ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
У Х В А Л А

28.11.2023 м.Дніпро Справа № 904/4659/22

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Дарміна М.О.

суддів: Чус О.В., Іванова О.Г.

при секретарі судового засідання: Бурчак А.Ю.

Представники сторін:

прокурор: Федотова Олена Петрівна, посвідчення №069880 від 01.03.2023;

від відповідача: Михайлишина Ольга Володимирівна, посвідчення №1991 від 18.01.2018 р., адвокат;

представники позивача-1,2 в судове засідання не з`явились

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 08.05.2023р. (суддя Бєлік В.Г., повне рішення складено 09.06.2023) у справі №904/4659/22

за позовом Керівника Павлоградської окружної прокуратури Дніпропетровської області, м. Павлоград, Дніпропетровська область в інтересах держави в особі:

позивача-1: Вербківської сільської ради, с. Вербки, Павлоградський район, Дніпропетровська область

позивача-2: Виконавчого комітету Вербківської сільської ради, с. Вербки, Павлоградський район, Дніпропетровська область

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут", м.Дніпро

про визнання недійсними додаткових угод та стягнення коштів.

ВСТАНОВИВ:

Керівник Павлоградської окружної прокуратури Дніпропетровської області в інтересах держави в особі Вербківської сільської ради (далі - позивач-1) та Виконавчого комітету Вербківської сільської ради (далі - позивач-2) звернувся до Господарського суду Дніпропетровської області з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут" (далі - відповідач), у якій просить (з урахуванням зміненої (уточненої) позовної заяви (1т. - арк.169-194):

1) визнати недійсною додаткову угоду №2 від 26.11.2020 до договору поставки природного газу № 41DB497-569-20 від 05.02.2020, укладену між Виконавчим комітетом Вербківської сільської ради (, вул. Матросова, 20 с. Вербки, Павлоградський район, Дніпропетровська обл., 51453) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут" (, вул. Поля, 2, ЛІТ А-2, м. Дніпро, 49000);

2) визнати недійсною додаткову угоду №3 від 27.11.2020 до договору поставки природного газу № 41DB497497-569-20 від 05.02.2020, укладену між Виконавчим комітетом Вербківської сільської ради (, вул. Матросова, 20 с. Вербки, Павлоградський район, Дніпропетровська обл., 51453) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут" (, вул. Поля, 2, ЛІТ. А-2, м. Дніпро, 49000);

3) визнати недійсною додаткову угоду №4 від 30.11.2020 до договору поставки природного газу № 41DB497-569-20 від 05.02.2020, укладену між Виконавчим комітетом Вербківської сільської ради (, вул. Матросова, 20 с. Вербки, Павлоградський район, Дніпропетровська обл., 51453) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут" (, вул. Поля, 2, ЛІТ. А-2, м. Дніпро, 49000);

4) визнати недійсною додаткову угоду №5 від 22.12.2020 до договору поставки природного газу № 41DB497-569-20 від 05.02.2020, укладену між Виконавчим комітетом Вербківської сільської ради (, вул. Матросова, 20 с. Вербки, Павлоградський район, Дніпропетровська обл., 51453) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут" (, вул. Поля, 2, ЛІТ. А-2, м. Дніпро, 49000);

5) визнати недійсною додаткову угоду №7 від 27.01.2021 до договору поставки природного газу № 41DB497-569-20 від 05.02.2020, укладену між Виконавчим комітетом Вербківської сільської ради (, вул. Матросова, 20 с. Вербки, Павлоградський район, Дніпропетровська обл., 51453) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут" (, вул. Поля, 2, ЛІТ. А-2, м. Дніпро, 49000);

6) визнати недійсною додаткову угоду №8 від 27.01.2021 до договору поставки природного газу № 41DB497-569-20 від 05.02.2020, укладену між Виконавчим комітетом Вербківської сільської ради (, вул. Матросова, 20 с. Вербки, Павлоградський район, Дніпропетровська обл., 51453) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут" (, вул. Поля, 2, ЛІТ.А-2, м. Дніпро, 49000);

7) визнати недійсною додаткову угоду №10 від 26.02.2021 до договору поставки природного газу № 41DB497-569-20 від 05.02.2020, укладену між Виконавчим комітетом Вербківської сільської ради (, вул. Матросова, 20 с. Вербки, Павлоградський район, Дніпропетровська обл., 51453) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут" (, вул. Поля, 2, ЛІТ.А-2, м. Дніпро, 49000);

8) стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут" на користь Виконавчого комітету Вербківської сільської ради грошові кошти в сумі 146 064 грн.00 коп. у вигляді застосування наслідків недійсності додаткових угод № 2 від 26.11.2020, № 3 від 27.11.2020, №4 від 30.11.2020, № 5 від 22.12.2020, № 7 від 27.01.2021, № 8 від 27.01.2021, №10 від 26.02.2021 до договору № 41DB497-569-20 від 05.02.2020.

Рішенням Господарського суду Дніпропетрвоської області від 08.05.2023 позовні вимоги задоволено.

Визнано недійсною додаткову угоду №2 від 26.11.2020 до договору поставки природного газу № 41DB497-569-20 від 05.02.2020, укладену між Виконавчим комітетом Вербківської сільської ради та Товариством з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут".

Визнано недійсною додаткову угоду №3 від 27.11.2020 до договору поставки природного газу № 41DB497497-569-20 від 05.02.2020, укладену між Виконавчим комітетом Вербківської сільської ради та Товариством з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут".

Визнано недійсною додаткову угоду №4 від 30.11.2020 до договору поставки природного газу № 41DB497-569-20 від 05.02.2020, укладену між Виконавчим комітетом Вербківської сільської ради та Товариством з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут".

Визнано недійсною додаткову угоду №5 від 22.12.2020 до договору поставки природного газу № 41DB497-569-20 від 05.02.2020, укладену між Виконавчим комітетом Вербківської сільської ради та Товариством з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут".

Визнано недійсною додаткову угоду №7 від 27.01.2021 до договору поставки природного газу № 41DB497-569-20 від 05.02.2020, укладену між Виконавчим комітетом Вербківської сільської ради та Товариством з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут".

Визнано недійсною додаткову угоду №8 від 27.01.2021 до договору поставки природного газу № 41DB497-569-20 від 05.02.2020, укладену між Виконавчим комітетом Вербківської сільської ради та Товариством з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут".

Визнано недійсною додаткову угоду №10 від 26.02.2021 до договору поставки природного газу № 41DB497-569-20 від 05.02.2020, укладену між Виконавчим комітетом Вербківської сільської ради та Товариством з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут".

Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут" на користь Виконавчого комітету Вербківської сільської ради грошові кошти в сумі 146 064 грн. 00 коп.

Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут" на користь Дніпропетровської обласної прокуратури судового збору у сумі 19 848,00 грн.

Не погодившись із зазначеним рішенням суду, до Центрального апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою звернулося Товариство з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут", в якій просить рішення господарського суду скасувати, ухвалити нове рішення, яким відмовити позивачу в задоволенні позовних вимог.

Скаржник в апеляційній скарзі вважає, що прокурором у даній справі не було обгрунтувано підстави для представництва прокурором інтересів держави, а судом не було перевірено такі підстави.

Також апелянт зазначає, що відповідно до пункту 2 частини 5 статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, газу та електричної енергії.

Крім того, відповідно до роз`яснень Міністерства економічного розвитку і торгівлі України «Щодо зміни істотних умов договору про закупівлю» від 07.04.2015 №3302-05/11398-07, у залежності від коливання ціни товару на ринку сторони протягом дії договору про закупівлю можуть вносити зміни декілька разів в частині ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків кожного разу з урахуванням попередніх змін, внесених до нього, сукупність яких може перевищувати 10 відсотків від ціни за одиницю товару, визначеної сторонами на момент укладання договору про закупівлю та за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної у договорі, і виконати свої зобов`язання відповідно до такого договору з урахуванням зазначених змін.

Враховуючи викладене, при кожному внесенні змін до договору про закупівлю у вищезазначеному випадку шляхом укладання додаткової угоди до договору сторони договору зобов`язані належним чином виконувати умови такого договору з урахуванням змінених його умов кожного разу. Водночас, внесення таких змін до договору про закупівлю повинно бути обґрунтованим та документально підтвердженим.

Разом з тим, відповідно до частини 1 статті 653 Цивільного кодексу України, у разі зміни договору зобов`язання сторін змінюються відповідно до змінених умов.

При цьому, внесені зміни до Договору були обґрунтованими, документально підтвердженими та не перевищували 10% від попередньої ціни на газ.

Керівником Павлоградської окружної прокуратури Дніпропетровської області подано відзив на апеляційну скаргу, в якому останній зазначає, що на виконання частин третьої - п`ятої статті 53 Господарського процесуального кодексу України і частин третьої, четвертої статті 23 Закон України «Про прокуратуру» вважаємо, що у позовній заяві обґрунтовано неналежне здійснення захисту інтересів держави Вербківською сільською радою та виконавчим комітетом Вербківської сільської ради, які не вжили заходів до оспорювання додаткових угод у судовому порядку та до повернення надмірно сплачених коштів (тобто наведено підставу для представництва інтересів держави), що знайшло своє підтвердження у оскаржуваному рішенні господарського суду Дніпропетровської області від 08.05.2023.

Вказує, що надані Відповідачем ТОВ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКГАЗ ЗБУТ» документи не можуть свідчити про наявність коливання ціни природного газу протягом зазначених періодів.

Листи Державного підприємства «Державний інформаційно-аналітичний центр моніторингу зовнішніх ринків» не можуть виступати у якості належного підтвердження коливання ціни товару на ринку та не можуть бути розцінені як достатнє обґрунтування необхідності внесення змін до договору.

Просить у задоволенні апеляційного скарги відповідача ТОВ «ДШПРОПЕТРОВСЬКГАЗ ЗБУТ» на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 08.05.2023 - відмовити, та залишити без змін вказане рішення, яким позовні вимоги керівника Павлоградської окружної прокуратури Дніпропетровської області задоволено та постановлено рішення господарським судом Дніпропетровської області, яким визнано недійсними додаткові угоди №2 від 26.11.2020, №3 від 27.11.2020, №4 від 30.11.2020, №5 від 22.12.2020, №7 від 27.01.2021, №8 від 27.01.2021, №10 від 26.02.2021 до договору поставки природного газу №4ЮВ497-569-20 від 05.02.2020 та стягнуто з відповідача ТОВ «ДНІПРОПЕТРОВСЬКЕАЗ ЗБУТ» грошові кошти в сумі 146 064,00 грн. у вигляді застосування наслідків недійсності вказаних додаткових угод.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 03.07.2023 року у даній справі визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя Антонік С.Г. (доповідач), судді: Іванов О.Г., Кощеєв І.М.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 10.07.2023 апеляційну скаргу залишено без руху; встановлений строк для усунення недоліків апеляційної скарги протягом 10 днів з дня отримання ухвали, а саме:

- надати належні докази сплати судового збору в сумі 33493,5 грн.

До канцелярії суду апеляційної інстанції від скаржника надійшла заява про усунення недоліків, до якої на виконання ухвали суду додано відповідні докази.

Рішенням ВРП від 20.07.2023р. Антоніка С.Г., звільнено з посади судді Центрального апеляційного господарського суду у зв`язку з поданням заяви про відставку, у зв`язку з чим, на підставі розпорядження керівника апарату суду №1368/23 від 26.07.2023, проведено повторний автоматизований розподіл справи.

Відповідно до витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 26.07.2023 визначено колегію суддів у складі: головуючого судді Дарміна М.О. (доповідач), суддів: Іванов О.Г., Чус О.В.

Ухвалою суду від 28.07.2023 справу №904/4659/22 прийнято до свого провадження колегією суддів у складі: головуючого судді Дарміна М.О. (доповідача), судді: Іванов О.Г., Чус О.В. Відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 08.05.2023 у справі №904/4659/22. Розгляд справи призначено у судовому засіданні на 20.09.2023 о 11:20 годин.

Ухвалою від 20.09.2023 відмовлено в задоволенні заяви Вербківської сільської ради про участь представника в судовому засіданні в режимі відеоконференції з забезпеченням її проведення у Павлоградському міськрайонному суді Дніпропетровської області.

20.09.2023р. в 11:00 головуючий суддя Дармін М.О. перебував на розгляді апеляційної скарги Акціонерного товариства Дніпровська теплоелектроцентраль на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 04.07.2023 у справі №904/1541/23 за позовом Акціонерного товариства Дніпровська теплоелектроцентраль до Житлово-будівельного кооперативу № 39 ті про стягнення 581417,88 грн.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів мала об`єктивну можливість розпочати розгляд апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 08.05.2023р. у справі №904/4659/22 лише в 12:40.

В 12:40 сторони в судове засідання не з`явилися.

Також представником відповідача було подано клопотання про відкладення розгляду справи.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 20.09.2023 розгляд апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 08.05.2023р. у справі №904/4659/22 відкладено на 28.11.2023 на 12:00 год.

27.11.2023 на адресу Центрального апеляційного господарського суду від ТОВ «Дніпропетровськгаз збут» надійшло клопотання про зупинення апеляційного провадження по справі.

Наразі, справу щодо застосування ч. 5 ст. 41 Закону України Про публічні закупівлі (можливість неодноразового збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків) прийнято до розгляду Великою Палатою Верховного Суду (ухвала Великої Палати Верховного Суду від 11.10.2023 у справі № 922/2321/22).

Товариство з обмеженою відповідальністю «Дніпропетровськгаз збут» вважає, що справа №904/4659/22 та 922/2321/22 є подібними. Результати перегляду Великою Палатою Верховного Суду справи №922/2321/22 матимуть прямий вплив на результат розгляду даного спору, оскільки ВП ВС буде сформовано висновок щодо застосування норми права у подібних правовідносинах, який в свою чергу буде обов`язковим для застосування при вирішенні справи №904/4659/22.

Відповідно до ч.4 ст. 236 ГПК України при виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

Згідно з п.7 ч.1 ст. 228 ГПК України суд може за заявою учасника справи, а також з власної ініціативи зупинити провадження у справі у випадках перегляду судового рішення у подібних правовідносинах (в іншій справі) у касаційному порядку палатою, об`єднаною палатою, Великою Палатою Верховного Суду.

Пунктом 11 ч.1 ст. 229 ГПК України передбачено, що провадження у справі зупиняється у випадках, встановлених пунктом 7 частини першої статті 228 цього Кодексу - до закінчення перегляду в касаційному порядку.

За таких обставин, враховуючи, що Великою Палатою Верховного Суду переглядається судове рішення у правовідносинах, подібних тим, що розглядаються в рамках даної справи, колегія суддів дійшла висновку про наявності підстав для зупинення провадження у справі №904/4659/22 до закінчення перегляду справи №922/2321/22 у касаційному порядку Великою Палатою Верховного Суду.

Керуючись ст.ст. 228, 229, 234 Господарського процесуального кодексу України, Центральний апеляційний господарський суд

УХВАЛИВ:

Зупинити провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 08.05.2023 у справі №904/4659/22 до закінчення перегляду справи №922/2321/22 у касаційному порядку Великою Палатою Верховного Суду.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддями. Порядок та строки оскарження в касаційному порядку встановлені статтями 286-289 ГПК України.

Повний текст ухвали складено 30.11.2023.

Головуючий суддя М.О. Дармін

Суддя О.Г. Іванов

Суддя О.В. Чус