ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"09" листопада 2023 р. Справа №914/2726/19

м. Львів

Західний апеляційний господарський суд в складі колегії суддів:

Гриців В.М. (доповідач), Кравчук Н.М., Скрипчук О.С.

секретар судового засідання Гілевич С.Р.

з участю арбітражного керуючого Віскункова О.В., представника ГУ ДПС у Львівській області Нога Н.А. (самопредставництво)

розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1 на ухвалу Господарського суду Львівської області (суддя Чорній Л.З.) від 18 січня 2023 року у справі №914/2726/19 про банкрутство Приватного акціонерного товариства Артор

ВСТАНОВИВ:

Господарський суд Львівської області постановою від 20 травня 2020 року визнав банкрутом Приватне акціонерне товариство Артор, відкрив ліквідаційну процедуру, ліквідатором Приватного акціонерного товариства Артор призначив арбітражного керуючого Віскунова Олександра Віталійовича.

09 березня 2021 року ліквідатор Приватного акціонерного товариства Артор арбітражний керуючий Віскунков О.В. звернувся до суду з заявою про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями ПрАТ Артор. З урахуванням уточнення до заяви, просив покласти субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями на винних осіб у доведенні до банкрутства боржника, що є та були засновниками і виконували повноваження керівників ПрАТ АРТОР, а саме: ОСОБА_2 та ОСОБА_1 та стягнути на користь ПАТ АРТОР солідарно з ОСОБА_2 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 , реєстраційний номер облікової картки з ДРФО НОМЕР_1 , зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 ) та ОСОБА_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_2 , реєстраційний номер облікової картки з ДРФО НОМЕР_2 зареєстрований за адресою: АДРЕСА_2 ) суму 11 565 406,12 грн.

Господарський суд Львівської області ухвалою від 18 січня 2023 року у справі №914/2726/19 постановив:

1. У задоволенні заяви ліквідатора Приватного акціонерного товариства Артор арбітражного керуючого Віскунова Олександра Віталійовича про забезпечення позову за вх. №1265/21 від 25.03.2021 відмовити.

2. Заяву ліквідатора Приватного акціонерного товариства Артор арбітражного керуючого Віскунова Олександра Віталійовича за вх. №975/21 від 09.03.2021 про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями боржника на його засновників та керівників, з врахуванням уточнення до заяви за вх. №23970/22 від 21.11.2022 задовольнити.

3. Покласти субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями Приватного акціонерного товариства Артор (79000, м. Львів, вул. Наукова, буд. 7Б, ) на суму 11 565 406,12 грн на ОСОБА_2 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 , реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 , зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 ) та ОСОБА_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_2 , реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_2 зареєстрований за адресою: АДРЕСА_2 ).

4.Стягнути солідарно з ОСОБА_2 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 , реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 , зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 ) та ОСОБА_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_2 , реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_2 зареєстрований за адресою: АДРЕСА_2 ) на користь Приватного акціонерного товариства Артор (79000, м. Львів, вул. Наукова, буд. 7Б, ) 11 565 406,12 грн субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями боржника.

Суд встановив, що матеріалами справи підтверджується, що ОСОБА_1 та ОСОБА_2 не подавали до податкових органів та органів статистики за 2016-2020 роки відповідної фінансової звітності боржника, ліквідатору не передано жодних первинних документів, в тому числі договорів, бухгалтерської, статистичної та іншої документації, матеріальних та інших цінностей, що свідчить про умисні дії колишніх засновника та керівника банкрута, направлені на приховування реального стану підприємства та інформації про його активи.

Щодо заявленої вимоги ОСОБА_1 про застосування позовної давності до вимог про покладення субсидіарної відповідальності на керівників та засновників, суд зазначив, що постановою Господарського суду Львівської області від 20 травня 2020 року визнано банкрутом Приватне акціонерне товариство Артор та відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором ПрАТ Артор арбітражного керуючого Віскунова Олександра Віталійовича. Отже, ліквідатор звернувся до суду із заявою про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями боржника на його керівників та засновників у березні 2021. Зважаючи на ці обставини, ліквідатор звернувся до суду в межах визначеного статтею 257 ЦК України трирічного строку позовної давності.

Суд дійшов висновку, що ліквідатор банкрута арбітражний керуючий Віскунов О.В. довів, що своїми діями (бездіяльністю) відповідачі спричинили неплатоспроможність ПрАТ Артор з огляду на прийняття нераціональних управлінських рішень, які негативно впливали на господарську діяльність підприємства, що призвело до фінансових збитків, втрат і, як наслідок неможливість розрахуватись з кредиторами, тому наявні підстави для покладення субсидіарної відповідальності на них за зобов`язаннями боржника.

В апеляційній скарзі ОСОБА_1 просить скасувати ухвалу Господарського суду Львівської області від 18 січня 2023 року у справі №914/2726/19 в частині задоволення заяви ліквідатора Приватного акціонерного товариства Артор арбітражного керуючого Віскунова Олександра Віталійовича про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями боржника в сумі 11 565 406,12 грн на ОСОБА_2 та ОСОБА_1 , стягнення солідарно з ОСОБА_2 та ОСОБА_1 на користь Приватного акціонерного товариства Артор 11 565 406,12 грн субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями боржника та прийняти в цій частині нове судове рішення, яким у задоволенні заяви ліквідатора Приватного акціонерного товариства Артор арбітражного керуючого Віскунова Олександра Віталійовича з урахуванням уточнення до заяви за вх. №23970/22 від 21.11.2022, та покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями боржника на суму 11 565 406,12 грн на ОСОБА_2 та ОСОБА_1 , стягнення солідарно з на ОСОБА_2 та ОСОБА_1 на користь Приватного акціонерного товариства Артор 11 565 406,12 грн субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями боржника - відмовити повністю.

Вказує на те, що ОСОБА_1 та ОСОБА_2 відчужили свої корпоративні права у ПрАТ «АРТОР» на користь ОСОБА_3 , який зареєстрований як єдиний засновник з 08.08.2016 та керівник ПрАТ «АРТОР» з 03.08.2016. Тобто єдиною особою, яка упродовж останніх трьох років перед відкриттям провадження у справі про банкрутство вправі давати обов`язкові для боржника вказівки, був його керівник та учасник ОСОБА_3 .

ОСОБА_3 особисто подавав державному реєстратору документи для державної реєстрації змін до відомостей, що містились у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, а тому перебував на території України. Скасування реєстраційних дій державного реєстратора щодо державної реєстрації змін до відомостей про ПрАТ «АРТОР», що містились у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, жодним чином не впливає на повноваження ОСОБА_3 у період виконання ним обов`язків директора товариства та його єдиного учасника.

З наведеного слідує, що у період з 08.08.2016 по 24.10.2022 (день скасування реєстраційної дії) єдиною достовірною інформацією щодо особи, яка вправі діяти від імені ПрАТ «АРТОР» та в її інтересах, була інформація про те, що єдиним засновником та керівником ПрАТ «АРТОР» був ОСОБА_3 .

Покликання ліквідатора на те, що ПрАТ «АРТОР» не подавались будь-які звіти з фінансово-господарської діяльності у період з 2016 року не відповідає дійсності з огляду на відповідь ГУ ДПС у Львівській області, з якою розпоряднику майна надано завірені копії документів: зміни та доповнення до установчого договору ЗАТ "Артор" за 1999; свідоцтво № 23268076 від 25.10.1995 про державну реєстрацію суб`єкта підприємницької діяльності ЗАТ "Артор"; довідку №5481 від 26.10.1999 про включення ЗАТ "Артор" до ЄДРПОУ: витяг №13096805 від 20.12.2012 з ЄДР юридичних осіб та фізичних осіб підприємців щодо ПАТ "Артор"; реєстраційна картка суб`єкта підприємницької діяльності ЗАТ "Артор" від 14.05.2004; податкові декларації з ПДВ за січень, лютий та квітень 2017 року.

Згідно постанови Господарського суду Львівської області від 20 травня 2020 року про визнання Приватного акціонерного товариства "Артор" банкрутом, розпорядником майна не проведено аналізу фінансово-господарської діяльності, інвестиційного становища боржника та його становища на ринках, виявлення (за наявності) ознак фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства, приховування стійкої фінансової неспроможності, незаконних дій у разі банкрутства. Розпорядник майна ствердив про неможливість проведення такого аналізу за відсутності необхідної фінансової та статистичної документації підприємства.

Вважає, що у супереч правових позицій Верховного Суду, викладених у постановах від 14.12.2021 у справі № 914/71/19, від 19.08.2021 у справі №25/62/09, ліквідатором не подано суду належних та допустимих доказів існування причинно-наслідкового зв`язку між діями або бездіяльністю ОСОБА_1 та ОСОБА_2 , які нібито мали місце ще за 4 роки до відкриття провадження у справі про банкрутство, та наслідками у вигляді визнання ПрАТ «Артор» банкрутом.

З постанови Господарського суду Львівської області від 20 травня 2020 року про визнання Приватного акціонерного товариства "Артор" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури видно, що згідно з даними Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна через веб-портал Мін`юсту за ПАТ "Артор" обліковується наступне нерухоме майно: АДРЕСА_3 , площею 128,1 кв.м. і АДРЕСА_4 , площею 134,4 кв.м .

ГУ ДПС у Львівській області листом від 10.03.2020 № 11421/10/54.10 надало інформацію, що згідно з даними РСЦ МВС у Львівській області від 15.08.2017 по боржнику складений акт опису майна у податкову заставу, який включає транспортні засоби: автомобіль "MERCEDES-BENZ E420", 1996 в державному реєстрі обтяжень рухомого майна податкову заставу зареєстровано 04.09.2017.

Окрім того, відповідно до інформації наданої Головним управлінням Держгеокадастру у Львівській області та витягу з Державного земельного кадастру, за банкрутом обліковується на праві власності земельна ділянка, розташована за адресою: АДРЕСА_5 , загальною площею 3, 4273 га, кадастровий номер :02:005:0224.

У ході проведення інвентаризації майна банкрута, ліквідатором встановлено, що на вищезазначеній земельній ділянці, за адресою: АДРЕСА_5 , розташовані будівлі та споруди торгівельного центру «METRO», які належать ТОВ «МЕТРО КЕШ ЕНД КЕРІ УКРАЇНА».

Станом на день звернення ліквідатора до Господарського суду Львівської області із заявою про покладення субсидіарної відповідальності на ОСОБА_1 та ОСОБА_2 , ліквідатором не вжито належних та достатніх заходів для розшуку цього майна, з`ясування його вартості, належності його на праві власності банкруту та включения до ліквідаційної маси.

Вважає, що ліквідатор передчасно звернувся до суду із заявою про покладення на відповідачів субсидіарної відповідальності, не вживши попередньо усіх заходів щодо розшуку та виявлення майна банкрута.

Арбітражний керуючий Віскунов Олександр Віталійович у відзиві на апеляційну скаргу просить відмовити у задоволенні апеляційної скарги ОСОБА_1 в повному обсязі, залишити в силі ухвалу Господарського суду Львівської області від 18 січня 2023 року у справі №914/2726/19.

Також, кредитор ГУ ДПС у Львівській області у відзиві на апеляційну скаргу просить відмовити у задоволенні апеляційної скарги ОСОБА_1 в повному обсязі, залишити в силі ухвалу Господарського суду Львівської області від 18 січня 2023 року у справі №914/2726/19.

Західний апеляційний господарський ухвалою від 19 травня 2023 року визнав причини пропуску строку на апеляційне оскарження поважними, поновив ОСОБА_1 строк на апеляційне оскарження, відкрив провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на ухвалу Господарського суду Львівської області від 18 січня 2023 року у справі №914/2726/19 та зупинив дію ухвали Господарського суду Львівської області від 18 січня 2023 року у справі №914/2726/19 до завершення апеляційного провадження.

Суд неодноразово призначав і відкладав розгляд справи. В усіх випадках суд повідомляв учасникам справи про дату, час і місце розгляду справи, за адресами місцезнаходження, вказаним у наявних у справі процесуальних документах.

Зокрема, попередньо суд призначив розгляд справи на 19 жовтня 2023 року.

Оскільки 19 жовтня 2023 року на електронну адресу суду надійшла заява представника скаржника адвоката Рісного М.Б. про відкладення розгляду справи через зайнятість представника і неможливість прибути у судове засідання, - суд ухвалив відкласти розгляд справи на 09 листопада 2023 року. Ухвалу від 19 жовтня 2023 року про відкладення розгляду справи суд надіслав учасникам справи, у тому числі представнику скаржника адвокату Рісному М.Б. (на електронну адресу).

Відповідно до статті 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права. У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Західний апеляційний господарський суд розглянув апеляційну скаргу, матеріали справи, заслухав учасників справи і вважає, що ухвалу Господарського суду Львівської області від 18 січня 2023 року у справі №914/2726/19 належить залишити без змін.

За матеріалами справи, Господарський суд Львівської області ухвалою від 29.01.2020 відкрив провадження у справі про банкрутство Приватного акціонерного товариства Артор; визнав грошові вимоги Головного управління Державної податкової служби у Львівській області до Приватного акціонерного товариства Артор у розмірі 5 331 783,50 грн., з яких: 2 903 477,72 грн основного боргу (безспірні), 2 424 342,73 грн штрафних санкцій та 3 963,05 грн пені, а також 19210,00 грн судового збору; увів мораторій на задоволення вимог кредиторів Приватного акціонерного товариства Артор, увів процедуру розпорядження майном Приватного акціонерного товариства Артор розпорядником майна боржника призначив арбітражного керуючого Віскунова Олександра Віталійовича.

Також суд ухвалою від 26.08.2020 додатково визнав кредиторські вимоги Головного управління Державної податкової служби у Львівській області до боржника у сумі 5 626 551,62 грн; ухвалою від 05.10.2021 визнав кредиторські вимоги Головного управління Державної податкової служби у Львівській області до боржника у сумі 587 861,00 грн.

Отже, єдиним кредитором ПрАТ Артор є Головне управління Державної податкової служби у Львівській області, загальна сума кредиторських вимог якого становить 11 565 406,12 грн.

Господарський суд Львівської області постановою від 20.05.2020 визнав банкрутом Приватне акціонерне товариство Артор, відкрив ліквідаційну процедуру, призначив ліквідатором арбітражного керуючого Віскунова Олександра Віталійовича, затвердив звіт арбітражного керуючого Віскунова О.В. про нарахування і виплату грошової винагороди під час процедури розпорядження майном Приватного акціонерного товариства Артор на суму 49 362,96 грн.

09.03.2021 ліквідатор Приватного акціонерного товариства Артор арбітражний керуючий Віскунов О.В. звернувся до суду з заявою про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями боржника, з урахуванням уточнення до заяви, на його засновників та керівників. Ліквідатор просить покласти субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями ПрАТ АРТОР на винних осіб у доведенні до банкрутства боржника, що є та були засновниками і виконували повноваження керівників ПрАТ АРТОР, а саме: ОСОБА_2 та ОСОБА_1 та стягнути на користь ПАТ АРТОР солідарно з винних осіб у доведенні до банкрутства боржника: ОСОБА_2 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 , реєстраційний номер облікової картки з ДРФО НОМЕР_1 , зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 ) та ОСОБА_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_2 , реєстраційний номер облікової картки з ДРФО НОМЕР_2 зареєстрований за адресою: АДРЕСА_2 ) 11 565 406,12 грн.

23.11.2022 ліквідатор подав уточнення до заяви про покладення субсидіарної відповідальності на керівників та засновників ПрАТ Артор у зв`язку з доведенням підприємства до банкрутства, просив покласти субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями банкрута на засновників та керівників підприємства, а саме: ОСОБА_2 ( АДРЕСА_1 ; реєстраційний номер облікової картки з ДРФО НОМЕР_1 ) та ОСОБА_1 ( АДРЕСА_2 ; реєстраційний номер облікової картки з ДРФО НОМЕР_2 ), стягнути солідарно грошові кошти на користь банкрута у розмірі 11 565 406,12 грн.

Суд апеляційної інстанції в межах доводів і вимог апеляційної скарги ОСОБА_1 переглядає ухвалу Господарського суду Львівської області від 18 січня 2023 року у справі №914/2726/19 в частині задоволення заяви ліквідатора Приватного акціонерного товариства Артор арбітражного керуючого Віскунова Олександра Віталійовича про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями на суму 11 565 406,12 грн на ОСОБА_2 та ОСОБА_1 , стягнення солідарно з ОСОБА_2 та ОСОБА_1 на користь Приватного акціонерного товариства Артор 11 565 406,12 грн субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями боржника.

Статтею 58 Кодексу України з процедур банкрутства визначено, що у випадках, передбачених цим Кодексом, господарський суд ухвалює постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора банкрута, визначає строк, протягом якого ліквідатор зобов`язаний здійснити ліквідацію боржника.

Згідно із частиною шостою статті 12 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом про банкрутство.

З 21 жовтня 2019 року введений в дію Кодекс України з процедур банкрутства, положення якого підлягають застосуванню у цій справі.

Частиною першою статті 2 КУзПБ визначено, що провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, ГПК України, іншими законами України.

Згідно з частиною першою статті 215 ГК України у випадках, передбачених законом, суб`єкт підприємництва-боржник, його засновники (учасники), власник майна, а також інші особи несуть юридичну відповідальність за порушення вимог законодавства про банкрутство, зокрема фіктивне банкрутство, приховування банкрутства або умисне доведення до банкрутства.

Відповідно до частини 2 статті 61 Кодексу України з процедур банкрутства під час здійснення своїх повноважень ліквідатор має право заявити вимоги до третіх осіб, які відповідно до законодавства несуть субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями боржника у зв`язку з доведенням його до банкрутства. Розмір зазначених вимог визначається з різниці між сумою вимог кредиторів і ліквідаційною масою.

У разі банкрутства боржника з вини його засновників (учасників, акціонерів) або інших осіб, у тому числі з вини керівника боржника, які мають право давати обов`язкові для боржника вказівки чи мають можливість іншим чином визначати його дії, на засновників (учасників, акціонерів) боржника - юридичної особи або інших осіб у разі недостатності майна боржника може бути покладена субсидіарна відповідальність за його зобов`язаннями.

Стягнені суми включаються до складу ліквідаційної маси і можуть бути використані тільки для задоволення вимог кредиторів у порядку черговості, встановленому цим Законом.

Верховний Суд неодноразово висловлював позицію про те, що субсидіарна відповідальність у справах про банкрутство є самостійним цивільно-правовим видом відповідальності, який за заявою ліквідатора покладається на засновників (учасників, акціонерів) або інших осіб, у тому числі керівника боржника при наявності підтвердження вини зазначених осіб у доведенні юридичної особи (боржника у справі про банкрутство) до стану неплатоспроможності.

За позицією Верховного Суду, наведеною у постанові від 08 грудня 2022 року у справі № 910/3246/20, визначене нормами КУзПБ правопорушення, за вчинення якого покладається такий вид цивільної відповідальності, як субсидіарна, має співвідноситися із наявністю, відповідно до закону, необхідних умов (елементів), які є підставою для застосування цього виду відповідальності.

Об`єктом вказаного правопорушення та захисту при покладенні субсидіарної відповідальності є права кредиторів на задоволення вимог до боржника, що лишились не задоволеними у справі про банкрутство.

Суб`єктами правопорушення (субсидіарної відповідальності), що може бути покладена у справі про банкрутство за заявою ліквідатора, є засновники (учасники, акціонери) або інші особи, у тому числі керівник боржника, які мають право давати обов`язкові для боржника вказівки чи мають можливість іншим чином визначати його дії, за умови існування вини цих осіб у банкрутстві боржника, тобто вчиненні суб`єктом (суб`єктами) субсидіарної відповідальності винних дій, що призвели до банкрутства боржника.

Дослідження обставин поведінки (дій чи бездіяльності), яка повинна знаходитися в причинно-наслідковому зв`язку відносно порушення, передбаченого ч. 2 ст. 61 КУзПБ, а також встановлення вини суб`єктів субсидіарної відповідальності у справі про банкрутство здійснюється судом, що вирішує спір про субсидіарну відповідальність у справі про банкрутство.

Водночас при вирішенні питання щодо вини (виду вини) суб`єкта субсидіарної відповідальності, слід виходити з обов`язків та повноважень суб`єктів відповідальності стосовно боржника, покладених на них законом та/або статутом, враховуючи при цьому положення ч. ч. 1 і 3 ст. 4 КУзПБ.

Щодо об`єктивної сторони правопорушення для покладення на суб`єктів субсидіарної відповідальності у справі про банкрутство слід зазначити, що хоча приписи ч. 2 ст. 61 КУзПБ і містять диспозицію (зміст) правопорушення "доведення до банкрутства", за яке передбачена "санкція" у вигляді субсидіарної відповідальності, однак не конкретизують дії/бездіяльність суб`єктів цієї відповідальності, які вказують/доводять на його існування.

Заяву про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями боржника на відповідачів ліквідатор обгрунтовує тим, що після ознайомлення з документами реєстраційної справи ПрАТ АРТОР, наданої державним реєстратором Управління державної реєстрації Львівської міської ради на виконання ухвали господарського суду Львівської області від 21.10.2020 вбачається, що продаж корпоративних прав (часток (акцій) в статутному капіталі ПрАТ АРТОР розміром 5 550 000,00 грн, що дорівнює 1100 акцій, колишніми засновниками (учасниками) товариства громадянином ОСОБА_1 та громадянином ОСОБА_2 новому власнику громадянину МОРОККО, ОСОБА_4 -ЕДДІНу відбувся за 2000,00 грн на підставі договорів купівлі - продажу укладених 02.08.2016 та протоколу загальних зборів акціонерів №02/08/16 від 02.08.2016.

Після проведення відповідних реєстраційних дій щодо зміни власників та керівника, новим власником та керівником ПрАТ АРТОР громадянином МОРОККО, ОСОБА_5 укладено Договір переуступки вимог №08/09-16 від 08.09.2016 з колишнім засновником та керівником ПрАТ АРТОР громадянином ОСОБА_1 , згідно якого ПрАТ АРТОР безоплатно передало право вимоги до ПП Вокс-ЛВ (Львівська область, Буський район, с.Утішків, вул.Буська, 1; ) щодо зобов`язання сплатити ПрАТ АРТОР заборгованість на загальну суму 28 338 706,50 грн, яка випливає з кредитних договорів укладеними між ВАТ СКБ Дністер та ПП Вокс-ЛВ про відкриття мультивалютної кредитної лінії: №41786/3 від 14.02.2006, який забезпечений іпотечним договором від 14.02.2006, укладеним між ВАТ СКБ Дністер, ПП Вокс-ЛВ та ПАТ АРТОР (Іпотекодавець - майновий поручитель); №41786/4 від 27.09.2006, який забезпечений іпотечним договором від 27.69.2006 №41786/5 від 10.06.2008, який забезпечений іпотечним договором від 10.06.2008 та підтверджується рішенням господарського суду Львівської області від 08.09.2011 у справі №5015/3775/11.

Згідно наданої банківськими установами інформації, рух грошових коштів по рахункам відкритим в АТ Райффайзен Банк Аваль та в АТ ОКСІ БАНК з дати перереєстрації підприємства за новим власником у серпні 2016 року і до дати порушення провадження у справі про банкрутство фактично не відбувався, що також свідчить про відсутність господарської діяльності підприємства.

Згідно з інформацією, яку надали компетентні державні органи України, у період проведення реєстраційних дій та продажу свої часток у серпні 2016 року засновниками (учасниками) товариства громадянином ОСОБА_1 та громадянином ОСОБА_2 новому власнику громадянину ОСОБА_6 , ОСОБА_5 , останній, як іноземний громадянин не перебував на території України на законних підставах, а отже є сумніви у законності проведення реєстраційних дій та продажу часток підприємства у володіння чи управління фактично підставній (неіснуючій) особі громадянину МОРОККО, та існують підстави для звернення до суду із відповідною заявою про покладання субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями банкрута на його колишніх засновників (учасників) та керівника.

Ліквідатор вважає, що такі дії відповідачів, як засновників (учасників) товариства, мають ознаки фіктивності діяльності суб`єкта господарювання ПрАТ АРТОР, оскільки громадянин ОСОБА_7 не перебував на території України.

Відповідно до інформації Державної прикордонної служби України наданої на виконання ухвали господарського суду Львівської області від 20.01.2021, відомостей про перетинання державного кордону (ліній розмежування в межах Донецькою та Луганською областями та тимчасово окупованою територією АР Крим) громадянином МОРОККО, ОСОБА_5 ( ОСОБА_8 ), ІНФОРМАЦІЯ_3 , у період з 29.01.2016 по 07:00 29.01.2021 (теперішній час), в базі даних не виявлено.

Відповідно до інформації Державної прикордонної служби України наданої на виконання ухвали господарського суду Львівської області від 18.11.2020, відомостей про перетинання державного кордону (ліній розмежування в межах Донецькою та Луганською областями та тимчасово окупованою територією АР Крим) громадянином МОРОККО, ОСОБА_5 ( ОСОБА_8 ), ІНФОРМАЦІЯ_3 , у період з 01.12.2017 по 12:00 01.12.2020, в базі даних не виявлено.

Згідно з інформацією, наданою ГУ ДМС України у Львівській області, з питань отримання посвідки на постійне або тимчасове проживання в Україні громадянин МОРОККО, ОСОБА_5 ( ОСОБА_8 ), ІНФОРМАЦІЯ_3 не звертався, а зареєстрованим або знятим з реєстрації по м.Львову та Львівський області не значиться.

Відповідно до інформації наданої Департаментом у справах іноземців та осіб без громадянства ДМС України, перевіркою здійсненою територіальними органами ДМС (крім АР Крим, міста Севастополя), встановлено, що громадянин МОРОККО, ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , на території України посвідкою на постійне або тимчасове проживання в Україні не документувався.

14.02.2022 ліквідатор Приватного акціонерного товариства Артор арбітражний керуючий Віскунов Олександр Віталійович звернувся до Господарського суду Львівської області з позовною заявою до Виконавчого комітету Ірпінської міської ради Київської області про скасування реєстраційної дії щодо внесення змін до відомостей про Приватне акціонерне товариство Артор.

Господарський суд Львівської області рішенням від 31.08.2022 у справі №914/2726/19(914/399/22) скасував реєстраційні дії запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань №4001100 та №5001100 від 08.08.2016 щодо внесення змін до відомостей про Приватне акціонерне товариство Артор (79000, м.Львів, вул.Наукова, 7Б, ), а саме: щодо змін до установчих документів юридичної особи, зміни місцезнаходження, зміни складу або інформації про засновників та змін до відомостей про юридичну особу, що не пов`язані зі змінами в установчих документах, зміни додаткової інформації, зміни керівника юридичної особи, зміни складу підписантів, ОСОБА_9 , Виконавчий комітет Ірпінської міської ради Київської області (08200, Київська обл., м.Ірпінь, вул.Шевченка, 2-А, ).

У рішенні від 31.08.2022 у справі №914/2726/19(914/399/22) суд встановив, що договори купівлі - продажу цінних паперів від 02.08.2016, які були укладені ОСОБА_1 та ОСОБА_2 з громадянином МОРОККО, ОСОБА_4 -ЕДДІНом без участі торговця цінними паперами є нікчемними в силу приписів ч. 9 ст. 17 Закону України Про цінні папери та фондовий ринок, а тому реєстраційні дії щодо внесення змін до відомостей про ПрАТ АРТОР (79000, м.Львів, вул.Наукова, 7Б, ), а саме: щодо змін до установчих документів юридичної особи, зміни місцезнаходження, зміни складу або інформації про засновників та змін до відомостей про юридичну особу, що не пов`язані зі змінами в установчих документах, зміни додаткової інформації, зміни керівника юридичної особи, зміни складу підписантів є незаконними та підлягають скасуванню.

Після набрання рішення законної сили та пред`явлення його до виконання ліквідатором до Управління адміністративних послуг департаменту адміністративних послуг Львівської міської ради, 24.10.2022 державним реєстратором Управління адміністративних послуг департаменту адміністративних послуг Львівської міської ради реєстраційні дії (запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань №4001100 та №5001100 від 08.08.2016) скасовано.

За результатами скасованих реєстраційних дій, в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань засновниками (учасниками) та кінцевими бенефіціарними власниками юридичної особи ПрАТ АРТОР залишається ОСОБА_2 (розмір частки засновника (учасника) 2 775 000,00 грн) та ОСОБА_1 (розмір частки засновника (учасника) 2 775 000,00 грн). Керівником юридичної особи ПрАТ АРТОР є ОСОБА_1 , що підтверджується Витягом з ЄДРЮО ФОП ГО від 31.10.2022.

Наведеним спростовуються доводи апеляційної скарги про те, що ОСОБА_1 не є належним відповідачем у справі. Саме ОСОБА_2 (як засновник) та ОСОБА_1 (як засновник і керівник) є належними відповідачами за заявою ліквідатора про покладання субсидіарної відповідальності на винних осіб, а громадянин МОРОККО, ОСОБА_5 не набував статусу засновника (учасника) та керівника юридичної особи ПрАТ АРТОР.

Ліквідатор вважає, що безоплатна переуступка дебіторської заборгованості підприємства у розмірі 28 338 706,50 грн фактично свідчить про виведення активів підприємства та може мати ознаки доведення до банкрутства колишніми та новим засновниками та керівництвом, що призвело до стійкої фінансової неспроможності підприємства та порушення провадження у справі про банкротство. При цьому, ознаки фіктивності діяльності суб`єкта господарювання ПрАТ АРТОР та приховування укладених угод у період з 2016 року та по дату порушення провадження у справі про банкрутство у 2019 році, підтверджуються відповідями органів ДПС та статистики, згідно з якими, фінансова та статистична звітність в цей період підприємством не подавалась взагалі.

Дії відповідача, якими боржника доведено до банкрутства, полягають у наступному.

Кредиторська заборгованість, яка стала підставою для відкриття провадження у справі про банкрутство ПрАТ АРТОР у 2020 році виникла в час, коли засновниками та керівником боржника були громадяни ОСОБА_2 (відповідач-1) та ОСОБА_1 (відповідач-2) та складається із податкового боргу з податку на додану вартість у сумі 192 813,20 грн, що виник через несплату нарахованих платником податків самостійно грошових сум в податкових деклараціях з податку на додану вартість № від 14.12.2015 в розмірі 102 237,00 грн та № від 15.01.2016 в розмірі 104 116,00 грн та заборгованості з податку на прибуток приватних підприємств у розмірі 5 097 523,13 грн, в тому числі пеня - 114,98 грн. Податковий борг виник через несплату нарахованих боржником самостійно сум в податковій декларації з податку на прибуток підприємства № від 29.02.2016 в розмірі 2 212,00 грн, а також визначених контролюючим органом в податковому повідомленні-рішенні від 07.04.2010 року №/0 сум за основним платежем в розмірі 2 698 115,00 грн та за штрафними (фінансовими) санкціями в розмірі 2 399 305,00 грн.

Зазначені обставини про суми та період виникнення заборгованості встановлені постановою Волинського окружного адміністративного суду від 11.10.2016 у справі №803/1441/16 та рішенням Львівського окружного адміністративного суду від 16.05.2018 у справі №813/1534/18, які набрали законної сили.

Ліквідатор встановив, що саме у період діяльності підприємства коли виникла кредиторська заборгованість підприємства, керівник та засновник ОСОБА_1 (відповідач 2) і засновник ОСОБА_2 (відповідач-1) заходів щодо недопущення банкрутства не вживали, фактично відмовившись від подальшого здійснення від імені юридичної особи-боржника господарської діяльності, не подавали у 2016, 2017, 2018, 2019 роках статистичної звітності до органів статистики, проявили бездіяльність у наданні обов`язкової звітності до контролюючих органів держави, що в свою чергу є порушення ст. 8 Закону України Про бухгалтерський облік та фінансовою звітність в Україні.

Крім того, проведення реєстраційних дій та начебто продаж часток у серпні 2016 року засновниками (учасниками) товариства громадянами України ОСОБА_1 і ОСОБА_2 новому власнику громадянину МОРОККО, ОСОБА_5 відбувалось у той час, коли останній, як іноземний громадянин не перебував на території України. Зазначені обставини підтверджено відповідями компетентних державних органів Державної прикордонної служби України та Державної міграційної служби України.

Також, додатковим доказом обставин, що призвели до банкрутства боржника є той факт, що після проведення відповідних реєстраційних дій щодо зміни власників та керівника, новим власником та керівником ПрАТ АРТОР громадянином МОРОККО, ОСОБА_5 був укладений договір переуступки вимог №08/09-16 від 08.09.2016 із на той час колишнім засновником та керівником ПрАТ АРТОР громадянином ОСОБА_1 , згідно якого ПрАТ АРТОР безоплатно передало право вимоги до ПП Вокс-ЛВ (Львівська область, Буський район, с.Утішків, вул.Буська, 1; ) щодо зобов`язання сплатити ПрАТ АРТОР заборгованість на загальну суму 28 338 706,50 грн. Безоплатна передача дебіторської заборгованості у розмірі 28 338 706,50 грн колишньому засновнику та керівнику товариства є однією з підстав доведення до банкрутства боржника та доказом виведення активу підприємства, що в свою чергу підтверджує той факт, що фактично контроль за підприємством після перереєстрації за новим власником відбувався попередніми власниками.

Ненадання ліквідатору первинних фінансових документів боржника, аби визначити підстави для стягнення дебіторської заборгованості за умови істотного розміру цієї заборгованості в структурі активів боржника вважаються бездіяльністю, яка не відповідає інтересам цієї юридичної особи та є недобросовісною, вчиненою на шкоду кредиторам банкрута, і не дає змогу ліквідатору здійснити дії з повернення цієї дебіторської заборгованості. Тобто бездіяльність керівника, що виявилась у непередачі документів, унеможливила реалізацію активів боржника у вигляді дебіторської заборгованості та наповнення ліквідаційної маси.

Матеріалами справи підтверджується, що ПрАТ АРТОР не подавало до податкових органів та органів статистики за 2016-2020 роки відповідної фінансової звітності боржника, ліквідатору не передано жодних первинних документів, в тому числі договорів, бухгалтерської, статистичної та іншої документації, матеріальних та інших цінностей, що свідчить про умисні дії колишніх засновника та керівника банкрута, направлені на приховування реального стану підприємства та інформації про його активи.

Господарський суд Львівської області постановою від 20.05.2020 визнав банкрутом Приватне акціонерне товариство Артор, відкрив ліквідаційну процедуру; призначив ліквідатором Приватного акціонерного товариства Артор (79000, м. Львів, вул. Наукова, буд. 7Б, ) арбітражного керуючого Віскунова Олександра Віталійовича (свідоцтво № 115 від 07.02.2013).

Ухвалення господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом є тією обставиною, яка свідчить що ліквідатор довідався або міг довідатися про наявність ознак доведення до банкрутства юридичної особи-боржника з вини його засновників (учасників, акціонерів) або інших осіб, у тому числі з вини керівника боржника, які мають право давати обов`язкові для боржника вказівки чи мають можливість іншим чином визначати його дії. Така правова позиція Верховного Суду в питанні обчислення позовної давності при застосуванні субсидіарної відповідальності у справі про банкрутство викладена в постановах від 17.03.2020 у справі № 10/5026/995/2012, від 02.09.2020 у справі № 923/1494/15, від 10.12.2020 у справі № 922/1067/17, від 10.06.2021 у справі № 5023/2837/11.

Ліквідатор звернувся до суду із заявою про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями боржника на його керівника та засновників у березні 2021. Зважаючи на ці обставини, ліквідатор звернувся до суду в межах визначеного статтею 257 ЦК України трирічного строку позовної давності.

Визначаючи розмір вимог, які можуть бути покладені на відповідачів, суд першої інстанції ураховував суму кредиторської заборгованості згідно з реєстром вимог кредиторів, відсутність майнових активів у ліквідаційній масі та констатував, що розмір вимог за зобов`язаннями боржника у зв`язку з покладенням субсидіарної відповідальності на його керівників та засновників становить 11 565406,12 грн.

З наведеного суд першої інстанції дійшов висновку, що ліквідатор арбітражний керуючий Віскунов О.В. довів, що своїми діями (бездіяльністю) відповідачі спричили неплатоспроможність боржника, з огляду на прийняття нераціональних управлінських рішень, які негативно впливали на господарську діяльність підприємства, що призвело до фінансових збитків, втрат і, як наслідок неможливість розрахуватись з кредиторами, тому наявні підстави для покладення субсидіарної відповідальності на них за зобов`язаннями боржника.

Колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції щодо наявності підстав для задоволення заяви ліквідатора про притягнення до субсидіарної відповідальності відповідачів: засновника ОСОБА_2 та засновника і керівника ОСОБА_1 .

Нікчемні договори купівлі-продажу цінних паперів від 02.08.2016, укладені ОСОБА_1 та ОСОБА_2 з громадянином МОРОККО, ОСОБА_10 (що встановлено рішенням Господарського суду Львівської області від 31.08.2022 у справі №914/2726/19(914/399/22)), не породжують жодних правових наслідків. Тому громадянин МОРОККО, ОСОБА_5 не набував статусу засновника (учасника) та керівника юридичної особи ПрАТ АРТОР. Відповідно, саме засновники ПрАТ АРТОР ОСОБА_1 і ОСОБА_2 та керівник ПрАТ АРТОР ОСОБА_1 відповідальні (в межах повноважень) за господарську діяльність ПрАТ АРТОР. Водночас відповідачі самоусунулись від виконання своїх повноважень, що призвело до втрати активів (дебіторської заборгованості підприємства у розмірі 28 338 706,50 грн), виникнення заборгованості перед Головним Управлінням Державної податкової служби у Львівській області, неплатоспроможності ПрАТ АРТОР і надалі визнання ПрАТ АРТОР банкрутом, введення ліквідаційної процедури. Єдиним кредитором ПрАТ Артор є Головне управління Державної податкової служби у Львівській області, загальна сума кредиторських вимог якого становить 11 565 406,12 грн.

Наведені вище обставини справи та приписи закону спростовують доводи скаржника про відсутність підстав для застосування субсидіарної відповідальності.

Відповідно до частини першої статті 275 ГПК України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право, зокрема, залишити судове рішення без змін, а скаргу без задоволення.

Керуючись ст. 129, 269, 270, 271, 275, 276, 281, 282, 283, 284 ГПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Ухвалу Господарського суду Львівської області від 18 січня 2023 року у справі №914/2726/19 залишити без змін, апеляційну скаргу ОСОБА_1 - без задоволення.

Судові витрати за подання апеляційної скарги покласти на ОСОБА_1 .

Постанова набирає законної сили з дня прийняття.

Постанову може бути оскаржено у касаційному порядку.

Повний текст постанови складено 28 листопада 2023 року.

Суддя В.М. Гриців

Суддя Н.М.Кравчук

Суддя О.С.Скрипчук