ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

про відкриття провадження

у справі про банкрутство

26.12.2023м. ДніпроСправа № 904/5662/23

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпровський елеватор", м. Кам`янське, Дніпропетровська область

за заявою Акціонерного товариства Комерційний банк "Приватбанк", м.Київ

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротермінал" (49006, Дніпропетровська обл., м. Дніпро, вул. Лесі Українки, буд. 4; )

про визнання банкрутом

Представники:

від ТОВ "Дніпровський елеватор" Тютюнник В.А. Ордер серія АЕ №1243647 від 29.11.2023,свідоцтво №77 від 11.07.2017, посвідчення №0959 від 14.07.2017

від АТ КБ "Приват Банк" Тихоша Д.С. Довіреність №3661-С-Овід 02.06.2023, посвідчення ХС №000173

від ТОВ "Агротермінал" Кузьменко В.С. Ордер сіря АЕ №1243248 від 27.11.2023, посвідчення №1033 від 06.10.2017

Суддя Примак С.А.

СУТЬ СПРАВИ:

09.11.2023 ухвалою господарського суду прийнято заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпровський елеватор" про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротермінал" до розгляду в підготовчому засіданні, яке відбудеться 21.11.2023 о 12:55.

21.11.2023 ухвалою господарського суду приєднано до матеріалів справи № 904/5662/23 за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпровський елеватор" про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротермінал" (49006, м. Дніпро, вул. Лесі Українки, буд. 4, ) заяву Акціонерного товариства Комерційний банк "ПриватБанк" (вх. №1223) про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротермінал".

21.11.2023 ухвалою господарського суду призначено розгляд заяви Акціонерного товариства Комерційний банк "Приватбанк" (вх. №1223) про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротермінал" до розгляду у підготовчому засіданні на 29.11.2023 на 11:45. Відкладено розгляд заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпровський елеватор" про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротермінал" в підготовчому засіданні на 29.11.2023 на 11:45.

22.11.2023 до господарського суду надійшов відзив ТОВ "Агротермінал" за заяву ТОВ "Дніпровський елеватор" про відкриття провадження у справі про банкрутство, в якому підтверджує наявність заборгованості.

29.11.2023 ухвалою господарського суду відкладено розгляд заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпровський елеватор" про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротермінал" в підготовчому засіданні на 18.12.2023 на 11:45. Відкладено розгляд заяви Акціонерного товариства Комерційний банк "Приватбанк" (вх. №1223) про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротермінал" до розгляду у підготовчому засіданні на 18.12.2023 на 11:45.

Ухвалою господарського суду від 18.12.2023 відмовлено у задоволенні заяви АТ КБ "ПриватБанк" від 27.11.2023 про запобігання зловживанню процесуальними правами. Відмовлено у задоволенні заяви ТОВ "Агротермінал" від 29.11.2023 про зловживання процесуальними правами.

18.12.2023 ухвалою господарського суду відмовлено у задоволенні заяви Акціонерного товариства Комерційний банк "ПриватБанк" від 18.12.2023 про відвід судді Примака С.А. від розгляду справи № 904/5662/22.

18.12.2023 ухвалою господарського суду відкладено розгляд заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпровський елеватор" про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротермінал" в підготовчому засіданні на 26.12.2023 на 10:30. Відкладено розгляд заяви Акціонерного товариства Комерційний банк "Приватбанк" (вх. №1223) про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротермінал" до розгляду у підготовчому засіданні на 26.12.2023 на 10:30.

18.12.2023 до господарського суду надійшла заява АТ КБ "ПриватБанк" про залишення заяви ТОВ "Дніпровський елеватор" без руху та встановлення порядку розгляду заяв ініціюючих кредиторів.

20.12.2023 ухвалою господарського суду призначено розгляд заяви АТ КБ "ПриватБанк" про залишення заяви ТОВ "Дніпровський елеватор" без руху та встановлення порядку розгляду заяв ініціюючих кредиторів на 26.12.2023 на 10:30.

25.12.2023 ухвалою господарського суду відмовлено у задоволенні заяви Акціонерного товариства Комерційний банк "ПриватБанк" від 22.12.2023 про відвід судді Примака С.А. від розгляду справи № 904/5662/22.

Розглянувши у судовому засіданні 26.12.2023 наявні у справі документальні докази, заслухавши присутніх у судовому засіданні, господарський суд встановив наступне.

Нормами ч. 4 ст. 34 КУзПБ передбачено, що у разі подання до відкриття провадження двох чи більше заяв кредиторів про відкриття провадження у справі про банкрутство господарський суд призначає заяви до розгляду в одному судовому засіданні, за результатами якого за заявою, що подана першою, у разі її відповідності вимогам цього Кодексу, відкриває провадження у справі про банкрутство.

В постанові Верховного Суду у складі палати для розгляду справ про банкрутство Касаційного господарського суду від 06.07.2022р. по справі № 913/288/21 зроблений наступний правовий висновок, а саме: "Одночасний розгляд заяв про відкриття провадження у справі про банкрутство, який передбачений ч. 4 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства полягає у тому, що у разі коли до проведення підготовчого засідання до господарського суду від різних кредиторів надійшло декілька заяв про відкриття провадження у справі про банкрутство щодо одного і того боржника, господарський суд у підготовчому засіданні розглядає заяву, яка надійшла першою, і лише після встановлення необґрунтованості (необхідності повернення без розгляду) першої заяви розглядає по суті наступні заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство".

З наведеного вбачається, що оскільки заява ТОВ "Дніпровський елеватор" про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "Агротермінал" надійшла до суду 25.10.2023, а заява АТ КБ "ПриватБанк" надійшла до суду 20.11.2023, то у господарського суду у підготовчому засіданні виникає обов`язок спочатку розглянути заяву ТОВ "Дніпровський елеватор" про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "Агротермінал".

Частиною 2 ст. 8 Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, що право на звернення до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство мають боржник, кредитор.

Частиною 1 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства встановлено, що перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з`ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Кодексом.

Як вбачається з доданих до заяви документів,

08.07.2014 між ТОВ «МОРСЬКИЙ ПЕРЕВАНТАЖУВАЛЬНО-СКЛАДСЬКИЙ КОМПЛЕКС «БОРІВАЖ» (позикодавець) та ТОВ «АГРОТЕРМІНАЛ» (позичальник) укладено договір про надання поворотної фінансової допомоги (безвідсоткової позики) №1.

На підставі цього договору 08.07.2014 позикодавець перерахував позичальнику 60 820 500,00 грн, що підтверджується платіжним дорученням № 2368 від 08.04.2014.

15.12.2020 відбувся електронний аукціон, на якому було реалізовано право вимоги ТОВ «Аджалик Трейд» (попередня назва ТОВ «МОРСЬКИЙ ПЕРЕВАНТАЖУВАЛЬНО-СКЛАДСЬКИЙ КОМПЛЕКС «БОРІВАЖ») до ТОВ «Агротермінал». Справа № 904/1522/17, порушена Господарським судом Дніпропетровської області. Ліквідатор Шевченко В.Є. Переможець електронного аукціону ТОВ "ПРИВАТОФИС".

21.12.2020 між ТОВ "Аджалик Трейд" та ТОВ "ПРИВАТОФИС" було підписано Акт приймання-передачі майна, у відповідності до якого Продавець передав, а Покупець прийняв Договір від 08.07.2014 № 1 про надання поворотної безвідсоткової фінансової допомоги (безвідсоткової позики). Відомості про майно: Право вимоги до ТОВ "Агротермінал", ТОВ "Мелагрейн", ФО на загальну суму 60 829 873,11 грн.

28.10.2022 відбувся аукціон, на якому було реалізовано право вимоги до ТОВ "Агротермінал" на суму 60 829 873,11 грн.

Переможцем вказаного аукціону стало ТОВ "Дніпровський елеватор".

02.11.2022 між ТОВ "Монтана-Естейт" (попередня назва ТОВ "ПРИВАТОФИС") було підписано Акт про придбання майна на аукціоні.

Крім того, в матеріалах справи міститься Договір № BRD001-UA-850 від 02.11.2022, укладений між ТОВ "Монтана-Естейт" (попередня назва ТОВ "ПРИВАТОФИС") - Первісний кредитор та ТОВ "Дніпровський елеватор" - Новий кредитор, у відповідності до умов якого Первісний кредитор відступає Новому кредитору право грошової вимоги до ТОВ "Агротермінал" на загальну суму 60 829 873,11 грн, що ґрунтується на Договорі поворотної фінансової допомоги № 1 від 08.07.2014.

На виконання умов вказаного Договору 02.11.2022 між ТОВ "Монтана-Естейт" (попередня назва ТОВ "ПРИВАТОФИС") та ТОВ "Дніпровський елеватор" було підписано Акт приймання-передачі документів.

25.12.2023 до господарського суду надійшли пояснення ТОВ "Дніпровський елеватор", у яких зазначається, що у провадженні господарських судів України або іншого органу, який в межах своєї компетенції вирішує спір, немає справи зі спору між ТОВ "Дніпровський елеватор" та ТОВ "Агротермінал" та вказує, що всі оригінали документів, копії яких додано до заяви, наявні у ініціюючого кредитора ТОВ "Дніпровський елеватор".

25.12.2023 до господарського суду надійшли додаткові пояснення до відзиву на заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство, в яких зазначає, що боржник не володіє активами, за рахунок яких можна було б погасити заборгованість перед ТОВ "Дніпровський елеватор".

26.12.2023 до господарського суду надійшло клопотання ТОВ "Агротермінал", до якого додана копія фінансового звіту суб`єкта малого підприємництва станом на 30.09.2018 (баланс) ТОВ "Агротермінал".

Відповідно до частини першої статті 193 Господарського кодексу України суб`єкти господарювання повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до ст. 525 Цивільного кодексу України одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін) (ч. 1 ст. 530 ЦК України).

Стаття 629 Цивільного кодексу України передбачає, що договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Згідно з ч. 2 ст. 11 Цивільного кодексу України підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Відповідно до ст. 626 Цивільного кодексу України, договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків. Договір є двостороннім, якщо правами та обов`язками наділені обидві сторони договору.

Відповідно до ст. 509 Цивільного кодексу України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку. Зобов`язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

Суб`єкти господарювання повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином, відповідно до закону, інших правових актів, договору (ч.1 ст. 193 Господарського кодексу України).

Відповідно до статті 526 Цивільного кодексу України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (ст.525 Цивільного кодексу України).

Оскільки боржником не подано доказів оплати боргу, господарський суд прийшов до висновку про наявність ознак неплатоспроможності боржника та підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство, введення мораторію на задоволення вимог кредиторів.

Стосовно заяви АТ КБ "ПриватБанк" про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "Агротермінал", яка надійшла до суду 20.11.2023 та ухвалою господарського суду від 21.11.2023 була приєднана до матеріалів справи № 904/5662/23 за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпровський елеватор" про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротермінал", господарський суд зазначає наступне.

Нормами ч. 4 ст. 34 КУзПБ передбачено, що у разі подання до відкриття провадження двох чи більше заяв кредиторів про відкриття провадження у справі про банкрутство господарський суд призначає заяви до розгляду в одному судовому засіданні, за результатами якого за заявою, що подана першою, у разі її відповідності вимогам цього Кодексу, відкриває провадження у справі про банкрутство. Інші заяви господарський суд залишає без розгляду.

Залишення заяви кредитора про відкриття провадження у справі про банкрутство без розгляду з підстав, визначених цією статтею, не перешкоджає зверненню такого кредитора як конкурсного з вимогами до боржника у порядку, визначеному статтею 45 цього Кодексу.

Враховуючи той факт, що господарський суд вирішив задовольнити заяву ТОВ "Дніпровський елеватор" про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "Агротермінал", яка надійшла до суду першою, керуючись ст. 34 КУзПБ, господарський суд вважає за необхідне залишити заяву АТ КБ "ПриватБанк" про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "Агротермінал" без розгляду.

26.12.2023 АТ КБ "ПриватБанк" подав до суду клопотання про витребування доказів; заяву про застосування позовної давності; клопотання про зупинення провадження.

Стосовно заяви АТ КБ "ПриватБанк" від 18.12.2023 про залишення заяви ТОВ "Дніпровський елеватор" без руху та встановлення порядку розгляду заяв ініціюючих кредиторів та клопотань АТ КБ "ПриватБанк" від 26.12.2023 про витребування доказів; про застосування позовної давності; про зупинення провадження, господарський суд зазначає наступне.

У відповідності до ст. 1 КУзПБ учасники у справі про банкрутство (неплатоспроможність) - сторони, арбітражний керуючий, державний орган з питань банкрутства, інші учасники справи про банкрутство, щодо прав або обов`язків яких існує спір, а також у випадках, передбачених цим Кодексом, Фонд державного майна України, Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку, представник органу місцевого самоврядування, представник працівників боржника, уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника.

Нормами ст. 42 ГПК України передбачені права учасників справи, а саме:

1) ознайомлюватися з матеріалами справи, робити з них витяги, копії, одержувати копії судових рішень;

2) подавати докази; брати участь у судових засіданнях, якщо інше не визначено законом; брати участь у дослідженні доказів; ставити питання іншим учасникам справи, а також свідкам, експертам, спеціалістам;

3) подавати заяви та клопотання, надавати пояснення суду, наводити свої доводи, міркування щодо питань, які виникають під час судового розгляду, і заперечення проти заяв, клопотань, доводів і міркувань інших осіб;

4) ознайомлюватися з протоколом судового засідання, записом фіксування судового засідання технічними засобами, робити з них копії, подавати письмові зауваження з приводу їх неправильності чи неповноти;

5) оскаржувати судові рішення у визначених законом випадках;

6) користуватися іншими визначеними законом процесуальними правами.

Враховуючи той факт, що господарський суд залишив без розгляду заяву АТ КБ "ПриватБанк" про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "Агротермінал", АТ КБ "ПриватБанк" не є учасником провадження у справі про банкрутство ТОВ "Агротермінал", а отже не має права подавати заяви та клопотання по даній справі.

Враховуючи наведене, господарський суд вважає за необхідне залишити без розгляду заяву АТ КБ "ПриватБанк" від 18.12.2023 про залишення заяви ТОВ "Дніпровський елеватор" без руху та встановлення порядку розгляду заяв ініціюючих кредиторів; клопотання АТ КБ "ПриватБанк" від 26.12.2023 про витребування доказів; про застосування позовної давності; про зупинення провадження.

Керуючись ст. ст. 234, 235 ГПК України, ст. ст. 1, 34, 39, 41, 44 КУзПБ, господарський суд, -

УХВАЛИВ:

Задовольнити заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпровський елеватор" про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротермінал".

Відкрити провадження у справі №904/5662/23 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротермінал" (49006, Дніпропетровська обл., м. Дніпро, вул. Лесі Українки, буд. 4; ).

Визнати грошові вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпровський елеватор" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротермінал" на суму 60 820 500,00 грн. - 4 черга задоволення вимог кредиторів, на суму 87 140,00 грн. (витрати у справі про банкрутство) - 1 черга задоволення вимог кредиторів.

Ввести мораторій на задоволення вимог кредиторів відповідно до вимог ст. 41 Кодексу України з процедур банкрутства.

Ввести процедуру розпорядження майном боржника строком на 170 календарних днів, до 13.06.2024.

Розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротермінал" призначити арбітражного керуючого Дикаленко Аліну Віталіївну (свідоцтво № 2079 від 05.01.2023; 49000, м. Дніпро, вул. Набережна Перемоги, буд. 112Д/340).

Встановити розмір грошової винагороди розпоряднику майна Дикаленко А.В. у розмірі трьох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання нею повноважень за рахунок джерел, визначених у ч.2 ст. 30 Кодексу України з процедур банкрутства.

З метою виявлення кредиторів боржника оприлюднити повідомлення про відкриття провадження у справі банкрутство ТОВ "Агротермінал" на офіційному веб - порталі судової влади України.

Зобов`язати розпорядника майна в строк до 15.02.2024 подати до господарського суду відомості про результати розгляду вимог кредиторів.

Призначити попереднє засідання суду на 29.02.2024 на 11:20.

Засідання відбудеться в приміщенні Господарського суду Дніпропетровської області за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Володимира Винниченка, 1, каб. 3-410.

Зобов`язати розпорядника майна повідомити суди (загальні, господарські та адміністративні), які розглядають позовні вимоги конкурсних кредиторів, про опублікування оголошення про порушення справи про банкрутство боржника.

Зобов`язати арбітражного керуючого не рідше одного разу на місяць надавати господарському суду (комітету кредиторів) звіт про свою діяльність з моменту призначення господарським судом.

Зобов`язати розпорядника майна підготувати та надати в межах строку процедури розпорядження майном господарському суду аналіз фінансово господарської діяльності, інвестиційного становища боржника та його становища на ринках разом з документами, що підтверджують відповідну інформацію.

Зобов`язати боржника надати розпоряднику майна необхідні документи на його вимогу для підготовки аналізу фінансово господарської діяльності, інвестиційного становища боржника та його становища на ринках.

Зобов`язати боржника надати розпоряднику майна всі необхідні документи та представити майно для проведення інвентаризації на вимогу розпорядника майна.

Зобов`язати розпорядника майна провести в строк до 26.02.2024 інвентаризацію майна боржника та надати інвентаризаційні відомості господарському суду в 10-ти денний строк після закінчення інвентаризації.

Залишити без розгляду заяву Акціонерного товариства Комерційний банк "Приватбанк" (вх. №1223) про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротермінал" з урахуванням доповнень, поданих до суду 26.12.2023.

У відповідності до ч. 4 ст. 34 КУзПБ залишення заяви кредитора про відкриття провадження у справі про банкрутство без розгляду з підстав, визначених цією статтею, не перешкоджає зверненню такого кредитора як конкурсного з вимогами до боржника у порядку, визначеному статтею 45 цього Кодексу.

Залишити без розгляду заяву АТ КБ "ПриватБанк" від 18.12.2023 про залишення заяви ТОВ "Дніпровський елеватор" без руху та встановлення порядку розгляд заяв ініціюючих кредиторів.

Залишити без розгляду клопотання АТ КБ "ПриватБанк" від 26.12.2023 про витребування доказів.

Залишити без розгляду заяву АТ КБ "ПриватБанк" від 26.12.2023про застосування позовної давності.

Залишити без розгляду клопотання АТ КБ "ПриватБанк" від 26.12.2023 про зупинення провадження.

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення та може бути оскаржена в порядку та строк, встановлені ст. ст. 254-256 Господарського процесуального кодексу України.

Ухвала про відкриття провадження у справі про банкрутство не пізніше трьох днів з дня її постановлення надсилається боржнику, кредитору (кредиторам) та іншим особам, які беруть участь або мають взяти участь у цій справі (власнику майна, органу, уповноваженому управляти майном боржника, тощо), до контролюючого органу, визначеного Податковим кодексом України, місцевого загального суду, органу державної виконавчої служби, приватному виконавцю, у якого перебуває виконавче провадження на виконанні.

Суддя С.А. Примак