ОСОБА_3 . Протоколом загальних зборів учасників ТОВ «Термінал-МК» за №14/08- 23 від 14.08.2023р помічника директора ОСОБА_1 було призначено на час декретної відпустки ОСОБА_3 виконуючим обов`язки директора ТОВ «Термінал-МК» з 14.08.2023. Таким чином, в період з 28.01.2022 по 13.08.2023 включно обов`язки керівника ТОВ «Термінал-МК» виконувала ОСОБА_3 . Підписання та посвідчення підпису керівника ТОВ «Термінал-МК» на заяві свідка нотаріально, як того вимагає ст.88 ГПК України, відбувалося 05.09.2023, тобто коли повноваження щодо підпису мала виключно т.в.о. директора ТОВ «Термінал-МК» ОСОБА_1 .

Крім цього, позивач відмічає, що у поданій суду заяві свідка, джерелом обізнаності свідка щодо обставин, зазначених у тексті цієї заяви, є господарська діяльність ТОВ «ТЕРМІНАЛМК» та первинна бухгалтерська документація, а саме: договір поставки нафтопродуктів №65-28/01/22 від 28.01.2022; додаткова угода №1 від 23.01.2022; додаткова угода №2 від 04.02.2022; видаткова накладна № БПТМ0000014 від 28.01.2022; видаткова накладна № БПТМ0000070 від 04.02.2022; ТТН № УТПТМ000014 від 28.01.2022; ТТН № БПТМ0000070 від 04.02.2022; акт наданих послуг № УТПТМ000014 від 28.01.2022; акт наданих послуг № БПТМ0000070 від 04.02.2022.

09.10.2023 до суду від відповідача за вх.№ 35476/23 надійшли додаткові пояснення по справі, в яких останній вказує про те, що відповідно до ч. 6 ст. 232 ГК України нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов`язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через 6 місяців від дня, коли зобов`язання мало бути виконано, а також з урахуванням ст. 256 ЦК України, відповідач вважає, що у зв`язку з тим, що правовідносини мали місце у лютому 2022 року, а позовна заява подана 29.03.2023 строк позовної давності на нарахування штрафних санкцій сплив.

13.10.2023 за вх.№36301/23 від АТ Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України надійшли додаткові пояснення по справі, в яких останнє посилається на те, що згідно п.4.10 договору №65-28/01/22 від 28.01.2022 на постачальника покладається обов`язок оформити акт приймання-передачі товару або видаткову накладну та передати зазначені документи покупцю. Податкова накладна № зареєстрована 07.02.2022, податкова накладна № зареєстрована 23.02.2022, лише після оформлення і реєстрації податкової накладної може брати свій відлік 30-денний строк відстрочки платежу. Третя особа вважає, що обов`язок із оплати виник після окупації м. Херсону, так, відповідно до п. 10.2 договору №65-28/01/22 від 28.01.2022 термін виконання зобов`язань призупиняється на весь період дії форс-мажорних обставин. У зв`язку з окупацією м. Херсону АТ Укрпошта відновила свою роботу лише 15.11.2022, що підтверджується роздруківкою із сайту Укрпошти. Згідно нормативів та нормативних строків пересилання поштових відправлень у межах області та між обласними центрами України рекомендована письмова кореспонденція пересилається протягом чотирьох днів та день відправки, тобто першим можливим днем виникнення обов`язку з оплати є день отримання листа (при умові доведення відправки) 20.11.2022, тому з відліком 30 календарних днів - 21.12.2022 є першим можливим днем прострочення платежу, тобто в період з 21.12.2022 по 29.03.2023 могли бути нараховані інфляційне збільшення та три проценти річних.

АТ «ДАК «Автомобільні дороги України» також відмічає, що не змінює своєї правової позиції викладеної в поясненнях щодо позову від 28.08.2023 за вх.№29300/23.

20.11.2023 за вх.№ 42253/23 до суду від АТ «ДАК «Автомобільні дороги України» надійшли додаткові пояснення щодо позовної давності, в обґрунтування підставності яких, останній вказує про те, що позивач вважає, що ним не пропущений строк позовної давності по стягненню з відповідача пені, у зв`язку із карантинними обмеженнями та воєнним станом, однак, третя особа відмічає, що позивачем пропущений строк подання заперечення на клопотання щодо позовної давності. Крім цього, зазначає, що Законом України «Про внесення змін до Господарського процесуального кодексу України, Цивільного процесуального кодексу України, Кодексу адміністративного судочинства щодо перебігу процесуальних строків під час дії карантину, встановленого Кабінетом міністрів України для запобігання поширенню коронавірусної хвороби (COVID-19)» від 17.07.2020 № 3383 встановлено, що строки позовної давності починаючи з 17.07.2020 поновлюються або продовжуються судом лише за заявою сторін і за наявності поважних на те підстав.

Ухвалою суду від 13.04.2023 відкрито провадження у справі, постановлено розглядати справу №916/1499/23 в порядку загального позовного провадження, призначено підготовче засідання суду на 31.05.2023 о 10год.50хв.

28.04.2023 за вх.№14025/23 до суду надійшла заява від представника позивача про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду.

Ухвалою суду від 29.05.2023 року задоволено заяву представника позивача від 28.04.2023 за вх.№14025/23 про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду.

У судовому засіданні 31.05.2023 оголошено протокольну ухвалу про перерву до 26.07.2023 о 12год.05хв.

Ухвалою суду від 26.07.2023 задоволено заяву Акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України від 03.05.2023 за вх.№14546/23 про залучення третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача АТ «ДАК «Автомобільні дороги України»; залучено Акціонерне товариство Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України (03150, м. Київ, вул. Антоновича, буд. 51, ) до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача.

Протокольною ухвалою суду у судовому засіданні 04.09.2023 прийнято до розгляду подану позивачем заяву свідків в порядку як заяви, що підтверджує відповідь на запитання надані третьою особою і на цю заяву свідка третя особа надала свої заперечення. Суд зобов`язав позивача відповісти та надати до суду та третій особі відповіді на питання поставлені третьою особою, а саме чи дійсно ОСОБА_1 була відповідною посадовою особою на час існування спірних правовідносин між сторонами і їй відомі ті відомості, які вона зазначає в заяві; надати до суду підтверджуючі фактичні докази що ОСОБА_1 була керівником т.в.о. ТОВ "Термінал-МК" в цей проміжок часу і відповідала за виконання договору поставки між сторонами.

У судовому засіданні 04.09.2023 оголошено протокольну ухвалу про перерву до 11.09.2023 о 11:15.

У судовому засіданні 11.09.2023 оголошено протокольну ухвалу про перерву до 18.09.2023 о 14:20.

Протокольною ухвалою суду у судовому засіданні 18.09.2023 залучено до матеріалів справи №916/1499/23 подані 04.09.2023 позивачем докази.

Ухвалою суду від 18.09.2023 закрито підготовче провадження по справі №916/1499/23, призначено справу до розгляду по суті у судовому засіданні на 16.10.2022 о 12год.00хв.

Судове засідання 16.10.2023 об 12:00 не відбулось у зв`язку з проблемами, що виникли з інтернет-зв`язком представника позивача (відсутність звуку та зображення). Ухвалою суду від 16.10.2023 відкладено судове засідання по справі №916/1499/23 на 06.11.2023 о 14год. 00хв.

У судовому засіданні 06.11.2023 оголошено протокольну ухвалу про перерву до 27.11.2023 о 09:15.

27.11.2023 від представника позивача за вх.№ 43262/23 та від представника третьої особи за вх.№ 43294/23 до суду надійшли клопотання про відкладення розгляду справи призначеного на 27.11.2023 о 09:15.

Ухвалою суду від 27.11.2023 відкладено судове засідання по справі №916/1499/23 на "06" грудня 2023 р. о 09:15.

Ухвалою суду від 11.12.2023 відкладено судове засідання по справі №916/1499/23 на "18" грудня 2023 р. о 11:50; судом застосовано розумні строки розгляду справи по суті відповідно до ч.1 ст.6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

Зміст спірних правовідносин, фактичні обставини справи та докази, на підставі яких судом встановлені обставини справи:

28.01.2022 між ТОВ Термінал-МК та Дочірнім підприємством Херсонський облавтодор Відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України в особі Філії Каховська дорожньо-експлуатаційна дільниця був укладений договір поставки нафтопродуктів №65-28/01/202 (надалі договір) згідно якого, постачальник зобов`язується передати у власність покупця (поставити), а покупець в порядку та на умовах, визначених цим договором, зобов`язується прийняти у свою власність й оплатити нафтопродукти, далі за текстом - «товар», у відповідності до умов договору та додаткових угод до нього. Поставка товару відбувається на підставі додаткових угод до цього договору, які підписуються повноважними представниками сторін і скріпляються печатками сторін, та є невід`ємними частинами цього договору, в яких сторонами узгоджується ціна та загальна вартість, кількість, асортимент, умови поставки, терміни відправлення, терміни поставки та оплати товару й інші умови поставки. Одиниця виміру товару: метрична тонна. Загальна вартість договору (ціна договору) складається з суми загальної вартості товару, поставленого покупцеві згідно з додатковими угодами, що є невід`ємною частиною даного договору (п.п. 1.1., 1.2., 1.3., 1.4. договору).

Пунктом 3.1. договору №65-28/01/22 від 28.01.2022 встановлено, що якість товару, що поставляється за умовами цього договору, повинна відповідати діючим в країні державним стандартам та підтверджуватись паспортом якості товару заводу виробника або іншим документом, що підтверджує якість товару.

Згідно п.п. 4.1., 4.2., 4.5., 4.6., 4.8., 4.10., 4.11., 4.11.2., 4.12., 4.12.3. договору №65-28/01/22 від 28.01.2022 поставка товару здійснюється на підставі підписаної сторонами відповідної додаткової угоди до договору. Товар поставляється покупцеві залізничним або автомобільним транспортом партіями в межах об`єму, в кількості і за ціною, визначених додатковими угодами на умовах EXW; FCA; CPT у відповідності із Офіційними правилами тлумачення торгівельних термінів Міжнародної торгової палати «ІНКОТЕРМС», у діючій на момент укладення додаткової угоди редакції, в частині, що не суперечить умовам договору та відповідної додаткової угоди. Конкретна умова відправлення та поставки товару, редакція «ІНКОТЕРМС» визначаються у відповідній додатковій угоді на поставку товару. Поставка товару автомобільним транспортом здійснюється погодженими партіями автомобільним транспортом покупця або постачальника. У разі понесених транспортних витрат постачальником пов`язаної з оплатою перевезення товару до місця призначення, сума витрат по перевезенню відшкодовуються покупцем. Строк поставки та відправлення певного об`єму товару узгоджується сторонами у відповідній додатковій угоді до цього договору. Відправлення товару здійснюється на підставі відповідної письмової заявки покупця, в якій зазначаються залізничні та/або поштові реквізити залізничної станції та/або пункту призначення поставки товару найменування покупця та/або вантажоодержувача, із зазначенням необхідних залізничних кодів станцій та вантажоодержувачів, а також підписаної сторонами відповідної додаткової угоди, після отримання від покупця попередньої оплати за товар та при умові відсутності зі сторони покупця простроченої заборгованості за попередні поставки товару, якщо інше не передбачено додатковою угодою. Приймання - передача (поставка) товару оформлюється актом приймання-передачі товару або видатковою накладною. На постачальника покладається обов`язок оформити акт приймання-передачі товару або видаткову накладну та передати зазначені документи покупцю. На покупця покладається обов`язок підписати зі своєї сторони та скріпити печаткою Акт приймання - передачі товару (підписати видаткову накладну) одразу після отримання зазначених документів від постачальника, після чого покупець зобов`язується повернути постачальнику один екземпляр вказаного акту (видаткову накладну) в оригіналі. Покупець зобов`язується також повернути постачальнику копії транспортних (перевізних) документів (у разі транспортування товару автомобільним транспортом - копію товаротранспортної накладної). Датою поставки товару вважається за умови поставки автомобільним транспортом на умовах FCA, CPT дата відмітки (штемпеля) залізничної станції відправлення, яка вказана в залізничній накладній (квитанції про прийом вантажу (товару) до перевезення) при прийомі товару для перевезення. За наслідками передачі товару автомобільним транспортом на умовах FCA, CPT постачальник та покупець оформляють видаткову накладну або акт приймання-передачі товару, який складається на підставі копій товаротранспортних накладних постачальника, якщо інше не передбачено додатковою/ими угод/ами.

Відповідно до п.п. 5.1., 5.2., 5.3., 5.4., 5.5., 5.6., 5.7. договору №65-28/01/22 від 28.01.2022 покупець здійснює оплату за товар шляхом перерахування грошових коштів в сумі, яка зазначена у відповідній додатковій/ах угоді/ах до цього договору, на поточний рахунок постачальника, якщо інше не передбачено додатковою/ими годо./ами. Оплата здійснюється покупцем за умовами, попередньої оплати або на умовах, визначених у додатковій/их угоді/ах. Датою здійснення оплати вважається дата зарахування грошових коштів на поточний рахунок постачальника. Ціна товару є договірною, зазначається з врахуванням ПДВ, і узгоджується в додаткових угодах в залежності від умов поставки товару. В разі прострочки терміну оплати покупцем грошових коштів понад 2 (двох) банківських днів, постачальник має право не здійснювати поставку товару покупцеві, і при цьому повернути грошові кошти покупцеві. Витрати постачальника по перевезення товару до місця призначення відшкодовуються покупцем за умовами, визначеними у додатковій/их угоді/ах до договору. Сторони по закінченню кожного календарного місяця проводять звірку розрахунків за поставлений в такому місяці товар (за наявності поставок в такому місяці). Акт звірки взаєморозрахунків, який підписаний та скріплений печаткою зі сторони покупця, передається покупцем постачальникові до 10 числа календарного місяця, наступного за календарним місяцем, за який проводиться звірка.

За невиконання або неналежне виконання зобов`язань за цим Договором або додатковими угодами до нього Сторони несуть відповідальність відповідно до чинного законодавства України і умов цього Договору. У разі не оплати, несвоєчасної або неповної оплати товару покупець оплачує постачальнику пеню у розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла в період прострочки від суми невиконаних обов`язків за кожен день прострочення платежу та за весь період прострочки оплата пені не звільняє покупця від виконання взятих на себе зобов`язань за даним договором (п.п. 7.1., 7.4. договору №65-28/01/22 від 28.01.2022).

Згідно п.п. 10.1., 10.2., 10.3., 10.4. договору №65-28/01/22 від 28.01.2022 сторони звільняються від відповідальності за часткове або повне невиконання прийнятих на себе зобов`язань за даним договором, якщо таке невиконання є наслідком обставин непереборної сили (форс-мажору), а саме: пожежі, стихійних лих, війни, блокади, законних або незаконних дій Уряду, органів місцевого самоврядування (постанов, розпоряджень і т.п., що обмежують дію цього договору) або інших, не залежних від сторін обставин, і якщо такі обставини перешкоджали виконанню цього договору. Термін виконання зобов`язань по цьому договору призупиняється на період, протягом якого діятимуть обставини форс-мажору. Якщо такі обставини триватимуть більше місяця, то сторони зобов`язані погоджувати подальше виконання зобов`язань за даним договором або прийняти рішення про його припинення. Сторона, для якої виникла неможливість виконання зобов`язань за цим договором у зв`язку з форс-мажорними обставинами, зобов`язана сповістити про це іншу сторону. Якщо про такі події непереборної сили не буде повідомлено протягом 10 (десяти) календарних днів, сторона, для якої настала подія непереборної сили, не може на неї посилатися, крім випадку, коли ця подія перешкоджає відправці такого повідомлення. Свідоцтво, видане Торгово-промисловою палатою України або іншим компетентним органом, є достатнім підтвердженням наявності і тривалості дій обставин непереборної сили (форс-мажору). Положення цього розділу не застосовуються, якщо обставини непереборної сили (форс-мажору) настали в період прострочення виконання зобов`язань стороною, яка на них посилається.

Пунктом 11.1. договору №65-28/01/22 від 28.01.2022 передбачено, що цей договір набирає чинності з дати його підписання сторонами і діє до 31.12.2022, а в частині взаєморозрахунків до їх повного завершення. Закінчення терміну дії договору не звільняє винну сторону від відповідальності за його невиконання.

28.01.2022 між сторонами укладено додаткову угоду №65-28/01/22-1 до договору поставки нафтопродуктів №65-28/01/22 від 28.01.2022, де визначено коло осіб, які мають право на підписання актів приймання-передачі товару та товарно-транспортних накладних від постачальника, а саме визначення такої особи - начальник філії Баранецький Богдан Богданович.

Також, до справи позивачем подано довіреність №16 від 28.01.2022, згідно якої ДП «Херсонський облавтодор» ВАТ «ДАК «Автомобільні дороги України» в особі директора Грачова Валерія Володимировича, що діє на підставі Статуту дочірнього підприємства та керуючись ст.ст. 245-250 ЦК України, уповноважив начальника філії «Каховська ДЕД» ДП «Херсонський облавтодор» ВАТ «ДАК «Автомобільні дороги України» Баранецького Богдана Богдановича представляти інтереси ДП «Херсонський облавтодор» ВАТ «ДАК «Автомобільні дороги України» при укладенні договору з ТОВ «Термінал-МК» ( ) на закупівлю бітума. Повноваження з цієї довіреності не можуть бути передані іншим особам. Довіреність видана строком до 31.12.2022.

Положення філії «Каховська дорожньо-експлуатаційна дільниця» ДП «Херсонський облавтодор» ВАТ «ДАК «Автомобільні дороги України» визначають, що Філія може від імені і за дорученням директора Підприємства: укладати договори відповідно до предмета діяльності Підприємства; представляти інтереси Філії і Підприємства у всіх установах, організаціях, підприємствах, об`єднаннях, асоціаціях у межах наданих їй повноважень (п.п. 3.1.3.3. Положення).

Додатковою угодою №1 від 28.01.2022 до договору №65-28/01/22 встановлено, що постачальник зобов`язується відвантажити, а покупець прийняти та сплатити за відвантажені наступні нафтопродукти: найменування нафтопродукту 2713 20 00 00 бітум дорожній 70/100 у кількості 24,380 тон на загальну суму 475410,00грн (разом з ПДВ), місце постачання м. Каховка, Херсонська обл., строк постачання 2 дні, вантажоодержувач покупець. Оплата транспортних послуг здійснюється окремо від вартості товару, оформлюється актом здачі-прийняття виконаних послуг за перевезений тоннаж і складає 29256,00грн, у т.ч. ПДВ 20% - 4876,00грн. Умови оплати: шляхом перерахування грошових коштів на розрахунковий рахунок продавця; на умовах оплати - відстрочка платежу 30 календарних днів з моменту отримання товару покупцем (у т.ч. транспортні послуги).

Додатковою угодою №2 від 04.02.2022 до договору №65-28/01/22 встановлено, що постачальник зобов`язується відвантажити, а покупець прийняти та сплатити за відвантажені наступні нафтопродукти: найменування нафтопродукту - 2713 20 00 00 бітум дорожній 70/100 у кількості 23,440 тон на загальну суму 468800,09грн (разом з ПДВ), місце постачання м. Каховка, Херсонська обл., строк постачання 2 дні, вантажоодержувач покупець. Оплата транспортних послуг здійснюється окремо від вартості товару, оформлюється актом здачі-прийняття виконаних послуг за перевезений тоннаж і складає 45286,08грн, у т.ч. ПДВ 20% - 7547,00грн. Умови оплати: шляхом перерахування грошових коштів на розрахунковий рахунок продавця; на умовах оплати: відстрочка платежу 30 календарних днів з моменту отримання товару покупцем (у т.ч. транспортні послуги).

На виконання умов договору від 28.01.2022 №65-28/01/22 позивачем подано до матеріалів справи наступні документи: видаткові накладні №БПТМ0000014 від 28.01.2022 (товар-, бітум дорожній 70/100 у кількості 24,38т) на суму 475 410,00грн (разом з ПДВ), №БПТ0000070 від 04.02.2022 (товар-, бітум дорожній 70/100 у кількості 23,44т) на суму 468 800,09грн (разом з ПДВ); рахунки на оплату №УТПТ000014 від 28.01.2022 на суму 475 410,00грн (разом з ПДВ), №УТПТМ000028 від 04.02.2023 на суму 468 800,09грн (разом з ПДВ); товаро-транспортні накладні №БПТМ0000014 від 28.01.2022 про отримання товару на суму 475 410,00грн (разом з ПДВ) (пункт розвантаження м. Каховка, Херсонська обл.), № БПТМ0000070 від 04.02.2022 про отримання товару на суму 468 800,09грн (разом з ПДВ) (пункт розвантаження м. Каховка, Херсонська обл.); акти надання позивачем транспортних послуг №БПТМ0000014 від 28.01.2022 на суму 29 256,00грн, №БПТ0000070 від 04.02.2022 на суму 45286,08грн.

Крім цього, в матеріалах справи наявна роздруківка з офіційного сайту ДП «Херсонський облавтодор» про повідомлення про фактичне припинення господарської діяльності підприємства у зв`язку із веденням бойових дій на території Херсонської області.

В повідомленні Херсонської окружної прокуратури Херсонської області від 19.09.2022 за №55-6403ВИХ-22 зазначено про здійснення слідчим відділом Управління Служби Безпеки України в Херсонській області за процесуального керівництва прокурорів Херсонської обласної та Херсонської окружної прокуратури досудового розслідування у кримінальному провадженні №00002468 від 26.07.2022 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 438 КК України за зверненням від 25.07.2022 представника ДП «ХЕРСОНСЬКИЙ ОБЛАВТОДОР» ВАТ «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України» () про те, що з початку військової агресії РФ проти України та тимчасової окупації м. Херсона та Херсонської області з 24.02.2022 по 01.03.2022, шляхом введення на територію м. Херсона та області військової техніки, російських окупаційних військових та представників силових структур, керівництвом ВАТ «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України» втрачено контроль над власними активами ДП «ХЕРСОНСЬКИЙ ОБЛАВТОДОР» , а саме головним офісом апарату управління за адресою м. Херсон, вул. Поповича, 23-Б та 13 відокремлених підрозділів на території Херсонської області, чим заподіяна істотна шкода охоронюваним законом правам та інтересам ВАТ «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України» у вигляді спричинення прямих та непрямих збитків.

В матеріалах справи також наявна заява свідка (в порядку ст.88 ГПК України) ОСОБА_1 від 05.09.2023 року по справі №916/1499/23, в якій зазначено наступне: подані в матеріали справи товарно-транспортні накладні за ттн стосуються єдиного укладеного у 2022 році договору поставки нафтопродуктів №65-28/01/22 від 28.01.2022 між ТОВ «Термінал-МК» та Філією "Каховська ДЕД" ДП "Херсонський облавтодор" ВАТ ДАК «Автомобільні дороги України»; 28.01.2022 між сторонами було укладено Додаткову угоду №1 до Договору, за умовами якої позивач зобов`язався поставити відповідачу наступні нафтопродукти - бітум нафтовий дорожній марки 70/100, у кількості 24,380 тон за ціною 16250,00грн (без ПДВ) на загальну суму 396 175,00 грн (без ПДВ). За умовами п.1.3 Додаткової угоди №1 від 28.01.2022 сторони визначили строк поставки 2 дні. Замовлений Відповідачем товар перебував, на час його замовлення, на орендованій Позивачем нафтобазі, що розташована за адресою Житомирська область, с. Ігнатиль; відповідно до умов п.4.5 Договору поставки нафтопродуктів №65-28/01/22 від 28.01.2022, поставка товару автомобільним транспортом здійснюється погодженими партіями автомобільним транспортом Покупця або Постачальника. У разі понесених транспортних витрат Постачальником, пов`язаних з оплатою перевезення Товару до місця призначення (м. Каховка, Херсонської області (п.1.2 Додаткової угоди від 28.01.2022 та Додаткової угоди №2 від 04.02.2022), сума витрат по перевезенню відшкодовується Покупцем (п.4.6 Договору поставки нафтопродуктів №65-28/01/22 від 28.01.2022). Відповідно до вимог п.5.6 Договору поставки нафтопродуктів №65-28/01/22 від 28.01.2022, витрати Постачальника по перевезенню товару до місця призначення відшкодовуються Покупцем за умовами, визначеними у додатковій/их угоді/ах до Договору. Згідно вимог п.1.5 Додаткової угоди №1 від 28.01.2022 товар постачається наливом в автоцистерну знайдену та надану Продавцем/Постачальником. Оплата транспортних послуг здійснюється окремо від вартості товару, оформлюється Актом здачі-прийняття виконаних послуг за перевезений тоннаж і складає 29 256,00 грн, у т.ч. ПДВ 20% - 4 876,00 грн. Згідно вимог п.1.5 Додаткової угоди №2 від 28.01.2022 товар постачається наливом в автоцистерну знайдену та надану Продавцем/Постачальником. Оплата транспортних послуг здійснюється окремо від вартості товару, оформлюється Актом здачі-прийняття виконаних послуг за перевезений тоннаж і складає 45286,08грн, у т.ч. ПДВ 20%-7547,68грн. Крім цього на перевезення вантажу оформлено та підписано акт надання послуг №БІТМ0000014 від 28.01.2022 на суму 29 256,00 грн. з ПДВ включно та акт надання послуг №БПТМ0000070 від 04.02.2022 на суму 45 286,08 грн з ПДВ включно; відповідно до вимог п.5.6 Договору поставки нафтопродуктів №65-28/01/22 від 28.01.2022, витрати Постачальника по перевезенню Товару до місця призначення відшкодовуються Покупцем за умовами, визначеними у додатковій/их угоді/ах до Договору. Згідно вимог п.1.5 Додаткової угоди №1 від 28.01.2022 товар постачається наливом в автоцистерну знайдену та надану Продавцем/Постачальником. Оплата транспортних послуг здійснюється окремо від вартості товару, оформлюється Актом здачі-прийняття виконаних послуг за перевезений тоннаж і складає 29 256,00 грн, у т.ч. ПДВ 20% - 4876,00 грн. Згідно вимог п.1.5 Додаткової угоди №2 від 28.01.22р. Товар постачається наливом в автоцистерну знайдену та надану Продавцем/Постачальником. Оплата транспортних послуг здійснюється окремо від вартості товару, оформлюється Актом здачі-прийняття виконаних послуг за перевезений тоннаж і складає 45 286,08 грн., у т.4. ПДВ 20% - 7 547, 68 грн; договором поставки нафтопродуктів №65-28/01/22 від 28.01.2022 на Постачальника не покладено обов`язку документування направлення рахунків та супровідних документів на товар. Статтею 666 ЦК України визначено, що якщо продавець не передає покупцеві документи приналежності товару та документи, що стосуються товару та підлягають переданню разом з товаром відповідно до договору купівлі-продажу або актів цивільного законодавства, покупець має право встановити розумний строк для їх передання. Якщо приналежності товару або документи, що стосуються товару, не передані продавцем у встановлений строк, покупець має право відмовитися від договору купівлі-продажу та повернути товар продавцеві. Оскільки Покупець не відмовився від договору та не повернув товар, то прийнятий товар з урахуванням вимог ст.692 ЦК України і умов додаткових угод Покупець повинен оплатити; умовами Договору поставки нафтопродуктів №65-28/01/22 від 28.01.2022 не передбачено підписання сторонами акту приймання-передачі будь-яких супровідних документів; пунктом 4.10 Договору поставки нафтопродуктів №65-28/01/22 від 28.01.2022, сторони досягли домовленості, що приймання-передача (поставка) Товару оформлюється Актом приймання-передачі Товару або видатковою накладною. За взаємною домовленістю сторін приймання-передача Товару була оформлена видатковими накладними: за №Б11М0000014 від 28.01.2022 про відвантаження БНД 70/100, у кількості 24,380 тон за ціною 16 250,00 грн без ПДВ на загальну суму 475 410,00 грн з ПДВ та за №БПТМ0000070 від 04.02.2022 про відвантаження БНД 70/100, у кількості 23,440 тон за ціною 16 666,67грн без ПДВ на загальну суму 468 800,09грн з ПДВ. Оформлення одночасно двох видів документів, що підтверджують передачу-прийняття товару, договором поставки нафтопродуктів №65-28.01.2022 від 28.01.2022 не вимагається; за Договором поставки нафтопродуктів №65-28/01/22 від 28.01.2022 і видатковими накладними №БПТМ0000014 від 28.01.2022 та №БПТМ0000070 від 04.02.2022. надсилались документи на Дочірнє підприємство Херсонський облавтодор Відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України; дата реєстрації податкової накладної за видатковою накладною №БПТ0000014 з 28.01.2022 по 07.02.2022 (квитанція про реєстрацію податкової накладної №68). Дата реєстрації податкової накладної за видатковою накладною №БПТ0000070 з 04.02.2022 по 23.02.2022 (квитанція про реєстрацію податкової накладної №18).

Крім цього, на підтвердження понесених судових витрат позивачем подано до суду договір №27-03/23 про надання професійної правничої допомоги адвоката у господарській справі від 27.03.2023, згідно якого адвокат (Білобров І.О.) зобов`язується надати клієнту (ТОВ Термінал-МК) професійну правничу допомогу в господарській справі за позовом ТОВ «Термінал-МК» до ДП «Херсонський облавтодор «ВАТ «ДАК «Автомобільні підприємства «Херсонський облавтодор» Відкритого акціонерного товариства "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України" в особі Філії Каховська дорожньо-експлуатаційна дільниця Дочірнього підприємства Херсонський облавтодор Відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України про стягнення боргу в господарському суді

Одеської області (п.1.1. договору).

Актом виконаних робіт (наданих послуг) №29-03-2023 від 29.03.2023 встановлено перелік наданих професійних правничих послуг (робіт) в господарській справі за позовом ТОВ «Термінал-МК» до ДП «Херсонський облавтодор «ВАТ «ДАК «Автомобільні підприємства «Херсонський облавтодор» Відкритого акціонерного товариства "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України" в особі Філії Каховська дорожньо-експлуатаційна дільниця Дочірнього підприємства Херсонський облавтодор Відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України про стягнення боргу в господарському суді Одеської області, а саме: виїзна консультація (27.03.2023, 6 годин х 1000грн), що складає 6000,00грн; вивчення матеріалів господарсько-правових відносин між сторонами по справі (28.03.2023, 6 годин х 1000грн) складає 6000,00грн; складання проекту позовної заяви до ДП «Херсонський облавтодор «ВАТ «ДАК «Автомобільні дороги України» в особі Філії «Каховська дорожньо-експлуатаційна дільниця» Дочірнього підприємства «Херсонський облавтодор» Відкритого акціонерного товариства "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України" про стягнення боргу в господарському суді Одеської області (29.03.2023, 9 годин х 1000грн) складає 9000,00грн; підготовка копій додатків до позовної заяви складає 900,00грн; вартість надісланих позовних матеріалів відповідачу та господарському суду становить 80,21грн. Загальна вартість отриманих послуг складає 21 980,21 грн.

Позивачем також додано до позову свідоцтво на право зайняття адвокатською діяльністю №334 від 03.07.2021 Білоброва І.О., платіжну інструкцію №A42UA8746 від 29.03.2023 за надану професійну правничу допомогу за договором №27-03/23 від 27.03.2023 про надання професійної правничої допомоги адвоката у господарській справі у розмірі 21980,21грн.

Розглянувши матеріали справи, оцінивши викладені сторонами пояснення, їх мотивовані оцінки кожного аргументу щодо наявності підстав для задоволення або відмови у позові, проаналізувавши нижченаведені норми чинного законодавства, суд дійшов наступних висновків.

Договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків. Відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості. Зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства (п. 1 ст.626, ст.627, п.1 ст. 628 ЦК України).

Відповідно до ст.712 ЦК України за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов`язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов`язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов`язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму. До договору поставки застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін.

Статтею 655 Цивільного Кодексу України передбачено, що за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов`язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов`язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.

Пунктом 1 ст.691 Цивільного Кодексу України визначено, що покупець зобов`язаний оплатити товар за ціною, встановленою у договорі купівлі-продажу, або, якщо вона не встановлена у договорі і не може бути визначена виходячи з його умов, - за ціною, що визначається відповідно до статті 632 цього Кодексу, а також вчинити за свій рахунок дії, які відповідно до договору, актів цивільного законодавства або вимог, що звичайно ставляться, необхідні для здійснення платежу.

Відповідно до ч. 1 ст. 664 обов`язок продавця передати товар покупцеві вважається виконаним у момент: вручення товару покупцеві, якщо договором встановлений обов`язок продавця доставити товар; надання товару в розпорядження покупця, якщо товар має бути переданий покупцеві за місцезнаходженням товару. Договором купівлі-продажу може бути встановлений інший момент виконання продавцем обов`язку передати товар. Товар вважається наданим у розпорядження покупця, якщо у строк, встановлений договором, він готовий до передання покупцеві у належному місці і покупець поінформований про це. Готовий до передання товар повинен бути відповідним чином ідентифікований для цілей цього договору, зокрема шляхом маркування.

Відповідно до ст. 323 ЦК України ризик випадкового знищення та випадкового пошкодження (псування) майна несе його власник, якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно ч. 1 ст. 668 ЦК України ризик випадкового знищення або випадкового пошкодження товару переходить до покупця з моменту передання йому товару, якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно ст.ст.525, 526 Цивільного кодексу України зобов`язання мають виконуватися належним чином відповідно до умов договору та Цивільного кодексу України, інших актів цивільного законодавства, а при відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається.

Положеннями ч.ч.1, 2 ст.530 ЦК України передбачено, що якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Зобов`язання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події. Якщо строк (термін) виконання боржником обов`язку не встановлений або визначений моментом пред`явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обов`язок у семиденний строк від дня пред`явлення вимоги, якщо обов`язок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства.

Як передбачено ч.1 ст.612 Цивільного кодексу України, боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Згідно зі ст.95 ЦК України керівники філій і представництв призначаються юридичною особою та діють на підставі виданої нею довіреності.

Абзацом 2 ч. 2 ст.207 ЦК України встановлено, що правочин, який вчиняє юридична особа, підписується особами, уповноваженими на це її установчими документами, довіреністю, законом або іншими актами цивільного законодавства.

Відповідно до ч. 3 ст. 244, ч. 1 ст.246 ЦК України довіреністю є письмовий документ, що видається однією особою іншій для представництва перед третіми особами. Довіреність від імені юридичної особи видається її органом або іншою особою, уповноваженою на це її установчими документами, та скріплюється печатко.

Відповідно до Указу Президента України від 24.02.2022 № 64/2022 було введено в Україні воєнний стан, який продовжувався відповідними Указами Президента України, зокрема, згідно Указу Президента України №734/2023 від 10.11.2023 продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 16 листопада 2023 року строком на 90 діб.

Наказом Міністерства з питань реінтеграції тимчасово окупованих територій України «Про затвердження Змін до Переліку територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих Російською Федерацією» від 21.11.2023 № 318 внесено зміни до Постанови Кабінету Міністрів України від 06 грудня 2022 року № 1364 «Деякі питання формування переліку територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих Російською Федерацією», згідно якої Каховська міська територіальна громада є окупованою територією, починаючи з 24.02.2022.

Наказом Міністерства з питань реінтеграції тимчасово окупованих територій України «Про затвердження Змін до Переліку територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих Російською Федерацією» від 13.07.2023 №199 внесено зміни до Постанови Кабінету Міністрів України від 06 грудня 2022 року № 1364 «Деякі питання формування переліку територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих Російською Федерацією», згідно якої Херсонська міська територіальна громада була окупованою територією до 11.11.2022, а з 11.11.2022 по 01.05.2023 можливою територію виникнення бойових дій.

Доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: письмовими, речовими і електронними доказами; висновками експертів; показаннями свідків. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи (ч.ч.1, 2 ст.73, ч.ч.ч.1, 3 ст.74 ГПК України).

Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання (ч.2 ст.76, ч.1 ст.77, ч.ч.1, 2 ст.79 ГПК України).

Отже, як встановлено судом 28.01.2022 між ТОВ Термінал-МК та ДП Херсонський облавтодор ВАТ Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України в особі Філії Каховська дорожньо-експлуатаційна дільниця було укладено Договір поставки нафтопродуктів №65-28/01/202 від 28.01.2022. Додатковою угодою №1 від 28.01.2022 та Додатковою угодою №2 від 04.02.2022 до договору №65-28/01/22 від 28.01.2022 (п.4.1 договору) встановлено, що постачальник зобов`язується відвантажити, а покупець прийняти та сплатити за відвантажений товар (нафтопродукти) на загальну суму 944210,09грн (разом з ПДВ). Договором також визначено, що оплата транспортних послуг здійснюється окремо від вартості товару, оформлюється актом здачі-прийняття виконаних послуг за перевезений тоннаж, що склало загалом 74542,08грн (п. 4.6. договору). Оплата така проводиться шляхом перерахування грошових коштів на розрахунковий рахунок продавця на умовах оплати відстрочки платежу - 30 календарних днів з моменту отримання товару покупцем та наданих транспортних послуг (п. 1.6. додаткових угод).

На виконання умов договору поставки №65-28/01/202 від 28.01.2022 позивачем було поставлено відповідачу товар на загальну суму 944210,09грн (разом з ПДВ), а також надано транспортні послуги по перевезенню покупцю зазначеного товару до місця призначення (м. Каховка, Херсонська обл.), що підтверджується видатковими накладними №БПТМ0000014 від 28.01.2022, №БПТ0000070 від 04.02.2022, рахунками на оплату №УТПТ000014 від 28.01.2022 в сумі 475 410,00грн (разом з ПДВ), №УТПТМ000028 від 04.02.2023 в сумі 468 800,09грн (разом з ПДВ), товаро-транспортними накладними №БПТМ0000014 від 28.01.2022 про отримання товару в сумі 475 410,00грн (разом з ПДВ), № БПТМ0000070 від 04.02.2022 про отримання товару в сумі 468 800,09грн (разом з ПДВ), актами надання транспортних послуг №БПТМ0000014 від 28.01.2022 на суму 29 256,00грн, №БПТ0000070 від 04.02.2022 на суму 45286,08грн.

Дані первинні документи складені належним чином та в своїй сукупності свідчать про фактичне виконання сторонами господарської операції.

Між тим, Акціонерне товариство Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України в поясненнях від 28.08.2023 за вх.№29300/23 виклало сумніви щодо укладення договору №65-28/01/202 від 28.01.2022 за наявності на те повноважень у начальника філії ДП Херсонський облавтодор ВАТ Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України, так як у преамбулі договору №65-28/01/22 від 28.01.2022 відсутнє посилання на довіреність №16 від 28.01.2022, згідно якої начальник філії мав повноваження на укладення даного договору, а тому вказана довіреність, на думку третьої особи не стосується спірного договору. Крім цього, третя особа зазначає, що у начальника філії відсутня цивільна дієздатність щодо укладення даного договору за дорученням ДП «Херсонський облавтодор». У товаро-транспортних накладних №14 від 28.01.2022, №70 від 04.02.2022 відсутні посилання на договір і на видаткові накладні, за актом наданих послуг перевезення №БПТМ0000070 від 04.02.2022 додатково виставлені до відшкодування з відповідача транспортні витрати, в той час як договором, додатковими угодами, видатковими накладними не встановлено обов`язок відшкодування покупцем продавцю витрат доставки, неподання позивачем до суду доказів понесених витрат по перевезенню товару.

З цього приводу, суд зазначає, що згідно довіреності №16 від 28.01.2022, виданої директором ДП «Херсонський облавтодор» ВАТ «ДАК «Автомобільні дороги України» Грачовим В.В., який діє на підставі Статуту дочірнього підприємства та керуючись ст.ст. 245-250 ЦК України, уповноважено начальника філії «Каховська ДЕД» ДП «Херсонський облавтодор» ВАТ «ДАК «Автомобільні дороги України» Баранецького Б.Б. представляти інтереси ДП «Херсонський облавтодор» ВАТ «ДАК «Автомобільні дороги України» при укладенні договору з ТОВ «Термінал-МК» () на закупівлю бітума. Строк дії довіреності визначено до 31.12.2022.

Пунктами 3.1., 3.3. Положення філії «Каховська дорожньо-експлуатаційна дільниця» ДП «Херсонський облавтодор» ВАТ «ДАК «Автомобільні дороги України» визначено, що Філія може від імені і за дорученням директора Підприємства: укладати договори відповідно до предмета діяльності Підприємства; представляти інтереси Філії і Підприємства у всіх установах, організаціях, підприємствах, об`єднаннях, асоціаціях у межах наданих їй повноважень.

З огляду на вищевикладене, суд вбачає наявність у начальника філії Каховська дорожньо-експлуатаційна дільниця Дочірнього підприємства Херсонський облавтодор Відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України Баранецького Б.Б. повноважень на укладання та підписання договору №65-28/01/202 від 28.01.2022.

Поряд із цим, суд зазначає, що згідно п. 4.10. договору №65-28/01/202 28.01.2022 приймання-передача (поставка) Товару оформлюється Актом приймання-передачі або видатковою накладною.

Із поданих до матеріалів справи позивачем видаткових накладних №БПТМ0000014 від 28.01.2022, №БПТ0000070 від 04.02.2022 вбачається, що видаткові накладні оформлені на підставі договору №65-28/01/202 від 28.01.2022, підписані повноважними особами та завірені печатками ТОВ Термінал-МК, Філії Каховська дорожньо-експлуатаційна дільниця Дочірнього підприємства Херсонський облавтодор Відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України.

З огляду на що, суд вбачає беззаперечним факт отримання Дочірнім підприємством Херсонський облавтодор Відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України нафтопродуктів за договором №65-28/01/202 від 28.01.2022 на загальну суму 944210,09грн, а виставлені позивачем до сплати відповідачу рахунки на оплату №УТПТ000014 від 28.01.2022, №УТПТМ000028 від 04.02.2023 також свідчать про освідченність останнього з даною поставкою.

Стосовно тверджень третьої особи з приводу не передбачення договором, додатковими угодами, видатковими накладними обов`язку відшкодування покупцем продавцю витрат доставки товару до місця призначення та не подання позивачем до суду доказів понесених витрат по перевезенню товару, суд зазначає наступне. Відповідно до п. 4.6 договору №65-28/01/202 від 28.01.2022 у разі понесених транспортних витрат постачальником пов`язаних з перевезенням товару до місця призначення, їх сума відшкодовується покупцем. Додатковими угодами №1 від 28.01.2022 та №2 від 04.02.2022 до договору №65-28/01/22 від 28.01.2022 також передбачено, що оплата транспортних послуг здійснюється окремо від вартості товару та оформлюється актом здачі-прийняття виконаних послуг за перевезений тоннаж. Наявні у справі акти надання транспортних послуг №БПТМ0000014 від 28.01.2022 в сумі 29 256,00грн та №БПТ0000070 від 04.02.2022 в сумі 45286,08грн на виконання умов договору №65-28/01/202 від 28.01.2022 також підписані та завірені печатками ТОВ Термінал-МК та начальником філії Каховська дорожньо-експлуатаційна дільниця Дочірнього підприємства Херсонський облавтодор Відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України Баранецьким Б.Б., а отже, в поєднані із наданими позивачем ТТН №№УТІ000014 від 28.01.2022 та БІТМ0000070 від 04.02.2022 свідчать про надання таких послуг, їх вартість та виникнення у відповідача зобов`язань по їх відшкодуванню.

З врахуванням викладеного, суд відхиляє доводи третьої особи з приводу не передбачення договором, додатковими угодами, видатковими накладними обов`язку відшкодування покупцем продавцю витрат по поверненню товару у зв`язку з чим заявлена до стягнення з відповідача сума вартості перевезення товару у розмірі 74542,08грн є доведеною та такою, що підлягає судом задоволенню.

Водночас, пунктом 1.6. додаткових угод №1 та №2 від 28.01.2022 до договору №65-28/01/22 від 28.01.2022 встановлено умови оплати за отриманий товар, шляхом перерахування грошових коштів на розрахунковий рахунок продавця із застосуванням відстрочки платежу - 30 календарних днів з моменту отримання товару покупцем та наданих транспортних послуг.

Як вбачається з видаткових накладних №БПТМ0000014 від 28.01.2022, №БПТ0000070 від 04.02.2022 відповідач отримав 28.01.2022 товар - , бітум дорожній 70/100 у кількості 24,38т на суму 475 410,00грн (разом з ПДВ) та 04.02.2022 - , бітум дорожній 70/100 у кількості 23,44т на суму 468 800,09грн (разом з ПДВ), який відповідач повинен був оплатити до 27.02.2023 та до 06.03.2022 (включно).

Проте, згідно Указу Президента України від 24.02.2022 № 64/2022 було введено воєнний стан в Україні, який продовжувався відповідними Указами Президента України, зокрема, згідно Указу Президента України №734/2023 від 10.11.2023 продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 16 листопада 2023 року строком на 90 діб. Так, починаючи з 01.03.2022 до 11.11.2022 Херсонська міська територіальна громада була окупованою територією, а з 11.11.2022 по 01.05.2023 можливою територію виникнення бойових дій. Каховська міська територіальна громада є окупованою територією, починаючи з 24.02.2022, що визначено Наказом Міністерства з питань реінтеграції тимчасово окупованих територій України від 21.11.2023 № 318 «Про затвердження Змін до Переліку територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих Російською Федерацією», яким внесено зміни до Постанови Кабінету Міністрів України від 06 грудня 2022 року № 1364 «Деякі питання формування переліку територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих Російською Федерацією».

Відповідно до витягів з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань № 363272 від 13.12.2023, № 363275 від 13.12.2023 місцезнаходження ДП "ХЕРСОНСЬКИЙ ОБЛАВТОДОР" ВАТ "ДАК "АВТОМОБІЛЬНІ ДОРОГИ УКРАЇНИ" є Херсонська обл., м. Херсон, вул. Поповича, буд. 23 та місцезнаходження філії "КАХОВСЬКА ДОРОЖНЬО - ЕКСПЛУАТАЦІЙНА ДІЛЬНИЦЯ" ДОЧІРНЬОГО ПІДПРИЄМСТВА "ХЕРСОНСЬКИЙ ОБЛАВТОДОР" ВІДКРИТОГО АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА "ДЕРЖАВНА АКЦІОНЕРНА КОМПАНІЯ "АВТОМОБІЛЬНІ ДОРОГИ УКРАЇНИ" є Херсонська обл., м. Каховка, вул. Мелітопольська, буд. 25.

З моменту окупації м. Херсону та м. Каховки, Херсонської області ДП "ХЕРСОНСЬКИЙ ОБЛАВТОДОР" ВАТ "ДАК "АВТОМОБІЛЬНІ ДОРОГИ УКРАЇНИ" та його філія "КАХОВСЬКА ДОРОЖНЬО - ЕКСПЛУАТАЦІЙНА ДІЛЬНИЦЯ" ДОЧІРНЬОГО ПІДПРИЄМСТВА "ХЕРСОНСЬКИЙ ОБЛАВТОДОР" ВІДКРИТОГО АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА "ДЕРЖАВНА АКЦІОНЕРНА КОМПАНІЯ "АВТОМОБІЛЬНІ ДОРОГИ УКРАЇНИ" припинили господарську діяльність через неможливість надання підприємствами послуг за якими вони спеціалізуються, а саме будівництво, ремонт та експлуатаційне утримання автомобільних доріг загального користування, у зв`язку з веденням бойових дій на території Херсонської області, всім працівникам підприємств були призупиненні дії трудових договорів, окрім директора підприємства. Крім цього, дев`ять філій ДП "ХЕРСОНСЬКИЙ ОБЛАВТОДОР" ВАТ "ДАК "АВТОМОБІЛЬНІ ДОРОГИ УКРАЇНИ" знаходяться в окупації. Вищезазначене підтверджується оголошенням з офіційного сайту (http://oblavtodor.ks.ua/?tr=1) ДП "ХЕРСОНСЬКИЙ ОБЛАВТОДОР" ВАТ "ДАК "АВТОМОБІЛЬНІ ДОРОГИ УКРАЇНИ".

Звідси, як було відмічено судом вище, моментом виникнення грошових зобов`язань відповідача за договором №65-28/01/22 є 28.01.2022 та 04.02.2022 згідно видаткових накладних №БПТМ0000014 від 28.01.2022, №БПТ0000070 від 04.02.2022 (п. 4.10. договору), строк виконання яких за договором №65-28/01/22 від 28.01.2022 встановлений відповідно до 27.02.2022 та 06.03.2022, згідно п. 1.6. додаткових угод №№1,2 від 28.01.2022.

Отже, за видатковою накладною №БПТМ0000014 від 28.01.2022 відповідач мав провести оплату в строк до 27.02.2022, а саме в строк до окупації м. Херсона, чого зроблено не було, у зв`язку з чим має місце невиконання зобов`язань відповідачем за даною поставкою.

Разом з цим, з урахуванням окупації Херсонської міської територіальної громади, починаючи з 01.03.2022 в строк до 11.11.2022, реальний термін виконання відповідачем грошових зобов`язань за видатковою накладною №БПТ0000070 від 04.02.2022 згідно договору №65-28/01/22 від 28.01.2022, на думку суду, повинен продовжуватись та відліковуватись починаючи з моменту деокупації Херсонської міської територіальної громади (11.11.2022), оскільки з моменту окупації м. Херсон господарська діяльність останнього фактично не здійснювалась, а отже з врахуванням 30-денного терміну оплати грошових зобов`язань за видатковою накладною №БПТ0000070 від 04.02.2022 у відповідача був термін сплати даних грошових зобов`язань у розмірі 468800,09грн, починаючи з 05.02.2022 по 01.03.2022, що саме складає до моменту окупації Херсонської міської територіальної громади 24 днів. З моменту деокупації м. Херсону термін сплати грошових зобов`язань починає відліковуватись (6 днів) з 12.11.2022 по 17.11.2022 (включно), тобто кінцевим терміном погашення відповідачем грошових зобов`язань перед позивачем було 17.11.2022.

З наявних в матеріалах справи доказів не вбачається погашення відповідачем грошових зобов`язань за договором №65-28/01/22 від 28.01.2022 на загальну суму 1018752,17грн, у зв`язку з чим, суд вважає за можливе задовольнити позовні вимоги ТОВ Термінал-МК щодо стягнення з Дочірнього підприємства Херсонський облавтодор Відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України в особі Філії Каховська дорожньо-експлуатаційна дільниця Дочірнього підприємства Херсонський облавтодор Відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України заборгованості за поставлені нафтопродукти та надані транспортні послуги на загальну суму 1018752,17грн.

Внаслідок існуючого прострочення виконання відповідачем грошового зобов`язання на загальну суму 944210,09грн позивач нарахував до стягнення з підприємства 160903,75грн пені за період з 29.03.2022 по 08.09.2022.

За положеннями ч.1 ст.199 ГК України виконання господарських зобов`язань забезпечується заходами захисту прав та відповідальності учасників господарських відносин, передбаченими цим Кодексом та іншими законами. За погодженням сторін можуть застосовуватися передбачені законом або такі, що йому не суперечать, види забезпечення виконання зобов`язань, які звичайно застосовуються у господарському (діловому) обігу. До відносин щодо забезпечення виконання зобов`язань учасників господарських відносин застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України.

У відповідності до приписів ст.546, п. 1 ст. 547 Цивільного кодексу України виконання зобов`язань може забезпечуватись неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком. Правочин, щодо забезпечення виконання зобов`язання вчиняється у письмовій формі.

Відповідно до п.п.1, 3 ст.549 Цивільного кодексу України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов`язання за кожен день прострочення виконання.

Суд, перевіривши зроблений позивачем розрахунок пені встановив, що його позивачем проведено невірно. Як встановлено судом вище, кінцевий термін виконання грошових зобов`язань за видатковою накладною №БПТМ0000014 від 28.01.2022 є 27.02.2023 (включено), у зв`язку з чим позивач повинен був здійснити розрахунок пені у період з 28.02.2022 по 28.08.2022 виходячи з суми боргу 475410,00грн, що за обрахунком суду складає 76734,82грн пені у період з 28.02.2022 по 28.08.2022.

Між тим, ч.ч. 1, 2 ст. 233 ГК України передбачено, що у разі якщо належні до сплати штрафні санкції надмірно великі порівняно із збитками кредитора, суд має право зменшити розмір санкцій. При цьому повинно бути взято до уваги: ступінь виконання зобов`язання боржником; майновий стан сторін, які беруть участь у зобов`язанні; не лише майнові, але й інші інтереси сторін, що заслуговують на увагу. Якщо порушення зобов`язання не завдало збитків іншим учасникам господарських відносин, суд може з урахуванням інтересів боржника зменшити розмір належних до сплати штрафних санкцій.

Враховуючи окупацію м. Херсона, починаючи з 01.03.2022 по 11.11.2022, припинення та не відновлення господарської діяльності відповідача та його філій з моменту окупації, не надання учасниками справи протилежних доказів щодо провадження господарської діяльності ДП "ХЕРСОНСЬКИЙ ОБЛАВТОДОР" ВАТ "ДАК "АВТОМОБІЛЬНІ ДОРОГИ УКРАЇНИ", а також за відсутності доказів про отримання доходів підприємством, суд вбачає підстави для зменшення розміру розрахованої пені до одного відсотка від суми нарахованої пені у розмірі 76734,82грн, а саме до 767,35грн, яка і підлягає стягненню судом з відповідача на користь позивача.

Щодо періоду нарахування пені за видатковою накладною №БПТМ0000070 від 04.02.2022, суд зазначає, що позивачем його зроблено також невірно, так як, з урахуванням викладеної позиції суду кінцевий термін сплати відповідачем грошових зобов`язань становить 17.11.2022, а тому вимога позивача по сплаті пені за видатковою накладною №БПТМ0000070 від 04.02.2022, розрахованої в період до 08.09.2022 є передчасною та судом задоволенню не підлягає.

Крім цього, позивачем заявлено до стягнення з відповідача три проценти річних за період з 08.03.2022 по 29.03.2023 в сумі 32404,69 грн та інфляційних втрат за період з 08.03.2022 по 29.03.2023 в сумі 253286,26грн, розраховані із загальної суми 1018752,17грн.

Згідно ст.625 Цивільного кодексу України боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Суд також зазначає, що виходячи з визначених судом кінцевих термінів сплати грошових зобов`язань за видатковими накладними №БПТМ0000014 від 28.01.2022, №БПТ0000070 від 04.02.2022, судом розраховано три проценти річних та інфляційні втрати за періоди з 28.02.2022 по 29.03.2023, обчислені із суми 504666,00грн та з 18.11.2022 по 29.03.2023, обчислені із суми 514087,07грн. За розрахунком суду три проценти річних за період з 28.02.2022 по 29.03.2023 складають 16384,36грн, за період з 18.11.2022 по 29.03.2022 складають 5577,49грн та інфляційні втрати за період з 28.02.2022 по 29.03.2023 становлять 134924,16грн, за період з 18.11.2022 по 29.03.2022 становлять 19275,08грн, які саме і підлягають судом стягненню з відповідача на користь позивача.

Відповідно до ч. 2 ст. 126 Господарського процесуального кодексу України за результатами розгляду справи витрати на професійну правничу допомогу адвоката підлягають розподілу між сторонами разом із іншими судовими витратами.

З цього приводу суд зазначає, що розмір витрат на послуги адвоката має бути доведений, документально обґрунтований та відповідати критерію розумної необхідності таких витрат.

При визначенні суми відшкодування суд має виходити з критерію реальності адвокатських витрат (встановлення їхньої дійсності та необхідності), а також критерію розумності їхнього розміру, виходячи з конкретних обставин справи та фінансового стану обох сторін. Ті самі критерії застосовує Європейський суд з прав людини, присуджуючи судові витрат на підставі ст.41 Конвенції. Зокрема, згідно з його практикою заявник має право на компенсацію судових та інших витрат, лише якщо буде доведено, що такі витрати були фактичними і неминучими, а їхній розмір - обґрунтованим (рішення у справі East/West Alliance Limited проти України, заява №19336/04). У рішенні Європейського суду з прав людини у справі Лавентс проти Латвії зазначено, що відшкодовуються лише витрати, які мають розумний розмір.

За змістом статті 1 Закону України "Про адвокатуру та адвокатську діяльність" договір про надання правової допомоги - це домовленість, за якою одна сторона (адвокат, адвокатське бюро, адвокатське об`єднання) зобов`язується здійснити захист, представництво або надати інші види правової допомоги другій стороні (клієнту) на умовах і в порядку, що визначені договором, а клієнт зобов`язується оплатити надання правової допомоги та фактичні витрати, необхідні для виконання договору.

Разом із тим згідно зі статтею 15 Господарського процесуального кодексу України суд визначає в межах, встановлених цим Кодексом, порядок здійснення провадження у справі відповідно до принципу пропорційності, враховуючи: завдання господарського судочинства; забезпечення розумного балансу між приватними й публічними інтересами; особливості предмета спору; ціну позову; складність справи; значення розгляду справи для сторін, час, необхідний для вчинення тих чи інших дій, розмір судових витрат, пов`язаних із відповідними процесуальними діями, тощо.

Учасники справи мають право користуватися правничою допомогою. Представництво у суді, як вид правничої допомоги, здійснюється виключно адвокатом (професійна правнича допомога), крім випадків, встановлених законом (стаття 16 Господарського процесуального кодексу України).

Однією з основних засад (принципів) господарського судочинства є відшкодування судових витрат сторони, на користь якої ухвалене судове рішення (пункт 12 частини 3 статті 2 зазначеного Кодексу). Метою впровадження цього принципу є забезпечення особі можливості; ефективно захистити свої права в суді, ефективно захиститись у разі подання до неї необґрунтованого позову, а також стимулювання сторін до досудового вирішення спору. Практична реалізація згаданого принципу в частині відшкодування витрат на професійну правничу допомогу відбувається в такі етапи: попереднє визначення суми судових витрат на професійну правничу допомогу (стаття 124 Господарського процесуального кодексу України); визначення розміру судових витрат на професійну правничу допомогу, що підлягають розподілу між сторонами (стаття 126 Господарського процесуального кодексу України): - подання заяви (клопотання) про відшкодування судових витрат на професійну правничу допомогу разом з детальним описом робіт (наданих послуг), виконаних адвокатом, і здійснених ним витрат, необхідних для надання правничої допомоги, та доказами, що підтверджують здійснення робіт (наданих послуг) і розмір судових витрат, які сторона сплатила або має сплатити у зв`язку з розглядом справи; - зменшення суми судових витрат на професійну правничу допомогу, що підлягають розподілу; розподіл судових витрат (стаття 129 Господарського процесуального кодексу України).

Згідно ч.ч.1, 3 ст.123 ГПК України судові витрати складаються з судового збору та витрат, пов`язаних з розглядом справи. До витрат, пов`язаних з розглядом справи, належать витрати: на професійну правничу допомогу; пов`язані із залученням свідків, спеціалістів, перекладачів, експертів та проведенням експертизи; пов`язані з витребуванням доказів, проведенням огляду доказів за їх місцезнаходженням, забезпеченням доказів; пов`язані з вчиненням інших процесуальних дій, необхідних для розгляду справи або підготовки до її розгляду.

Витрати, пов`язані з правничою допомогою адвоката, несуть сторони, крім випадків надання правничої допомоги за рахунок держави. За результатами розгляду справи витрати на професійну правничу допомогу адвоката підлягають розподілу між сторонами разом із іншими судовими витратами. Для цілей розподілу судових витрат: розмір витрат на професійну правничу допомогу адвоката, в тому числі гонорару адвоката за представництво в суді та іншу професійну правничу допомогу, пов`язану зі справою, включаючи підготовку до її розгляду, збір доказів тощо, а також вартість послуг помічника адвоката, визначається згідно з умовами договору про надання правничої допомоги та на підставі відповідних доказів щодо обсягу наданих послуг і виконаних робіт та їх вартості, що сплачена або підлягає сплаті відповідною стороною або третьою особою; розмір суми, що підлягає сплаті в порядку компенсації витрат адвоката, необхідних для надання правничої допомоги, встановлюється згідно з умовами договору про надання правничої допомоги на підставі відповідних доказів, які підтверджують здійснення відповідних витрат. Для визначення розміру витрат на професійну правничу допомогу з метою розподілу судових витрат учасник справи подає детальний опис робіт (наданих послуг), виконаних адвокатом, та здійснених ним витрат, необхідних для надання правничої допомоги. Розмір витрат на оплату послуг адвоката має бути співмірним із: складністю справи та виконаних адвокатом робіт (наданих послуг); часом, витраченим адвокатом на виконання відповідних робіт (надання послуг); обсягом наданих адвокатом послуг та виконаних робіт; ціною позову та (або) значенням справи для сторони, в тому числі впливом вирішення справи на репутацію сторони або публічним інтересом до справи. У разі недотримання вимог частини четвертої цієї статті суд може, за клопотанням іншої сторони, зменшити розмір витрат на професійну правничу допомогу адвоката, які підлягають розподілу між сторонами. Обов`язок доведення неспівмірності витрат покладається на сторону, яка заявляє клопотання про зменшення витрат на оплату правничої допомоги адвоката, які підлягають розподілу між сторонами (ч.ч.1, 2, 3, 4, 5, 6 ст.126 ГПК України).

Положення п.2 ч.1, ч.4 ст.129 ГПК України передбачають, що судовий збір покладається: у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, - на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог. Інші судові витрати, пов`язані з розглядом справи, покладаються: у разі задоволення позову - на відповідача; у разі відмови в позові - на позивача; у разі часткового задоволення позову - на обидві сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

У розумінні положень частини 5 статті 126 Господарського процесуального кодексу України зменшення суми судових витрат на професійну правничу допомогу, що підлягають розподілу, можливе виключно на підставі клопотання іншої сторони у разі, на її думку, недотримання вимог стосовно співмірності витрат із складністю відповідної роботи, її обсягом та часом, витраченим ним на виконання робіт. Суд, ураховуючи принципи диспозитивності та змагальності, не має права вирішувати питання про зменшення суми судових витрат на професійну правову допомогу, що підлягають розподілу, з власної ініціативи.

Між тим, як зазначила Об`єднана палата Верховного Суду у складі Касаційного господарського суду у постанові від 03.10.2019 по справі №922/445/19, загальне правило розподілу судових витрат визначене в частині 4 статті 129 Господарського процесуального кодексу України. Разом із тим, у частині 5 наведеної норми цього Кодексу визначено критерії, керуючись якими суд (за клопотанням сторони або з власної ініціативи) може відступити від вказаного загального правила при вирішенні питання про розподіл витрат на правову допомогу та не розподіляти такі витрати повністю або частково на сторону, не на користь якої ухвалено рішення, а натомість покласти їх на сторону, на користь якої ухвалено рішення.

Зокрема відповідно до частини 5 статті 129 Господарського процесуального кодексу України під час вирішення питання про розподіл судових витрат суд враховує: 1) чи пов`язані ці витрати з розглядом справи; 2) чи є розмір таких витрат обґрунтованим та пропорційним до предмета спору, з урахуванням ціни позову, значення справи для сторін, у тому числі чи міг результат її вирішення вплинути на репутацію сторони або чи викликала справа публічний інтерес; 3) поведінку сторони під час розгляду справи, що призвела до затягування розгляду справи, зокрема, подання стороною явно необґрунтованих заяв і клопотань, безпідставне твердження або заперечення стороною певних обставин, які мають значення для справи, безпідставне завищення позивачем позовних вимог тощо; 4) дії сторони щодо досудового вирішення спору та щодо врегулювання спору мирним шляхом під час розгляду справи, стадію розгляду справи, на якій такі дії вчинялись. При цьому, на предмет відповідності зазначеним критеріям суд має оцінювати поведінку/дії/бездіяльність обох сторін при вирішенні питання про розподіл судових витрат. Випадки, за яких суд може відступити від загального правила розподілу судових витрат, унормованого частиною 4 статті 129 Господарського процесуального кодексу України, визначені також положеннями частин 6, 7, 9 статті 129 цього Кодексу. Таким чином, зважаючи на наведені положення законодавства, у разі недотримання вимог частини 4 статті 126 Господарського процесуального кодексу України суду надано право зменшити розмір витрат на професійну правничу допомогу адвоката, які підлягають розподілу між сторонами, лише за клопотанням іншої сторони. При цьому, обов`язок доведення неспівмірності витрат покладається на сторону, яка заявляє клопотання про зменшення витрат на оплату правничої допомоги адвоката, що підлягають розподілу між сторонами (частини 5-6 статті 126 Господарського процесуального кодексу України).

Водночас під час вирішення питання про розподіл судових витрат господарський суд за наявності заперечення сторони проти розподілу витрат на адвоката або з власної ініціативи, керуючись критеріями, що визначені частинами 5-7, 9 статті 129 Господарського процесуального кодексу України, може не присуджувати стороні, на користь якої ухвалено судове рішення, всі її витрати на професійну правову допомогу.

У такому випадку суд, керуючись частинами 5-7, 9 статті 129 зазначеного Кодексу, відмовляє стороні, на користь якої ухвалено рішення, у відшкодуванні понесених нею на правову допомогу повністю або частково, та відповідно не покладає такі витрати повністю або частково на сторону, не на користь якої ухвалено рішення. При цьому, в судовому рішенні суд повинен конкретно вказати, які саме витрати на правову допомогу не підлягають відшкодуванню повністю або частково, навести мотивацію такого рішення та правові підстави для його ухвалення. Зокрема, вирішуючи питання розподілу судових витрат, господарський суд має враховувати, що розмір відшкодування судових витрат, не пов`язаних зі сплатою судового збору, не повинен бути непропорційним до предмета спору. У зв`язку з наведеним суд з урахуванням конкретних обставин, зокрема ціни позову, може обмежити такий розмір з огляду на розумну необхідність судових витрат для конкретної справи.

Відповідно до ст. 30 Закону України Про адвокатуру і адвокатську діяльність гонорар є формою винагороди адвоката за здійснення захисту, представництва та надання інших видів правової допомоги клієнту. Порядок обчислення гонорару (фіксований розмір, погодинна оплата), підстави для зміни розміру гонорару, порядок його сплати, умови повернення тощо визначаються в договорі про надання правової допомоги. При встановленні розміру гонорару враховуються складність справи, кваліфікація і досвід адвоката, фінансовий стан клієнта та інші істотні обставини. Гонорар має бути розумним та враховувати витрачений адвокатом час.

Велика Палата Верховного Суду вже вказувала на те, що при визначенні суми відшкодування суд має виходити з критерію реальності адвокатських витрат (встановлення їхньої дійсності та необхідності), а також критерію розумності їхнього розміру, виходячи з конкретних обставин справи та фінансового стану обох сторін (пункт 21 додаткової постанови Великої Палати Верховного Суду від 19 лютого 2020 року у справі № 755/9215/15-ц).

Європейський суд з прав людини (далі - ЄСПЛ), присуджуючи судові витрати на підставі статті 41 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року, застосовує аналогічний підхід та вказує, що заявник має право на компенсацію судових та інших витрат, якщо вони були фактичними і неминучими, а їхній розмір - обґрунтованим (див. mutatis mutandis рішення ЄСПЛ у справі «East/West Alliance Limited» проти України» від 23 січня 2014 року (East/West Alliance Limited v. Ukraine, заява № 19336/04, § 268)).

Так, на підтвердження викладеного позивач подав до справи: договір №27/03-23 від 27.03.2023 про надання правової допомоги, згідно якого правова допомога ТОВ «Термінал-МК» надається адвокатом Білобровим І.О. та акт виконаних робіт від 27.03.2023 наданих послуг правової допомоги до договору №27/03-23 від 27.03.2023. Загальна сума винагороди (гонорару) адвокату Білоброву І.О. за договором №27/03-23 від 27.03.2023 по справі №916/1499/23 становить 21980,21грн.

Існуючі спірні взаємовідносини сторін у справі №916/1499/23 виникли у зв`язку із порушенням відповідачем умов укладеного між сторонами договору поставки нафтопродуктів №65-28/01/22 від 28.01.2022 в частині проведення оплати за поставлений товар. Дана категорія справ не є надмірно складною у розрізі їх розгляду та доказуваності, а також дані взаємовідносини регулюються вузьким нормативним колом та обмежуються сталою судовою практикою. Крім цього, заявлена ціна позову по даній справі складає 1465346,87грн.

З урахуванням викладеного, суд об`єднує в одну послугу вивчення матеріалів господарсько-правових відносин між сторонами по справі, складання проекту позовної заяви, підготовку копій додатків до позовної заяви та оцінює складання, оформлення та подання позовної заяви до суду у розмірі 5000,00грн.

Отже, з врахуванням викладеного, за умови покладання позивачем в основу позовних вимог позиції щодо неналежного виконання відповідачем зобов`язань за договором поставки нафтопродуктів №65-28/01/22 від 28.01.2022, суд дійшов висновку, що вимоги позивача про стягнення з відповідача витрат на правову допомогу з урахуванням категорії справи, рівня її складності слід задовольнити у розмірі 5000 (п`ять тисяч) грн та 80 (вісімдесят) грн 21 коп витрат на вчинення дій з надсилання позовних матеріалів відповідачу та господарському суду, які можуть вважатись розумними і співмірними по даній справі.

Згідно ч.1 ст.123 ГПК України судові витрати складаються з судового збору та витрат, пов`язаних з розглядом справи. Положення п.2 ч.1 ст.129 ГПК України передбачають, що судовий збір покладається: у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, - на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

За розгляд даного позову судом позивач поніс витрати на оплату судового збору в сумі 21980,20грн, які підлягають відшкодуванню позивачу за рахунок відповідача в розмірі 17935,21грн внаслідок часткового задоволення судом його позовних вимог.

Керуючись ст.ст.123, 124, 126, 129, 232, 233, 236, 237, 238, 239, 331, 240 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

1.Задовольнити частково позов Товариства з обмеженою відповідальністю Термінал-МК (39600, Полтавська область, м. Кременчук, вул. Генерала Жадова, 10, оф.1) до Дочірнього підприємства Херсонський облавтодор Відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України (73036, м. Херсон, вул. Поповича, 23) в особі Філії Каховська дорожньо-експлуатаційна дільниця Дочірнього підприємства Херсонський облавтодор Відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України (74800, Херсонська область, м.Каховка, вул. Мелітопольська, 25), за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача Акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України (03150, м. Київ, вул. Антоновича, буд. 51, ) про стягнення 1465346,87грн.

2. Стягнути з Дочірнього підприємства Херсонський облавтодор Відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України (73036, м. Херсон, вул. Поповича, 23, ) в особі Філії Каховська дорожньо-експлуатаційна дільниця Дочірнього підприємства Херсонський облавтодор Відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України (74800, Херсонська область, м.Каховка, вул. Мелітопольська, 25, ) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю Термінал-МК (39600, Полтавська область, м. Кременчук, вул. Генерала Жадова, 10, оф.1, код ЄДРПОУ 37748 (один мільйон вісімнадцять тисяч сімсот п`ятдесят дві) грн 17 коп основної заборгованості та транспортних послуг, 767 (сімсот шістдесят сім) грн 35 коп пені, 21961 (двадцять одну тисячу дев`ятсот шістдесят одну) грн 85 коп три проценти річних, 154 199 (сто п`ятдесят чотири тисячі сто дев`яносто дев`ять) грн 24 коп інфляційних втрат, 5000 (п`ять тисяч) грн витрат на правничу допомогу, 80 (вісімдесят) грн 21 коп витрат за надсилання позовної заяви, 17935 (сімнадцять тисяч дев`ятсот тридцять п`ять) грн 21 коп судового збору.

3. Відмовити у решті частини заявлених позовних вимог Товариства з обмеженою відповідальністю Термінал-МК (39600, Полтавська область, м. Кременчук, вул. Генерала Жадова, 10, оф.1, ).

Рішення господарського суду набирає законної сили згідно зі ст.241 ГПК України, після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Відповідно до п.1 ст.256 ГПК України апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повний текст рішення складено 27 грудня 2023 р.

Суддя І.А. Малярчук