СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 листопада 2023 року м. Харків Справа № 908/2852/15

Східний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Слободін М.М., суддя Шутенко І.А. , суддя Гребенюк Н.В.

за участю секретаря судового засідання Соляник Н.В.

представники учасників справи не з`явились

розглянувши апеляційну скаргу ТОВ «Керамікальянс» (вх.№2099Д/1) на ухвалу господарського суду Донецької області від 02.10.2023 у справі № 908/2852/15, повний текст якої складено та підписано 02.10.2023 суддею Черновою О.В. у приміщенні господарського суду Донецької області

за заявою боржника Товариства з обмеженою відповідальністю «Карпатибудінвест», м. Дружківка

про банкрутство,

ліквідатор Сиволобов М.М.

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Донецької області від 02.10.2023 у справі № 908/2852/15 у задоволенні клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю «Керамікальянс» б/н від 21.08.2023 про відсторонення арбітражного керуючого в порядку ч.4 статті 28 Кодексу України з процедур банкрутства відмовлено.

Ухвалено ліквідатору Товариства з обмеженою відповідальністю «Керамікальянс» - арбітражному керуючому Сиволобову М.М. протягом двох тижнів з дня постановлення цієї ухвали скликати комітет кредиторів та визначити порядок денний згідно з вимогою ТОВ «Карпатибудінвест» б/н від 21.07.2023. Повідомлення (запити) направити на адреси електронної пошти членів комітету кредиторів.

Відкладено розгляд клопотання ліквідатора Сиволобова М.М. від 16.11.2021 №01-16/1290 про повторне зобов`язання Ареф`єва А.Ю. передати документацію ТОВ «Карпатибудінвест».

ТОВ «Керамікальянс» звернулось до Східного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу господарського суду Донецької області по справі №908/2852/15 від 02.10.2023 та постановити нове судове рішення, яким клопотання ТОВ «Керамікальянс» б/н від 21.08.2023 про відсторонення арбітражного керуючого в порядку ч.4 статті 28 Кодексу України з процедур банкрутства задовольнити.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги апелянт зазначає, що вказана ухвала прийнята внаслідок неправильного застосування норм матеріального права, неправильності встановлення обставин, які мають значення для справи та через неправильне визначення відповідно до встановлених судом обставин правовідносин.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 16.10.2023 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ТОВ «Керамікальянс» (вх.№2099Д/1) на ухвалу господарського суду Донецької області від 02.10.2023 у справі № 908/2852/15, справу призначено до розгляду на 21.11.2023.

В судове засідання, призначене на 21.11.2023, представники учасників справи не з`явились, хоча були належним чином повідомлені про час та місце проведення судового засідання.

Відповідно до ч.12 ст.270 ГПК України, неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.

Оскільки судом апеляційної інстанції створено всі необхідні умови для реалізації сторонами своїх процесуальних прав, належним чином повідомлено сторін про час та місце розгляду справи, колегія суддів вважає за можливе розглянути справу за відсутності представників сторін.

Розглянувши апеляційну скаргу, дослідивши матеріали справи та апеляційної скарги, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, взявши до уваги межі перегляду справи в апеляційній інстанції, колегія суддів дійшла висновку про те, що вимоги апеляційної скарги підлягають задоволенню, з огляду на наступне.

Ухвалою господарського суду Донецької області від 04.06.15 порушена справа про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Карпатибудінвест", м. Дружківка відповідно до ст.94 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», введений мораторій на задоволення вимог кредиторів, введена процедура санації боржника строком на 6 місяців, керуючим санацією призначений керівник боржника - Макаров О.В., розпорядником майна боржника призначений арбітражний керуючий Арефєв А.Ю.

Ухвалою господарського суду Донецької області від 25.08.15 затверджено реєстр вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю «Карпатибудвінвест», м. Дружківка Донецької області.

Ухвалою господарського суду Донецької області від 29.10.2015 затверджено схвалений план санації Товариства з обмеженою відповідальністю «Карпатибудінвест» у представленій суду редакції від 16.10.2015; продовжено строк процедури санації боржника - ТОВ Товариства з обмеженою відповідальністю «Карпатибудінвест» до 29.10.2016.

Постановою господарського суду Донецької області від 07.08.2018 ТОВ «Карпатибудінвест» визнано банкрутом; відкрито ліквідаційну процедуру по справі строком на 12 місяців; ліквідатором призначений арбітражний керуючий Ареф`єв Антон Юрійович.

08.08.2018 на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет оприлюднено повідомлення про визнання Товариства з обмеженою відповідальністю «Карпатибудвінвест» банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Ухвалою господарського суду від 18.11.2020 відсторонено арбітражного керуючого Ареф`єва А.Ю. від виконання обов`язків ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Карпатибудінвест"; призначено ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Карпатибудінвест" арбітражного керуючого Сиволобова М.М. (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора №451 від 12.03.2013).

Протоколом загальних зборів кредиторів №1 від 04.09.2015 створено комітет кредиторів ТОВ «Карпатибудінвест» по справі № 908/2852/15 в кількості трьох кредиторів у наступному складі: ТОВ "Фінансова компанія "Стоїк" 109172 голосів 39,89% від загальної кількості голосів; ТОВ "Надра Луганщини" 33593 голосів 12,27% від загальної кількості голосів; ТОВ "Мітталсервіс" 8200 голосів 3,0% від загальної кількості голосів.

Ухвалою господарського суду Донецької області від 18.07.2023, кредитора ТОВ Фінансова компанія Стоік (86406, Донецька область, м. Єнакієве, вул. Марата, буд.1 ) замінено на його правонаступника у грошовому зобов`язанні - Товариство з обмеженою відповідальністю «Керамікальянс» (84100, Донецька область, м. Слов`янськ, вулиця Василівська, 27, ).

Відповідно до статті 43 Кодексу України з процедур банкрутства у разі вибуття чи заміни кредитора у справі про банкрутство господарський суд за заявою правонаступника або іншого учасника (учасників) справи здійснює заміну такої сторони її правонаступником на будь-якій стадії провадження у справі.

Усі дії, вчинені у справі про банкрутство до вступу у справу правонаступника, обов`язкові для нього так само, як вони були обов`язкові для особи, яку правонаступник замінив.

Відповідно до ч.6 статті 48 Кодексу України з процедур банкрутства кредитор, який має 25 і більше відсотків голосів, автоматично включається до складу комітету кредиторів.

Таким чином, враховуючи заміну кредитора Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Стоїк» його правонаступником та приписи ч.6 статті 48 Кодексу України з процедур банкрутства, Товариство з обмеженою відповідальністю «Керамікальянс» увійшло до складу комітету кредиторів.

Як вбачається з матеріалів справи, на засіданні комітету кредиторів прийняті рішення, оформлені протоколом від 17.08.2023, про обрання головою комітету кредиторів - ТОВ «Керамікальянс»; про відсторонення арбітражного керуючого Сиволобова М.М. від виконання повноважень ліквідатора боржника; про уповноваження голови комітету кредиторів ТОВ «Керамікальянс» звернутися до господарського суду з клопотанням про відсторонення арбітражного керуючого Сиволобова М.М. від виконання повноважень ліквідатора боржника та призначення арбітражної керуючої Фоменко М.С.

22.08.2023 електронною поштою від ТОВ «Керамікальянс» клопотання про відсторонення арбітражного керуючого в порядку ч.4 статті 28 Кодексу України з процедур банкрутства, за змістом якого товариство просить відсторонити арбітражного керуючого Сиволобова М.М. від виконання повноважень ліквідатора у справі №908/2852/15 про банкрутство ТОВ «Карпатибудінвест»; призначити арбітражним керуючим Хоменко Мілену Сергіївну у справі №908/2852/15 про банкрутство ТОВ «Карпатибудінвест».

В обґрунтування вказаного клопотання кредитор зазначає, що на засіданні комітету кредиторів прийнято рішення, оформлене протоколом від 17.08.2023 про відсторонення арбітражного керуючого Сиволобова М.М. від виконання повноважень ліквідатора боржника та про подання на призначення іншого арбітражного керуючого Фоменко М.С. Кредитор вказує, що законом комітету кредиторів надано право у будь-який час звернутися до господарського суду з клопотанням про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень незалежно від наявності підстав. З огляду на викладене, кредитор просить відсторонити арбітражного керуючого Сиволобова М.М. від виконання повноважень ліквідатора у справі №908/2852/15 про банкрутство ТОВ «Карпатибудінвест»; призначити арбітражним керуючим Хоменко Мілену Сергіївну у справі №908/2852/15 про банкрутство ТОВ «Карпатибудінвест».

Від арбітражної керуючої Фоменко Мілени Сергіївни надійшла заява про згоду на участь у справі №908/2852/15 про банкрутство ТОВ «Карпатибудінвест».

Місцевий господарський суд, постановляючи оскаржену ухвалу, дійшов висновку про відсутність у ТОВ «Керамікальянс» права скликати комітет кредиторів самостійно, у зв`язку з цим відмовив у задоволенні клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю «Керамікальянс» б/н від 21.08.2023 про відсторонення арбітражного керуючого в порядку ч.4 статті 28 Кодексу України з процедур банкрутства, з чим не погоджується колегія суддів, з огляду на наступне.

Як було зазначено вище, на засіданні комітету кредиторів прийняті рішення, оформлені протоколом від 17.08.2023, про обрання головою комітету кредиторів - ТОВ «Керамікальянс»; про відсторонення арбітражного керуючого Сиволобова М.М. від виконання повноважень ліквідатора боржника; про уповноваження голови комітету кредиторів ТОВ «Керамікальянс» звернутися до господарського суду з клопотанням про відсторонення арбітражного керуючого Сиволобова М.М. від виконання повноважень ліквідатора боржника та призначення арбітражної керуючої Фоменко М.С.

Зі змісту наведеного протоколу вбачається, що на засіданні комітету кредиторів по справі № 908/2852/15 були присутні 3 кредитори із загальною кількістю голосів 162 670, тобто 59,27% голосів, що робить засідання повноважним.

Рішення про відсторонення арбітражного керуючого Сиволобова М.М. було прийнято одноголосно (за - 100% голосів).

У зв`язку з чим представником ТОВ «Керамікальянс» до суду першої інстанції подано відповідне клопотання про відсторонення арбітражного керуючого Сиволобова М.М. від виконання повноважень ліквідатора боржника .

Згідно ч. 5 ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства до компетенції зборів кредиторів належить прийняття рішення про:

1) визначення кількісного складу та обрання членів комітету кредиторів;

2) дострокове припинення повноважень комітету кредиторів або окремих його членів;

3) схвалення плану санації боржника та схвалення внесення змін до нього;

4) звернення до господарського суду з клопотанням про введення наступної процедури у справі про банкрутство;

6) інші питання, передбачені цим Кодексом, у тому числі віднесені до компетенції комітету кредиторів.

Відповідно до ч. 8 ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про:

1) обрання голови комітету;

2) скликання зборів кредиторів;

3) звернення до господарського суду з вимогою про визнання правочинів (договорів) боржника недійсними на будь-якій стадії процедури банкрутства;

3-1) визначення кандидатури арбітражного керуючого для призначення у справі про банкрутство;

4) звернення до господарського суду з клопотанням про призначення арбітражного керуючого, припинення повноважень арбітражного керуючого та про призначення іншого арбітражного керуючого;

5) надання згоди на продаж майна боржника (крім майна, що є предметом забезпечення) та погодження умов продажу майна боржника (крім майна, що є предметом забезпечення) у процедурі санації відповідно до плану санації або у процедурі ліквідації банкрута;

6) внесення пропозицій господарському суду щодо продовження або скорочення строку процедур розпорядження майном боржника чи санації боржника;

7) інші питання, передбачені цим Кодексом.

Таким чином, до компетенції зборів кредиторів відносяться в тому числі і питання, що вирішує комітет кредиторів, отже, зборами кредиторів правомірно вирішено питання щодо відсторонення арбітражного керуючого від виконання обов`язків розпорядника майна.

Відповідно до абзаців 3, 4 ч. 4 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства (далі - КзПБ), комітет кредиторів має право в будь-який час звернутися до господарського суду з клопотанням про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень незалежно від наявності підстав.

За наявності підстав для відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень або за клопотанням комітету кредиторів господарський суд протягом 14 днів постановляє ухвалу про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень.

Отже, за змістом зазначеної норми закону, усунення арбітражного керуючого за клопотанням комітету кредиторів не вимагає доведення заявником наявності підстав до такого відсторонення, дослідженню підлягає лише дійсність волевиявлення кредиторів та її належне оформлення.

Враховуючи, що повноважними зборами кредиторів вирішено питання щодо відсторонення арбітражного керуючого Сиволобова М.М. від виконання обов`язків розпорядника майна, колегія суддів вважає за можливе задовольнити таке клопотання.

Щодо посилань суду першої інстанції на відсутність у ТОВ «Керамікальянс» права скликати комітет кредиторів самостійно, колегія суддів зазначає, що судом першої інстанції не надано належної оцінки саме формальному характеру порушення, допущеного при скликанні комітету кредиторів і не враховані легітимна мета та належність дій по скликанню, виконаних кредиторами.

Зокрема, колегією суддів встановлено, що з часу призначення арбітражного керуючого Сиволобова М.М. ліквідатором ТОВ «Карпатибудінвест», тобто з 18.11.2020 по 17.08.2023 (дата перших зборів Комітету кредиторів) не відбулося жодних зборів ані комітету кредиторів, ані загальних зборів кредиторів ТОВ «Карпатибудінвест». Арбітражний керуючий Сиволобов М.М. їх просто не скликав, що є доказом його самоусунення від виконання своїх обов`язків.

Відповідно до вимог ч.11 ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства засідання комітету кредиторів скликається та проводиться за правилами, визначеними для зборів кредиторів.

Відповідно до ч.3 ст. 48 Кодексу збори кредиторів у провадженні у справі про банкрутство скликаються арбітражним керуючим за його ініціативою, за ініціативою комітету кредиторів чи інших кредиторів, сума вимог яких становить не менше ніж третину всіх вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, або за ініціативою однієї третини кількості голосів кредиторів.

Збори кредиторів на вимогу комітету кредиторів або окремих кредиторів скликаються арбітражним керуючим та проводяться протягом двох тижнів з дня надходження письмової вимоги про їх скликання.

У разі якщо арбітражний керуючий не скликає збори кредиторів, комітет кредиторів чи інші кредитори, які ініціюють скликання зборів кредиторів, мають право скликати збори кредиторів самостійно.

Збори кредиторів проводяться за місцезнаходженням боржника. Збори кредиторів мають право визначити інше місце проведення зборів.

Колегією суддів встановлено, що ТОВ «Керамікальянс» направило поштовим відправленням на адресу ліквідатора арбітражного керуючого Сиволобова М.М. письмову вимогу про скликання зборів комітету кредиторів, який отримано останнім відповідно до поштового штемпеля АТ «Укрпошта» та поштової накладної від 24.07.2023.

Відповідно до інформації про відстеження поштового відправлення №064 вимога вручена за довіреністю 26.07.2023.

Також з матеріалів справи вбачається, що 21.07.2023 з електронної пошти ТОВ «Керамікальянс» на електронну пошту арбітражного керуючого Сиволобова М.М. направлено файл «лист ліквідатору».

У поясненнях представник ТОВ «Керамікальянс», посилаючись на п. 1-6 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства, вказує, що оскільки вимогу направлено на електронну пошту ліквідатора 21.07.2023, останній зобов`язаний скликати комітет кредиторів боржника з 22.07.2023 по 04.08.2023. При цьому, у клопотанні про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень ліквідатора, кредитор відраховував строк для скликання комітету кредитору з дати отримання ліквідатором поштового відправлення.

Як зазначає апелянт, 01.08.2023 представник ТОВ «Керамікальянс» зателефонував ОСОБА_1 , і під час спілкування повідомив, що ТОВ «Керамікальянс» наполягає на проведенні «фізичних» зборів комітету кредиторів, тому що, на думку Товариства, збори шляхом опитування, не надають можливості Кредиторам задати Ліквідатору питання та почути відповіді, а також не надає можливості членам комітету кредиторів з`ясувати дійсні причини, що призвели до теперішнього стану речей в процедурі банкрутства Боржника. Що «фізичні» збори дадуть більш повну інформацію про стан процедури банкрутства, ніж якщо ці питання проводити через процедуру опитування. У випадку, якщо ж Ліквідатор прийме рішення проводити збори шляхом опитування, то прохання надсилати документи на email Товариства та надав Ліквідатору додатковий email з проханням продублювати на нього документи щодо зборів комітету кредиторів. В свою чергу Ліквідатор повідомив, що зараз можливо проводити збори комітету кредиторів шляхом опитування і що він так і планує робити і що опитування він надішле на email ТОВ «Керамінальянс» та на цей додатковий email, який йому повідомив представник ТОВ «Керамікальянс».

Арбітражний керуючий Сиволобов М.М. до суду не з`являвся і зазначених тверджень гне спростовував.

Таким чином, ТОВ «Керамікальянс» повідомив Ліквідатора про бажання проведення зборів комітету кредиторів саме в «фізичній» формі, за узгодженою з іншими членами комітету кредиторів адресою: м. Київ, вул. Саксаганського, буд. 121, офіс 10, враховуючи, що місцезнаходженням боржника є місто Дружківка, яке відповідно до наказу Міністерства з питань реінтеграції тимчасово окупованих територій України від 22 грудня 2022 року № 309 знаходиться на території можливих бойових дій, проводити збори комітету кредиторів в м. Дружківка було недоцільним та небезпечним для життя та здоров`я учасників таких зборів.

Станом на 10 серпня 2023 року (п`ятнадцятий день, з дати (26.07.2023) отримання Ліквідатором поштового відправлення з листом-вимогою від 21.07.2023) на адресу членів комітету кредиторів від Ліквідатора не надходило повідомлення про скликання зборів комітету кредиторів.

Як вбачається з матеріалів справи, 11.08.2023 ТОВ «Керамікальянс» електронною поштою направило іншим кредиторам та ліквідатору повідомлення про збори комітету кредиторів, на підтвердження чого надано скріншот електронною пошти.

17.08.2023 проведено збори комітету кредиторів за відсутності ліквідатора, на якому прийняті рішення, зокрема, про відсторонення арбітражного керуючого Сиволобова М.М. від виконання повноважень ліквідатора боржника та про подання на призначення іншого арбітражного керуючого Фоменко М.С.

З урахуванням вищевикладеного, колегія суддів вважає, що ліквідатор не виконав вимогу ТОВ «Керамікальянс» про скликання та проведення зборів комітету кредиторів, у зв`язку з чим, ТОВ «Керамікальянс» мав право скликати збори комітету кредиторів самостійно.

Відповідно до норм статті 275 ГПК України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право, зокрема скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити нове рішення у відповідній частині або змінити рішення.

У зв`язку з викладеним та з урахуванням положень статті 275 ГПК України оскаржувана ухвала господарського суду підлягає частковому скасуванню в частині відмови у задоволенні клопотання ТОВ «Керамікальянс» б/н від 21.08.2023 про відсторонення арбітражного керуючого в порядку ч.4 статті 28 Кодексу України з процедур банкрутства із прийняттям в цій частині нового рішення про задоволення клопотання ТОВ «Керамікальянс» б/н від 21.08.2023 про відсторонення арбітражного керуючого в порядку ч.4 статті 28 Кодексу України з процедур банкрутства.

Керуючись статтями 267, 269, 270, 271, 273, 275, 276, 281-284 ГПК України апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ТОВ «Керамікальянс» (вх.№2099Д/1) на ухвалу господарського суду Донецької області від 02.10.2023 у справі № 908/2852/15 задовольнити.

Ухвалу господарського суду Донецької області від 02.10.2023 у справі № 908/2852/15 скасувати в частині відмови у задоволенні клопотання ТОВ «Керамікальянс» б/н від 21.08.2023 про відсторонення арбітражного керуючого в порядку ч.4 статті 28 Кодексу України з процедур банкрутства та в цій частині прийняти нове рішення, яким задовольнити клопотання ТОВ «Керамікальянс» б/н від 21.08.2023 про відсторонення арбітражного керуючого в порядку ч.4 статті 28 Кодексу України з процедур банкрутства.

Відсторонити арбітражного керуючого Сиволобова М.М. від виконання повноважень ліквідатора у справі № 908/2852/15 про банкрутство ТОВ «Карпатибудінвест».

В іншій частині ухвалу господарського суду Донецької області від 02.10.2023 у справі № 908/2852/15 залишити без змін.

Справу № 908/2852/15 передати до господарського суду Донецької області для подальшого розгляду.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

Порядок і строки її оскарження визначені у статтях 286 - 289 Господарського процесуального кодексу України.

Повний тест постанови апеляційного суду складено 01.12.2023.

Головуючий суддя М.М. Слободін

Суддя І.А. Шутенко

Суддя Н.В. Гребенюк