ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05.12.2023 Справа № 914/2900/23

місто Львів

Господарський суд Львівської області у складі судді Сухович Ю.О., за участі секретаря судового засідання Гриб І.В., розглянувши матеріали

за позовом Приватного акціонерного товариства «Львівобленерго», місто Львів

до відповідача Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Дружба-2007», місто Львів

про стягнення 124 071,43 грн.

За участю представників:

від позивача: Левицька Ірина Володимирівна - адвокат (повноваження відповідно до ордеру серія ВС№1200618 від 25.09.2023);

від відповідача: Булат Неля Олегівна - адвокат (повноваження відповідно до ордеру серія ВС№1244576 від 27.11.2023).

Процес.

На розгляд Господарського суду Львівської області надійшла позовна заява Приватного акціонерного товариства «Львівобленерго» до Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Дружба-2007» про стягнення заборгованості за необліковану електричну енергію в сумі 124 071,43 грн.

Ухвалою суду від 04.10.2023 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі за правилами спрощеного позовного провадження, розгляд справи по суті призначено на 06.11.2023.

Ухвалою суду від 06.11.2023 задоволено клопотання позивача про відкладення розгляду справи, розгляду справи по суті відкладено на 27.11.2023.

27.11.2023 через систему «Електронний суд» від представника відповідача надійшли письмові пояснення на позовну заяву.

В судовому засіданні 27.11.2023 оголошено перерву до 05.12.2023.

04.12.2023 через канцелярію суду від представника позивача надійшли пояснення по справі (вх.№29594/23 від 04.12.2023).

В судове засідання 05.12.2023 представники сторін з`явились.

Представник позивача в судове засідання 05.12.2023 для розгляду справи з`явився, позовні вимоги підтримав, просив позов задовольнити повністю. Заперечив проти поданих відповідачем пояснень та долучених до них доказів, з огляду на їх безпідставність.

Представник відповідача в судове засідання 05.12.2023 з`явився, проти позову заперечив, просив відмовити у його задоволенні.

Відводів складу суду та секретарю судового засідання сторонами не заявлено.

У судовому засіданні 05.12.2023 року проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Суть спору та правова позиція учасників справи.

Позиція позивача.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що 27.12.2022 року при перевірці на об`єкті споживача - Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Дружба-2007» за адресою: м.Львів, вул. Горбачевського, 22, працівниками ПрАТ «Львівобленерго» було виявлене порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених Постановою НКРЕКП №312 від 14.03.2018 (з подальшими змінами та доповненнями) (далі - ПРРЕЕ), про що на місці складено акт про порушення №036185 від 27.12.2022. Актом зафіксоване порушення: пошкодження пломби з відбитками тавр оператора системи (ОУ 3501-автоматичний вимикач), відсутність голограми №269633 встановлених на автоматичному вимикачі (п.8.4.2, п.2.3.4., п. 8.2.4, п.8.2.5, п.5.5.5. ПРРЕЕ). Так як в добровільному порядку відповідач вартості необлікованої електроенергії не сплатив, позивач звернувся з позовом до суду про стягнення з відповідача 124 071,43 грн необлікованої електричної енергії.

Позиція відповідача.

Щодо позовних вимог відповідач заперечив в повному обсязі з підстав наведених у письмових поясненнях на позовну заяву, а саме з наступних підстав:

Акт про порушення №036185 окрім підписів представників оператора системи містить підпис свідка, Андрушко М.М., якого не було на місці складання акту, без застереження про наявність у нього жодного з статусів, передбачених у переліку, наведеному в абзаці 14 пункту 8.2.5. ПРРЕЕ, що дало би змогу зробити висновок про його незаінтересованість. Натомість, залучення його, як свідка, при складанні актів про порушення у інших споживачів та по інших адресах, свідчить про його заінтересованість.

В долученому до матеріалів справи Висновку експерта №321-Е від 24.02.2023 р. не зазначено, що цей висновок підготовлено для подання до суду та що експерт обізнаний про кримінальну відповідальність за завідомо неправдивий висновок. Відтак такий не відповідає вимогам, встановленим § 6 ГПК України та не може бути визнаний судом належними та допустимим доказом.

Протоколом №036185-б від 31.03.2023 року комісія ПрАТ «Львівобленерго» прийняла рішення визначити обсяг та вартість необлікованої електричної енергії та суму завданих збитків за період 6 місяців. Проте по факту здійснили розрахунок за більший період, не врахувавши при цьому аварійні відключення світла для стабілізації енергосистеми України. З огляду на все вищевказане, відповідач просить відмовити у задоволенні позову.

Позивач надав письмові заперечення на пояснення на позовну заяву, зазначив, що факт порушення ПРРЕЕ відповідачем встановлений, належним чином зафіксований у акті про порушення та підтверджений фотофіксацією, іншими доказами у справі, акт про порушення складений у відповідності з чинним законодавством, містить усі вихідні дані для розрахунку обсягу та вартості недоврахованої електричної енергії, нарахування за фактично спожиту, але не враховану засобами обліку електричну енергію, здійснене у відповідності з вимогами ПРРЕЕ, просить суд позовні вимоги ПрАТ «Львівобленерго» задоволити в повному обсязі.

Обставини встановлені судом.

Відносини сторін регулюються Законом України «Про ринок електричної енергії», Правилами роздрібного ринку електричної енергії затвердженими постановою НКРЕКП № 312 від 14.03.2018, публічним договором споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії.

Відповідно до вимог Закону України «Про ринок електричної енергії» та на підставі ліцензії на право провадження господарської діяльності з розподілу електричної енергії, виданої постановою НКРЕКП від 23.11.2018 № 1479, з 01.01.2019 ПрАТ «Львівобленерго» виконує функцію оператора системи розподілу (ОСР) на території Львівської області. Оператор системи розподілу - юридична особа, відповідальна за безпечну, надійну та ефективну експлуатацію, технічне обслуговування та розвиток системи розподілу і забезпечення довгострокової спроможності системи розподілу щодо задоволення обґрунтованого попиту на розподіл електричної енергії з урахуванням вимог щодо охорони навколишнього природного середовища та забезпечення енергоефективності (п. 56 ч. 1 ст. 1 Закону України «Про ринок електричної енергії»).

Договір споживача про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії є публічним договором приєднання, який встановлює порядок та умови розподілу (передачі) електричної енергії споживачам як послуги оператора системи. Цей договір укладається сторонами з урахуванням статей 633, 634, 641, 642 ЦК України шляхом приєднання споживача до умов цього договору згідно з заявою-приєднання, що є додатком 1 до цього договору.

Відповідно до пункту 4 постанови НКРЕКП від 14.03.2018 № 312 договір вважається укладеним з дати підписання споживачем заяви-приєднання до договору про надання послуг з розподілу електричної енергії, яка повертається споживачем на адресу оператора систем розподілу, та/або сплати за рахунком (квитанцією), який надсилається (надається) одночасно з договором споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії, та/або з дати, указаної у заяві-приєднанні, якщо споживач протягом указаного в заяві- приєднанні терміну не звернувся до оператора системи розподілу із запереченнями щодо укладення договору в цілому або щодо окремих умов договору та спожив будь-який обсяг електричної енергії.

28.05.2020 ОСББ «Дружба-2007» (споживач, відповідач) подало заяву-приєднання до умов публічного Договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії №72592 від 28.05.2020 (надалі Договір), розміщеного на сайті Оператора системи розподілу Приватного акціонерного товариства «Львівобленерго».

Відповідно до додатків №2,3,6,7 зазначеного договору об`єктом комерційного обліку є нежитлові приміщення - насосна, сходова клітка, ліфт у житловому будинку за адресою: вул. Горбачевського, 22 у м.Львові.

Згідно із п.п. 8 п. 5.5.5. ПРРЕЕ споживач електричної енергії зобов`язаний забезпечувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об`єкті (у його приміщенні) розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акту про пломбування.

Відповідно до акту про пломбування №652298 від 16.10.2020, відповідач прийняв на зберігання пломби, встановлені на лічильнику №09037054 та зобов`язався нести повну відповідальність відповідно до зазначеного Акту та ПРРЕЕ. Акт про пломбування №652298 від 16.10.2020 підписано споживачем без зауважень.

27 грудня 2022 року при перевірці на об`єкті відповідача - ОСББ «ДРУЖБА-200» за адресою: м.Львів, вул. Горбачевського, 22, працівниками ПрАТ «Львівобленерго» було виявлене порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених Постановою НКРЕКП №312 від 14.03.2018 (з подальшими змінами та доповненнями), про що на місці складено акт про порушення №036185 від 27.12.2022.

Актом зафіксовані наступні порушення:

1) пошкодження пломби з відбитками тавр оператора системи (ОУ 3501-автоматичний вимикач),

2) відсутність голограми (пломби) №269633 встановлених на автоматичному вимикачі.

Акт про порушення №036185 від 27.12.2022 підписано трьома уповноваженими представниками оператора системи, а саме: інженером з технічного аудиту ВТА ЛМЕМ Іваницьким Андрієм Олеговичем, (посвідчення №03168), інженером з технічного аудиту Левицьким Тарасом Ігоровичем (посвідчення №02467), контролером з енергонагляду Дятловою Світланою Леонідівною (посвідчення № 03167 ).

Акт складений за участю представника споживача голови ОСББ Єжкової Маргарити Миколаївни, яка відмовилася підписала акт про порушення №036185. Відмову представника споживача від підпису акту про порушення засвідчив свідок Андрушко Мирон Миронович.

Супровідним листом №203-07-4339 від 30.12.2022 споживачу надіслано акт про порушення №036185 від 27.12.2022, схему підключення електроустановки споживача, направлення на експертизу від 27.12.2022, акт про пломбування №714751 від 27.12.2022, акт про проведені роботи в колах обліку електроенергії від 27.12.2022 та повідомлено, що засідання комісії з розгляду актів про порушення відбудеться 10.02.2022 о 10-00 год за адресою: м.Львів, вул. Героїв УПА, 23, каб.6. Даний лист споживач отримав, що підтверджується рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення.

Відповідно до Висновку експерта за результатами проведення експертного трасологічного дослідження пломби ОУ3501 ЛОЕ ЗБУТ від 24.02.2023р №321-Е надана на дослідження пломба з маркувальними позначеннями ОУ3501 ЛОЕ ЗБУТ піддавалася перевстановленню шляхом витягування та повторного протягнення через корпус пломбувального матеріалу.

На засідання комісії Львівських МЕМ ПрАТ «Львівобленерго» з розгляду актів про порушення 10.02.2023 споживач не з`явився, хоча був належним чином повідомлений про час і місце розгляду. Засідання комісії з розгляду акту про порушення №036185 перенесено до часу отримання результатів експертного дослідження від ЛНДІСЕ МЮУ.

Супровідним листом №203-07-1101 від 10.03.2023 споживача повідомлено, що засідання комісії з розгляду актів про порушення відбудеться 31.03.2023 о 10-00 год за адресою: м.Львів, вул. Героїв УПА, 23, каб.6.

На засідання комісії Львівських МЕМ ПрАТ «Львівобленерго» з розгляду актів про порушення 31.03.2023 споживач не з`явився, хоча був належним чином повідомлений про час і місце розгляду.

Рішенням комісії Львівських МЕМ ПрАТ «Львівобленерго» з розгляду актів про порушення відповідачу проведено нарахування обсягу та вартості необлікованої електричної «за період 6 місяців (27.06.2022) по дату відновлення обліку (09.02.2023) виходячи з дозволеної потужності (Рдоз=7 кВт), режиму роботи електрообладнання згідно з договором на суму 124 071,43 грн. Розрахований обсяг споживання необлікованої електричної енергії зменшується на обсяг електричної енергії, спожитий споживачем відповідно до даних комерційного обліку електричної енергії. Рішення оформлене протоколом № 036185-6 від 31.03.2023.

Супровідним листом №203-07-1526 від 03.04.2023 та №203-07-1533 від 03.04.2023 ОСББ «Дружба-2007» було надіслано копію протоколу комісії Львівських МЕМ ПрАТ «Львівобленерго» з розгляду актів про порушення №036185-6 від 31.03.2023, рахунок за необліковану електричну енергію та завдані збитки №610375 від 31.03.2022 на суму 124 071,43 грн, а також рахунок №610384 від 31.03.2023 на оплату послуг проведення незалежної експертизи на суму 2 389,80 грн. Факт надіслання вказаного листа підтверджується наявною в матеріалах справи копією поштової квитанції №55 від 04.04.2023.

З огляду на те, що рахунок у визначений в ньому строк оплачений відповідачем не був, ПрАТ «Львівобленерго» просить стягнути з відповідача 124 071,43 грн вартості необлікованої електричної енергії.

Висновки суду.

Відносини господарюючих суб`єктів в сфері електроенергетики регулюються спеціальним законодавством, зокрема Законом України «Про ринок електричної енергії», Правилами роздрібного ринку електричної енергії (далі по тексту - ПРРЕЕ), затвердженими постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №312 від 14.03.2018.

ПРРЕЕ регулюють взаємовідносини, які виникають під час купівлі-продажу електричної енергії між електропостачальником (електропостачальниками) та споживачем (для власного споживання), а також їх взаємовідносини з іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії, визначеними цими Правилами.

Учасниками роздрібного ринку є: електропостачальники, оператор системи передачі, оператори систем розподілу, у тому числі оператори малих систем розподілу, споживачі, основні споживачі, субспоживачі, виробники електричної енергії, які підпадають під визначення розподіленої генерації, та інші учасники ринку, які надають послуги, пов`язані з постачанням електричної енергії споживачу з метою використання ним електричної енергії на власні потреби.

Ці Правила є обов`язковими для виконання усіма учасниками роздрібного ринку (п. 1.1.1. ПРРЕЕ).

Згідно Постанови НКРЕКП від 23.11.2018 №1479, ПрАТ «Львівобленерго» () видано ліцензію на право провадження господарської діяльності з розподілу електричної енергії, яка набуває чинності з 01 січня 2019 року, у межах місць провадження господарської діяльності, а саме на території Львівської області в межах розташування системи розподілу електричної енергії, що перебуває у власності або господарському віданні (щодо державного або комунального майна) ПрАТ «Львівобленерго», та електричних мереж інших власників, які приєднані до мереж ліцензіата (з якими укладені відповідні договори згідно із законодавством).

Отже, позивач є оператором системи розподілу електричної енергії.

Пунктом 2 постанови НКРЕКП від 14.03.2018 № 312 «Про затвердження ПРРЕЕ» передбачено, що укладення договорів між споживачами та іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії відповідно до вимог ПРРЕЕ здійснюється шляхом приєднання споживачів до публічних договорів приєднання (договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії) на умовах чинних договорів про постачання електричної енергії та про користування електричною енергією, укладених з відповідними постачальниками електричної енергії за регульованим тарифом, шляхом подання заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку до цієї постанови.

Договір споживача про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії є публічним договором приєднання, який встановлює порядок та умови розподілу (передачі) електричної енергії споживачам як послуги оператора системи. Цей договір укладається сторонами з урахуванням статей 633, 634, 641, 642 Цивільного кодексу України шляхом приєднання споживача до умов цього договору згідно з заявою-приєднання, що є додатком 1 до цього договору.

Відповідно до пункту 2.1.6 ПРРЕЕ фактом приєднання споживача до умов договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які свідчать про його бажання укласти договір споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії, зокрема повернення (надання) підписаної заяви-приєднання, сплата рахунка оператора системи розподілу та/або документально підтверджене споживання електричної енергії. У разі незгоди споживача приєднуватися до умов договору про надання послуг з розподілу електричної енергії споживач не має права використовувати електричну енергію із системи розподілу та має подати оператору системи розподілу письмову заяву про припинення розподілу електричної енергії на його об`єкт.

Відповідно до пункту 4 постанови НКРЕКП від 14.03.2018 № 312 договір вважається укладеним з дати підписання споживачем заяви-приєднання до договору про надання послуг з розподілу електричної енергії, яка повертається споживачем на адресу оператора систем розподілу, та/або сплати за рахунком (квитанцією), який надсилається (надається) одночасно з договором споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії, та/або з дати, указаної у заяві-приєднанні, якщо споживач протягом указаного в заяві-приєднанні терміну не звернувся до оператора системи розподілу із запереченнями щодо укладення договору в цілому або щодо окремих умов договору та спожив будь-який обсяг електричної енергії.

З моменту акцептування цієї заяви-приєднання споживач засвідчує своє вільне волевиявлення щодо приєднання до умов договору про надання послуг з розподілу в повному обсязі, тому споживач та оператор системи розподілу набувають всіх прав та обов`язків і несуть відповідальність за їх невиконання (неналежне виконання) згідно умов даного Договору та чинного законодавства України.

Після укладення договору про надання послуг з розподілу електричної енергії договори про користування електричною енергією та договори про постачання електричної енергії продовжують свою дію в частині регулювання відносин щодо заборгованості/переплати за цими договорами з відповідними правами та обов`язками, пов`язаними з такою заборгованістю/переплатою, а також щодо нарахування пені, неустойки, обмеження та припинення постачання електричної енергії тощо (п. 6 постанови).

28.05.2020 ОСББ «Дружба-2007» (споживач, відповідач) подало заяву-приєднання до умов публічного Договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії №72592 від 28.05.2020 (надалі Договір), розміщеного на сайті Оператора системи розподілу Приватного акціонерного товариства «Львівобленерго».

Відповідно до додатків №2,3,6,7 зазначеного договору об`єктом комерційного обліку є нежитлові приміщення - насосна, сходова клітка, ліфт у житловому будинку за адресою: вул. Горбачевського, 22 у м.Львові.

Відповідно до п. 5.1.1. ПРРЕЕ, оператор системи має право, зокрема, на проведення (за пред`явленням представником службового посвідчення) обстеження електроустановок споживачів щодо виявлення споживання електричної енергії поза засобами вимірювання та інших порушень, що викликають неправильне вимірювання обсягів споживання електричної енергії; на безперешкодний доступ (за пред`явленням представником службового посвідчення) до електричних установок споживача для проведення технічної перевірки засобів вимірювання, контролю за рівнем споживання електричної енергії та потужності, вимірювання показників якості електричної енергії, контрольного огляду електричних мереж від межі балансової належності до точки вимірювання та/або точки обліку відповідно до умов укладених договорів, а також для виконання відключення та обмеження споживання відповідно до встановленого цими Правилами порядку та умов договору, виконання інших робіт відповідно до договору.

Відповідно до підпунктів 2, 5 пункту 6.2 договору, споживач зобов`язується забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх внутрішніх електромереж, електроустановок та електроприладів та забезпечувати доступ представникам оператора системи (після пред`явлення ними службових посвідчень), до об`єкта споживача для проведення технічної перевірки засобу комерційного обліку (засобів вимірювальної техніки), електроустановок та електропроводки, вимірювання показників якості електричної енергії, контролю за рівнем споживання електричної енергії, а також для виконання відключення та обмеження споживання електричної енергії споживачу (субспоживачу) відповідно до встановленого ПРРЕЕ порядку та виконувати їх обґрунтовані письмові вимоги щодо усунення виявлених порушень, якщо це обумовлено умовами договору.

За приписами п. 5.5.5. ПРРЕЕ, споживач електричної енергії зобов`язаний: користуватися електричною енергією виключно на підставі договору (договорів).

Згідно з п. 1.2.1. ПРРЕЕ, на роздрібному ринку електричної енергії споживання та використання електричної енергії для потреб електроустановки споживача здійснюється за умови забезпечення розподілу/передачі та продажу (постачання) електричної енергії на підставі договорів про розподіл/передачу, постачання електричної енергії, надання послуг комерційного обліку, які укладаються відповідно до цих Правил, Кодексу системи передачі, Кодексу систем розподілу та Кодексу комерційного обліку.

Підпунктом 2.3.3. ПРРЕЕ визначено, що електроустановки споживачів мають бути забезпечені необхідними розрахунковими засобами вимірювальної техніки для розрахунків за спожиту електричну енергію, технічними засобами контролю і управління споживанням електричної енергії та величини потужності, а також (за бажанням споживача) суміщеними з лічильником електричної енергії або окремими засобами вимірювальної техніки для контролю якості електричної енергії. Підключення електроустановки споживача, яка не забезпечена розрахунковими засобами (засобом) вимірювальної техніки, технічними засобами контролю і управління споживанням електричної енергії та величини потужності, забороняється, за винятком випадків, передбачених цими Правилами. Розрахункові засоби вимірювальної техніки електричної енергії, технічні засоби контролю і управління споживанням електричної енергії та величини потужності, засоби вимірювальної техніки для контролю якості електричної енергії встановлюються відповідно до вимог Кодексу комерційного обліку, цих Правил та проектних рішень.

Відповідно до підпункту 2 пункту 7.1 договору, оператор системи має право на безперешкодний доступ (за пред`явленням представником службового посвідчення) до електричних установок споживача та розрахункових засобів вимірювання електричної енергії для проведення технічної перевірки та контрольного огляду вузла вимірювання, контролю за рівнем споживання електричної енергії та потужності, вимірювання показників якості електричної енергії, контрольного огляду електричних мереж від межі балансової належності до точки вимірювання та/або точки обліку відповідно до умов укладених договорів, а також для виконання відключення та обмеження споживання відповідно до встановленого ПРРЕЕ порядку та умов договору, виконання інших робіт відповідно до договору.

Відповідно до п. 2.3.4. ПРРЕЕ відповідальність за збереження і цілісність засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені. Відповідальним за експлуатацію та технічний стан засобів (вузлів) вимірювальної техніки є їх власник.

Згідно з підпунктами 1-5 пункту 8.4.2. ПРРЕЕ, визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному цими Правилами, у разі виявлення таких порушень:

1) порушення цілісності пломб, цілісності пломбувального матеріалу, на якому встановлені пломби (дріт, кордова нитка тощо), порушення цілісності гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал (далі - пошкодження пломб), або відсутність на засобах вимірювальної техніки пломб з відбитками тавр про їх повірку чи пломб з відбитками тавр оператора системи або інших заінтересованих сторін, установлених на кріпленнях кожуха лічильника електричної енергії (за умови наявності акта про пломбування, складеного в порядку, установленому Кодексом комерційного обліку, або іншого документа, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження засобів вимірювальної техніки, установлених пломб, та за умови втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки);

2) пошкодження або відсутність пломб з відбитками тавр оператора системи чи інших заінтересованих сторін, установлених на засобах (вузлах) вимірювальної техніки в місцях, указаних в акті про пломбування, складеному в порядку, визначеному Кодексом комерційного обліку, або в іншому документі, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження засобів вимірювальної техніки та установлених пломб (крім пломб, установлених на кріпленнях кожуха лічильника електричної енергії);

3) пошкодження (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу лічильника тощо) або відсутність засобів вимірювальної техніки (за умови наявності акта про пломбування, складеного в порядку, установленому Кодексом комерційного обліку, або іншого документа, який підтверджує передачу на збереження засобів вимірювальної техніки, та у разі пошкодження засобів вимірювальної техніки за умови втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки), інші дії споживача, які призвели до зміни показів засобів вимірювальної техніки (використання фазозсувного трансформатора, постійних магнітів (у разі невстановлення на/в лічильник індикаторів), пристрою випромінювання електромагнітних полів тощо);

4) фіксація індикаторами впливу на лічильник електричної енергії постійного (змінного) магнітного або електричного полів (далі - фіксація індикаторами впливу фізичних полів), пошкодження або відсутність індикаторів (за умови наявності акта про пломбування, складеного в порядку, визначеному Кодексом комерційного обліку, або іншого документа, який підтверджує факт встановлення та передачі на збереження індикаторів);

5) самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі без порушення схеми обліку.

Підпункт 9 п.5.5.5. ПРРЕЕ передбачає, що споживач електричної енергії зобов`язаний невідкладно повідомляти оператора системи та постачальника послуг комерційного обліку про недоліки в роботі засобу вимірювання.

Підпункт 26 п.5.5.5. ПРРЕЕ передбачає, що споживач електричної енергії зобов`язаний оперативно повідомляти центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері нагляду (контролю) в галузі електроенергетики, центральний орган виконавчої влади, який реалізує державну політику у сферах промислової безпеки та охорони праці, електропостачальника та оператора системи, а також тих учасників роздрібного ринку, які зареєструвались в адміністратора комерційного обліку як постачальники послуг комерційного обліку, відповідно до їх повноважень про: порушення схеми розрахункового обліку електричної енергії, несправності в роботі автоматизованих систем обліку і розрахункових засобів комерційного обліку, що належать споживачу за ознакою права власності (користування) або встановлені на території споживача.

Положеннями пунктів 2, 4, 13 статті 77 Закону України «Про ринок електричної енергії» передбачено, що правопорушеннями на ринку електричної енергії є, зокрема, недотримання вимог нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії; крадіжка електричної енергії, самовільне підключення до об`єктів електроенергетики, споживання електричної енергії без приладів обліку; неукладення договорів відповідно до вимог цього Закону та інших нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії.

Безобліковий відбір електричної енергії з системи розподілу, а також від технологічних мереж основного споживача не допускається (п.11.9.1. КСР).

Користувач повинен оперативно повідомляти ОСР про виявлення несанкціонованого відбору електричної енергії від мереж системи розподілу, у тому числі від технологічних електричних мереж основного споживача (п. 11.9.2. КСР).

Отже, відповідачем, в межах його обов`язків, порушено п.2.3.4., пп.8 пп.9 п.5.5.5., пп.26 п.5.5.5., п.8.2.4. ПРРЕЕ, а також п.11.9.1., п.11.9.2. КСР.

Пунктом 8.9. договору передбачено, що разі виявлення однією із сторін порушень умов договору іншою стороною, за які законодавством передбачене застосування санкцій чи які тягнуть за собою збитки, недоотриману продукцію або вигоду тощо, на місці оформляється двосторонній акт порушень. Акт складається у присутності представників обох сторін у двох примірниках. Сторона, дії або бездіяльність якої стала причиною складання акту, має право в нести до акту свої зауваження».

Так, згідно з п. 8.2.5 ПРРЕЕ, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів безоблікового споживання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача (представника споживача) або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи), оформлюється акт про порушення згідно з формулою, наведеною в додатку 9 до цих Правил.

Як встановлено судом, факт порушення споживачем ПРРЕЕ, зокрема: 1) пошкодження пломби з відбитками тавр оператора системи (ОУ 3501-автоматичний вимикач), 2) відсутність голограми (пломби) №269633 встановлених на автоматичному вимикачі, на об`єкті відповідача - ОСББ «ДРУЖБА-200» за адресою: м.Львів, вул. Горбачевського, 22, підтверджується актом про порушення №036185 від 27.12.2022, складеним працівниками ПрАТ «Львівобленерго», а саме: інженером з технічного аудиту ВТА ЛМЕМ Іваницьким Андрієм Олеговичем, (посвідчення №03168), інженером з технічного аудиту Левицьким Тарасом Ігоровичем (посвідчення № 02467 ), контролером з енергонагляду Дятловою Світланою Леонідівною (посвідчення № 03167 ) та незацікавленою особою споживачем ОСОБА_1 . Акт складений за участю представника споживача голови ОСББ Єжкової Маргарити Миколаївни, яка відмовилася підписала акт про порушення №036185. Відмову представника споживача від підпису акту про порушення засвідчив свідок ОСОБА_1 .

Пункт 8.2.5 ПРРЕЕ установлює обов`язкові вимоги, яким повинен відповідати акт про порушення. Так, цей документ підписується представником (представниками) оператора системи, який (які) брали участь у перевірці, та споживачем (представником споживача) або іншою особою, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи). У разі відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписати акт про порушення, в ньому робиться запис про відмову. При цьому оператору системи для того, щоб акт про порушення вважався дійсним, надається можливість обрати один з таких варіантів його оформлення:

- його підписали більше одного уповноваженого представника оператора системи та незаінтересована особа (представник житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувача або управителя будинку, виборна особа будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представник органу місцевого самоврядування, інший споживач тощо) за умови посвідчення цієї особи, або

- більше одного уповноваженого представника оператора системи, а відмова споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення підтверджується відеозйомкою.

При цьому виконання двох умов одночасно не вимагається. Виконання будь-яких з цих умов вважається дотриманням положення аб. 9 пункту 8.2.5. ПРРЕЕ та свідчить про дійсність відповідного акту. Вказане узгоджується з позицією Верховного Суду викладеною у постанові від 21.06.2022 у справі №912/1133/21.

Щодо твердження відповідача про те, що ОСОБА_1 є зацікавленою особою про, що зазначено у рішеннях Господарського суду Львівської області в справах, де є посилання на особу свідка на прізвище ОСОБА_1 , суд зазначає наступне.

Суд звертає увагу на те, що зазначення в поданих відповідачем рішеннях Господарського суду Львівської області особи з прізвищем ОСОБА_1 не свідчить про те, що ОСОБА_1 , який зазначений в акті про порушення № 036185, та особа на прізвище ОСОБА_1 , яка зазначена в рішеннях Господарського суду Львівської області, які долучені до матеріалів справи відповідачем, є однією і тією ж особою. Інших доказів, які б свідчили про упередженість ОСОБА_1 при засвідченні підписом відмови представника споживача від підпису акту про порушення №036185, суду не подано.

Окрім того, відповідачем не надано суду доказів того, що ОСОБА_1 не знаходився за адресою: м.Львів, вул. Горбачевського 22 в час складання акту про порушення № 036185.

Акт про порушення є документом, в якому фіксується факт порушення. Встановлення факту порушення ПРРЕЕ є самостійною підставою для нарахування плати за недовраховану електричну енергію. Дана позиція узгоджується з позицією викладеною у постанові Верховного Суду у справі №917/2052/17 від 19.02.2020.

Акт про порушення може свідчити не лише про винні дії споживача, які призвели до порушення ПРРЕЕ, а й про фіксування самої обставини безоблікового споживання електричної енергії (порушення обліку, самовільне підключення електроенергії, безоблікового споживання електричної енергії).

Таким чином, акт про порушення №036185 від 27.12.2022 складений з дотриманням вимог ПРРЕЕ в присутності представника споживача, відмову від підпису вказаного акту засвідчила незацікавлена особа. Відповідачем не надано доказів, що підтверджують зацікавленість ОСОБА_1 у наданні неправдивих відомостей.

Супровідним листом №203-07-4339 від 30.12.2022 споживачу надіслано акт про порушення №036185 від 27.12.2022, схему підключення електроустановки споживача, направлення на експертизу від 27.12.2022, акт про пломбування №714751 від 27.12.2022, акт про проведені роботи в колах обліку електроенергії від 27.12.2022 та повідомлено, що засідання комісії з розгляду актів про порушення відбудеться 10.02.2022 о 10-00 год за адресою: м.Львів, вул. Героїв УПА, 23, каб.6.

Щодо твердження відповідача про те, що висновок експерта №321-Е від 24.02.2023 є неналежним та недопустимим доказом, суд зазначає наступне.

Відповідно до акту про пломбування №652298 від 16.10.2020 відповідач прийняв на відповідальне зберігання пломби, встановлені на перелічених в акті засобах обліку та обладнанні, зокрема пломби ОУ№3501 та №269633 встановлені на автоматичних вимикачах, зобов`язався нести повну відповідальність щодо них, згідно з п. 5.5.5 ПРРЕЕ та умов договору.

Акт про пломбування засобів обліку від 16.10.2020 року підписано представником відповідача без зауважень.

В акті про порушення № 036185 від 27.12.2022 зазначено такі порушення: пошкодження пломби з відбитками тавр оператора системи (ОУ 3501-автоматичний вимикач), відсутність голограми №269633 встановлених на автоматичному вимикачі.

Підставою для донарахування вартості спірної необлікованої електроенергії на суму 124 071,43 грн, було порушення ПРРЕЕ, визначене пунктом 8.4.2 ПРРЕЕ, а саме - пошкодження та повторне використання пломби ОУ №3501 та самовільна заміна автоматичних вимикачів і відповідно втрата голограми (пломби) з автоматичного вимикача.

Відповідно до п.8.4.4. ПРРЕЕ факт пошкодження пломб та/або індикаторів, та/або засобів вимірювальної техніки, факт втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки, крім випадків спрацювання індикаторів (фіксації індикаторами впливу фізичних полів), має бути підтверджений експертизою, проведеною спеціалізованою організацією (підприємством), яка має право на її проведення відповідно до законодавства.

Як вбачається із матеріалів справи, з метою встановлення факту повторного використання пломби ОУ 3501, що встановлена на автоматичних вимикачах, позивачем було направлено пломбу ОУ №3501 на експертизу до спеціалізованої установи.

Відповідно до Висновку експерта за результатами проведення експертного трасологічного дослідження пломби ОУ3501 ЛОЕ ЗБУТ від 24.02.2023р №321-Е надана на дослідження пломба з маркувальними позначеннями ОУ3501 ЛОЕ ЗБУТ піддавалася перевстановленню шляхом витягування та повторного протягнення через корпус пломбувального матеріалу.

Висновок експерта за результатами проведення експертного трасологічного дослідження пломби ОУ3501 ЛОЕ ЗБУТ від 24.02.2023р №321-Е не є висновком експерта, який подається до суду учасником справи за результатами судової експертизи. Зокрема, Верховний Суд у постанові від 14.07.2021 у справі № 918/863/20 зазначив, що у пункті 6 розділу 6 Інструкції з організації проведення та оформлення експертних проваджень у підрозділах Експертної служби Міністерства внутрішніх справ України, затвердженої наказом Міністерства внутрішніх справ України від 17.07.2017 №591 «Особливості оформлення висновку експертного дослідження» зазначено, що відомості про попередження судового експерта про кримінальну відповідальність за завідомо неправдивий висновок та за відмову без поважних причин від виконання покладених на нього обов`язків відповідно до Кримінального кодексу України не зазначаються. Отже, відсутність у зазначеному експертному дослідженні попередження експерта про кримінальну відповідальність пояснюється відмінністю між висновком експерта та висновком експертного дослідження.

Положеннями п. 8.2.6. ПРРЕЕ встановлено, зокрема, що на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Як встановлено, рішенням комісії Львівських МЕМ ПрАТ «Львівобленерго» з розгляду актів про порушення, відповідачу проведено нарахування обсягу та вартості необлікованої електричної «за період 6 місяців (27.06.2022) по дату відновлення обліку (09.02.2023) виходячи з дозволеної потужності (Рдоз=7 кВт), режиму роботи електрообладнання згідно з договором на суму 124 071,43 грн. Розрахований обсяг споживання необлікованої електричної енергії зменшується на обсяг електричної енергії, спожитий споживачем відповідно до даних комерційного обліку електричної енергії. Рішення оформлене протоколом №036185-6 від 31.03.2023.

У п. 4 протоколу №036185-б від 31.03.2023 зазначено, що нарахована сума повинна бути оплачена протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка. Протокол засідання комісії та розрахунковий документ скеровано відповідачу супровідним листом №203-07-1526 від 03.04.2023.

Обов`язок відповідача оплатити кошти за необліковану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка передбачений п. 8.2.7 ПРРЕЕ.

Відповідач не оплатив суму недоврахованої електричної енергії за порушення Правил, рішення комісії МЕМ ПрАТ «Львівобленерго» оформлене протоколом №036185-б про нарахування обсягу та вартості необлікованої електроенергії в розмірі 124 071,43 грн.

Заперечуючи проти процедури проведення перевірки та складання акту, відповідач в судовому порядку його не оскаржив.

Щодо твердження відповідача про те, що нарахування вартості необлікованої електричної енергії є некоректним, оскільки розрахунок здійснений за період понад 6 місяців, не враховано при цьому аварійні відключення світла для стабілізації енергосистеми України, суд зазначає наступне.

Відповідно до підпункту 1 пункту 8.4.8 глави 8.4 розділу VIII ПРРЕЕ, у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 1 - 3 (у частині пошкодження/ відсутності засобів вимірювальної техніки та/або пломб, та/або пристроїв (шафи обліку, захисної панелі тощо), на яких встановлені пломби) або у підпункті 4 пункту 8.4.2 цієї глави, кількість днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил, визначається - з дня останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку або технічної перевірки (якщо технічну перевірку було проведено після останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку) до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у шести календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення.

Як вбачається з долученого позивачем до матеріалів справи розрахунку, останній був проведений за більший період, а саме з 27.06.2022 - по 09.02.2023, тобто за сім з половиною календарних місяців.

Враховуючи, що акт про порушення складений 27.12.2022, то максимальний період розраховується з 27.06.2022 - по 27.12.2022 (шість календарних місяців).

Безпідставним є посилання відповідача на те, що при проведенні нарахування обсягу та вартості необлікованої електричної не враховано аварійні відключення світла для стабілізації енергосистеми України, оскільки чинним законодавством не передбачено зменшення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії у зв`язку з аварійними відключеннями.

Згідно з п. 8.4.10 ПРРЕЕ у разі виявлення у непобутового споживача порушень, зазначених у підпунктах 1-5 пункту 8.4.2 цієї глави, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії протягом робочого часу (Wдоб, кВт/год) розраховується за формулою Wдоб = Р * t доб * К в, де Р - потужність (кВт). визначена як: 1) сумарна максимальна потужність наявних у споживача на час складення акта про порушення струмоприймачів відповідно до їх паспортних даних: 2) потужність, обчислена виходячи зі струму навантаження електроустановки споживача при підключенні всіх наявних на час складення акта про порушення струмоприймачів на максимальну потужність, визначену на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки: 3) дозволена потужність для цієї точки комерційного обліку, зазначена в договорі (технічних умовах) з оператором системи; t доб - тривалість роботи обладнання протягом доби (год), виходячи з умов Договору; Кв - коефіцієнт використання струмоприймачів (приймається рівним 0,6).

Згідно з проведеним судом розрахунком обсягу необлікованої електроенергії та завданих збитків, з врахуванням підпункту 1 пункту 8.4.8 глави 8.4 розділу VIII ПРРЕЕ, вартість необлікованої електроенергії за період з 27.06.2022 - по 27.12.2022 становить 98 327,60 грн.

Відповідно до вимог частини 1 статті 73 Господарського процесуального кодексу України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Згідно частини 1 статті 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

У відповідності до статті 76 Господарського процесуального кодексу України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Зі змісту статті 77 Господарського процесуального кодексу України вбачається, що обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Докази, одержані з порушенням закону, судом не приймаються.

Згідно статті 78 Господарського процесуального кодексу України достовірними є докази, створені (отримані) за відсутності впливу, спрямованого на формування хибного уявлення про обставини справи, які мають значення для справи.

У відповідності до статті 79 Господарського процесуального кодексу України наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Стандарт доказування «вірогідності доказів» на відміну від «достатності доказів», підкреслює необхідність співставлення судом доказів, які надає позивач та відповідач. Тобто з введенням в дію нового стандарту доказування необхідним є не надати достатньо доказів для підтвердження певної обставини, а надати їх саме ту кількість, яка зможе переважити доводи протилежної сторони судового процесу. На суд покладено обов`язок оцінювати докази, обставини справи з огляду на їх вірогідність, яка дозволяє дійти висновку, що факти, які розглядаються скоріше були (мали місце), аніж не були. Вказане узгоджується з правовою позицією викладеною у постанові Верховного суду у справі № 904/2357/20 від 21.08.2020.

Статтею 86 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Враховуючи все вищезазначене, суд дійшов висновку про те, що позивачем доведено належними, допустимими, достовірними та вірогідними, доказами наявність правових підстав для задоволення позовних вимог в частині 98 327,60 грн заборгованості за необліковану електричну енергію. У задоволенні решти позовних вимог слід відмовити.

Розподіл судових витрат.

Як вбачається з матеріалів справи, при поданні позову до суду позивачем було сплачено судовий збір на загальну суму 2 684,00 грн, що підтверджується платіжними інструкціями №7539 від 17.05.2023 та №15056 від 26.09.2023.

Оскільки спір виник з вини відповідача та позовні вимоги задоволено частково, судові витрати по сплаті судового збору необхідно покласти на відповідача пропорційно до задоволених позовних вимог.

Керуючись статтями 4, 12, 13, 73, 74, 76-79, 86, 126, 129, частиною 9 статті 165, статтями 236-238, 241, 247, 252 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ

1. Позов задовольнити частково.

2. Стягнути з Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «ДРУЖБА- 2007» (79044, місто Львів, вулиця Горбачевського, будинок 22, ідентифікаційний код юридичної особи 35501227) на користь Приватного акціонерного товариства «Львівобленерго» (79026, місто Львів, вулиця Козельницька, 3, ідентифікаційний код юридичної особи 00131587) 98 327,60 грн заборгованості за необліковану електричну енергію, 2 127,07 грн судового збору.

3. У задоволенні решти позову відмовити.

4. Наказ видати згідно статті 327 Господарського процесуального кодексу України після набрання рішенням суду законної сили.

Рішення набирає законної сили в порядку статті 241 Господарського процесуального кодексу України та може бути оскаржене до Західного апеляційного господарського суду протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення в порядку, встановленому статтями 256-257 Господарського процесуального кодексу України.

Повне рішення складено 11.12.2023.

Суддя Сухович Ю.О.