ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

про зупинення провадження у справі

"14" листопада 2023 р. Справа№ 925/1229/22

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Тищенко О.В.

суддів: Шаптали Є.Ю.

Тарасенко К.В.

за участю секретаря судового засідання Сабалдаш О.В.

за участю представників згідно протоколу судового засідання від 14.11.2023

розглянувши питання щодо заміни установи (Черкаського відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз) для проведення призначеної у даній справі ухвалою суду від 13.06.2023 судової земельно-технічної експертизи за клопотанням Товариства з обмеженою відповідальністю «Єврокомфорт Актив»

в межах розгляду апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «Єврокомфорт Актив» на рішення Господарського суду Черкаської області від 20.03.2023 (повний текст складено та підписано 24.03.2023)

у справі № 925/1229/22 (суддя Зарічанська З.В.)

за позовом заступника керівника Черкаської окружної прокуратури в інтересах держави

до 1) Черкаської міської ради,

2) Товариства з обмеженою відповідальністю «Єврокомфорт актив»

про визнання незаконними та скасування рішень міської ради, визнання недійсними договорів оренди землі, скасування державних реєстрацій речових прав - прав оренди, зобов`язання повернути земельні ділянки

в с т а н о в и в:

У листопаді 2022 Заступник керівника Черкаської окружної прокуратури, в інтересах держави (надалі - прокурор, позивач) звернувся до Господарського суду Черкаської області з позовом до Черкаської міської ради (надалі - відповідач-1, рада) та Товариства з обмеженою відповідальністю «Єврокомфорт актив» (надалі - відповідача-2, ТОВ «Єврокомфорт актив») з вимогами про:

- визнання незаконним та скасування рішення Черкаської міської ради № 3-350 від 09.02.2021 «Про надання ТОВ «Єврокомфорт актив» земельної ділянки в оренду по вул. Байди Вишневецького, 70» на 49 років, без зміни її цільового призначення площею 0,4220 га (кадастровий номер :04:060:0009) по вул. Байди Вишневецького, 70, яка за цільовим призначенням віднесена до земель житлової та громадської забудови (для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку (код КВЦПЗ - 02.03.) під склад (в стані руйнування) літ «И-1», який має адресу вул. Байди Вишневецького, 70/1;

- визнання незаконним та скасування рішення Черкаської міської ради № 3-351 від 09.02.2021 «Про надання ТОВ «Єврокомфорт актив» земельної ділянки в оренду по вул. Байди Вишневецького, 70» на 49 років, без зміни її цільового призначення площею 0,4756 га (кадастровий номер :04:060:0010) по вул. Байди Вишневецького, 70, яка за цільовим призначенням віднесена до земель житлової та громадської забудови (для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку (код КВЦПЗ - 02.03.) під клуб з прибудовами (в стані руйнування) літ «З-1», «з», «з'», який має адресу: вул. Добровольчих батальйонів, 234;

- визнання незаконним та скасування рішення Черкаської міської ради № 3-352 від 09.02.2021 «Про надання ТОВ «Єврокомфорт актив» земельної ділянки в оренду по вул. Байди Вишневецького, 70» на 49 років, без зміни її цільового призначення площею 1,0553 га (кадастровий номер :04:059:0008) по вул. Байди Вишневецького, 70, яка за цільовим призначенням віднесена до земель житлової та громадської забудови (для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку (код КВЦПЗ - 02.03.) під учбовий корпус (в стані руйнування ) літ. «Н-1», «н», «н'», який має адресу: вул. Добровольчих батальйонів, 230 та клуб з прибудовами (в стані руйнування) літ. «Ц-1», «ц», «ц'», який має адресу: вул. Добровольчих батальйонів, 228;

- визнання незаконним та скасування рішення Черкаської міської ради № 3-353 від 09.02.2021 «Про надання ТОВ «Єврокомфорт актив» земельної ділянки в оренду по вул. Байди Вишневецького, 70» на 49 років, без зміни її цільового призначення площею 0,3944 га (кадастровий номер :04:060:0011) по вул. Байди Вишневецького, 70, яка за цільовим призначенням віднесена до земель житлової та громадської забудови (для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку (код КВЦПЗ - 02.03.) під клуб з прибудовою (у стані руйнування) літ «М-1», «м», «м'», який має адресу: вул. Добровольчих батальйонів, 236;

- визнання недійсним договір оренди землі від 17.12.2021 на земельну ділянку площею 1,0553 га кадастровий номер :04:059:0008 укладений між Черкаською міською радою та товариством з обмежено відповідальністю «Єврокомфорт актив» () з припиненням права оренди за номером запису 45855699;

- визнання недійсним договір оренди землі від 17.12.2021 на земельну ділянку площею 0,4220 га кадастровий номер :04:060:0009 укладений між Черкаською міською радою та товариством з обмежено відповідальністю «Єврокомфорт актив» () з припиненням права оренди за номером запису 45841512;

- визнання недійсним договір оренди землі від 17.12.2021 на земельну ділянку площею 0,4756 га кадастровий номер :04:060:0010 укладений між Черкаською міською радою та товариством з обмежено відповідальністю «Єврокомфорт актив» () з припиненням права оренди за номером запису 45840228;

- визнання недійсним договір оренди землі від 17.12.2021 на земельну ділянку площею 0,3944 га кадастровий номер :04:060:0011 укладений між Черкаською міською радою та товариством з обмежено відповідальністю «Єврокомфорт актив» () з припиненням права оренди за номером запису 45855006;

- зобов`язання товариство з обмежено відповідальністю «Єврокомфорт актив» () повернути на користь Черкаської міської ради () земельну ділянку площею 1,0553 га кадастровий номер :04:059:0008 за рахунок земель комунальної власності;

- зобов`язання товариство з обмежено відповідальністю «Єврокомфорт актив» () повернути на користь Черкаської міської ради () земельну ділянку площею 0,4756 га кадастровий номер :04:060:0010 за рахунок земель комунальної власності;

- зобов`язання товариство з обмежено відповідальністю «Єврокомфорт актив» () повернути на користь Черкаської міської ради () земельну ділянку площею 0,3944 га кадастровий номер :04:060:0011 за рахунок земель комунальної власності.

Позовні вимоги прокурор обґрунтовує тим, що рішення Черкаської міської ради від 09.02.2021 №№ 3-350, 3-351, 3-352, 3-353 прийняті з порушенням вимог земельного, містобудівного законодавства, що є підставою для визнання їх незаконними та скасування, а також визнання відповідних, укладених на їх підставі, договорів оренди земельних ділянок недійсними.

Заперечуючи проти позову, Черкаська міська рада у своєму відзиві зазначила, що рішенням Черкаської міської ради від 09.02.2021 №3-350 вирішено: «Надати ТОВ «Єврокомфорт Актив» в оренду на 49 років земельну ділянку, без зміни її цільового призначення площею 0,4220 га (кадастровий номер :04:060:0009) по вул. Байди Вишневецького, 70, яка за цільовим призначенням віднесена до земель житлової та громадської забудови (для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку (код КВЦПЗ - 02.03.) під склад (в стані руйнування) літ. «И-1» який має адресу вул. Байди Вишневецького, 70/1, за рахунок земель КП «Черкасиінвестбуд» Черкаської міської ради». Тобто, рішенням передано земельну ділянку саме під майно ТОВ «Єврокомфорт Актив» - під склад в стані руйнування, а не під будівництво багатоквартирного житлового будинку, як на це вказується прокуратурою. Відповідач 1 зазначає, що фраза: «для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку» стосується виключно цільового призначення земельної ділянки, яка визначена відповідно до Класифікації видів цільового призначення земель, затвердженої Наказом Державного комітету України із земельних ресурсів від 23.07.2010 №548. Аналогічна ситуація, складається і щодо інших оспорюваних рішень Черкаської міської ради, в яких також зазначається об`єкт нерухомості ТОВ «Єврокомфорт Актив», під який надається в оренду земельна ділянка. Також Черкаська міська рада зазначає, що системно аналізуючи в сукупності положення ст. 123, 124, 134 ЗК України, враховуючи наявність майна ТОВ «Єврокомфорт Актив» на земельних ділянках, які були передані останньому в оренду, факт реєстрації земельних ділянок, зазначених в спірних рішеннях, в Державному земельному кадастрі та реєстрації права власності на них у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно, а тому відповідні оспорювані рішення Черкаської міської ради прийняті в межах повноважень в порядку та спосіб передбачений чинним законодавством України.

Щодо доводів про те що придбане майно ТОВ «Єврокомфорт Актив» розміщене на земельній ділянці к/н: :04:060:0009 площею 0,4220 га Черкаська міська рада зауважує, що прокуратурою робляться суперечливі висновки щодо факту розміщення нерухомого майна ТОВ «Єврокомфорт Актив» на різних земельних ділянках, оскільки у позовній заяві зазначається, що згідно договору купівлі-продажу нежитлових будівель від 06.10.2017, за адресою: м.Черкаси, вул. Б.Вишневецького, 70 (склад літ. И-1 площею 277,1 кв.м., клуб з прибудовами літ. «Ц-1», «ц», «ц'» площею 360,9 кв.м.; учбовий корпус літ. «Н-1», «н», «н'»; клуб літ. «З-1», «з», «з'» площею 361,3 кв.м.; казарми літ. Ж-ІІ площею 2 108,7 кв.м.; клуб літ. «М», «м», «м'» площею 370, 6 кв.м.) які станом на дату укладення договору знаходяться на земельній ділянці площею 0,4220 га к/н: :04:060:0009, яка внесена до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно. В той же час в позовній заяві, прокурором зазначається, що: «Установлено, що на час прийняття рішень Черкаської міської ради від 09.02,2021 №№3-350, 3-351, 3-352, 3-353, на спірних земельних ділянках розташовувалися нежитлові будівлі...». Крім того відповідач 1, зазначає, що відповідно до договору купівлі-продажу від 06.10.2017 ТОВ «Єврокомфорт 2015» придбало нерухоме майно у ТОВ «Круг-Будінвест». Відповідно до договору оренди землі від 28.03.2006 ТОВ «Круг-Будінвест» отримало в оренду під його нерухомим майном (яке в подальшому стало предметом купівлі - продажу) земельну ділянку загальною площею 36 858 кв.м. Вказані обставини, на думку відповідача 1, додатково підтверджують неможливість розміщення нерухомого майна ТОВ «Єврокомфорт Актив» лише на земельній ділянці площею 0,4220 га. З приводу тверджень позивача про те, що ТОВ «Єврокомфорт Актив» могло набути право користування виключно тією частиною земельної ділянки, на якій розміщено їх нерухоме майно та необхідною для його обслуговування, а іншою частиною земельної ділянки лише на конкурентних засадах. Черкаська міська рада вважає такі доводи хибними, оскільки вони не ґрунтуються на положеннях чинного законодавства та суперечать положеннями чинного Земельного кодексу України та зазначає, що, виходячи із системного аналізу положень ст.ст. 123, 124, 134 ЗК України, враховуючи наявність майна ТОВ «Єврокомфорт Актив» на земельних ділянках, які були передані останньому в оренду, факт реєстрації цих земельних ділянок в Державному земельному кадастрі та реєстрації права власності на них у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно, а також враховуючи положення ст. 19 Конституції України, у Черкаської міської ради був відсутній інший спосіб дій ніж прийняття рішення про надання вказаних земельних ділянок в оренду, а відповідно у ТОВ «Єврокомфорт Актив» виникло таке право на оформлення користування вказаними земельними ділянками. Стосовно тверджень прокурора щодо невідповідності рішення Черкаської міської ради вимогам містобудівного законодавства, відповідач 1 заперечує та зазначає, що вони є безпідставним та необґрунтованим, оскільки вказаний Закон України «Про регулювання містобудівної діяльності» встановлює правові та організаційні основи містобудівної діяльності, спрямований на забезпечення сталого розвитку територій з урахуванням державних, громадських та приватних інтересів. Тобто вказаний закон, спрямований на здійснення планування і забудови територій, однак надання земельної ділянки в оренду не встановлює ніяких основ містобудівної діяльності не спрямоване безпосередньо на планування та забудову. Крім того, незважаючи на наявність обмежень, земельні ділянки, які є предметом спору містять посилання на можливість розміщення на них багатоквартирної забудови, якщо говорити, щодо неможливості розміщення такої.

Також Черкаська міська рада зазначає, що наявність обмежень та обтяжень на земельній ділянці не свідчить про заборону використання земельної ділянки за цільовим призначенням, а лише про необхідність враховувати наявність, таких обмежень при цільовому використанні земельної ділянки.

Крім того, Черкаська міська рада не вбачає порушень прав та інтересів, як розпорядника земель територіальної громади, яка належить до комунальної власності, тому відсутні правові підстави стверджувати про наявність порушень інтересів.

ТОВ «Єврокомфорт актив» своїм правом на подання відзиву під час розгляду справи у суді першої інстанції не скористалось, відзив до Господарського суду Черкаської області не подало.

Прокурор, у відповіді на відзив Черкаської міської ради, зазначив, що законодавство передбачає можливість передачі у користування земельної ділянки у разі розташування на ній об`єктів нерухомого майна (будівель, споруд), що перебувають у власності фізичних або юридичних осіб, а щодо інших земельних ділянок право користування підлягало продажу окремими лотами на конкурентних засадах.

Позивач вказує, що спірними рішеннями Черкаська міська рада передала в оренду ТОВ «Єврокомфорт актив» земельні ділянки загальною площею 2,3473 га (23 473 кв.м.) для будівництва і обслуговування багатоквартирних житлових будинків, без проведення земельних торгів, оскільки на них знаходяться об`єкти нерухомості, які перебувають у власності товариства площею 1 363,9 кв.м. Отже, на думку прокурора, міською радою передано ТОВ «Єврокомфорт актив» в оренду земельні ділянки на яких знаходяться об`єкти нерухомості, площа яких складає 5,8 % від площі земельних ділянок.

Прокурор стверджує, що право оренди земельних ділянок, що не знаходиться під об`єктами нерухомості товариство могло набути лише на конкурентних засадах в порядку, передбаченому статтями 134, 135 Земельного кодексу України. Отже, Черкаська міська рада при передачі земельних ділянок для будівництва і обслуговування багатоквартирних житлових будинків повинна була керуватись положеннями, передбаченими статтями 124, 134, 135 Земельного кодексу України.

Позивач зазначає, що враховуючи наявність у ТОВ «Єврокомфорт актив» права власності на об`єкти нерухомості загальною площею 1 363,9 кв.м., які розташовані на спірних земельних ділянках, товариство могло набути не на конкурентних засадах право користування земельними ділянками лише для експлуатації та обслуговування вказаних об`єктів нерухомості. Тобто, право користування на земельні ділянки вільні від забудови та, що не знаходиться під об`єктом нерухомості, ТОВ «Єврокомфорт актив» могло набути лише на конкурентних засадах.

Щодо невідповідності рішень вимогам містобудівного законодавства, прокурор зазначає, що матеріалами справи встановлено факт наявності містобудівних обмежень щодо землекористування спірними земельними ділянками. Отже, спірні земельні ділянки на час прийняття спірних рішень не могли бути передані Черкаською міською радою ТОВ «Єврокомфорт актив» для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку, оскільки останні не відповідали чинній на той час містобудівній документації м. Черкаси, а саме Генеральному плану м. Черкаси, затвердженому рішенням Черкаської міської ради від 29.12.2011 № 3-505.

Отже, прокурор стверджує, що спірні рішення Черкаської міської ради суперечать вимогам статей 17, 18, 21, 25 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», а тому підлягають визнанню незаконними та скасуванню в судовому порядку. Крім цього, рішенням Черкаської міської ради від 13.05.2021 № 5-318 затверджено містобудівну документацію «Внесення змін до Генерального плану міста Черкаси (Актуалізація)». Однак, вказана актуалізація Генерального плану м. Черкаси щодо спірних земельних ділянок, на момент прийняття оскаржуваних рішень міської ради проведена не була.

Під час розгляду справи у суді першої інстанції, ТОВ «Єврокомфорт актив» було подано клопотання про призначення у даній справі № 925/1229/22 судової експертизи, для вирішення питання, щодо того, яка необхідна площа земельної ділянки для обслуговування комплексу будівель що належать ТОВ «Єврокомфорт Актив» та розташовані за адресою: м. Черкаси, вул. Б. Вишневецького, 70.

Однак, вказане клопотання ТОВ «Єврокомфорт актив» залишено судом без задоволення.

Рішенням Господарського суду Черкаської області від 20.03.2023 позовні вимоги задоволено частково, а саме:

- визнано незаконним та скасовано п. 1-6 рішення Черкаської міської ради № 3-350 від 09.02.2021 «Про надання ТОВ «Єврокомфорт актив» земельної ділянки в оренду по вул. Байди Вишневецького, 70» на 49 років, без зміни її цільового призначення площею 0,4220 га (кадастровий номер :04:060:0009) по вул. Байди Вишневецького, 70, яка за цільовим призначенням віднесена до земель житлової та громадської забудови (для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку (код КВЦПЗ - 02.03.) під склад (в стані руйнування) літ «И-1», який має адресу вул. Байди Вишневецького, 70/1;

- визнано незаконним та скасовано п. 1-6 рішення Черкаської міської ради № 3-351 від 09.02.2021 «Про надання ТОВ «Єврокомфорт актив» земельної ділянки в оренду по вул. Байди Вишневецького, 70» на 49 років, без зміни її цільового призначення площею 0,4756 га (кадастровий номер :04:060:0010) по вул. Байди Вишневецького, 70, яка за цільовим призначенням віднесена до земель житлової та громадської забудови (для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку (код КВЦПЗ - 02.03.) під клуб з прибудовами (в стані руйнування) літ «З-1», «з», «з'», який має адресу: вул. Добровольчих батальйонів, 234;

- визнано незаконним та скасовано рішення Черкаської міської ради № 3-352 від 09.02.2021 «Про надання ТОВ «Єврокомфорт актив» земельної ділянки в оренду по вул. Байди Вишневецького, 70» на 49 років, без зміни її цільового призначення площею 1,0553 га (кадастровий номер :04:059:0008) по вул. Байди Вишневецького, 70, яка за цільовим призначенням віднесена до земель житлової та громадської забудови (для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку (код КВЦПЗ - 02.03.) під учбовий корпус (в стані руйнування ) літ. «Н-1», «н», «н'», який має адресу: вул. Добровольчих батальйонів, 230 та клуб з прибудовами (в стані руйнування) літ. «Ц-1», «ц», «ц'», який має адресу: вул. Добровольчих батальйонів, 228;

- визнано незаконним та скасовано п. 1-6 рішення Черкаської міської ради № 3-353 від 09.02.2021 «Про надання ТОВ «Єврокомфорт актив» земельної ділянки в оренду по вул. Байди Вишневецького, 70» на 49 років, без зміни її цільового призначення площею 0,3944 га (кадастровий номер :04:060:0011) по вул. Байди Вишневецького, 70, яка за цільовим призначенням віднесена до земель житлової та громадської забудови (для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку (код КВЦПЗ - 02.03.) під клуб з прибудовою (у стані руйнування) літ «М-1», «м», «м'», який має адресу: вул. Добровольчих батальйонів, 236;

- визнано недійсним договір оренди землі від 17.12.2021 на земельну ділянку площею 1,0553 га кадастровий номер :04:059:0008 укладений між Черкаською міською радою (ідентифікаційний код 25212542, вул. Б. Вишневецького, 36, м. Черкаси, 18000) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Єврокомфорт актив» (ідентифікаційний код 43447493, вул. Смілянська, 127, м. Черкаси, 18007) з припиненням права оренди за номером запису 45855699;

- визнано недійсним договір оренди землі від 17.12.2021 на земельну ділянку площею 0,4220 га кадастровий номер :04:060:0009 укладений між Черкаською міською радою (ідентифікаційний код 25212542, вул. Б. Вишневецького, 36, м. Черкаси, 18000) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Єврокомфорт актив» (ідентифікаційний код 43447493, вул. Смілянська, 127, м. Черкаси, 18007) з припиненням права оренди за номером запису 45841512;

- визнано недійсним договір оренди землі від 17.12.2021 на земельну ділянку площею 0,4756 га кадастровий номер :04:060:0010 укладений між Черкаською міською радою (ідентифікаційний код 25212542, вул. Б. Вишневецького, 36, м. Черкаси, 18000) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Єврокомфорт актив» (ідентифікаційний код 43447493, вул. Смілянська, 127, м. Черкаси, 18007) з припиненням права оренди за номером запису 45840228;

- визнано недійсним договір оренди землі від 17.12.2021 на земельну ділянку площею 0,3944 га кадастровий номер :04:060:0011 укладений між Черкаською міською радою (ідентифікаційний код 25212542, вул. Б. Вишневецького, 36, м. Черкаси, 18000) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Єврокомфорт актив» (ідентифікаційний код 43447493, вул. Смілянська, 127, м. Черкаси, 18007) з припиненням права оренди за номером запису 45855006;

- зобов`язано Товариство з обмеженою відповідальністю «Єврокомфорт актив» (ідентифікаційний код 43447493, вул. Смілянська, 127, м. Черкаси, 18007) повернути на користь Черкаської міської ради (ідентифікаційний код 25212542, вул. Б. Вишневецького, 36, м. Черкаси, 18000) земельну ділянку площею 1,0553 га кадастровий номер :04:059:0008 за рахунок земель комунальної власності;

- зобов`язано Товариство з обмеженою відповідальністю «Єврокомфорт актив» (ідентифікаційний код 43447493, вул. Смілянська, 127, м. Черкаси, 18007) повернути на користь Черкаської міської ради (ідентифікаційний код 25212542, вул. Б. Вишневецького, 36, м. Черкаси, 18000) земельну ділянку площею 0,4756 га кадастровий номер :04:060:0010 за рахунок земель комунальної власності;

- зобов`язано Товариство з обмеженою відповідальністю «Єврокомфорт актив» (ідентифікаційний код 43447493, вул. Смілянська, 127, м. Черкаси, 18007) повернути на користь Черкаської міської ради (ідентифікаційний код 25212542, вул. Б. Вишневецького, 36, м. Черкаси, 18000) земельну ділянку площею 0,3944 га кадастровий номер :04:060:0011 за рахунок земель комунальної власності.

Стягнуто з Черкаської міської ради (ідентифікаційний код 25212542, вул. Б. Вишневецького, 36, м. Черкаси, 18000) на користь Черкаської обласної прокуратури (ідентифікаційний код 02911119, бул. Шевченка, 286, м. Черкаси, 18000, р/р: UA0003751 в Державній казначейській службі України в м. Київ) 11 164,50 грн судового збору.

Також, стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю «Єврокомфорт Актив» (ідентифікаційний код 43447493, вул. Смілянська, 127, м. Черкаси, 18007) на користь Черкаської обласної прокуратури (ідентифікаційний код 02911119, бул. Шевченка, 286, м. Черкаси, 18000, р/р: UA0003751 в Державній казначейській службі України в м. Київ) 12 405 грн судового збору.

В решті позову відмовлено.

Не погоджуючись з ухваленим рішенням суду першої інстанції, Товариство з обмеженою відповідальністю «Єврокомфорт Актив» 11.04.2023 (згідно поштового трекера на конверті) звернулося до Північного апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, у якій просить суд скасувати рішення Господарського суду Черкаської області від 20.03.2023 у справі № 925/1229/22 та ухвалити нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог відмовити повністю. Вирішити питання щодо стягнення судових витрат. До апеляційної скарги, скаржником долучено клопотання про призначення судової експертизи.

Згідно протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями справу № 925/1229/22 передано для розгляду колегії суддів у складі: головуючий суддя - Тищенко О.В. судді: Шаптала Є.Ю., Михальська Ю.Б.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 20.04.2023 витребувано у Господарського суду Черкаської області матеріали справи № 925/1229/23. Відкладено вирішення питань, пов`язаних з рухом апеляційної скарги, які визначені главою 1 розділу IV Господарського процесуального кодексу України, за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю «Єврокомфорт Актив» на рішення Господарського суду Черкаської області від 20.03.2023 у справі № 925/1229/23.

01.05.2023 до Північного апеляційного господарського суду надійшли матеріали справи № 925/1229/23.

У зв`язку з перебуванням судді Шаптали Є.Ю. у відпустці, протоколом повторного автоматизованого розподілу справи між суддями від 02.05.2023 у справі № 925/1229/22 визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя - Тищенко О.В., судді: Михальська Ю.Б., Тарасенко К.В.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 02.05.2023 прийнято апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Єврокомфорт Актив» на рішення Господарського суду Черкаської області від 20.03.2023 у справі № 925/1229/22 колегією суддів у складі: головуючий суддя - Тищенко О.В., судді: Михальська Ю.Б., Тарасенко К.В. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю «Єврокомфорт Актив» на рішення Господарського суду Черкаської області від 20.03.2023, справу № 925/1229/22 призначено до розгляду на 13.06.2023.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 13.06.2023 задоволено клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю «Єврокомфорт Актив» про призначення у справі № 925/1229/22 судової земельно-технічної експертизи.

Призначено у справі №925/1229/22 судову земельно-технічну експертизу, проведення якої доручено експертам Черкаського відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз (18015, м. Черкаси, вул. Свято-Макаріївська, 135 А).

На вирішення експертизи поставлено наступні питання:

- чи розміщені на земельних ділянках з кадастровими номерами :04:059:0008, :04:060:0009, :04:060:0010, :04:060:0011 (м.Черкаси, вул. Б. Вишневецького, 70) об`єкти нерухомості, що належать на праві власності ТОВ «Єврокомфорт Актив» (18007, м. Черкаси, вул. Смілянська, 127, );

- яка необхідна площа земельної ділянки для обслуговування об`єктів нерухомості, що належать на праві власності ТОВ «Єврокомфорт Актив» (18007, м. Черкаси, вул. Смілянська, 127, ) та розташовані за адресою: м.Черкаси, вул. Б. Вишневецького, 70, а саме: (склад літ. «И-1» площею 277,1 кв.м., клуб з прибудовами літ. «Ц-1», «ц», «ц'» площею 360,9 кв.м.; учбовий корпус літ. «Н-1», «н», «н'»; клуб літ. «З-1», «з», «з'» площею 361,3 кв.м.; казарми літ. «Ж-ІІ» площею 2 108,7 кв.м.; клуб літ «М», «м», «м'» площею 370,6 кв.м.

Провадження у справі № 925/1229/22 - зупинено до отримання з Черкаського відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз висновку експертизи, призначеної по даній справі.

31.07.2023 від Черкаського відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз до Північного апеляційного господарського суду надійшли матеріали справи № 925/1229/22 з листом, в якому проінформовано суд про значну поточну завантаженість фахівців інституту різної категорії складності та запропоновано погодити термін виконання експертизи, який перевищує 90 календарних днів та клопотання експерта про надання додаткових матеріалів, необхідних для проведення експертизи, а саме:

- Каталоги координат зовнішніх меж земельних ділянок :04:059:0008, :04:059:0009, :04:059:0010, :04:059:0011;

- Топографічний план місцевості в масштабі 1:500 з нанесенням на ньому меж земельних ділянок, будівель щодо яких поставлені питання експерту, а також примикаючи проїздів та інженерних комунікацій в паперовому вигляді та в електронному вигляді (формат файлу *dmf).

У зв`язку з перебуванням судді Михальської Ю.Б. у відпустці, протоколом повторного автоматизованого розподілу справи між суддями від 03.08.2023 у справі № 925/1229/22 визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя - Тищенко О.В., судді: Шаптала Є.Ю., Тарасенко К.В.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 03.08.2023 прийнято апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Єврокомфорт актив» на рішення Господарського суду Черкаської області від 20.03.2023 у справі № 925/1229/22 колегією суддів у складі: головуючий суддя - Тищенко О.В., судді: Шаптала Є.Ю., Тарасенко К.В.

Поновлено апеляційне провадження у справі №925/1229/22 за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю «Єврокомфорт актив» на рішення Господарського суду Черкаської області від 20.03.2023 для розгляду клопотання експерта. Запропоновано учасникам справи надати суду пояснення щодо поданого клопотання та наявності у них документів та, у випадку їх наявності, надати суду витребувані документи.

У зв`язку з перебуванням судді Тарасенко К.В. у відрядженні, судове засідання призначене на 15.08.2023 не відбулося та протоколом повторного автоматизованого розподілу справи між суддями від 14.08.2023 у справі № 925/1229/22 визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя - Тищенко О.В., судді: Шаптала Є.Ю., Станік С.Р.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 16.08.2023 прийнято справу № 925/1229/22 за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю «Єврокомфорт Актив» на рішення Господарського суду Черкаської області від 20.03.2023 колегією суддів у складі: головуючий суддя - Тищенко О.В., судді: Шаптала Є.Ю., Станік С.Р.

Витребувано у Головного управління держгеокадастру у Черкаській області (18008, м. Черкаси, вул. Смілянська, 131/1) каталоги координат зовнішніх меж спірних земельних ділянок або належним чином завірені їх копії. Повідомлено, що у разі надання оригіналів вказаних документів, каталоги координат зовнішніх меж земельних ділянок після проведення судової земельно-технічної експертизи будуть повернуті Головному управлінню держгеокадастру у Черкаській області.

05.09.2023 на виконання ухвали суду від Головного управління держгеокадастру у Черкаській області до Північного апеляційного господарського суду через систему «Електронний суд» надійшли копії поземельних книг у відсканованому вигляді. При цьому, зазначено, що вказані копії поземельних книг (прошиті та завірені належним чином) направлені суду апеляційної інстанції поштою.

Головне управління держгеокадастру у Черкаській області у своєму листі зазначає, що за даними Державного фонду документації із землеустрою, земельно-облікових даних станом на 05.09.2023 документації із землеустрою за кадастровими номерами: :04:059:0008, :04:060:0009, :04:060:0010, :04:060:0011 у відділі №4 Управління надання адміністративних послуг Головного управління Держгеокадастру у Черкаській області - відсутні.

При цьому, Головне управління держгеокадастру у Черкаській області повідомило, що каталог координат меж земельних ділянок є складовою частиною документації із землеустрою. Згідно даних Державного земельного кадастру надано суду поземельні книги які містять каталог координат меж земельних ділянок на земельні ділянки з кадастровими номерами: :04:059:0008, :04:060:0009, :04:060:0010, :04:060:0011.

Прошиті та завірені належним чином копії вказаних поземельних книг надішли до суду Північного апеляційного господарського суду поштою та долучені до матеріалів справи. (том 4, а.с.1-264)

Крім того, 07.09.2023 від Черкаської міської ради надійшла заява про виконання вимог ухвали суду - надання топографічного плану місцевості в масштабі 1:500 з нанесенням на ньому меж земельних ділянок, будівель щодо яких поставлені питання експерту, а також примикаючи проїздів та інженерних комунікацій в електронному вигляді (формат файлу *dmf) на електронному носії (USB накопичувач), що долучений до матеріалів справи. (том 3, а.с.192-193).

Отже, ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 07.09.2023 клопотання судового експерта Черкаського відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз про надання додаткових матеріалів для проведення судової земельно-технічної експертизу призначеною ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 13.06.2023 у даній справі №925/1229/22 задоволено.

Матеріали справи № 925/1229/22 та витребувані додаткові матеріали на вимогу експерта, що долучені до матеріалів справи, направлено до Черкаського відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз для проведення судової експертизи призначеної у даній справі ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 13.06.2023. Провадження у справі № 925/1229/22 - зупинено до отримання з Черкаського відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз (18015, м. Черкаси, вул. Свято-Макаріївська, 135 А) висновку експертизи, призначеної по даній справі.

Разом з тим, 13.10.2023 від Черкаського відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз до Північного апеляційного господарського суду надійшло повідомлення про залишення ухвали про призначення судової земельно-технічної експертизи без виконання у зв?язку з увільнення від роботи експерта, який виконував земельно-технічні експертизи, у зв?язку з призовом на військову службу під час мобілізації та відсутністю інших судових експертів з відповідними експертними спеціальностями у штаті Черкаського відділення КНДІСЕ.

У зв`язку з перебуванням судді Станіка С.Р. з 09.10.2023 у відпустці, протоколом повторного автоматизованого розподілу справи між суддями від 13.10.2023 у справі № 925/1229/22 визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя - Тищенко О.В., судді: Шаптала Є.Ю., Тарасенко К.В.

Враховуючи, що судовий експерт, який виконував призначену ухвалою суду від 13.06.2023 судову земельно-технічну експертизу, увільнено від роботи у зв?язку з призовом на військову службу під час мобілізації і у Черкаського відділення КНДІСЕ відсутні фахівці, які можуть виконувати земельно-технічні експертизи, ухвалою суду від 13.10.2023 поновлено провадження у даній справі та запропоновано учасникам справи надати суду письмові пояснення та пропозиції експертної установи, якій може бути доручено виконання призначеної ухвалою суду від 13.06.2023 судової земельно-технічної експертизи.

30.10.2023 та 02.11.2023 від відповідача до суду апеляційної інстанції надійшли листи з пропозиціями та переліку установ, яким за доводами ТОВ «Єврокомфорт Актив» можна було б доручити проведення судової експертизи призначеної у даній справі. Зокрема скаржник запропонував доручити: ТОВ «ГІСМАП» (м. Черкаси), Кропивницькому КНДІСЕ (м.Кропивницький), КНДІСЕ (м.Київ).

В свою чергу прокурор у своїх поясненнях, що надійшли до суду 31.10.2023 зазначив, що прокурор заперечував необхідність проведення вказаної експертизи, натомість у разі її проведення, для забезпечення повноти встановлення обставин спірних правовідносин, на вирішення експертам слід додатково поставити питання: чи змінювалися координати спірних земельних ділянок з моменту їх первинної реєстрації по даний час та у разі зміни, зробити відповідні план-схеми по кожному факту змін спірних земельних ділянок з графічним значенням розташованих на них об`єктів нерухомості.

Вказане клопотання прокурора залишено без задоволення, оскільки перелік питань вже було визначено судом ухвалою від 13.06.2023 про призначення у справі № 925/1229/22 судової земельно-технічної експертизи, і на разі, у зв`язку з призовом судового експерта на військову службу під час мобілізації та те, що у Черкаського відділення КНДІСЕ відсутні відповідні фахівці для проведення судової експертизи, вирішується питання щодо заміни установи (Черкаського відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз) для проведення призначеної у даній справі судової експертизи.

У судове засідання 14.09.2023 з`явився прокурор, інші представники учасників справи у судове засідання не з`явилися.

Від скаржника до суду надійшло клопотання про розгляд справи за відсутності представника ТОВ «Єврокомфорт Актив» (питання, щодо визначення експертної установи). Черкаська міська рада про причини неявки свого представника, суд не повідомила.

Колегія суддів апеляційного господарського суду з урахуванням ч. 1, п. 1 ч. 3 ст. 202, ч. 12 ст. 270 Господарського процесуального кодексу України, вважає за можливе розглянути питання, щодо визначення експертної установи для проведення призначеної у даній справі судової експертизи, оскільки представники сторін, що не з`явилися, про дату та місце розгляду справи повідомлялися належним чином, участь представників учасників справи у судовому засіданні судом обов`язковою не визнавалась, суду не наведено обставин, за яких справу з вказаного питання не може бути вирішено в даному судовому засіданні, тому розгляд справи відбувається за відсутності представників Черкаської міської ради та ТОВ «Єврокомфорт Актив», що не з`явились у судове засідання. При цьому, судом апеляційної інстанції враховано, що ТОВ «Єврокомфорт Актив» просило справу розглядати за відсутності їхнього представника.

Дослідивши наявні в справі матеріали, розглянувши питання щодо заміни установи (Черкаського відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз) для проведення призначеної у даній справі ухвалою суду від 13.06.2023 судової земельно-технічної експертизи, колегія суддів Північного апеляційного господарського суду зазначає наступне.

Відповідно до ч.3 ст. 99 ГПК України при призначенні експертизи судом експерт або експертна установа обирається сторонами за взаємною згодою, а якщо такої згоди не досягнуто у встановлений судом строк, експерта чи експертну установу визначає суд. З урахуванням обставин справи суд має право визначити експерта чи експертну установу самостійно. У разі необхідності може бути призначено декілька експертів для підготовки одного висновку (комісійна або комплексна експертиза).

Враховуючи, що судовий експерт, який виконував призначену ухвалою суду від 13.06.2023 судову земельно-технічну експертизу, увільнено від роботи у зв?язку з призовом на військову службу під час мобілізації і у Черкаського відділення КНДІСЕ відсутні фахівці, які можуть виконувати земельно-технічні експертизи, колегія судів вважає, за необхідне доручити проведення призначеної ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 13.06.2023 у даній справі №925/1229/22 судову земельно-технічну експертизу, експертам Київського відділення Національного наукового центру «Інститут судових експертиз ім. Засл. проф. М.С. Бокаріуса» (03118, м. Київ, вул. Костанайська,6), з визначеними в ній питаннями.

При цьому, суд апеляційної інстанції звертає увагу на те, що за клопотанням судового експерта Черкаського відділення КНДІСЕ, судом були витребувані додаткові матеріали які долучені до матеріалів справи, а саме поземельні книги які містять каталог координат меж земельних ділянок на земельні ділянки з кадастровими номерами: :04:059:0008, :04:060:0009, :04:060:0010, :04:060:0011 (том 4, а.с.1-264) та топографічний план місцевості в масштабі 1:500 з нанесенням на ньому меж земельних ділянок, будівель щодо яких поставлені питання експерту, а також примикаючи проїздів та інженерних комунікацій в електронному вигляді (формат файлу *dmf) на електронному носії (USB накопичувач) (том 3, а.с.192-193).

У відповідності до п.2 ч.1 ст.228 Господарського процесуального кодексу України суд може за заявою учасника справи, а також з власної ініціативи зупинити провадження у справі у випадку, зокрема, призначення судом експертизи.

Оскільки суд апеляційної інстанції дійшов до висновку про необхідність доручити проведення призначеної ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 13.06.2023 у даній справі №925/1229/22 судову земельно-технічну експертизу, експертам Київського відділення Національного наукового центру «Інститут судових експертиз ім. Засл. проф. М.С. Бокаріуса», колегія суддів вважає за необхідне зупинити апеляційне провадження у справі №925/1229/22, надіслати матеріали справи до Київського відділення Національного наукового центру «Інститут судових експертиз ім. Засл. проф. М.С. Бокаріуса» для виконання призначеної ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 13.06.2023 судової експертизи з визначеними в ній питанням.

Керуючись ст. ст. 232, 234, 235, 99, 100, 281, 228, 229 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд-

УХВАЛИВ:

1. Доручити проведення призначеної ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 13.06.2023 у даній справі №925/1229/22 судову земельно-технічну експертизу, експертам Київського відділення Національного наукового центру «Інститут судових експертиз ім. Засл. проф. М.С. Бокаріуса» (03118, м. Київ, вул. Костанайська,6).

З визначеними в ній питаннями:

- чи розміщені на земельних ділянках з кадастровими номерами :04:059:0008, :04:060:0009, :04:060:0010, :04:060:0011 (м.Черкаси, вул. Б. Вишневецького, 70) об`єкти нерухомості, що належать на праві власності ТОВ «Єврокомфорт Актив» (18007, м. Черкаси, вул. Смілянська, 127, );

- яка необхідна площа земельної ділянки для обслуговування об`єктів нерухомості, що належать на праві власності ТОВ «Єврокомфорт Актив» (18007, м. Черкаси, вул. Смілянська, 127, ) та розташовані за адресою: м.Черкаси, вул. Б. Вишневецького, 70, а саме: (склад літ. «И-1» площею 277,1 кв.м., клуб з прибудовами літ. «Ц-1», «ц», «ц'» площею 360,9 кв.м.; учбовий корпус літ. «Н-1», «н», «н'»; клуб літ. «З-1», «з», «з'» площею 361,3 кв.м.; казарми літ. «Ж-ІІ» площею 2 108,7 кв.м.; клуб літ «М», «м», «м'» площею 370,6 кв.м.

2. Для проведення експертизи надіслати до Київського відділення Національного наукового центру «Інститут судових експертиз ім. Засл. проф. М.С. Бокаріуса» (03118, м. Київ, вул. Костанайська,6) матеріали справи №925/1229/22.

3. Попередити експертів, про кримінальну відповідальність за ст.ст. 384, 385 Кримінального кодексу України.

4. Організацію забезпечення проведення експертизи (витрати по проведенню експертизи та інші) покласти на Товариство з обмеженою відповідальністю «Єврокомфорт Актив» (, 18007, м. Черкаси, вул. Смілянська, буд. 127).

5. Зобов`язати сторін у разі необхідності подати на вимогу експертів всі документи, необхідні для проведення експертизи.

6. Провадження у справі № 925/1229/22 - зупинити до отримання з Київського відділення Національного наукового центру «Інститут судових експертиз ім. Засл. проф. М.С. Бокаріуса» (03118, м. Київ, вул. Костанайська,6) висновку експертизи, призначеної по даній справі.

7. Після закінчення експертизи висновки з матеріалами справи № 925/1229/22 та документи, що підтверджують витрати, пов`язані з проведенням експертизи надіслати до Північного апеляційного господарського суду.

8. Копію ухвали надіслати учасникам процесу та до Київського відділення Національного наукового центру «Інститут судових експертиз ім. Засл. проф. М.С. Бокаріуса» (03118, м. Київ, вул. Костанайська,6).

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддями та може бути оскаржена в касаційному порядку.

Повний текст ухвали підписано 11.12.2023 після виходу судді з відпустки

Головуючий суддя О.В. Тищенко

Судді Є.Ю. Шаптала

К.В. Тарасенко