ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 грудня 2023 року м. ОдесаСправа № 916/576/23
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Філінюка І.Г.

суддів Богатиря К.В., Поліщук Л.В.

секретар судового засідання Чеголя Є.О.

за участю:

від ОСОБА_1 - адвокат Сакали М.Я.

від Обслуговуючого кооперативу «Арт Вілль» - адвокат Бойко А.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1

на рішення Господарського суду Одеської області від 13.09.2023

у справі №916/576/23

за позовом: ОСОБА_1

до відповідача: Обслуговуючого кооперативу «Арт Вілль»

про визнання недійсним рішення

суддя суду першої інстанції Шаратов Ю.А.

місце винесення рішення: м. Одеса, пр-т Шевченка, 29, Господарський суд Одеської області.

Повний текст рішення складено та підписано: 28.09.2023.

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 (далі Позивач, ОСОБА_1 ) звернулась до Господарського суду Одеської області із позовом до Обслуговування кооперативу «Арт Вілль» (далі - Відповідач, ОК «Арт Вілль») з вимогою про визнання недійсним з моменту прийняття рішення загальних зборів членів обслуговуючого кооперативу «Арт Вілль», оформленого протоколом № 31/10-2022/Р від 31 жовтня 2022 року про розірвання достроково Персонального меморандуму асоційованого члену кооперативу № АВ-09-01/00009 від 25.05.2018, укладеного з ОСОБА_1 в односторонньому порядку у зв`язку із невиконанням Асоційованим членом кооперативу своїх зобов`язань, а саме несплатою внесків, та про виключення ОСОБА_1 зі складу Асоційованих членів кооперативу за рішенням Загальних зборів.

Позовні вимоги, із посиланням на статті 55, 63, 93, 94 Господарського кодексу України, статті 83, 85, 86 Цивільного кодексу України, статті 2, 6, 8, 9, 12, 14, 15, 23 Закону України «Про кооперацію» від 10.07.2003 № 1087-IV, обґрунтовані порушенням корпоративних прав та законних інтересів ОСОБА_1 як члена ОК «Арт Вілль» у зв`язку із не повідомленням у встановленому порядку про день, час та місце проведення загальних зборів. Позивач зазначає, що не змогла прийняти участь у загальних зборах: повідомити важливі обставини, які мали вплинути на кінцеві рішення загальних зборів, висловити свої зауваження та міркування з питань порядку денного зборів.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 13.09.2023 у задоволенні позову відмовлено повністю.

Обґрунтування судового рішення.

Суд зазначив, що у своїй сукупності надані Відповідачем докази на підтвердження відправлення ОСОБА_1 повідомлення про загальні збори членів кооперативу № 805-п від 12.10.2022, а саме, Опис вкладення у цінний лист з відбитком календарного штемпеля відділення поштового оператора Укрпошта (Одеса 23) з датою 20.10.2022, поштова накладна від 20.10.2022 № 045, фіскальний чек від 20.10.2022 на якому зазначено трек номер 045, роздруківка (виписка) з офіційного сайту АТ «Укрпошта», є вірогідними, тобто такими, що підтверджують обставини, якими обґрунтовано заперечення проти позову.

Судом зауважено, що позивач не надав доказів повідомлення відповідача про зміну своїх поштових реквізитів.

Щодо доводу Позивача про те, що умови її виключення зі складу асоційованих членів кооперативу повинні визначатися статутом, а не положеннями Персонального меморандуму, суд зазначив, що у даному випадку, умови Персонального меморандуму від 25.05.2018, зокрема, пунктів 7.3, 7.5.4, підпунктів 7.5.4.2, 7.5.4.4, 7.5.4.5, 7.5.4.6, на які посилається Позивач, не звужують права асоційованого члена кооперативу визначені законом. Адже, така підстава для припинення членства в кооперативі як несплата внесків у порядку, визначеному його статутом, прямо передбачена частиною першою статті 13 Закону України «Про кооперацію» від 10.07.2003 № 1087-IV.

Відповідач, у вирішенні питання про виключення Позивача зі складу Асоційованих членів кооперативу мав право користуватись нормами частини першої статті 13 Закону України «Про кооперацію» від 10.07.2003 № 1087-IV та положеннями Статуту ОК «Арт Вілль» й умовами Персонального меморандуму від 25.05.2018.

Суд не прийняв довід позивача про те, що строк виконання прострочених зобов`язань для неї настає після завершення воєнного стану, оскільки позивачем не доведено, що воєнний стан, введений на території України, позбавляє унеможливлює виконання нею зобов`язань зі сплати внесків за Персональним меморандумом від 25.05.2018. Переїзд до іншої країни сам по собі не свідчить про наявність обставини неможливості виконання зобов`язань.

Не погодившись з ухваленим рішенням суду, ОСОБА_1 звернулась до Південно-західного апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просить рішення Господарського суду Одеської області від 13 вересня 2023 року у справі № 916/576/23 - скасувати повністю. Ухвалити нове рішення, яким позовні вимоги ОСОБА_1 задовольнити у повному обсязі: визнати недійсним з моменту прийняття рішення загальних зборів членів обслуговуючого кооперативу «АРТ ВІЛЛЬ», оформлене протоколом № 31/10-2022/Р від 31 жовтня 2022 року про розірвання достроково Персональний меморандум асоційованого члену кооперативу № АВ-09-01/00009 від 25.05.2018 року, укладений з ОСОБА_1 в односторонньому порядку у зв`язку із невиконанням Асоційованим членом кооперативу своїх зобов`язань, а саме несплатою внесків, та про виключення ОСОБА_1 зі складу Асоційованих членів кооперативу за рішенням Загальних зборів.

Узагальнені доводи апеляційної скарги.

1. Судом першої інстанції необґрунтовано визнано доведеним факт вчинення Відповідачем дій з направлення позивачу повідомлення про загальні збору кооперативу у строк не пізніше ніж за 10 днів до визначеного строку їх проведення.

Суд 1-ої інстанції всупереч положенням ч. 5 ст. 15 Закону України «Про кооперацію» зробив висновок, що для того, щоб вважати особою такою що повідомлена про дату, час, місце та порядок денний зборів достатньо за 10 днів до дати проведення зборів здати до відділу поштового зв`язку поштове відправлення

Таким чином, враховуючи спосіб та строк надсилання повідомлення, який був обраний Відповідачем, та порядок надання поштових послуг, у Позивача була відсутня як реальна так і гіпотетична можливість отримати у встановлений законом строк поштове відправлення в якому нібито містилося повідомлення про дату, час, місце та порядок денний загальних зборів.

Суд 1-ої інстанції, застосував до спірних правовідносин норму закону, яка не підлягає застосуванню, а саме ч. 2 ст. 255 ЦК України; неправильно розтлумачив ч. 5 ст. 15 Закону України «Про кооперацію»; застосував норми права всупереч висновкам Верховного Суду, які викладені у постанові Верховного Суду від 07.09.2021 у справі № 916/2506/20, та у постанові Верховного Суду від 30.05.2023 у справі № 916/212/22.

2. Суд не дослідив обставину, що відповідно абзацу 6 підпункту 7.3.5. п. 7.3. розділу 7 статуту ОК «АРТ ВІЛЛЬ» - рішення про виключення асоційованого члену із складу Асоційованих членів Кооперативу виноситься Головою кооперативу на обговорення та затверджується Загальними зборами членів Кооперативу з обов`язковим повідомленням такого Асоційованого члену засобами поштового зв`язку та шляхом розміщення відповідної об`яви у приміщенні Кооперативу.

Будь-яких доказів розміщення об`яви у приміщенні кооперативу Відповідачем не надано.

3. В матеріалах справи відсутні будь-які відомості про те в якій час, в якому місці відбулися загальні збори, та повідомлення з яким порядком денним надсилалося на адресу Апелянта.

В жодному письмовому документі, який надавався Відповідачем не вказано: час, місце проведення загальних зборів, порядок денний загальних зборів.

4. Судом першої інстанції досліджено, та приєднано до матеріалів справи документи «конверт, довідка, зміст конверту, документи прикріплені до конверту».

Такі документи:

- надано представником Відповідача на стадії розгляду справи по суті, та за 20 хвилин до виходу судді до нарадчої кімнати;

- до моменту подання до суду даних документів вони не були надіслані на адресу (в тому числі електрону) скаржнику, або його адвокату.

У зв`язку із викладеним, скаржник заявляє клопотання про виключення із числа доказів по справі документів, які були приєднані судом до матеріалів справи у судовому засіданні 13 вересня 2023 року: конверт, довідка, зміст конверту, документи прикріплені до конверту.

Доводи інших учасників провадження у справі.

До Південно-західного апеляційного господарського суду від Обслуговуючого кооперативу «Арт Вілль» надійшов відзив на апеляційну скаргу, у якому просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення Господарського суду Одеської області від 13.09.2023 - без змін.

Процесуальній рух справи у суді апеляційної інстанції.

Автоматизованою системою документообігу суду для розгляду справи було визначено колегію суддів у складі: головуючого судді Таран С.В., судді Поліщук Л.В., Богатир К.В., що підтверджується протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 17.10.2023.

На момент надходження апеляційної скарги матеріали справи №916/576/23 на адресу Південно-західного апеляційного господарського суду не надходили.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 19.10.2023 відкладено вирішення питання щодо можливості відкриття, повернення, залишення без руху або відмови у відкритті апеляційного провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на рішення Господарського суду Одеської області від 13.09.2023 у справі №916/576/23 до надходження матеріалів даної справи з суду першої інстанції.

Зобов`язано Господарський суд Одеської області направити на адресу Південно-західного апеляційного господарського суду матеріали справи №916/576/23.

23.10.2023 до суду апеляційної інстанції надійшла апеляційна скарга ОСОБА_1 на додаткове рішення Господарського суду Одеської області від 27.10.2023.

У зв`язку з перебування головуючого судді Таран С.В. у відпустці з 23.10.2023 по 27.10.2023 розпорядженням Керівник апарату суду від 23.10.2023 №185 призначено повторний автоматизований розподілу судової справи.

Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 23.10.2023, для розгляду справи № 916/576/23 сформовано колегію суддів у складі головуючого судді - Філінюка І.Г., судді: Богатир К.В., Поліщук Л.В.

26.10.2023 матеріали справи № 916/576/23 надійшли на адресу Південно-західного апеляційного господарського суду.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 30.10.2023 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на рішення Господарського суду Одеської області від 13.09.2023 по справі № 916/576/23.

Призначено розгляд справи № 916/576/23 на 18.12.2023 о 14:00 год.

У судовому засіданні 18.12.2023 представник ОСОБА_1 підтримав апеляційну скаргу з підстав, наведених в ній.

Представник Обслуговуючого кооперативу «Арт Вілль» заперечував щодо задоволення апеляційної скарги з підстав законності та обґрунтованості оскаржуваного рішення.

Статтею 269 ГПК України встановлено, що суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Фактичні обставини, встановлені судом.

25.05.2018 ОСОБА_1 подано Голові ОК «Арт Вілль» заяву про вступ до асоційованих членів кооперативу, в якій попросила прийняти її до складу асоційованих членів Обслуговуючого кооперативу Арт Вілль з правом дорадчого голосу на загальних зборах членів кооперативу. В цій заяві ОСОБА_1 зазначила, що відповідно до погодженого з нею і підписаного персонального меморандуму асоційованого члену кооперативу від 25.05.2018 № АВ-09-01/00009, розмір паю, якій вона збирається внести складає 100,00 грн. без ПДВ, розмір цільового внеску 1 278 081,25 грн. без ПДВ, що за домовленістю сторін еквівалентно 48 875,00 доларів США, розрахованого за курсом продажу долару США, встановленого на Міжбанківському валютному ринку України, станом на останній день торгів, що передує дню укладення Меморандуму.

Також, у заяві про вступ до асоційованих членів кооперативу від 25.05.2018 вказано, що за наслідками виконання сторонами умов Меморандуму та Кооперативом своїх статутних завдань, після введення об`єкта будівництва в експлуатацію ОСОБА_1 має намір задовольнити свою потребу у створенні об`єкта нерухомості квартира у секції № 9, будівельний номер № 9, будівельною площею 57,73 кв.м., яка розташована на 1 поверсі об`єкта будівництва. /т. ІІ а.с. 32/.

25.05.2018 між ОК «Арт Вілль» (Кооператив) і ОСОБА_1 (Асоційований член) укладено Персональний меморандум асоційованого члена кооперативу № АВ-09-01/00009 (далі - Персональний меморандум від 25.05.2018). /т. ІІ а.с. 38-46/.

Відповідно до пунктів 2.1, 2.2 Персонального меморандуму від 25.05.2018, він за своєю правовою суттю є двостороннім правочином, який визначає істотні умови взаємодії Кооперативу та Асоційованого члену, спрямованої на досягнення передбаченої статутом мети діяльності Кооперативу та задоволення потреб Асоційованого члена, який у повному обсязі вніс Пай, Вступний внесок та Цільовий внесок. Потреби Асоційованого члена задовольняються шляхом виникнення у останнього, за результатом членства у Кооперативі та виконання вимог Меморандуму, Права Асоційованого члена, передбаченого Меморандумом. Відносини між Асоційованим членом та Кооперативом регулюються діючим законодавством України, Меморандумом та Статутом Кооперативу. Меморандум укладений Сторонами з метою задоволення економічних, соціальних та інших потреб Асоційованого члена шляхом виникнення у нього Права Асоційованого члена, передбаченого цим Меморандумом, та створення можливості зареєструвати право власності Асоційованого члена на Об`єкт нерухомості у майбутньому.

Вступ Асоційованого члена до Кооперативу здійснюється на підставі письмової заяви на ім`я Голови Кооперативу. Асоційований член після подачі Заяви про вступ до Кооперативу та підписання Меморандуму, зобов`язаний сплатити Пай, Вступний внесок та Цільовий внесок у порядку та розмірах, визначених Меморандумом (пункт 2.3 Персонального меморандуму від 25.05.2018).

Згідно із пунктами 3.1, 3.2 Персонального меморандуму від 25.05.2018, в порядку, передбаченому Меморандумом, Асоційований член зобов`язується внести Пай, Вступний внесок та Цільовий внесок в розмірі, визначеному Меморандумом, а Кооператив, в свою чергу, досягти передбаченої статутом мети діяльності Кооперативу та задовольнити потребу Асоційованого члена, який у повному обсязі вніс Пай, Вступний внесок та Цільовий внесок, шляхом забезпечення виникнення у Асоційованого члена Права Асоційованого члена на Об`єкт нерухомості зазначений у Меморандумі, після завершення будівництва Об`єкта будівництва і введення його в експлуатацію, в порядку визначеному Меморандумом. К моменту укладення Меморандуму, за Асоційованим членом закріплюється Об`єкт нерухомості. Закріплення за Асоційованим членом Об`єкта нерухомості не надає Асоційованому права власності на Об`єкт нерухомості, але забороняє Кооперативу обтяжувати Об`єкт нерухомості правами третіх осіб.

Пунктом 5.1 Персонального меморандуму від 25.05.2018 визначено, що Пайовий внесок складає 100,00 грн і підлягає внесенню на рахунок кооперативу не пізніше 25.05.2018. Цільовий внесок, на момент укладення Меморандуму, дорівнює 1 278 081,25 грн., що за домовленістю Сторін еквівалентно 48 875,00 доларам США, розрахованого по курсу продажу долару США, встановленого на міжбанківському валютному ринку України, станом на останній день торгів, що передує дню укладення Меморандуму та становить 26,150 грн.

Згідно із підпунктами 5.5.1, 5.5.6, 5.5.7 пункту 5.5 Персонального меморандуму від 25.05.2018, внесення Цільового внеску здійснюється Асоційованим членом у відповідності до умов Меморандуму та графіку, встановленому у додатку № 2 «Графік внесення Цільового внеску» від « 25» травня 2018 року. Внески за Меморандумом здійснюються в національній валюті України гривні. Внесення має здійснюватися на поточний рахунок Кооперативу на підставі Меморандуму, Розмір кожного внеску Асоційований член розраховує самостійно, виходячи з положень Меморандуму. Датою внесення внеску за Меморандумом вважається дата зарахування грошових коштів на поточний банківський рахунок Кооперативу, вказаний у Меморандумі або повідомлений Асоційованому члену відповідно до положень Меморандуму.

Відповідно до підпункту 7.5.1.2 підпункту 7.5.1 пункту 7.5 Персонального меморандуму від 25.05.2018 повернення Цільового внеску та Паю за Меморандумом може бути застосовано як наслідок розірвання Меморандуму з ініціативи Кооперативу, що передбачено пунктом 7.5.4 Меморандуму.

Пунктом 7.5.4, підпунктом 7.5.4.1 пункту 7.5.4 Персонального меморандуму від 25.05.2018 визначено, що повернення Цільового внеску та Паю і дострокове розірвання Меморандуму може бути застосовано Кооперативом в односторонньому порядку у випадку порушення Асоційованим членом кооперативу своїх зобов`язань, визначених Меморандумом та/або Статутом Кооперативу (в порядку п. 7.5.1.1). Підставами для такого одностороннього розірвання Меморандуму та/або виключення Асоційованого члену кооперативу можуть бути випадки, зазначені у п. 7.3, п. 7.4 та п. 9.9 Меморандуму та інші випадки, які прямо або опосередковано дають підстави Кооперативу вважати, що Асоційованим членом порушені умови Меморандуму або положення Статуту Кооперативу.

Згідно із абзацом першим пункту 7.3 Персонального меморандуму від 25.05.2018, відмовою від виконання зобов`язань по внесенню внесків та/або зобов`язання прийняти документи, які підтверджують виникнення у Асоційованого члена Прав Асоційованого члена за Меморандумом вважається фактичне невиконання Асоційованим членом своїх зобов`язань по внесенню внесків та/або зобов`язання прийняти документи, а також здійснити реєстрацію права власності на Об`єкт нерухомості, протягом встановленого меморандумом строку. Під відмовою розуміється прострочення Асоційованим членом виконання зобов`язань зі внесення внесків та/або зобов`язання прийняти документи, які підтверджують виникнення Прав Асоційованого члена, а також, здійснити реєстрацію права власності на Об`єкт нерухомості, протягом встановленого Меморандумом строку, більш ніж на 30 (тридцять) календарних днів, або його письмове звернення про розірвання Меморандуму чи інший документ або обставини, що свідчать про небажання Асоційованого члена продовжувати будь-які правові стосунки з Кооперативом та бути Асоційованим членом Кооперативу.

Підпунктом 7.5.4.2 пункту 7.5.4 Персонального меморандуму від 25.05.2018 визначено, що Асоційованого члена кооперативу може бути виключено зі складу Асоційованих членів кооперативу на підставі відповідного Рішення Загальних зборів членів кооперативу. Асоційований член запрошується до участі в таких Загальних зборах, однак його відсутність на зборах або незгода із Рішенням не є перепоною для винесення Загальними зборами членів кооперативу відповідно Рішення про розірвання Меморандуму та/або виключення зі складу Асоційованих членів кооперативу.

У пункті 7.6 Персонального меморандуму від 25.05.2018 зазначено, що сторона Меморандуму не несе відповідальності за невиконання та/або неналежне виконання будь-якого зі своїх зобов`язань за Меморандумом, якщо доведе що таке невиконання та/або неналежне виконання були викликано діями іншої сторони та/або обставинами непереборної сили, які знаходились поза її контролем (наприклад такими як: стихійні лиха, акти, дії або бездіяльність органів державної влади та/або місцевого самоврядування тощо) або уникнення чи подолання таких обставин або їх наслідків, за умови надання довідки уповноваженого державою органу, який вправі визначати обставини непереборної сили.

Відповідно до пунктів 8.1, 8.2 Персонального меморандуму від 25.05.2018 будь-які повідомлення, що повинні направлятися сторонами відповідно до умов Меморандуму, якщо інше прямо не передбачене Меморандумом, повинні бути здійснені у письмовій формі і направлені іншій стороні поштовими відправленнями у вигляді рекомендованих листів з повідомленням про вручення за адресами, зазначеними у Меморандумі, або вручені особисто сторонам чи їх уповноваженим представникам, або можуть бути направлені на електронні адреси сторін. Про будь-які зміни в платіжних і поштових реквізитах сторони зобов`язані негайно письмово повідомляти одна одну. Сторона, відсутня за адресою для повідомлень, не вправі посилатися на факт неотримання кореспонденції.

У розділі 11 «Реквізити сторін» зазначено місце проживання Асоційованого члена ОСОБА_1 , а саме: АДРЕСА_1 .

14.04.2021 між ОК «Арт Вілль» і ОСОБА_1 укладено Додаткову угоду до персонального меморандуму асоційованого члена кооперативу № АВ-09-01/00009 від « 25» травня 2018 року. /т. І а.с. 39-40/.

Відповідно до вказаної Додаткової угоди від 14.04.2021 сторони дійшли згоди внести зміни в Меморандум до Розділу 1 «Терміни, що використовуються», в абзац «Об`єкт нерухомості» і викласти його в наступній редакції: «Об`єкт нерухомості, схема якого зазначена у Додатку № 1 «Схема Об`єкта нерухомості» до Меморандуму квартира 10, площею 57,8 кв.м., розташована на 1 поверсі будинку, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 ».

Також, Додатковою угодою від 14.04.2021 викладено у новій редакції пункт 5.1 Персонального меморандуму від 25.05.2018, а саме: 5.1. Пайовий внесок складає 100,00 грн і підлягає внесенню на рахунок кооперативу не пізніше 25 травня 2018р. Цільовий внесок дорівнює 1 279 637,18 грн. (Один мільйон двісті сімдесят дев`ять тисяч шістсот тридцять сім грн. 18 коп), що за домовленістю Сторін еквівалентно 48 934,50 дол. США (Сорок вісім тисяч дев`ятсот тридцять чотири дол. 50 цен.), розрахованого по курсу продажу долару США, встановленого на міжбанківському валютному ринку України, станом на останній день торгів, що передує дню укладення Меморандуму та становить 26,150 грн..

Окрім того, Додатковою угодою від 14.04.2021 викладено у новій редакції пункт 5.5.1 Персонального меморандуму від 25.05.2018 і складено новий Додаток № 2 «Графік внесення Цільового внеску» від « 14» квітня 2021 року. Згідно із цим графіком останній платіж цільового внеску повинен був бути здійснений не пізніше 25.11.2022./т. ІІ а.с. 54-55/.

ОСОБА_1 подано Голові ОК «Арт Вілль» заяву про надання доступу (без дати), в якій попросила для здійснення контролю над процесом завершення будівельних робіт та чистового облаштування об`єкту нерухомого майна, надати доступ до Об`єкта нерухомості квартира у секції № 9, номер № 10, площею 57,8 кв.м., яка розташована на 1 поверсі Об`єкта будівництва за адресою: АДРЕСА_2 .

14.04.2021 ОСОБА_1 складено Розписку-зобов`язання до Персонального меморандуму асоційованого члена кооперативу № АВ-09-01/00009 від 25.05.2018 року. /т. ІІ а.с. 34-37/.

У пункті 2 Розписки-зобов`язання від 14.04.2021 ОСОБА_1 зазначено, що на дату підписання цієї розписки нею внесений цільовий внесок не в повному розмірі. Остаточний розмір недовнесеної частини цільового внеску визначається згідно з розділом 5 Меморандуму. ОСОБА_1 зобов`язалась внести недовнесену частину внеску в повному обсязі і в строки, відповідно до умов Персонального меморандуму.

В пункті 3 Розписки-зобов`язання від 14.04.2021 ОСОБА_1 вказано, що в неї, як у асоційованого члена, на момент підписання цього Зобов`язання не виникло право власності на об`єкт нерухомості за Меморандумом, а саме квартира АДРЕСА_3 (Об`єкт).

У пунктах 4, 5 Розписки-зобов`язання від 14.04.2021 ОСОБА_1 вказала, що Кооператив надав їй тимчасовий доступ до Об`єкту, зазначеного в п. 3 даного Зобов`язання, до повної виплати цільового внеску за Меморандумом і оформлення права власності на Об`єкт, що підтверджується Протоколом тимчасового доступу в Об`єкт нерухомості, підписаним Кооперативом і нею, який додається до цього зобов`язання. ОСОБА_1 зобов`язалась укласти з ОСОБА_2 меморандум про участь в утриманні житлового будинку та прибудинкової території в житловому комплексі « ІНФОРМАЦІЯ_1 ».

Як Додаток до Розписки-зобов`язання від 14.04.2021 до Персонального меморандуму асоційованого члена кооперативу від 25.05.2018 № АВ-09-01/00009 сторонами складено Протокол надання тимчасового доступу в Об`єкт нерухомості. /т. ІІ а.с. 35-36/.

14.04.2021 між ОК «Арт Вілль» і ОСОБА_1 укладено Персональний меморандум № АВ-09-01/00009 про участь в утриманні житлового будинку та прибудинкової території в житловому комплексі « ІНФОРМАЦІЯ_1 ». /т. ІІ а.с. 47-53/.

09.09.2022 ОК «Арт Вілль» листом № 720 звернувся до асоційованого члена ОСОБА_1 , в якому повідомив, що станом на 09.09.2022 нею не здійснено платежі передбачені умовами Персонального меморандуму від 25.05.2018 в сумі, що є еквівалентом 17 169,56 доларів США.

Також, у цьому листі від 09.09.2022 № 720 ОК «Арт Вілль», із посиланням на пункт 7.6 Персонального меморандуму від 25.05.2018 повідомив ОСОБА_1 про те, що вона як сторона за Меморандумом, у разі виникнення форс-мажорних обставин звільняється виключно від відповідальності за несвоєчасне виконання зобов`язань, тобто Кооператив не має право здійснювати нарахування пені за прострочення оплати цільових внесків, однак це не звільняє її від виконання своїх зобов`язань щодо внесення цільових внесків згідно умов Меморандуму. Після спливу 30 денного строку після припинення або скасування воєнного стану наявна заборгованість буде визнана простроченою та підлягатиме обов`язковій сплаті у повному обсязі. В іншому випадку Кооператив матиме право здійснити заходи із розірвання Меморандуму та виключення ОСОБА_1 із складу асоційованих членів кооперативу, передбачені умовами Меморандуму.

Крім того, ОК «Арт Вілль» у листі від 09.09.2022 № 720 наголосив, що незважаючи на введення воєнного стану, не припинив свою діяльність та докладає максимум зусиль задля досягнення статутних цілей у придбанні членами кооперативу об`єктів житлової нерухомості, і наполягає на здійсненні оплати цільових внесків. /т. І а.с. 50/.

У матеріалах справи відсутні докази надсилання цього листа, однак цей доказ наданий стороною Позивача та його отримання нею не заперечується.

Відповідно до пунктів 1.1, 5.1, 5.2 Статуту Обслуговуючого кооперативу «АРТ ВІЛЛЬ» (далі Статут), затвердженого Протоколом Загальних Зборів Членів ОК «Арт Вілль» від 14.09.2022, Кооператив створений внаслідок об`єднання осіб на основі членства для спільної некомерційної господарської діяльності з метою підвищення свого економічного та соціального стану, підвищення життєвого рівня Членів та Асоційованих членів, захисту їх майнових інтересів і соціальних прав з метою задоволення своїх економічних, соціальних та інших потреб. Метою діяльності Кооперативу є задоволення економічних, соціальних та інших потреб його Членів та Асоційованих членів на основі поєднання їх особистих та колективних інтересів, поділу між ними ризиків та витрат, розвитку їх самоорганізації, самоуправління та самоконтролю. Метою діяльності Кооперативу не є отримання прибутку. Кооператив здійснює виключно некомерційну господарську діяльність.

Членство у Кооперативі поділяється на просте та асоційоване (пункт 7.1 Статуту).

Згідно із пунктом 6.1, підпунктом 7.2.1 пункту 7.2 Статуту, простими членами кооперативу є тільки: ТОВ «САБРЕС» (), ТОВ «АРІГАТТО» (), ТОВ «МЕЙНПОІНТ» (код ЕДРПОУ 43528950), які набувають прав та обов`язків Членів Кооперативу з моменту прийняття рішення про створення Кооперативу.

Пунктом 7.3 Статуту передбачено, що Асоційованими членами Кооперативу можуть бути громадяни України, які досягли 16-річного віку, іноземці та особи без громадянства, юридичні особи України та іноземних держав, що діють через своїх представників, внесли вступний внесок, пай і інші внески, які передбачені Персональним меморандумом, у порядку та розмірах, встановлених цим Статутом та Персональним меморандумом, дотримуються вимог Статуту та користуються правом дорадчого голосу (асоційоване членство).

Згідно із підпунктом 7.3.2.2 пункту 7.3.2 Статуту, Асоційоване членство у Кооперативі припиняється у разі несплати внесків у порядку, визначеному Статутом Кооперативу та Персональним меморандумом.

Асоційований член Кооперативу має право, зокрема: брати участь у Загальних зборах Членів Кооперативу виключно з правом дорадчого голосу; у разі виходу у добровільному порядку або за виключенням зі складу Кооперативу одержати суму фактично внесених внесків, повернення яких передбачено Персональним меморандумом, у порядку і строки визначені цим Статутом (підпункти 7.3.3.1, 7.3.3.4 пункту 7.3.3 Статуту).

Підпунктами 7.3.4.1, 7.3.4.4 пункту 7.3.4 Статуту для Асоційованого члена встановлено обов`язки: дотримуватись Статуту Кооперативу та умов персонального меморандуму; у порядку, розмірі та строки, визначені Статутом та персональним меморандумом внести передбачені ним паї та внески.

Пунктом 7.3.5 Статуту встановлено, що Асоційований член Кооперативу, якій не виконує або неналежним чином виконує зобов`язання, прийняті на себе згідно цього Статуту та Персонального меморандуму або іншої угоди, або будь-яким чином перешкоджає досягненню цілей Кооперативу, може бути виключений з Кооперативу на підставі Рішення Загальних зборів Членів Кооперативу.

Під невиконанням або неналежним виконанням тут і надалі розуміється:

- невнесення паю та внесків, які передбачені Персональним меморандумом у строк, визначений меморандумом;

- невнесення частини паю та внесків / повного розміру паю та внесків, які передбачені Персональним меморандумом;

- порушення Асоційованим членом у іншій спосіб статуту Кооперативу, положень інших оформлених з ним документів у т.ч. Персонального меморандуму та додатків до нього.

Рішення про виключення Асоційованого члену із складу Асоційованих членів Кооперативу виноситься Головою кооперативу на обговорення та затверджується Загальними зборами членів Кооперативу з обов`язковим повідомленням такого Асоційованого члену засобами поштового зв`язку та шляхом розміщення відповідної об`яви у приміщенні Кооперативу.

Загальні збори членів Кооперативу можуть бути проведені, а рішення може бути прийнято за відсутності Асоційованого члену, який підлягає виключенню.

Про прийняте рішення Загальними зборами членів Кооперативу Асоційований член повідомляється засобами поштового зв`язку (з описом вкладення та повідомленням про вручення).

Рішення Загальних зборів членів Кооперативу про виключення Асоційованого члену набирає сили протягом трьох календарних днів від дати повідомлення Асоційованому члену кооперативу про виключення з числа Асоційованих членів кооперативу, що зазначена у повідомленні про вручення рішення Асоційованому члену.

Якщо Асоційований член відмовився від отримання рішення про його виключення або таке рішення є не врученим Асоційованому члену протягом чотирнадцяти календарних днів від дня його направлення, то Асоційований член вважається таким, що повідомлений про виключення Асоційованого члену з числа Асоційованих членів кооперативу.

При цьому, у випадку виключення Асоційованого члену зі складу Кооперативу, внески, які передбачені до повернення Персональним меморандумом, підлягають поверненню Асоційованому члену на умовах, викладених у п. 8.18 Статуту.

Відповідно до пункту 9.1, підпункту 9.2.9 пункту 9.2 Статуту вищим органом управління Кооперативу є Загальні збори його Членів. До компетенції Загальних зборів Членів Кооперативу належить, зокрема, прийняття до Кооперативу нових членів та припинення їхнього членства у Кооперативі, у тому числі Асоційованого.

Пунктом 9.7 Статуту передбачено, що про дату, місце, час проведення та Порядок денний Загальних зборів Голова Загальних зборів повідомляє всім Членам не пізніше, ніж за 10 (десять) календарних днів до визначеного строку їх проведення. Повідомлення передається Членам Кооперативу листом рекомендованою поштою, телеграмою або телефонограмою.

У пункті 9.8 Статуту зазначено, що про дату, місце, час проведення та Порядок денний Загальних зборів Голова загальних зборів інформує членів не пізніше ніж за 10 (десять) календарних днів до визначеного строку їх проведення. У випадку розгляду питань, визначених у підпунктах 9.2.1-9.2.8, 9.2.16 та 9.2.17 пункту 9.2 цього Статуту, члени інформуються листом рекомендованою поштою, телеграмою або телефонограмою, а в інших випадках шляхом розміщення відповідної об`яви у приміщенні кооперативу та/або телефонограмою.

Згідно із пунктом 9.14 Статуту, рішення Загальних зборів Членів Кооперативу про прийняття/виключення Членів та Асоційованих членів, внесення змін до Статуту, вступ до кооперативного об`єднання або вихід з нього та про реорганізацію або ліквідацію Кооперативу, вважається прийнятим, якщо за нього проголосувало не менш як 75 (сімдесят п`ять) відсотків Членів Кооперативу, що мають право ухвального голосу, присутніх на загальних зборах Кооперативу. З інших питань рішення приймаються простою більшістю голосів Членів Кооперативу, що мають право ухвального голосу присутніх на Загальних зборах Членів Кооперативу.

20.10.2022 ОК «Арт Вілль» на адресу ОСОБА_1 , а саме: АДРЕСА_4 , було відправлено Повідомлення про загальні збори членів кооперативу № 805-п від 12.10.2022. Ця обставина підтверджується Описом вкладення у цінний лист з відбитком календарного штемпеля відділення поштового оператора Укрпошта (Одеса 23) з датою 20.10.2022, поштовою накладною від 20.10.2022 № 045, фіскальним чеком від 20.10.2022 на якому зазначено трек номер 045. /т. І а.с. 147, 224/.

Як вбачається зі змісту виписки з офіційного сайту АТ «Укрпошта» відправлення за трек-номером 045, яким було надіслано на адресу ОСОБА_1 . Повідомлення про загальні збори членів кооперативу № 805-п від 12.10.2022, прийнято до пересилання 20.10.2022, було у точці видачі /доставки 22.10.2022, і повернене за зворотною адресою: за закінченням терміну зберігання 05.11.2022. /т. І а.с. 148-149/.

31.10.2022 відбулись загальні збори членів ОК «Арт Вілль», рішення яких оформлені Протоколом засідання № 31/10-2022/Р.

З Протоколу від 31.10.2022 вбачається, що до порядку денного загальних зборів першим пунктом внесено питання про дострокове розірвання Персонального меморандуму № АВ-09-01/00009 від 25.05.2018 та виключення з Кооперативу асоційованого члена ОСОБА_1 у зв`язку з несплатою цільових внесків.

У Протоколі від 31.10.2022 викладено зміст виступу представника (директора) члена кооперативу ТОВ «АРІГАТТО» Піх М.А., яка повідомила присутнім про те, що за Персональним меморандумом асоційованого члену кооперативу від 25.05.2018, укладеним з ОСОБА_1 , станом на 30.10.2022 внески в загальній сумі еквівалентній 17 034,18 доларів США не внесені та строк внесення прострочений більш ніж тридцять календарних днів. Асоційованому члену 20.10.2022 було надіслано цінним листом з описом вкладення та повідомленням про вручення повідомлення-запрошення про дату та місце проведення Загальних зборів членів кооперативу, а також сканована копія повідомлення-запрошення була направлена на месенджер за номером телефону Асоційованого члена. Асоційований член на збори не з`явився і заборгованість по внескам не сплатив, що є підставою для розірвання Меморандуму та виключення Асоційованого члена зі складу Асоційованих членів кооперативу.

Як вбачається з Протоколу від 31.10.2022 № 31/10-2022/Р Загальними зборами Членів ОК «Арт Вілль» одноголосно прийнято рішення по першому питанню порядку денного, а саме:

- Розірвати достроково Персональний меморандум асоційованого члену кооперативу № АВ-09-01/00009 від 25.05.2018, укладений з ОСОБА_1 (реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ) в односторонньому порядку у зв`язку з невиконанням Асоційованим членом кооперативу своїх зобов`язань, а саме несплатою внесків.

- Виключити ОСОБА_1 (реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ) зі складу Асоційованих членів кооперативу за рішенням Загальних зборів.

- Повернути ОСОБА_1 (реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ) у строки, що передбачені Персональним меморандумом внески, що були сплачені за Меморандумом у розмірі, що зменшено на суму штрафу, пені та витрат на відновлення об`єкту будівництва та заборгованості зі сплати інших внесків на користь кооперативу, передбачених положеннями Статуту кооперативу та укладених з кооперативом угод, у разі наявності таких витрат та заборгованості.

- Направити ОСОБА_1 витяг з Протоколу про розірвання Меморандуму та виключення Асоційованого члену з Кооперативу в порядку, що передбачено Персональним меморандумом та/або вручити під особистий підпис. /т. І а.с. 219 на звороті 223/.

Позиція Південно західного апеляційного господарського суду.

При виникненні спору про визнання недійсним рішень загальних зборів кооперативу з підстави порушення прав чи законних інтересів його члена рішенням загальних зборів має бути доведено, що таке порушення мало місце, а також встановлено чим обумовлено прийняття такого рішення загальними зборами кооперативу, чи не викликано це неправомірними діями самого позивача, а також чи передбачена можливість прийняття такого рішення кооперативом щодо позивача чинним законодавством та положеннями Статуту відповідача.

Питання господарської діяльності кооперативів врегульовано статтею 94 Господарського кодексу України, яка визначає кооперативи як добровільні об`єднання громадян з метою спільного вирішення ними економічних, соціально-побутових та інших питань, які можуть створюватися у різних галузях (виробничі, споживчі, житлові тощо). Кооперативи здійснюють свою господарську діяльність відповідно до вимог Господарського кодексу України, інших законодавчих актів.

Законодавець врегулював приписами статей 95-100 Господарського кодексу України порядок створення та діяльності виробничих кооперативів, як таких, що є, поміж інших, підприємствами колективної власності, передбачивши водночас існування відповідного закону, що регулює діяльність різних видів кооперативів (частина перша статті 94 Господарського кодексу України).

Зазначені вище норми Господарського кодексу України кореспондуються із приписами статей 83, 85, 86 Цивільного кодексу України, згідно з положеннями яких юридичні особи можуть створюватися у формі товариств, установ та в інших формах, встановлених законом. Товариством є організація, створена шляхом об`єднання осіб (учасників), які мають право участі у цьому товаристві. Товариство може бути створено однією особою, якщо інше не встановлено законом. Непідприємницькими товариствами є товариства, які не мають на меті одержання прибутку для його наступного розподілу між учасниками. Непідприємницькі товариства (кооперативи, крім виробничих, об`єднання громадян тощо) та установи можуть поряд зі своєю основною діяльністю здійснювати підприємницьку діяльність, якщо інше не встановлено законом і якщо ця діяльність відповідає меті, для якої вони були створені, та сприяє її досягненню.

Правові, організаційні, економічні та соціальні основи функціонування кооперації в Україні визначаються Законом України «Про кооперацію».

За змістом положень статей 2, 6, 9 Закону України «Про кооперацію» кооператив є юридичною особою, державна реєстрація якого проводиться в порядку, передбаченому законом. Відповідно до завдань та характеру діяльності кооперативи поділяються на такі типи: виробничі, обслуговуючі та споживчі. За напрямами діяльності кооперативи можуть бути сільськогосподарськими, житлово-будівельними, садово-городніми, гаражними, торговельно-закупівельними, транспортними, освітніми, туристичними, медичними тощо.

Згідно з положеннями статті 12 Закону України «Про кооперацію» основними правами члена кооперативу є, зокрема, участь в господарській діяльності кооперативу, а також в управлінні кооперативом, право голосу на його загальних зборах, право обирати і бути обраним в органи управління; користування послугами кооперативу; право вносити пропозиції щодо поліпшення роботи кооперативу, усунення недоліків у роботі його органів управління та посадових осіб; право звертатися до органів управління та органів контролю за діяльністю кооперативу, посадових осіб кооперативу із запитами, пов`язаними з членством у кооперативі, діяльністю кооперативу та його посадових осіб, одержувати письмові відповіді на свої запити.

За змістом наведених норм корпоративні права характеризуються тим, що особа, яка є учасником (засновником, акціонером, членом) юридичної особи має право на участь в управлінні господарською організацією та інші правомочності, передбачені законом і статутними документами.

Відповідно, члени кооперативу незалежно від напряму його діяльності є носіями корпоративних прав, а відносини між його членами та кооперативом, які пов`язані зі створенням, діяльністю, управлінням або припиненням діяльності такої юридичної особи, є корпоративними.

Згідно із частиною третьою статті 6 Закону України «Про кооперацію» від 10.07.2003 № 1087-IV, в редакції Закону України від 15.08.2022 № 2518-IX, який набув чинності 10.10.2022, права учасників (членів) кооперативу та його статутних органів, визначені законом, не можуть бути звужені (обмежені) установчими документами кооперативу, рішеннями його статутних органів чи правочинами між кооперативом та його учасниками (членами). Положення установчих документів кооперативу, рішення його статутних органів чи правочини між кооперативом та його учасниками (членами), які звужують (обмежують) права учасників (членів) кооперативу, визначені законом, є нікчемними.

Статтею 8 Закону України «Про кооперацію» від 10.07.2003 № 1087-IV встановлено, що статут кооперативу є правовим документом, що регулює його діяльність. Статут кооперативу повинен містити такі відомості: найменування кооперативу, його тип та місцезнаходження; мета створення кооперативу і вичерпний перелік видів його діяльності; склад його засновників; умови і порядок вступу до кооперативу та виходу чи виключення з нього; права і обов`язки членів та асоційованих членів кооперативу; порядок внесення змін до статуту кооперативу; порядок встановлення розмірів і сплати внесків та паїв членами кооперативу та відповідальність за порушення зобов`язань щодо їх сплати; форми участі членів кооперативу в його діяльності; порядок формування, склад і компетенція органів управління та органів контролю кооперативу, а також порядок прийняття ними рішень, у тому числі з питань, рішення з яких приймається одноголосно чи кваліфікованою більшістю голосів членів кооперативу, які беруть участь у загальних зборах; порядок формування, використання та розпорядження майном кооперативу; порядок розподілу його доходу та покриття збитків; порядок обліку і звітності у кооперативі; порядок реорганізації і ліквідації кооперативу та вирішення пов`язаних з цим майнових питань; порядок скликання загальних зборів; умови і порядок повернення паю.

Статут може містити інші пов`язані з особливостями діяльності кооперативу положення, що не суперечать законодавству.

Членами кооперативу можуть бути громадяни України, іноземці та особи без громадянства, юридичні особи України та іноземних держав, що діють через своїх представників, які внесли вступний внесок та пай у розмірах, визначених статутом кооперативу, додержуються вимог статуту і користуються правом ухвального голосу. Членом кооперативу може бути фізична особа, яка досягла 16-річного віку і виявила бажання брати участь у його діяльності (частини перша, друга статті 10 Закону України «Про кооперацію» від 10.07.2003 № 1087-IV).

Частиною першою статті 12 Закону України «Про кооперацію» від 10.07.2003 № 1087-IV визначено, що основними правами члена кооперативу є, зокрема, участь в господарській діяльності кооперативу, а також в управлінні кооперативом, право голосу на його загальних зборах, право обирати і бути обраним в органи управління.

Основними обов`язками члена кооперативу є: додержання статуту кооперативу; виконання рішень органів управління кооперативу та органів контролю за діяльністю кооперативу; виконання своїх зобов`язань перед кооперативом; сплата визначених статутом кооперативу внесків. Законами, що регулюють діяльність окремих типів кооперативів або кооперативів за напрямами їх діяльності, та статутом кооперативу можуть бути передбачені додаткові права та обов`язки його членів (частини друга, третя статті 12 Закону України «Про кооперацію» від 10.07.2003 № 1087-IV).

Відповідно до частини першої статті 13 Закону України «Про кооперацію» від 10.07.2003 № 1087-IV, членство в кооперативі припиняється у разі, зокрема, несплати внесків у порядку, визначеному статутом кооперативу.

Згідно із частинами першою, другою, четвертою статті 14 Закону України «Про кооперацію» від 10.07.2003 № 1087-IV, у кооперативі допускається асоційоване членство для осіб, які визнають його статут та внесли пай. Асоційований член кооперативу - фізична чи юридична особа, яка внесла пайовий внесок і користується правом дорадчого голосу в кооперативі. При ліквідації кооперативу асоційований член кооперативу має переважне порівняно з членами кооперативу право на одержання паю. Порядок вступу до кооперативу та участь асоційованого члена в його господарській та іншій діяльності, права та обов`язки такого члена, розміри паїв та виплат на паї визначаються статутом кооперативу.

Вищим органом управління кооперативу є загальні збори членів кооперативу (частина перша статті 15 Закону України «Про кооперацію» від 10.07.2003 № 1087-IV).

Частиною п`ятою статті 15 Закону України «Про кооперацію» від 10.07.2003 № 1087-IV передбачено, що про дату, місце, час проведення та порядок денний загальних зборів члени кооперативу повинні бути повідомлені не пізніше ніж за 10 днів до визначеного строку їх проведення.

Відповідно до частин дев`ятої, десятої, одинадцятої статті 15 Закону України «Про кооперацію» від 10.07.2003 № 1087-IV, загальні збори членів кооперативу правомочні вирішувати питання, якщо на них присутні більше половини його членів, а збори уповноважених - за наявності не менше двох третин уповноважених. Кожний член кооперативу чи уповноважений кооперативу має один голос, і це право не може бути передано іншій особі. Рішення загальних зборів членів (зборів уповноважених) кооперативу про прийняття, внесення змін до статуту, вступ до кооперативного об`єднання або вихід з нього та про реорганізацію або ліквідацію кооперативу вважається прийнятим, якщо за нього проголосувало не менш як 75 відсотків членів кооперативу, присутніх на загальних зборах кооперативу. З інших питань рішення приймаються простою більшістю голосів членів (уповноважених) кооперативу, присутніх на його загальних зборах.

Під час розгляду даної справи позивач не заперечував факт несплати ним членських внесків у загальній сумі 17 034,18 дол. США., водночас позивач наполягає про недотримання вставленого порядку повідомлення Позивача про день, час та місце проведення Загальних зборів Членів ОК «Арт Вілль», з цього приводу колегія суддів зазначає наступне.

Частиною п`ятою статті 15 Закону України «Про кооперацію» від 10.07.2003 № 1087-IV передбачено, що про дату, місце, час проведення та порядок денний загальних зборів члени кооперативу повинні бути повідомлені не пізніше ніж за 10 днів до визначеного строку їх проведення.

У Кооперативу відсутнє зобов`язання отримувати зворотне повідомлення про вручення члену Кооперативу запрошення на збори, в той же час при виникненні спору, має бути доведено реальність вчинення дій з повідомлення кооперативом члена про збори та дотримання строків такого повідомлення, встановлених статтею 15 Закону України «Про кооперацію».

Відповідно до пункту 8.1 Персонального меморандуму від 25.05.2018, будь-які повідомлення, що повинні направлятися сторонами відповідно до умов Меморандуму, якщо інше прямо не передбачене Меморандумом, повинні бути здійснені у письмовій формі і направлені іншій стороні поштовими відправленнями у вигляді рекомендованих листів з повідомленням про вручення за адресами, зазначеними у Меморандумі, або вручені особисто сторонам чи їх уповноваженим представникам, або можуть бути направлені на електронні адреси сторін.

А у розділі 11 «Реквізити сторін» Персонального меморандуму від 25.05.2018 зазначено місце проживання Асоційованого члена ОСОБА_1 , а саме: АДРЕСА_1 .

У розділі 10 Персонального меморандуму від 14.04.2021 зазначено місце проживання Асоційованого члена ОСОБА_1 , а саме: АДРЕСА_5 .

20.10.2022 ОК «Арт Вілль» на адресу ОСОБА_1 , а саме: АДРЕСА_4 , було відправлено Повідомлення про загальні збори членів кооперативу № 805-п від 12.10.2022. Ця обставина підтверджується Описом вкладення у цінний лист з відбитком календарного штемпеля відділення поштового оператора Укрпошта (Одеса 23) з датою 20.10.2022, поштовою накладною від 20.10.2022 № 045, фіскальним чеком від 20.10.2022 на якому зазначено трек номер 045.

В наведених Описі вкладення у цінний лист і поштовій накладній містяться відомості про одержувача та його адресу, а саме: ОСОБА_1 , АДРЕСА_6 . А також, в графі «Найменування предметів» Опису вкладення у цінний лист вказано: Повідомлення про загальні збори членів кооперативу № 805-п від 12.10.2022.

А як вбачається зі змісту виписки з офіційного сайту АТ «Укрпошта» відправлення за трек-номером 045, яким було надіслано на адресу ОСОБА_1 . Повідомлення про загальні збори членів кооперативу № 805-п від 12.10.2022, прийнято до пересилання 20.10.2022, було у точці видачі / доставки 22.10.2022, і повернене за зворотною адресою: за закінченням терміну зберігання 05.11.2022.

Колегія суддів погоджується з позицією суду першої інстанції, щодо неприйняття доводу позивача про проживання її на момент відправлення вказаного повідомлення за іншою адресою, а саме, у місті Реймонд в Канаді. Оскільки, відповідно до пункту 8.2 Персонального меморандуму від 25.05.2018, про будь- які зміни в платіжних і поштових реквізитах сторони зобов`язані негайно письмово повідомляти одна одну. Сторона, відсутня за адресою для повідомлень, не вправі посилатися на факт неотримання кореспонденції.

А у матеріалах справи відсутні та Позивачем не надані докази на підтвердження виконання нею свого обов`язку з письмового повідомлення ОК «Арт Вілль» про зміну своїх поштових реквізитів.

Тобто, якщо навіть якщо Кооператив відправив би Повідомлення не 20.10.2022, а 12.10.2022, Позивач все одно б не отримав би його, оскільки станом на вересень 2022 вона вже знаходилась за кордоном.

Частиною 1 ст. 251 ЦК України визначено, що строком є певний період у часі, зі спливом якого пов`язана дія чи подія, яка має юридичне значення.

Водночас, згідно ст. 255 ЦК України, якщо строк встановлено для вчинення дії, вона може бути вчинена до закінчення останнього дня строку. Письмові заяви та повідомлення, здані до установи зв`язку до закінчення останнього дня строку, вважаються такими, що здані своєчасно.

Тобто, десятиденний строк для повідомлення про загальні збори, встановлений частиною п`ятою статті 15 Закону України «Про кооперацію» від 10.07.2003 № 1087-IV, слід рахувати з 20.10.2022, коли повідомлення про загальні збори членів кооперативу № 805-п від 12.10.2022 було здано до установи зв`язку, і станом на дату проведення зборів, 31.10.2022, цей строк дорівнював одинадцяті дням. При цьому, як вже зазначалось, 22.10.2022 поштове відправлення вже знаходилось у точці видачі / доставки за адресою ОСОБА_1 та могло бути нею отримано у розумний строк.

Отже, доводи скаржника про неможливість вручення повідомлення завчасно в розумні строки, а саме за 10 днів до дати проведення загальних зборів спростовуються вищевказаними нормами.

Враховуючи викладене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що у своїй сукупності надані Відповідачем докази на підтвердження відправлення Курмашевій О.М. Повідомлення про загальні збори членів кооперативу № 805-п від 12.10.2022, а саме, Опис вкладення у цінний лист з відбитком календарного штемпеля відділення поштового оператора Укрпошта (Одеса 23) з датою 20.10.2022, поштова накладна від 20.10.2022 № 045, фіскальний чек від 20.10.2022 на якому зазначено трек номер 045, роздруківка (виписка) з офіційного сайту АТ «Укрпошта», є вірогідними, тобто такими, що підтверджують обставини, якими обґрунтовано заперечення проти позову.

Щодо доводів апеляційної скарги, що відповідачем не надано доказів розміщення об`яви у приміщенні кооперативу, колегія суддів зазначає, що пунктом 8.1 Меморандуму передбачено, що будь-які повідомлення, що повинні направлятися сторонами відповідно до умов Меморандуму, якщо інше прямо не передбачене Меморандумом, повинні бути здійснені у письмовій формі і направлені іншій стороні поштовими відправленнями у вигляді рекомендованих листів з повідомленням про вручення за адресами, зазначеними у Меморандумі, або вручені особисто сторонам чи їх уповноваженим представникам, або можуть бути направлені на електронні адреси сторін.

В свою чергу, зазначені доводи позивача не були викладені у позовній заяві, отже відповідачем до відзиву на позов не було надані докази на спростування даних обставин. А в судовому засіданні 18.12.2023 судова колегія, відмовила в задоволенні клопотання представника відповідача Обслуговуючого кооперативу «Арт Вілль» про залучення до матеріалів справи додаткових доказів у тому числі докази розміщення об`яви у приміщенні кооперативу.

Щодо доводів скаржника стосовно неналежності в якості доказу опису-вкладення.

Відповідно до пункту 6.2 Порядку пересилання відправлень «Укрпошта Експрес», затвердженого наказом ПАТ «Укрпошта» від 25.04.2017 № 506 (зі змінами), відправлення Експрес з описом вкладення продаються до пересилання у відкритому вигляді для перевірки їх вкладення. Отже, при відправці даного виду листів працівник ПАТ «Укрпошта» звіряє Опис та вкладення листа.

Крім того, при відправці листів «Укпошта Експрес» зазначаються номер телефону отримувача та у відповідності до цього, отримувачу надходить смс-повідомлення про те, що лист надійшов для отримання.

Накладна ПАТ «Укрпошта» як й фіскальний чек (квитанція або іншій розрахунковий документ) підтверджує факт надання послуг, тобто відправлення листа, оскільки формується в автоматичному режимі та видається працівником ПАТ «Укрпошта» при відправці цінного листа з описом та має наступні реквізити: дату та час приймання листа до відправки, інформацію про відправлення, реквізити відправника та отримувача, суму плати за пересилання відправнику, трек-номер відправлення, за допомогою якого можна відслідкувати відправлення, а на самій накладній вказано: «я, передаючи відправлення до пересилання (вчиняючи дію) підтверджую, що інформація у накладній зазначена вірно».

Кооператив до заперечень на відповідь на відзив надавав засвідчену копію розрахункового документу про відправлення 045.

Колегія суддів не приймає доводи скаржника стосовно сплати позивачем пайових внесків 11.11.2022 та 28.12.2022, оскільки такі дії відбулись після прийняття оскаржуваного рішення та не є підставою для визнання їх недійсними.

Колегія суддів не приймає посилання скаржника на те, що суд першої інстанції, в порушення приписів ГПК України, долучив на стадії розгляду справи по суті до матеріалів справи документи у вигляді: «конверту, довідки, змісту конверту та документи прикріплені до конверту», оскільки відповідачем до матеріалів справи разом з відзивом на позовну заяву та запереченнями на відповідь на відзив з долучено зазначені докази, а в судовому засіданні 13.09.2023 судом першої інстанції здійснено огляд оригіналів документів, без їх залучення до матеріалів справи.

Колегія суддів також не приймає доводи апеляційної скарги, стосовно неконкретизації пені, штрафу та стану правової невизначеності.

Як вірно встановлено місцевим господарським судом, загальними зборами членів ОК «Арт Вілль» прийнято рішення, оформлене Протоколом від 31.10.2022 № 31/10-2022/Р, зокрема, про повернення ОСОБА_1 у строки, що передбачені Персональним меморандумом внесків, що були сплачені за Меморандумом у розмірі, що зменшено на суму штрафу, пені та витрат на відновлення об`єкту будівництва та заборгованості зі сплати інших внесків на користь кооперативу, передбачених положеннями Статуту кооперативу та укладених з кооперативом угод, у разі наявності таких витрат та заборгованості.

Отже, фактично вказане рішення у питанні наявності чи відсутності обов`язку зі сплати штрафу, пені, витрат на відновлення об`єкту будівництва та заборгованості зі сплати інших внесків, відсилає до положень Статуту ОК «Арт Вілль» та умов укладених угод (меморандумів), зміст яких відомий Позивачу як асоційованому члену кооперативу та стороні цих правочинів. Колегія суддів також зазначає, що відповідно до п. 7.4., 7.5.2.6. Меморандуму, повернення Асоційованому члену внесені ним кошти, зменшується на суму додаткового цільового внеску на покриття витрат Кооперативу, повязаних з оформленням припинення участі Асоційованого члена у Кооперативі та розірванням Меморандуму, що становить 7% від розрахункового розміру Цільового внеску на день оформлення Рішення Загальних зборів членів кооперативу про розірвання Меморандуму, виключення Асоційованого члену кооперативу із Кооперативу та повернення йому Цільового внеску.

Отже, фактично вказане рішення у питанні наявності чи відсутності обов`язку зі сплати штрафу, пені, витрат на відновлення об`єкту будівництва та заборгованості зі сплати інших внесків, відсилає до положень Статуту ОК «Арт Вілль» та умов укладених угод (меморандумів), зміст яких відомий Позивачу як асоційованому члену кооперативу та стороні цих правочинів. Так, в пунктах 7.1,7.2 7.5.4.5, 7.5.4.6. Персонального меморандуму та п.8.18 Статуту передбачено порядок за розміри в яких повертається внесок у разі розірвання Персонального меморандуму та виключення з числа членів.

Колегія суддів вважає за необхідне зазначити, що членство у кооперативі може бути припинено на підставі статті 13 Закону України «Про кооперацію», зокрема, у разі підтвердження факту несплати членом кооперативу внесків у порядку, визначеному статутом кооперативу, та наявності у статуті кооперативу положень що наявність цієї умови є підставою для прийняття загальними зборами рішення про виключення з кооперативу.

Виключення члена з кооперативу - це передбачена законом форма корпоративної відповідальності, спрямована на одностороннє припинення корпоративних правовідносин за рішенням юридичної особи внаслідок порушення членом кооперативу своїх статутних обов`язків. На відміну від виходу з числа членів кооперативу, виключення має примусовий характер і не залежить від бажання цього члена кооперативу та можливе лише за наявності підстав, визначених законом та установчими документами кооперативу.

Під час вирішення спорів, пов`язаних з виключенням членів з кооперативу, господарським судам необхідно враховувати, що у рішенні загальних зборів кооперативу про виключення його члена повинні міститися обґрунтовані причини такого виключення і зазначено, які саме факти невиконання статутних обов`язків стали підставою для виключення. Відсутність відповідних відомостей у рішенні про виключення члена кооперативу може бути підставою для визнання зазначеного рішення недійсним судом за позовом такого члена кооперативу.

Аналогічна правова позиція викладена в постанові Верховного Суду від 07.09.2021 у справі №916/2506/20.

Колегія суддів враховує, що однією із засад цивільного законодавства України є добросовісність.

Добросовісність (пункт 6 статті 3 Цивільного кодексу України) - це певний стандарт поведінки, що характеризується чесністю, відкритістю і повагою інтересів іншої сторони договору або відповідного правовідношення. Доктрина venire contra factum proprium (заборони суперечливої поведінки) базується ще на римській максимі «non concedit venire contra factum proprium» («ніхто не може діяти всупереч своїй попередній поведінці»). В основі доктрини venire contra factum proprium знаходиться принцип добросовісності. Поведінкою, яка суперечить добросовісності та чесній діловій практиці, є, зокрема, поведінка, що не відповідає попереднім заявам або поведінці сторони, за умови, що інша сторона, яка діє собі на шкоду, розумно покладається на них.

Водночас, позивачем не спростовано прострочення та наявність заборгованості за внесками станом на 30.10.2022 в загальній сумі еквівалентній 17 034,18 доларів США, зазначену в Протоколі засідання загальних зборів членів ОК «Арт Вілль» від 25.05.2018 № АВ-09-01/00009. Більш того, наявність заборгованості не оспорюється позивачем.

Отже, у відповідача були наявні підстави для прийняття оспорюваних рішень, передбачені нормами частини першої статті 13 Закону України «Про кооперацію» від 10.07.2003 № 1087-IV, положеннями Статуту ОК «Арт Вілль» та умовами Персонального меморандуму від 25.05.2018.

Враховуючи викладене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про відмову у задоволенні позову.

Встановлені колегією суддів під час апеляційного провадження обставини дають підстави для висновку про законність і обґрунтованість оскаржуваного рішення суду, адже воно прийнято при повному дослідженні та з`ясуванні обставин справи, та доказів на їх підтвердження, при правильному застосуванні норм матеріального права, при відсутності порушень норм процесуального права.

Доводи апеляційної скарги не знайшли свого підтвердження в матеріалах даної справи та спростовуються доводами викладеними в мотивувальній частині даної постанови.

Висновки суду апеляційної інстанції.

Згідно статті 276 ГПК України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Будь-яких підстав для скасування рішення господарського суду за результатами його апеляційного перегляду колегією суддів не встановлено.

За вказаних обставин оскаржуване рішення господарського суду підлягає залишенню без змін, а апеляційні скарги залишенню без задоволення із віднесенням витрат на оплату судового збору за подачу апеляційної скарги на скаржника.

Керуючись статтями 129, 232, 233, 236, 240, 269, 270, 275, 276-277, 281-284, 339-343 Господарського процесуального кодексу України, Південно-західний апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 - залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду Одеської області від 13.09.2023 у справі №916/576/23 залишити без змін.

Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покласти на ОСОБА_1 .

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду у строки, передбачені статтею 288 ГПК України.

Повний текст постанови складено 20.12.2023.

Головуючий суддя І.Г. Філінюк

Суддя К.В. Богатир

Суддя Л.В. Поліщук