ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16.11.2023м. ДніпроСправа № 904/1910/23
Господарський суд Дніпропетровської області у складі судді Загинайко Т.В. за участю секретаря судового засідання Сидорової Є.О. розглянув за правилами загального позовного провадження у відкритому судовому засіданні справу

за позовом Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" (01032, м. Київ, вул. Симона Петлюри, буд. 25; ідентифікаційний код 00100227)

до Товариства з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" (52071, с. Дослідне Дніпровського району Дніпропетровської області, вул. Наукова, буд. 1; ідентифікаційний код 37865529)

про стягнення 4 616 480 грн. 90 коп.

та

за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" (52071, с. Дослідне Дніпровського району Дніпропетровської області, вул. Наукова, буд. 1; ідентифікаційний код 37865529)

до Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" (01032, м. Київ, вул. Симона Петлюри, буд. 25; ідентифікаційний код 00100227)

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача Акціонерне товариство "Комерційний банк "Глобус" (04073, м. Київ, провул. Куренівський, буд. 19/5; ідентифікаційний код 35591059)

про внесення змін до договору від 29.08.2022 №1212 та стягнення 1 922 000 грн. 00 коп.

Представники:

від Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго": Харченко М.В. представник (адвокат) (в режимі відеоконференції за допомогою підсистеми відеоконференцзв`язку "ЄСІТС");

від Товариства з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп": Вишневський А.Є. представник (адвокат);

від третьої особи: представник не з`явився, про час і місце судового засідання був повідомлений належним чином.

ПРОЦЕДУРА:

Позивач - Приватне акціонерне товариство "Національна енергетична компанія "Укренерго" звернувся до Господарського суду Дніпропетровської області з позовною заявою (вх.№1862/23 від 17.04.2023) до відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" про стягнення 4 616 480 грн. 90 коп., що складає 2 230 524 грн. 39 коп. - пені та 2 385 956 грн. 51 коп. - штрафу, нарахованих за порушення строку надання послуг з перевезення вантажу за Договором від 29.08.2022 №1212.

Також просить судові витрати покласти на відповідача.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 21.04.2023 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі, постановлено розгляд справи здійснювати за правилами загального позовного провадження, призначено підготовче засідання на 30.05.2023 о 15:00 год.

Відповідач у клопотанні (вх.№21859/23 від 04.05.2023) про ознайомлення з матеріалами справи, просить надати представнику Товариства з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" матеріали справи №904/1910/23 для ознайомлення з можливістю робити фотокопії власними технічними засобами.

Позивач у заяві (вх.№22512/23 від 09.05.2023) про проведення розгляду справи в режимі відеоконференції просить забезпечити проведення підготовчого судового засідання 30.05.2023 у справі №904/1910/23 в режимі відеоконференції за допомогою системи EasyCon.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 15.05.2023 з урахуванням ухвали суду від 16.05.2023 задоволено заяву Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" (вх.№22512/23 від 09.05.2023) про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції.

В подальшому відповідач - звернувся до Господарського суду Дніпропетровської області з зустрічним позовом (вх.№2444/23 від 18.05.2023).

Зустрічна позовна заява обґрунтована тим, що: - у зв`язку із істотною зміною обставин, наявні правові підстави та фактичні обставини для внесення змін до Договору від 29.08.2022 №1212 між Товариством з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" та Приватним акціонерним товариством "Національна енергетична компанія "Укренерго" відносно продовження до 31.01.2023 (включно) строку виконання зобов`язань Товариством з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" щодо надання послуг по Договору від 29.08.2022 №1212 шляхом викладення пункту 4.1. Договору №1212 та пункту 2.1. Додатку 1 до Договору №1212 в новій редакції: "4.1. Виконавець повинен надати послуги протягом 157 календарних днів з дати отримання заявки/листа від замовника, але не пізніше 31.01.2023 (залежно від того, яка дата настане раніше); 2.1. Термін виконання послуг: протягом 157 календарних днів з дати отримання заявки/листа, але не пізніше 31.01.2023 (залежно від того, яка дата настане раніше"; - Приватне акціонерне товариство "Національна енергетична компанія "Укренерго" отримало 1 922 000 грн. 00 коп. від Товариства з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" без достатньої правової підстави (безпідставно набуте майно) та в силу положень частини 1 статті 1212 Цивільного кодексу України зобов`язано повернути потерпілому це майно.

Відповідач у зустрічному позові просить залучити у справу Акціонерне товариство "Комерційний банк "Глобус" в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, посилаючись на те, що Акціонерним товариством "Комерційний банк "Глобус" на підставі договору від 26.08.2022 №28754/ЮГ-22 було списано з рахунку Товариства з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" на користь Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" без будь-яких законних підстав: - згідно платіжної інструкції від 01.03.2023 №46448 грошову суму в розмірі 1 587 557 грн. 58 коп.; - згідно платіжної інструкції від 01.03.2023 №46631 грошову суму в розмірі 334 442 грн. 42 коп.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 23.05.2023 прийнято до розгляду зустрічну позовну заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" (вх.№2444/23 від 18.05.2023) до Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" про внесення змін до договору від 29.08.2022 №1212 та стягнення 1 922 000 грн. 00 коп., розгляд зустрічного позову призначено разом з первісним у підготовчому засіданні, призначеному на 30.05.2023 о 15:00 год., залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача за зустрічним позовом - Акціонерне товариство "Комерційний банк "Глобус" (04073, м. Київ, провул. Куренівський, буд. 19/5; ідентифікаційний код 35591059).

У судове засідання 30.05.2023 з`явились представник Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" (в режимі відеоконференції за допомогою системи відеоконференцзв`язку "EasyCon"), представник Товариства з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп", представник Акціонерного товариства "Комерційний банк "Глобус" у судове засідання не з`явився.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 30.05.2023 задоволено усне клопотання представника Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго", відкладено підготовче засідання (загальне позовне провадження) на 20.06.2023 о 17:00 год.

Приватне акціонерне товариство "Національна енергетична компанія "Укренерго" у заяві (вх.№26810/23 від 02.06.2023) про проведення розгляду справи в режимі відеоконференції просить забезпечити проведення підготовчого судового засідання 20.06.2023 у справі №904/1910/23 в режимі відеоконференції за допомогою системи EasyCon.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 02.06.2023 задоволено заяву Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" (вх.№26810/23 від 02.06.2023) про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції.

Приватне акціонерне товариство "Національна енергетична компанія "Укренерго" у відзиві (вх.№28790/23 від 13.06.2023) на зустрічну позовну заяву просить відмовити у задоволені зустрічного позову Товариства з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Груп" до Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" в повному обсязі, посилаючись на те, що: - 29.08.2022 між НЕК "Укренерго" та ТОВ "ІТЛ-ГРУПП" укладено договір №1212 із предметом закупівлі (за ДК 021:2015):63520000-0 послуги транспортних агентств послуги з перевезення трансформаторної групи АТ-3 АОДЦТН-417000/750/400-831 та суміжного обладнання з ПС "Жешув" на ВРП 750 кВ "ХАЕС"; - відповідно до додатку №1 до договору визначено обсяг предмету закупівлі: послуги по перевезенню трьох фаз автотрансформатора зав. №126115 (фаза R), №125243 (фаза S), №125069 (фаза Т), разом з демонтованим і упакованим обладнанням, ємностей з трансформаторною оливою, вимикачами, тощо, загальний обсяг послуг включає: завантаження вантажу на ПС Жешув Республіка Польща, перевезення автотранспортом до залізничної станції Республіка Польща, перевантаження на залізничні транспортери та платформи, а також перевезення завантаженого обладнання залізничним та/або автотранспортом з території Республіки Польща на територію України та розвантаження на території ВП Хмельницька АЕС Україна; - роботи з завантаження та розвантаження здійснює виконавець, відповідно до п. 4.1. договору та п. 2.1. додатку №1 до договору передбачено, що виконавець повинен надати послуги протягом 70 календарних днів з дати отримання заявки/листа від замовника, але не пізніше 31 жовтня 2022 р. (залежно від того яка дата настане раніше), згідно з п. 4.4. договору передбачено, що приймання замовником послуг засвідчується шляхом підписання акта приймання-передачі послуги (підготовленого та переданого Замовнику Виконавцем), таким чином, граничною датою надання послуг за договором було 31 жовтня 2022 року, проте послуги було надано 27.12.2022 та 20.01.2023, тобто з порушенням умов договору, що підтверджується актом надання послуг №1 від 27.12.2022 та актом надання послуг №2 від 20.01.2023; - з моменту оголошення ТОВ "ІТЛ-ГРУПП" переможцем процедури публічних закупівель та відразу після підписання договору, НЕК "Укренерго", максимальним чином сприяло ТОВ "ТЛ-ГРУПП" для належного виконання своїх зобов`язань, a caмe, сплачено аванс у найкоротший термін, організували перепустки персоналу перевізника на ПС "Жешув" та ВП Хмельницька АЕС Україна, організували можливість перетину кордону персоналу і обладнанню Перевізника, надавали/формували необхідну документацію для можливості перевезення, допуск на ПС "Жешув" для виконання послуг з перевезення, був наданий персоналу ТОВ "ТЛ-груп" з 01.09.2022р., з того часу, 100% обладнання було готове до перевезення, відповідно, у представників перевізника була необмежена можливість виконати всі необхідні дії для своєчасного перевезення обладнання, починаючи з 15.09.2022 представниками НЕК "Укренерго", по мірі готовності перевізника та за наявності відповідного транспорту на майданчику, обладнання передавалось та підписувались акти приймання-передачі вантажу для перевезення, також відмічаємо, що НЕК "Укренерго" починаючи з дати підписання договору листами (зокрема від 26.09.2022 №01/42197) та у телефонному режимі неодноразово повідомляло ТОВ "ІТЛ-ГРУПП" про те що, обладнання групи автотрансформаторів повністю готове до перевезення та наполегливо просило прискорити послуги по його перевезенню; - щодо повернення коштів в сумі 1922000,00 грн., які нібито НЕК "Укренерго" отримало від ТОВ "ІТЛ-ГРУПП" без достатньої правової підстави то, по-перше кошти в сумі 1922000,00 грн. НЕК "Укренерго" безпосередньо від ТОВ "ІТЛ-ГРУПП" не отримувало, по-друге, як вже зазначалось вище, ТОВ "ІТЛ-ГРУПП" порушило свої зобов?язання за договором, що підтверджується актом надання послуг №1 від 27.12.2022 та актом надання послуг №2 від 20.01.2023.

У судове засідання 20.06.2023 з`явились представник Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" (в режимі відеоконференції за допомогою системи відеоконференцзв`язку "EasyCon") та представник Товариства з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп", представник Акціонерного товариства "Комерційний банк "Глобус" у судове засідання не з`явився.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 20.06.2023 відкладено підготовче засідання (загальне позовне провадження) на 12.07.2023 о 16:30 год.

Приватне акціонерне товариство "Національна енергетична компанія "Укренерго" у заяві (вх.№30889/23 від 23.06.2023) про участь у судовому засідання в режимі відеоконференції просить забезпечити проведення підготовчого судового засідання 12.07.2023 у справі №904/1910/23 в режимі відеоконференції за допомогою системи EasyCon.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 23.06.2023 задоволено частково заяву Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" (вх.№30889/23 від 23.06.2023) про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції.

Товариство з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Груп" у відповіді (вх.№30970/23 від 26.06.2023) на відзив просить у задоволенні позову Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" до Товариства з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" про стягнення 4 616 480 грн. 90 коп., що складає 2 230 524 грн. 39 коп. - пені та 2 385 956 грн. 51 коп. - штрафу - відмовити у повному обсязі, Зустрічний позов Товариства з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" до Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго", третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору - Акціонерне товариство "Комерційний банк "Глобус" - задовольнити в повному обсязі: - Внести зміни до Договору №1212 від 29.08.2022 року між Товариством з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" та Приватним акціонерним товариством "Національна енергетична компанія "Укренерго" шляхом викладення пункту 4.1. Договору №1212 від 29.08.2022 року та пункт 2.1 Додатку 1 до Договору №1212 від 29.08.2022 року в новій редакції: "4.1. Виконавець повинен надати послуги протягом 157 календарних днів з дати отримання заявки/листа від Замовника, але не пізніше "31" січня 2023 р. (залежно від того яка дата настане раніше)""2.1. Термін виконання послуг: протягом 157 календарних днів з дати отримання заявки/листа, але не пізніше "31" січня 2023 р. (залежно від того яка дата настане раніше)", - стягнути з Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" 1922000,00 гривень як безпідставно набутих, стягнути з Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" понесені судові витрати, посилаючись на те, що: - згідно Додатків №1, 2 до Договору №1212 встановлено, що Послуги з перевезення трансформаторної групи АТ-3 АОДЦТН-417000/750/400-83У1 та суміжного обладнання з ПС "Жешув" на ВРП 750 кВ "ХАЕС" складаються, як це вбачається з назви послуги, з послуг з перевезення: Безпосередньо трансформаторної групи АТ-3 АОДЦТН-41 7000/750/400-83У1: - суміжного обладнання; - зі свого боку ТОВ "ІТЛ-Групп" підтверджує, що саме суміжне обладнання у вересні 2022 року було готове до перевезення, наприкінці вересня 2022 року це суміжне обладнання було прийнято нами до перевезення, що підтверджується актами приймання-передачі обладнання для перевезення, копії яких Укренерго додало до відзиву на зустрічну позовну заяву, та на початку жовтня 2022 року все суміжне обладнання вже було перевезено на ВРП 750 кВ "ХАЕС", що підтверджується Актом надання послуг №1 від 27.12.2022 року; - як зазначало ТОВ "ТЛ-Групп" в зустрічній позовній заяві, наше підприємство виходило із габаритів вантажу, що були зазначені в тендерній документації та в додатку №4 до Договору, а саме того, що висота трансформатору становить 4380 мм, з цих габаритів був зроблений запит польському перевізнику щодо можливості транспортування трансформаторів автомобільним транспортом за маршрутом м. Жешув (Республіка Польща) - залізнична станції Мостиська 2 (Україна), компанія PANAS TRANSPORT Sp. z.o.o. надала позитивну відповідь на цей запит та була готова здійснити таке перевезення, після отримання доступ до вантажу, було з`ясовано, що фактичні розміри трансформаторів є більшими порівняно до тих, що зазначені у тендерній документації; - в цей же період Укренерго повідомило нашу компанію про те, що між Україною та Республікою Польща на міждержавному рівні ведуться перемови щодо перевезення вказаних трансформаторів по території Республіки Польща за рахунок польської сторони і що нашій компанії необхідно забезпечити передбачені Договором вантажно-розвантажувальні роботи та очікувати вантаж для залізничного перевезення на станції Мостиська 2, наголошуємо, що в подальшому перевезення вказаних трансформаторів по території Республіки Польща: було здійснено за рахунок польської сторони та не оплачувались відповідно Укренерго; - звертаємо увагу суду, що надання всіх інших послуг передбачених Договором №1212, які безпосередньо не пов`язані із транспортуванням трансформаторів, було здійснено до 31 жовтня 2022 року; - дати складання та підписання Акту надання послуг №1 - 27 грудня 2022 року, а також Акту надання послуг №2 - 20 січня 2023 року не можуть вважатись датою надання послуг за Договором №1212, так як на складання та узгодження вказаних актів надання послуг витрачався значний час, послуги за Договором №1212 були багатоступеневими та надавались неодночасно, що підтверджується, зокрема, наявними в матеріалах справи актами приймання-передачі вантажу №31 від 22.12.2022 року, №32 від 17.01.2023 року, №33 від 10.01.2023 року, які однозначно та достовірно підтверджують відповідну дату доставки кожного із трансформаторів до місця призначення, та відповідно саме ці дати є датами надання послуг щодо транспортування такого трансформатору, таким чином, нарахування Укренерго нашому підприємству пені та штрафу за Договором №1212 виходячи із датування Актів надання послуг №1, 2 - 27 грудня 2022 року та 20 січня 2023 року відповідно, с незаконним, необґрунтованим та спростовуються матеріалами справи; - листами №12/10-2 від 12.10.2022 року, №24/10-1 від 24.10.2022 року, №26/10 від 26.10.2022 року, а також з Додатковою угодою до Договору №1212 ТОВ "ІТЛ-Групп" зверталось до Укренерго з приводу продовження строку надання послуг до 30 листопада 2022 року, ці листи та Додаткова угода надсилались на електронну пошту Укренерго, а також Укрпоштою, що підтверджується відповідними поштовими накладними та описами вкладення у цінні листи; - ТОВ "ІТЛ-Групп" своєчасно та належним чином вчинило необхідні дії для продовження з об`єктивних причин строку надання послуг за Договором №1212, однак Укренерго противно ухилилось від продовження строку надання послуг за Договором №1212, а тому ТОВ "ІТЛ-Групп" з додержанням встановленого законодавством строку звернулось до суду щодо захисту свого порушеного права; - Укренерго не надає суду будь-якого підтвердження надання Банку-Гаранту доказів (оригіналів або належним чином засвідчених копій) невиконання Принципалом (ТОВ "ІТЛ-Групп") основного зобов`язання як то вимагає пункт 5.2. Договору гарантії №28754/ЮГ-22 від 26.08.2022 року, що вказує на безпідставність стягнення з ТОВ "ІТЛ-Групп" 1 922 000,00 грн.

Приватне акціонерне товариство "Національна енергетична компанія "Укренерго" у запереченнях (вх.№33946/23 від 10.07.2023) на відповідь на відзив просить відмовити у задоволені зустрічного позову Товариства з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" до Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" в повному обсязі, посилаючись на те, що: - у відповідності до умов договору сторони погодили, що єдиним документом який засвідчує надання послуг відповідачем є акт приймання-передачі наданих послуг, зазначений акт є первинним документом та є підставою для відображення господарської операції з надання послуг в бухгалтерському обліку сторін; - граничним строком виконання зобов`язань за договором було 31.10.2022, а отже у випадку наявності підстав, передбачених пунктом 12.1 договору для продовження цього строку, ТОВ "ІТЛ-Групп" повинно було у строк до 31.10.2022 звернутись до НЕК "Укренерго" із пропозицією укласти додаткову угоду про продовження цього строку, проте не здійснило цього; - достатньою умовою для сплати коштів Бенефіціару за безумовною гарантією є факт отримання гарантом вимоги із зазначенням про порушення зобов`язань за договором, жодних інших умов, як то надання доказів невиконання Принципалом основного зобов`язання, умовами гарантії не передбачено.

Товариство з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" у клопотанні (вх.№33948/23 від 10.07.2023) про перенесення розгляду справи просить перенести судове засідання по справі №904/1910/23, призначене на 12.07.2023 о 16:30 год., на іншу дату, в зв`язку з неможливістю представника Товариства з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" бути присутнім на судовому засіданні з поважних причин.

У судове засідання 12.07.2023 з`явився представник Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" в режимі відеоконференції за допомогою підсистеми відеоконференцзв`язку "ЄСІТС", представник Товариства з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" та представник Акціонерного товариства "Комерційний банк "Глобус" у судове засідання не з`явились.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 12.07.2023 відмовлено у задоволені клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Груп" (вх.№33948/23 від 10.07.2023) про перенесення розгляду справи, закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті (загальне позовне провадження) на 02.08.2023 о 14:30 год.

Приватне акціонерне товариство "Національна енергетична компанія "Укренерго" у заяві (вх.№36054/23 від 21.07.2023) про участь у судовому засідання в режимі відеоконференції просить забезпечити проведення судового засідання 02.08.2023 о 14:30 год, а також всіх наступних судових засідань, у справі №904/1910/23 в режимі відеоконференції за допомогою підсистеми відеоконференцзв`язку "ЄСІТС".

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 24.07.2023 задоволено заяву Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" (вх.№36054/23 від 21.07.2023) про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції частково.

У судове засідання 02.08.2023 з`явились представник Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" (в режимі відеоконференції за допомогою підсистеми відеоконференцзв`язку "ЄСІТС") та представник Товариства з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп", представник Акціонерного товариства "Комерційний банк "Глобус" у судове засідання не з`явився.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 02.08.2023 оголошено перерву у судовому засіданні по розгляду справи по суті (загальне позовне провадження) на 10.08.2023 о 15:00 год.

Приватне акціонерне товариство "Національна енергетична компанія "Укренерго" у заяві (вх.№38990/23 від 04.08.2023) про участь у судовому засідання в режимі відеоконференції просить забезпечити проведення судового засідання 10.08.2023 о 15:00 год., а також всіх наступних судових засідань, у справі №904/1910/23 в режимі відеоконференції за допомогою підсистеми відеоконференцзв`язку "ЄСІТС".

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 07.08.2023 задоволено заяву Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" (вх.№38990/23 від 04.08.2023) про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції частково.

У судове засідання 10.08.2023 з`явились представник Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" (в режимі відеоконференції за допомогою підсистеми відеоконференцзв`язку "ЄСІТС") та представник Товариства з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп", представник Акціонерного товариства "Комерційний банк "Глобус" у судове засідання не з`явився.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 10.08.2023 оголошено перерву у судовому засіданні по розгляду справи по суті (загальне позовне провадження) на 21.09.2023 о 15:30 год.

Приватне акціонерне товариство "Національна енергетична компанія "Укренерго" у клопотанні (вх.№46944/23 від 14.09.2023) про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції просить забезпечити проведення судового засідання 21.09.2023 о 15:30 у справі №904/1910/23 в режимі відеоконференції за допомогою підсистеми відеоконференцзв`язку "ЄСІТС".

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 18.09.2023 задоволено клопотання Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" (вх.№46944/23 від 14.09.2023) про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції.

Товариство з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" у клопотанні (вх.№48042/23 від 20.09.2023) про приєднання доказів до матеріалів справи просить приєднати до матеріалів справи №904/1910/23 належним чином засвідчену копію додаткової угоди №2 до договору №1212 від 29.08.2022 року між Товариством з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" та Приватним акціонерним товариством "Національна енергетична компанія "Укренерго".

У судове засідання 21.09.2023 з`явились представник Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" (в режимі відеоконференції за допомогою підсистеми відеоконференцзв`язку "ЄСІТС") та представник Товариства з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп", представник Акціонерного товариства "Комерційний банк "Глобус" у судове засідання не з`явився.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 21.09.2023 оголошено перерву у судовому засіданні по розгляду справи по суті (загальне позовне провадження) на 02.10.2023 о 16:00 год.

Приватне акціонерне товариство "Національна енергетична компанія "Укренерго" у клопотанні (вх.№48924/23 від 26.09.2023) про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції просить забезпечити проведення судового засідання 02.10.2023 о 16:00 у справі №904/1910/23 в режимі відеоконференції за допомогою підсистеми відеоконференцзв`язку "ЄСІТС".

Товариство з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" у клопотанні (вх.№49484/23 від 28.09.2023) про приєднання доказів до матеріалів справи, просить приєднати до матеріалів справи №904/1910/23 належним чином засвідчені копії: Акту №l від 23.09.2022 приймання-передачі вантажу між ТОВ "ІТЛ-Групп" та ПрАТ "Національна енергетична компанія "Укренерго"; Акту №2 від 23.09.2022 приймання-передачі вантажу між ТОВ "ІТЛ-Групп" та ПрАТ "Національна енергетична компанія "Укренерго"; Акту №3 від 23.09.2022 приймання-передачі вантажу між ТОВ "ІТЛ-Групп" та ПрАТ "Національна енергетична компанія "Укренерго"; Акту №4 від 24.09.2022 приймання-передачі вантажу між ТОВ "ІТЛ-Групп" та ПрАТ "Національна енергетична компанія "Укренерго"; Акту №5 від 23.09.2022 приймання-передачі вантажу між ТОВ "ІТЛ-Групп" та ПрАТ "Національна енергетична компанія "Укренерго"; Акту №6 від 22.09.2022 приймання-передачі вантажу між ТОВ "ІТЛ-Групп" та ПрАТ "Національна енергетична компанія "Укренерго"; Акту №7 від 22.09.2022 приймання-передачі вантажу між ТОВ "ІТЛ-Групп" та ПрАТ "Національна енергетична компанія "Укренерго"; Акту №8 від 23.09.2022 приймання-передачі вантажу між ТОВ "ІТЛ-Групп" та ПрАТ "Національна енергетична компанія "Укренерго"; Акту №9 від 24.09.2022 приймання-передачі вантажу між ТОВ "ІТЛ-Групп" та ПрАТ "Національна енергетична компанія "Укренерго"; Акту №10 від 27.09.2022 приймання-передачі вантажу між ТОВ "ІТЛ-Групп" та ПрАТ "Національна енергетична компанія "Укренерго"; Акту №11 від 27.09.2022 приймання-передачі вантажу між ТОВ "ІТЛ-Групп" та ПрАТ "Національна енергетична компанія "Укренерго"; Акту №12 від 27.09.2022 приймання-передачі вантажу між ТОВ "ІТЛ-Групп" та ПрАТ "Національна енергетична компанія "Укренерго"; Акту №13 від 27.09.2022 приймання-передачі вантажу між ТОВ "ІТЛ-Групп" та ПрАТ "Національна енергетична компанія "Укренерго"; Акту №14 від 27.09.2022 приймання-передачі вантажу між ТОВ "ІТЛ-Групп" та ПрАТ "Національна енергетична компанія "Укренерго"; Акту №15 від 24.09.2022 приймання-передачі вантажу між ТОВ "ІТЛ-Групп" та ПрАт "Національна енергетична компанія "Укренерго"; Акту №16 від 27.09.2022 приймання-передачі вантажу між ТОВ "ІТЛ-Групп" та ПрАТ "Національна енергетична компанія "Укренерго"; Акту №l7 від 27.09.2022 приймання-передачі вантажу між ТОВ "ІТЛ-Групп" та ПрА "Національна енергетична компанія "Укренерго"; Акту №18 від 26.09.2022 приймання-передачі вантажу між ТОВ "ІТЛ-Групп" та ПрАТ "Національна енергетична компанія "Укренерго"; Акту №19 від 27.09.2022 приймання-передачі вантажу між ТОВ "ІТЛ-Групп" та ПрАТ "Національна енергетична компанія "Укренерго"; Акту №20 від 24.09.2022 приймання-передачі вантажу між ТОВ "ІТЛ-Групп" та ПрАТ "Національна енергетична компанія "Укренерго"; Акту №21 від 26.09.2022 приймання-передачі вантажу між ТОВ "ІТЛ-Групп" та ПрАТ "Національна енергетична компанія "Укренерго"; Акту №22 від 26.09 2022 приймання-передачі вантажу міх ТОВ "ІТЛ-Групп" та ПрАТ "Національна енергетична компанія "Укренерго"; Акту №23 від 29.09 2022 приймання-передачі вантажу між ТОВ "ІТЛ-Групп" та ПрАТ "Національна енергетична компанія "Укренерго"; Акту №24 від 29.09.2022 приймання-передачі вантажу між ТОВ "ІТЛ-Групп" та ПрАТ "Національна енергетична компанія "Укренерго"; Акту №25 від 29.09.2022 приймання-передачі вантажу між ТОВ "ІТЛ-Групп" та ПрАТ "Національна енергетична компанія "Укренерго"; Акту №26 від 29.09.2022 приймання-передачі вантажу між ТОВ "ІТЛ-Групп" та ПрАТ "Національна енергетична компанія "Укренерго"; Акту №27 від 29.09.2022 приймання-передачі вантажу між ТОВ "ІТЛ-Групп" та ПрАТ "Національна енергетична компанія "Укренерго"; Акту №28 від 02.10.2022 приймання-передачі вантажу між ТОВ "ІТЛ-Групп" та ПрАТ "Натіональна енергетична компанія "Укренерго"; Акту №29 від 02.10.2022 приймання-передачі вантажу між ТОВ "ІТЛ-Групп" та ПрАТ "Національна енергетична компанія "Укренерго"; Акту №30 від 02.10.2022 приймання-передачі вантажу між ТОВ "ІТЛ-Групп" та ПрАТ "Національна енергетична компанія "Укренерго".

Також Товариство з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" у клопотанні (вх.№49489/23 від 28.09.2023) про приєднання до матеріалів справи, просить приєднати до матеріалів справи №904/1910/23 електронний доказ - файл "Паспорт оборудования 216116.pdf", а також письмовий доказ - роздруківку листа 96 файлу ""Паспорт оборудования 216116.pdf".

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 29.09.2023 задоволено клопотання Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" (вх.№48924/23 від 26.09.2023) про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції.

Товариство з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" у клопотанні (вх.№49549/23 від 29.09.2023) про дослідження доказів у судовому засіданні просить дослідити у судовому засіданні публікацію, розміщену 06 травня 2023 року ПрАТ "Національна енергетична компанія "Укренерго" на власній Facebook сторінці за посиланням: https:/www.facebook.com/watch/?v=05914&ref sharing, дослідити у судовому засіданні відеозаписи стосовно транспортування трансформаторів, що містяться на СD-диску, який було долучено до зустрічної позовної заяви по справі №904/1910/23.

Крім того, Товариство з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" у вступному (вх.№49550/23 від 29.09.2023) слові просить суд:

- у задоволені позову Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" до Товариства з обмеженою відповідальністю "ТЛ-Групп" про стягнення 4 616 480 грн. 90 коп., що складає 2 230 524 грн. 39 коп. - пені та 2 385 956 грн. 51 коп. - штрафу - відмовити у повному обсязі;

- зустрічний позов Товариства з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" () до Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" (Код ), Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору - Акціонерне товариство "Комерційний банк "Глобус" (Код ) - задовольнити в повному обсязі;

- внести зміни до Договору №1212 від 29.08.2022 року між Товариством з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" (ідентифікаційний код юридичної особи 37865529) та Приватним акціонерним товариством "Національна енергетична компанія "Укренерго" (ідентифікаційний код юридичної особи 00100227) шляхом викладення пункту 4.1. Договору №1212 від 29.08.2022 року та пункт 2.1 Додатку 1 до Договору №1212 від 29.08.2022 року в новій редакції:

- « 4.1. Виконавець повинен надати послуги протягом 157 календарних днів з дати отримання заявки/листа від Замовника, але не пізніше « 31» січня 2023 р. (залежно від того яка дата настане раніше).»;

- « 2.1. Термін виконання послуг: протягом 157 календарних днів з дати отримання заявки/листа, але не пізніше « 31» січня 2023 р. (залежно від того яка дата настане раніше)»;

- стягнути з Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" (ідентифікаційний код юридичної особи 00100227) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" (ідентифікаційний код юридичної особи 37865,00 гривень як безпідставно набутих;

- стягнути з Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" (ідентифікаційний код юридичної особи 00100227) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" (ідентифікаційний код юридичної особи 37865529) понесені судові витрати.

У судове засідання 02.10.2023 з`явились представник Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" (в режимі відеоконференції за допомогою підсистеми відеоконференцзв`язку "ЄСІТС") та представник Товариства з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп", представник Акціонерного товариства "Комерційний банк "Глобус" у судове засідання не з`явився.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 02.10.2023 оголошено перерву у судовому засіданні по розгляду справи по суті (загальне позовне провадження) на 26.10.2023 о 15:00 год.

Приватне акціонерне товариство "Національна енергетична компанія "Укренерго" у заяві (вх.№50383/23 від 04.10.2023) про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції просить забезпечити проведення судового засідання 26.10.2023 о 15:00 у справі №904/1910/23 в режимі відеоконференції за допомогою підсистеми відеоконференцзв`язку "ЄСІТС".

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 05.10.2023 задоволено заяву Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" (вх.№50383/23 від 04.10.2023) про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції.

Товариство з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" у заяві (вх.№52952/23 від 17.10.2023) про вступ у справу як представника просить суд надати доступ до електронної справи №904/1910/23 в підсистемі "Електронний суд".

У судове засідання 26.10.2023 з`явились представник Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" (в режимі відеоконференції за допомогою підсистеми відеоконференцзв`язку "ЄСІТС") та представник Товариства з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп", представник Акціонерного товариства "Комерційний банк "Глобус" у судове засідання не з`явився.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 26.10.2023 оголошено перерву у судовому засіданні по розгляду справи по суті (загальне позовне провадження) на 16.11.2023 о 15:30 год.

Приватне акціонерне товариство "Національна енергетична компанія "Укренерго" у клопотанні (вх.№55442/23 від 31.10.2023) просить забезпечити проведення судового засідання 16.11.2023 о 15:30 у справі №904/1910/23 в режимі відеоконференції за допомогою підсистеми відеоконференцзв`язку "ЄСІТС".

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 02.11.2023 задоволено клопотання Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" (вх.№55442/23 від 31.10.2023) про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції.

У судове засідання 16.11.2023 з`явилися представники Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго": Харченко М.В. (в режимі відеоконференції за допомогою підсистеми відеоконференцзв`язку "ЄСІТС") та Товариства з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп", представник третьої особи у судове засідання не з`явився, про час і місце судового засідання був повідомлений належним чином.

У судовому засіданні 16.11.2023 проголошено вступну та резолютивну частини судового рішення.

Справа згідно зі статтею 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод розглядалася протягом розумного строку у зв`язку із введенням в Україні воєнного стану.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ, ВСТАНОВЛЕНІ СУДОМ ТА ДОКАЗИ, ЩО ЇХ ПІДТВЕРДЖУЮТЬ

Як вбачається, між Приватним акціонерним товариством "Національна енергетична компанія "Укренерго", як замовником, та Товариством з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп", як виконавцем, було укладено договір від 29.08.2022 №1212 (надалі - Договір) (т.1, а.с.7-35).

Пунктом 1.1 Договору визначено, що виконавець зобов`язується надати послуги з перевезення вантажу, а замовник зобов`язується прийняти та оплатити виконавцю належно надані послуги в порядку, визначеному умовами цього договору.

Предмет закупівлі (за ДК 021:2015): 63520000-0 Послуги транспортних агентств Послуги з перевезення трансформаторної групи АТ-3 АОДЦТН-417000/750/400-83У1 та суміжного обладнання з ПС "Жешув" на ВРП 750 кВ "ХАЕС" (пункт 1.2 Договору).

Згідно з пунктом 1.3 Договору назва та характеристики вантажу, пункт відправлення/пункт призначення, строк надання послуг, інші показники та вимоги до надання послуг визначені в додатку №1 до договору та умовах договору.

Джерелом фінансування закупівлі є кошти замовника (пункт 2.1 Договору).

Ціна договору становить 34 600 000 грн. 00 коп., без ПДВ, крім того ПДВ - 3 840 000 грн. 00 коп., а всього з ПДВ - 38 440 000 грн. 00 коп. (пункт 2.3 Договору).

Пунктом 3.1 Договору визначено, що замовник погоджується виплатити виконавцю вартість послуг з урахуванням виконання виконавцем його зобов`язань, визначених у договорі.

Розмір авансу становить не більше 50% від ціни договору та сплачується виконавцю протягом 10 робочих днів з дати відправлення заявки-листа замовником на виконання послуг та наданим виконавцем рахунком. Виконавець надає рахунок на аванс протягом 3-х робочих днів з дати отримання заявки/листа (підпункт 3.3.1 Договору).

Аванс сплачується виконавцю за умови надання виконавцем (разом з рахунком) забезпечення на авансовий платіж у вигляді безумовної та безвідкличної банківської гарантії у розмірі, що покриває суму авансового платежу, у разі якщо сума такої оплати дорівнює або перевищує 1 000 000,00 грн. (один мільйон грн.) з ПДВ (гарантія може надаватися як в електронному так і в паперовому вигляді), відповідно до вимог чинного законодавства України та за формою згідно з Додатком №3 до договору) банківська гарантія забезпечення повернення авансового платежу повинна бути чинною на дату отримання авансу і втрачає свою чинність після погашення виконавцем (згідно з підписаними замовником (актом приймання-передачі наданих послуг) всієї суми авансу, в забезпечення повернення якого видана така банківська гарантія на аванс, або повернення виконавцем авансу відповідно до вимоги замовника, строк дії гарантії на авансовий платіж повинен закінчуватись не раніше ніж через 20 (двадцять) банківських днів після закінчення дії договору. Банківська гарантія забезпечення авансового платежу не може бути анульована або змінена без попереднього узгодження із замовником. В тексті банківської гарантії забезпечення авансового платежу повинно бути визначено, що за цією банківською гарантією банк-гарант здійснює платіж за першою письмовою вимогою бенефіціара (замовника) без надання бенефіціаром (замовника) будь-яких інших документів або надання будь-яких інших умов (підпункт 3.3.2 Договору).

Банківська гарантія забезпечення авансового платежу направляється замовником банку-гаранту для стягнення з вимогою платежу за цією гарантією у разі невиконання виконавцем зобов`язань на суму авансового платежу, невиконання вимоги виконавцем щодо повернення авансового платежу (підпункт 3.3.3 Договору).

Відповідно до підпункту 3.3.4 Договору у разі ненадання замовнику виконавцем рахунку для здійснення замовником попередньої оплати (авансу) протягом 3-х робочих днів з дати отримання заявки/листа від замовника та забезпечення на авансовий платіж згідно з підпунктом 3.3.2., визнається, що виконавець відмовився від порядку розрахунків на умовах авансового платежу. У такому разі до взаємовідносин між сторонами не застосовуються відповідні положення цього розділу договору щодо сплати авансу, а розрахунки за договором здійснюються на умовах після оплати та в порядку, який встановлений договором для здійснення остаточної оплати (підпункт 3.3.5 Договору).

Згідно з підпунктом 3.3.5 Договору остаточна оплата 50% здійснюється протягом 10 робочих днів з дня підписання замовником акту приймання-передачі наданих послуг, за наданим виконавцем (після підписання замовником акту) рахунком-фактурою та за умови* реєстрації податкової накладної в Єдиному реєстрі податкових накладних відповідно до вимог статті 201 Податкового кодексу України. У разі неможливості для замовника провести оплату з причини зменшення, затримки фінансування його витрат, сторони узгоджують строк, на який може бути відстрочено таку оплату.

Виконавець зобов`язаний направити рахунок-фактуру замовнику на узгодження. Замовник має право узгодити виконавцю рахунок-фактуру або надати зауваження до нього (пункт 3.4 Договору).

Замовник має право повернути рахунок-фактуру виконавцю для виправлення або заміни у разі відсутності в рахунку-фактурі необхідної для оплати інформації (пункт 3.5 Договору).

Датою оплати вважається дата списання коштів з рахунку замовника на користь виконавця. У випадку прострочення оплати з причини неналежно оформленого рахунку-фактури або його ненадання, замовник звільняється від відповідальності за прострочення платежу (пункт 3.6 Договору).

Розрахунок та оплата ПДВ та митних зборів за цим договором, виконується згідно із діючим законодавством України та з власних коштів замовника (пункт 3.7 Договору).

Пунктом 4.1 Договору визначено, що виконавець повинен надати послуги протягом 70 календарних днів з дати отримання заявки/листа від замовника, але не пізніше "31" жовтня 2022 року (залежно від того яка дата настане раніше).

Послуги надаються за маршрутом зазначеним у Додатку №1 до договору (пункт 4.2 Договору).

Виконавець повинен надати визначені договором послуги, дотримуючись додатку №1 до договору, інших умов договору, вимог чинного законодавства України з питань надання такого роду послуг (пункт 4.3 Договору).

Згідно з пунктом 4.4 Договору приймання замовником послуг засвідчується шляхом підписання акта приймання-передачі послуг (підготовленого та переданого замовнику виконавцем). Акт приймання-передачі послуг повинен мати визначені чинним законодавством реквізити первинного документа, один примірник якого після підписання замовником повертається виконавцю. Одночасно з актом приймання-передачі послуг виконавець надає замовнику один примірник товарно-транспортної накладної за яким здійснювалося перевезення та яка є невід`ємним додатком до акту приймання-передачі послуг. У разі невідповідності послуги умовам договору та/або у разі втрати, пошкодження, знищення вантажу під час перевезення, сторони вирішують спірні питання у відповідності і в порядку передбаченому чинним законодавством.

Відповідно до пункту 4.5 Договору замовник повинен надіслати на електронну адресу виконавця: заявку/лист на виконання послуг, з зазначенням інформації, щодо обсягу предмету закупівлі, термінів виконання, технічних вимог та іншої необхідної інформації для перевезення. У заявці/листі замовник зобов`язаний окремо вказати і додатково виділити інформацію, що стосується особливостей перевезення, які визначаються характером вантажу, і дати відповідні інструкції по його перевезенню. При необхідності виконавець може уточнити інші відомості про вантаж у замовника, у випадку, якщо цього вимагають умови перевезення даного виду вантажу. Датою отримання заявки/листа на виконання послуг вважається дата її передання виконавцю на е-mail: .

Виконавець протягом 1 (одного) дня з дня відправлення заявки/листа замовником, повинен на е-mail замовника (який зазначений у заявці/листі) підтвердити її отримання та прийняття до виконання або надати свої пропозиції щодо зміни до умов заявки/листа. Якщо виконавець протягом вказаного строку не підтвердить отримання заявки від замовника, заявка вважається отриманою та прийнятою до виконання виконавцем в день її відправлення замовником (пункт 4.6 Договору).

Роботи з завантаження та розвантаження здійснює виконавець (пункт 4.7 Договору).

Пунктом 4.8 Договору визначено, що передача вантажу для перевезення/отримання здійснюються виключно на підставі акту приймання-передачі вантажу, підписаного уповноваженими представниками сторін.

Вантаж вважається переданим виконавцю для перевезення з моменту підписання сторонами акту приймання-передачі вантажу (для перевезення) та оформлення виконавцем товарно-транспортної накладної (пункт 4.9 Договору).

Виконавець має право на перевезення вантажу з моменту підписання сторонами акту приймання-передачі вантажу (для перевезення) (пункт 4.10 Договору).

Згідно з пунктом 4.11 Договору вантаж вважається отриманим замовником за фактом доставки, встановлення на постійне місце експлуатації автотрансформатора у м. Нетішин ВП "ХАЕС" та підписання сторонами акту приймання-передачі послуг.

Ризик випадкового знищення та/або пошкодження (псування) вантажу переходить від замовника до виконавця з дати підписання сторонами акту приймання-передачі вантажу (для перевезення) та від виконавця до замовника з дати підписання сторонами акту приймання-передачі послуг (пункт 4.13 Договору).

В акті приймання-передачі вантажу обов`язково зазначаються: характеристики вантажу, технічний стан на момент передачі/отримання вантажу тощо (пункт 4.14 Договору).

Відповідно до підпункту 5.1.1 Договору обов`язком виконавця є, зокрема, належним чином надати послуги та направити на підписання замовнику акт приймання-передачі наданих послуг в двох примірниках.

Виконавець зобов`язаний забезпечити перевезення вантажу в узгоджені сторонами строки в стані, в усіх відношеннях придатному для перевезень (відповідно до санітарних, технічних, гігієнічних та ін. вимог) вантажу з урахуванням вимог у заявці/листі, Додатку №1 до договору типу вантажу, а також вимог чинного законодавства України для даного виду перевезень (підпункт 5.1.3 Договору).

Згідно з підпунктом 5.1.5 Договору виконавець зобов`язаний розробити оптимальний транспортний маршрут, погодити з відповідними державними органами (у разі необхідності), отримати необхідні для перевезення дозволи та інші документи, і здійснити перевезення вантажу у відповідності з умовами договору та заявки/листа.

Виконавець зобов`язаний прийняти/передати вантаж за кількістю та технічним станом зазначеним в акті приймання-передачі вантажу (для перевезення)/ акті приймання-передачі вантажу (після перевезення), товарно-транспортній накладній (підпункт 5.1.6 Договору).

Згідно з підпунктом 5.1.7 Договору виконавець зобов`язаний інформувати замовника про рух та місцезнаходження вантажу, дотримуватись інструкцій замовника, що не суперечать заявці/листу та/або цьому Договору та/або законодавству України.

Підпунктом 5.2.1 Договору визначено, що виконавець має право на оплату за належно надані послуги.

Відповідно до підпункту 5.3.1 Договору замовник зобов`язаний прийняти та оплатити належно надані послуги в порядку, встановленому Договором.

Замовник зобов`язаний забезпечити підготовку вантажу до перевезення (підпункт 5.3.2 Договору).

Підпунктом 5.4.2 Договору визначено, що замовник має право вимагати відшкодування завданих замовнику збитків у випадку порушення виконавцем умов Договору.

Договір набуває чинності з дати його підписання сторонами та діє до 31.01.2023 (включно), а в частині виконання зобов`язань виконавця - до повного виконання (пункт 11.1 Договору в редакції Додаткової угоди від 30.12.2022 №2) (т.1, а.с.35).

На виконання умов Договору сторонами підписано "Опис та основні вимоги до предмету закупівлі 63520000-0 Послуги транспортних агентств Послуги з перевезення трансформаторної групи АТ-3 АОДЦТН-417000/750/400-83У1 та суміжного обладнання з ПС "Жешув" на ВРП 750 кВ "ХАЕС"" (додаток №1 до Договору) з якого вбачається наступне: - обсяг предмету закупівлі: послуги по перевезенню трьох фаз автотрансформатора зав. №126115 (фаза R), №125243 (фаза S), №125069 (фаза Т), разом з демонтованим і упакованим обладнанням, ємностей з трансформаторною оливою, вимикачами, тощо; - загальний обсяг послуг включає: завантаження вантажу на ПС Жешув Республіка Польща, перевезення автотранспортом до залізничної станції Республіка Польща, перевантаження на залізничні транспортери та платформи, а також перевезення завантаженого обладнання залізничним та/або авто транспортом з території Республіки Польща на територію України та розвантаження на території ВП Хмельницька АЕС Україна; - термін виконання послуг: протягом 70 календарних днів з дати отримання заявки/листа, але не пізніше 31.10.2022 (залежно від того яка дата настане раніше); - технічні вимоги: послуги надаються за наступним маршрутом - місце завантаження: Республіка Польща, ПС Жешув 750кВ координати: 50°11'26''N 21°52'17"Е; - місце розвантаження: Україна, Хмельницька область, м. Нетішин, вул. Енергетиків, 20, ВП "Хмельницька АЕС"; залізнична станція отримувача: Україна, станція Сільце "Південно-Західна залізниця", код 340807; - габарити вантажу та його розміщення на залізничній платформі зазначені у кресленні (Додаток №5 до Договору), що додається, при цьому: вага автотрансформатора повна - 307т. (1фаза), вага автотрансформатора (транспортна) - 206 т. (1 фаза), загальна кількість оливи (1фаза) - 67т; - перелік складових частин АТ (з розрахунку на 1 фазу) демонтованих та підготовлених до перевезення разом з АТ, складовими частинами, ємностями для оливи, зазначені у додатку №4 до договору; - виконавець формує пакет супроводжувальної митної документації на вантаж, що перетинає державний кордон Республіка Польща та належать замовнику; - виконавець самостійно отримує від ПрАТ "ЗТР" схему розкріплення трансформаторів і розташування реєстраторів поштовхів та погоджує її із залізницею; - виконавець несе всі прямі та додаткові витрати, а також відповідальність за дане перевезення, в тому числі, пов`язані із оформленням відповідних дозвільних документів Республіки Польща, узгодження маршруту перевезення із органами виконавчої влади (Облавтодор, Укравтодор, МВС, тощо) органами місцевого самоврядування (місцеві адміністрації), якщо таке передбачено чинним законодавством; - роботи з завантаження та розвантаження здійснює виконавець (т.1,а.с.20).

Також сторонами підписано "Розрахунок вартості послуг", відповідно до якого загальна вартість послуг за Договором складає 38 440 000 грн. 00 коп. (Додаток №2 до Договору) (т.1, а.с.21-22) та "Форму, за якою має складатись банківська гарантія на авансовий платіж" (Додаток №3 до Договору) (т.1, а.с.23).

Крім вказаного сторонами підписано "Перелік складових частин однієї фази АТ" (Додаток №4 до Договору), з якого вбачається, зокрема, що висота автотрансформатора дорівнює 4380 мм (т.1,а.с.24) та Додаток №5 до Договору, який містить креслення (т.1, а.с.25-30).

В подальшому сторонами було укладено додаткову угоду від 21.12.2022 №1 до Договору, відповідно до якої, керуючись пунктом 3 частини 5 статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі" та розділом 12 Договору від 29.08.2022 №1212 у зв`язку з покращенням якості предмета закупівлі, за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі, сторони дійшли згоди внести зміни до Договору та викласти Додаток №2 до Договору у новій редакції (т.1, а.с.31-34).

Як вбачається, на виконання умов Договору у період з 27.12.2022 по 20.01.2023 включно Товариством з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" було надано Приватному акціонерному товариству "Національна енергетична компанія "Укренерго" послуги за Договором на загальну суму 34 085 092 грн. 99 коп., що підтверджується підписаними сторонами актами надання послуг, а саме:

- від 27.12.2022 №1 на загальну суму 20 678 460 грн. 47 коп., з урахуванням ПДВ (т.1,а.с.36-37);

- від 20.01.2023 №2 на загальну суму 13 406 632 грн. 52 коп. (т.1,а.с.38-39).

В подальшому, Приватне акціонерне товариство "Національна енергетична компанія "Укренерго" звернулося до Товариства з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" з претензією від 21.02.2023 №01/9312, у якій просить у зв`язку з порушенням Товариством з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" строків надання послуг за Договором, в найкоротший термін сплатити пеню у розмірі 2 230 524 грн. 39 коп. та штраф в розмірі 2 385 956 грн. 51 коп. (т.1, а.с.40-45).

Приватне акціонерне товариство "Національна енергетична компанія "Укренерго" стверджує, що Товариством з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" порушено строки надання послуг за Договором, у зв`язку з чим Приватним акціонерним товариством "Національна енергетична компанія "Укренерго" нараховано пеню в розмірі 2 230 524 грн. 39 коп. та штраф (7%) в розмірі 2 385 956 грн. 51 коп.; Товариство з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" проти цього заперечує і посилається на відсутність своєї вини в порушенні вказаних строків, що і стало причиною виникнення спору та звернення з позовом до суду.

ОЦІНКА АРГУМЕНТІВ СТОРІН, ВИСНОВКИ СУДУ

Щодо правовідносин сторін за зустрічним позовом

Щодо внесення змін до договору від 29.08.2022 №1212

Пунктом 12.1 Договору від 29.08.2022 №1212 визначено, що зміни та (або) доповнення сторони вносять до договору з дотриманням Договору, вимог чинного законодавства України. Зміни та (або) доповнення можуть стосуватись зокрема таких умов, як: - зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника; - покращення якості предмета закупівлі, за умови що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі; - продовження строку дії договору про закупівлю та строку виконання зобов`язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об`єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі; - погодження зміни ціни в договорі в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг), у тому числі у разі коливання ціни товару на ринку; - зміни ціни в договорі про закупівлю у зв`язку зі зміною ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування - пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування; - зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показниківрегульованих цін (тарифів) і нормативів, що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни; - зміни умов у зв`язку із продовженням дії договору на строк, достатній для проведення процедури закупівлі на початку наступного року в обсязі, що не перевищує 20 відсотків суми, визначеної в початковому договорі, укладеному в попередньому році, якщо видатки на досягнення цієї цілі затверджено в установленому порядку.

Істотні умови договору не можуть змінюватись до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, за винятком умов, визначених договором, чинним законодавством України з питань здійснення публічних закупівель (пункт 12.2 Договору).

Порядок внесення змін у договір: сторона-ініціатор внесення змін до договору надсилає в порядку, передбаченому актами чинного законодавства України та договором іншій стороні зміни (проект додаткової угоди, лист і т.п.) до договору. Сторона, яка одержала зміни до договору, має право протягом 20 (двадцяти) календарних днів у разі згоди оформити такі зміни, або направити іншій стороні протокол розбіжностей разом з підписаною додатковою угодою. У разі якщо Сторони не досягли згоди з умовами змін до Договору, або неотримання відповіді на запропоновані зміни в установлений строк, така додаткова угода до Договору вважається неукладеною (пункт 12.3 Договору).

Як вбачається, Товариство з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" звернулося до Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" з листом від 21.12.2022 №2112-5 "Щодо габаритів та розмитнення вантажу, що підлягає перевезенню по Договору від 29.08.2022 №1212", у якому просив продовжити до 31.01.2023 включно строк виконання зобов`язань щодо надання послуг за Договором, а також продовжити строк дії Договору до 31.01.2023 включно, шляхом внесення відповідних змін до договору (т.1, а.с.137-142).

До вказано листа Товариством з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" було додано два примірники додаткової угоди від 19.12.2022, підписані з боку Товариства з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" .

Поштове відправлення, в якому містилися лист та два примірники додаткової угоди було вручено Приватному акціонерному товариству "Національна енергетична компанія "Укренерго" 26.12.2022, що підтверджується роздруківкою трекінгу з сайту АТ "Укрпошта" (т.1, а.с.142).

Проте, як вбачається з матеріалів справи, Приватним акціонерним товариством "Національна енергетична компанія "Укренерго" було погоджено та підписано додаткову угоду №2, якою внесено зміни в умови Договору щодо строку його дії, а саме продовжено строк дії Договору до 31.01.2023 включно (т.1, а.с.35).

У зв`язку з викладеним, Товариством з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" подано до суду зустрічний позов з вимогою, зокрема, внести зміни до Договору від 29.08.2022 №1212 щодо збільшення строку надання послуг за Договором.

Пунктом 25 статті 1 Закону України "Про публічні закупівлі" визначено, що публічна закупівля - це придбання замовником товарів, робіт і послуг у порядку, встановленому цим Законом.

Згідно з пунктом 5 статті 1 Закону України "Про публічні закупівлі" договір про закупівлю - це господарський договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі та передбачає платне надання послуг, виконання робіт або придбання товару.

Відповідно до частини 4 статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі" умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі або узгодженої ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов`язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції/пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі.

Частиною 5 статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі" визначено, що істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника; 2) збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії; 3) покращення якості предмета закупівлі, за умови що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю; 4) продовження строку дії договору про закупівлю та строку виконання зобов`язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об`єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю; 5) погодження зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг), у тому числі у разі коливання ціни товару на ринку; 6) зміни ціни в договорі про закупівлю у зв`язку зі зміною ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування - пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування; 7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS регульованих цін (тарифів) і нормативів, що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни; 8) зміни умов у зв`язку із застосуванням положень частини шостої цієї статті.

Частиною шостою статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі визначено, що дія договору про закупівлю може бути продовжена на строк, достатній для проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі на початку наступного року в обсязі, що не перевищує 20 відсотків суми, визначеної в початковому договорі про закупівлю, укладеному в попередньому році, якщо видатки на досягнення цієї цілі затверджено в установленому порядку.

Статтею 188 Господарського кодексу України визначено, що зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором. Сторона договору, яка вважає за необхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати пропозиції про це другій стороні за договором. Сторона договору, яка одержала пропозицію про зміну чи розірвання договору, у двадцятиденний строк після одержання пропозиції повідомляє другу сторону про результати її розгляду. У разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду. Якщо судовим рішенням договір змінено або розірвано, договір вважається зміненим або розірваним з дня набрання чинності даним рішенням, якщо іншого строку набрання чинності не встановлено за рішенням суду.

Частиною першою статті 651 Цивільного кодексу України визначено, що зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.

В свою чергу, частинами першою - другою статті 652 Цивільного кодексу України визначено, що у разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобов`язання. Зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися настільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах. Якщо сторони не досягли згоди щодо приведення договору у відповідність з обставинами, які істотно змінились, або щодо його розірвання, договір може бути розірваний, а з підстав, встановлених частиною четвертою цієї статті, - змінений за рішенням суду на вимогу заінтересованої сторони за наявності одночасно таких умов:1) в момент укладення договору сторони виходили з того, що така зміна обставин не настане; 2) зміна обставин зумовлена причинами, які заінтересована сторона не могла усунути після їх виникнення при всій турботливості та обачності, які від неї вимагалися; 3) виконання договору порушило б співвідношення майнових інтересів сторін і позбавило б заінтересовану сторону того, на що вона розраховувала при укладенні договору; 4) із суті договору або звичаїв ділового обороту не випливає, що ризик зміни обставин несе заінтересована сторона.

Зміна договору у зв`язку з істотною зміною обставин допускається за рішенням суду у виняткових випадках, коли розірвання договору суперечить суспільним інтересам або потягне для сторін шкоду, яка значно перевищує затрати, необхідні для виконання договору на умовах, змінених судом (частина четверта статті 652 Цивільного кодексу України).

При укладенні договору та визначенні його умов сторони повинні розумно оцінювати ті обставини, при яких він буде виконуватися. Інтереси сторін можуть порушуватися будь-якою зміною обставин, що виникає у ході виконання договору, проте лише істотна зміна обставин визнається підставою для вимоги про зміну договору. Зміна обставин вважається істотною тільки тоді, якщо вони змінилися настільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони б не уклали договір або уклали б його на інших умовах. Подібний висновок викладений у постановах Верховного Суду від 12.10.2023 у справі №910/5029/22, від 19.01.2023 у справі №910/14623/21, від 20.06.2023 у справі №910/7583/22, від 17.05.2023 у справі №914/865/22.

Отже, за змістом наведених законодавчих норм зміна договору у зв`язку з істотною зміною обставин в судовому порядку, як і розірвання договору з цих підстав, виходячи з принципу свободи договору, є заходами, що застосовуються за наявності підтвердження дійсної істотної зміни обставин, з яких виходили сторони, укладаючи цей правочин.

Істотна зміна обставин, у свою чергу, є оціночною категорією, яка полягає у зміні договірного зобов`язання таким чином, що його виконання для однієї зі сторін договору стає більш обтяженим, ускладненим чим суттєво змінюється рівновага договірних стосунків. Подібний висновок викладений у постановах Верховного Суду від 26.10.2021 у справі № 910/18402/20, від 08.12.2020 у справі №910/11888/19, від 12.10.2023 у справі №910/5029/22.

Аналіз статті 652 Цивільного кодексу України свідчить про те, що закон пов`язує можливість внесення змін до договору безпосередньо не з наявністю істотної зміни обставин, а з наявністю одночасно чотирьох умов, визначених частиною 2 статті 652 Цивільного кодексу України, при істотній зміні обставин.

Крім того, Велика Палата Верховного Суду в постанові від 13.07.2022 у справі №363/1834/17 зазначила, що на стабільність договірних відносин можуть вплинути непередбачувані обставини, що виникають після укладення договору, істотно порушують баланс інтересів сторін і суттєво знижують для кожної з них очікуваний результат договору. Право змінити чи розірвати договір у разі істотної зміни обставин, які були визначальними на час його укладення, спрямоване на захист сторін договору від настання ще більш несприятливих наслідків, пов`язаних із подальшим його виконанням за існування обставин, що відповідають характеристикам, визначеним у статті 652 Цивільного кодексу України. Подібний висновок викладений у постанові Верховного Суду від 21.03.2023 у справі №926/1646/22.

Також Велика Палата Верховного Суду в наведеній постанові зазначила, що істотна зміна обставин, якими сторони керувалися, укладаючи договір, має бути не наслідком поведінки сторін, а бути зовнішньою щодо юридичного зв`язку між ними. Зміна договору у зв`язку з істотною зміною обставин за рішенням суду, виходячи з принципу свободи договору (пункт 3 частини 1 статті 3, частина 1 статті 627 Цивільного кодексу України), є винятковим заходом. Для застосування судом відповідного повноваження потрібна як сукупність чотирьох умов, визначених у частині 2 статті 652 Цивільного кодексу України, так і встановлення того, що розірвання договору суперечить суспільним інтересам або потягне для сторін шкоду, яка значно перевищує затрати, необхідні для виконання договору на умовах, змінених судом (частина 4 цієї статті), тобто що таке розірвання буде необґрунтованим згідно з принципом "найменших негативних наслідків" для сторін договору. Подібний висновок викладений у постановах Верховного Суду від 21.09.2023 у справі №910/11841/22, від 30.11.2022 у справі №910/17577/21, від 21.03.2023 у справі №926/1646/22.

Таким чином, законодавство чітко визначає порядок внесення змін до договору, та передбачає, що таке внесення має відбуватися лише за згодою сторін угоди, а у випадку, коли певної згоди не досягнуто, заінтересована сторона вправі звернутися до суду, при умові одночасного існування чотирьох умов, визначених статтею 652 Цивільного кодексу України.

Щодо наданого Товариством з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" висновку Дніпропетровської торгово-промислової палати України від 25.01.2023 №64/08-15 про істотну зміну обставин (т.1,а.с.133-136) суд вважає за необхідне зазначити таке.

Згідно з частиною 2 статті 11 Закону України "Про торгово-промислові палати в Україні" обов`язковими для застосування на всій території України є методичні та експертні документи, видані торгово-промисловими палатами в межах їх повноважень. Водночас вказаний Закон не містить положень щодо наявності у торгово-промислової палати повноважень з видачі висновків на підтвердження істотної зміни обставин, якими сторони керувались під час укладення договорів (постанова Верховного Суду від 03.09.2020 у справі № 910/15637/19; пункт 6.18 постанови Верховного Суду від 10.09.2020 у справі № 910/13436/19; пункт 49 постанови Верховного Суду від 08.12.2020 у справі № 910/11888/19; пункт 10 постанови Верховного Суду від 19.07.2022 у справі №910/14155/21, пункт 5.12 постанови від 26.10.2021 у справі № 910/18402/20).

Отже, правова оцінка, що наведена у висновку ТПП про істотну зміну обставини, відображає думку його автора (авторів), а не обставини чи докази у справі, не є обов`язковою для суду.

Також суд вважає за необхідне зазначити, що частиною 3 статті 653 Цивільного кодексу України визначено, що у разі зміни або розірвання договору зобов`язання змінюється або припиняється з моменту досягнення домовленості про зміну або розірвання договору, якщо інше не встановлено договором чи не обумовлено характером його зміни. Якщо договір змінюється або розривається у судовому порядку, зобов`язання змінюється або припиняється з моменту набрання рішенням суду про зміну або розірвання договору законної сили.

З аналізу наведеної норми вбачається, що змінити можна лише існуюче зобов`язання, яке ще не виконано.

Проте, Товариством з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" зобов`язання за Договором виконано в повному обсязі.

З урахуванням викладеного, суд не вбачає підстав для задоволення позовної вимоги за зустрічним позовом щодо внесення змін до Договору від 29.08.2022 №1212.

Щодо стягнення 1 922 000 грн. 00 коп., як безпідставно набутих

Відповідно до пункту 13.1 Договору від 29.08.2022 №1212 виконавець надає замовнику (в порядку та строки, визначені чинним законодавством України, вимогами оголошення про проведення спрощеної закупівлі) забезпечення виконання Договору.

Забезпечення виконання договору надається у вигляді безумовної і безвідкличної банківської гарантії (гарантія може надаватися як в електронному так і в паперовому вигляді, відповідно до вимог чинного законодавства України). Безумовною гарантією вважається гарантія, за якою банк-гарант у разі порушення принципалом свого зобов`язання, забезпеченого гарантією, сплачує кошти бенефіціару за першою його вимогою без подання будь яких інших документів або виконання будь-яких інших умов. Безвідкличною гарантією вважається гарантія, умови якої не можуть бути змінені і вона не може бути припинена банком-гарантом згідно із заявою принципала без згоди та погодження з бенефіціаром. Банківська гарантія не повинна містити умову, що вимога про сплату коштів за гарантією має бути підписана уповноваженою особою бенефіціара, що має право першого та/або другого підпису. Розмір забезпечення виконання договору (розмір банківської гарантії) становить 1 922 000 грн. 00 коп. (один мільйон дев`ятсот двадцять дві тисячі гривень 00 коп.) без ПДВ. Банківська гарантія повинна бути чинною від дня її видачі та протягом строку, на який вона видана (строк дії банківської гарантії закінчується не раніше, ніж через 20 календарних днів після закінчення строку дії договору, в забезпечення якого її видано): 23 лютого 2023 року. У випадку продовження строку дії договору, виконавець зобов`язується надати замовнику зміни до банківської гарантії або нову банківську гарантію протягом 20 (двадцяти) календарних днів з дати підписання додаткової угоди, якою продовжується строк дії договору. При цьому, зміни до банківської гарантії або нова банківська гарантія повинні закінчуватись не раніше ніж через 20 (двадцяти) календарних днів після закінчення строку дії договору (з урахуванням продовження строку дії договору) банківська гарантія не може бути змінена без попереднього узгодження із замовником (пункт 13.2 Договору в редакції Додаткової угоди від 30.12.2022 №2).

Відповідно до пункту 13.3 Договору замовник повертає виконавцю забезпечення виконання договору (банківську гарантію) після належного (без порушень) виконання виконавцем умов договору (в повному обсязі та без зауважень замовника) або дострокового розірвання договору сторонами (за умови відсутності на дату розірвання договору порушення виконання виконавцем з його вини зобов`язань за договором), а також у разі визнання судом результатів спрощеної закупівлі або договору недійсними та у випадках, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", але не пізніше ніж протягом п`яти банківських днів з дня настання зазначених обставин.

У випадку введення тимчасової адміністрації у банку, який видав гарантію за договором, віднесення його до категорії проблемних чи неплатоспроможних, відкликання банківської ліцензії та ліквідації банку виконавець зобов`язаний надати замовнику банківську гарантію іншого банку протягом 10 банківських днів з моменту настання вищезазначених обставин, положення якої повинні відповідати умовам визначеним у договорі. Замовник має право відмовитись від прийняття забезпечення виконання договору у разі, якщо банк, що видав банківську гарантію, належить до категорії зазначеної в абзаці першому цього пункту Договору. Замовник повертає банківську гарантію, видану банком, у якому введено тимчасову адміністрацію, віднесено до категорії проблемних чи неплатоспроможних, відкликано банківську ліцензію, ліквідовано після отримання від виконавця нової банківської гарантії відповідно до цього пункту договору (пункт 13.5 Договору).

Як вбачається, між третьою особою - Акціонерним товариством "Комерційний банк "Глобус", як банком-гарантом, та відповідачем за первісним позовом, як принципалом, було укладено договір від 26.08.2022 №28754/ЮГ-22 про надання гарантії (надалі - Договір про надання гарантії) (т.1,а.с.143-144).

Пунктом 1.1 Договору про надання гарантії визначено, що даний Договір регулює правовідносини сторін щодо надання банком-гарантом гарантії виконання договору (надалі - "гарантія" або "гарантійне зобов`язання") з метою забезпечення належного виконання принципалом умов Договору надання послуг згідно оголошення про проведення спрощеної закупівлі (зі змінами від 01 серпня 2022), затвердженої протокольним рішенням №1213/04/22 від 01 серпня 2022 року, за закупівлею "63520000-0 Послуги транспортних агентств Послуги з перевезення трансформаторної групи АТ-3 АОДЦТН-417000/750/400-83УІ та суміжного обладнання з ПС "Жешув" на ВРП 750 кВ "ХАЕС"", який буде укладений між принципалом та Приватним акціонерним товариством "Національна енергетична компанія "Укренерго", , в подальшому іменований бенефіціар, що знаходить за адресою: 01032, м. Київ, вул. Симона Петлюри, 25, банківські реквізити бенефіціара: НОМЕР_1 в АТ "Ощадбанк", Україна, 01001, м. Київ, вул. Госпітальна, 12-Г, МФО 300465 (надалі-Основне зобов`язання).

Гарантійним випадком є невиконання / неналежне виконання принципалом перед бенефіціаром Основного зобов`язання, а саме: - невиконання та/або неналежного виконання Принципалом умов Договору надання послуг за закупівлею "63520000-0 Послуги транспортних агентств Послуги з перевезення трансформаторної групи АТ-3 АОДЦТН-417000/750/400-83УІ та суміжного обладнання з ПС "Жешув" на ВРП 750 кВ "ХАЕС"", відповідно до Основного зобов`язання (пункт 1.2 Договору про надання гарантії).

Надана в межах цього Договору гарантія є безумовною, безвідкличною та надається у вигляді електронного документа, підписаного КЕП (Кваліфікований електронний підпис) з накладеною кваліфікованою електронною печаткою банка-гаранта через програмний комплекс "М.Е.doc", яким накладено КЕП (пункт 1.3 Договору про надання гарантії).

Відповідно до пункту 2.1 Договору про надання гарантії сума і валюта гарантії: 1 922 000,00 грн (Один мільйон дев`ятсот двадцять дві тисячі гривень 00 копійок) (валюта платежу - гривня, цифровий код 980, літерний код UAH) (надалі - "Гарантійна сума").

Строк дії Гарантії - з "26" серпня 2022 до "23" січня 2023 включно (пункт 2.2 Договору про надання гарантії).

Статтею 560 Цивільного кодексу України визначено, що за гарантією банк, інша фінансова установа, страхова організація (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов`язку. Гарант відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником.

Гарантія діє протягом строку, на який вона видана. Гарантія є чинною від дня її видачі, якщо в ній не встановлено інше. Гарантія не може бути відкликана гарантом, якщо в ній не встановлено інше (стаття 561 Цивільного кодексу України).

Частиною 1 статті 563 Цивільного кодексу України визначено, що у разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією, гарант зобов`язаний сплатити кредиторові грошову суму відповідно до умов гарантії.

Гарант має право відмовитися від задоволення вимоги кредитора, якщо вимога або додані до неї документи не відповідають умовам гарантії або якщо вони подані гарантові після закінчення строку дії гарантії (частина 1 статті 565 Цивільного кодексу України).

Частинами 1, 2 статті 200 Господарського кодексу України визначено, що гарантія є специфічним засобом забезпечення виконання господарських зобов`язань шляхом письмового підтвердження (гарантійного листа) банком, іншою кредитною установою, страховою організацією (банківська гарантія) про задоволення вимог управненої сторони у розмірі повної грошової суми, зазначеної у письмовому підтвердженні, якщо третя особа (зобов`язана сторона) не виконає вказане у ньому певне зобов`язання, або настануть інші умови, передбачені у відповідному підтвердженні. Зобов`язання за банківською гарантією виконується лише на письмову вимогу управненої сторони.

Як вбачається з умов Договору про надання гарантії, надана за вказаним договором гарантія є безумною та безвідкличною.

Умовами Договору про надання гарантії не передбачено надання додаткових документів, якими вона супроводжувалася, так пунктом 13.4 Договору визначено, що забезпечення виконання договору (банківська гарантія) не повертається виконавцю в разі порушення (невиконання / неналежне виконання) виконавцем умов договору. У такому випадку замовник направляє банку-гаранту вимогу платежу за банківською гарантією (пункт 13.4 Договору).

Статтею 36 розділу V Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземній валютах, затверджених постановою Правління Національного банку України від 15.12.2004 №639 визначено, що Банк-гарант (резидент), отримавши від бенефіціара або банку бенефіціара, або іншого банку вимогу, перевіряє достовірність цієї вимоги, а також те, що вона становить належне представлення. Банк-гарант (резидент) надсилає копію вимоги, що становить належне представлення, принципалу (разом із копіями документів, якими вона супроводжувалася, якщо подання таких документів передбачалось умовами гарантії).

Згідно з пунктом 37 розділу V вказаного Положення банк-гарант (резидент) сплачує кошти бенефіціару за гарантією в разі отримання вимоги, що становить належне представлення.

Підпунктом 12 пункту 3 розділу 1 вказаного Положення визначено, що представлення - означає доставку документа за гарантією/контргарантією банку-гаранту/банку-контргаранту.

Отже, з аналізу наведених норм вбачається, що безумовна гарантія - гарантія, за якою банк-гарант у разі порушення принципалом свого зобов`язання, забезпеченого гарантією, сплачує кошти бенефіціару за першою його вимогою без подання будь-яких інших документів або виконання будь-яких інших умов.

З урахуванням викладеного, достатньою умовою для сплати коштів бенефіціару за безумною гарантією є факт отримання гарантом вимоги із зазначенням про порушення зобов`язань за договором.

В матеріалах справи містяться копії меморіальних ордерів від 01.03.2023 №46448та 46631 на загальну суму 1 922 000 грн. 00 коп. (т.1, а.с.145-146).

Як вбачається, на виконання умов Договору про надання гарантії, Акціонерним товариством "Комерційний банк "Глобус" було списано з рахунку Товариства з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" на користь Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" 1 922 000 грн. 00 коп.

Товариство з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" звернулося до Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" з вимогою від 17.04.2023 №17/04, якою вимагає повернути (сплатити) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" 1 922 000 грн. 00 коп. (т.1.а.с.147-150).

Приватне акціонерне товариство "Національна енергетична компанія "Укренерго" у відповіді на вимогу від 28.04.2023 №01/21094 зазначає, що вказана вимога є безпідставною та не підлягає задоволенню (т.1,а.с.151-152).

Як вбачається, Товариством з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" було несвоєчасно виконано умови Договору надання послуг за закупівлею "63520000-0 Послуги транспортних агентств Послуги з перевезення трансформаторної групи АТ-3 АОДЦТН-417000/750/400-83УІ та суміжного обладнання з ПС "Жешув" на ВРП 750 кВ "ХАЕС"", відповідно до Основного зобов`язання (пункт 1.2 Договору про надання гарантії).

Тому суд вважає, що 1 922 000 грн. 00 коп. було списано з рахунку Товариства з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп", як банківська безумовна гарантія у зв`язку з несвоєчасним виконанням зобов`язання, та не може бути йому повернена.

З урахуванням викладеного, суд не вбачає підстав для задоволення зустрічного позову в повному обсязі.

Щодо правовідносин сторін за первісним позовом

Відповідно до статті 11 Цивільного кодексу України цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки; підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема є договори та інші правочини.

Частиною 1 статті 509 Цивільного кодексу України, визначено, що зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Згідно зі статтею 628 Цивільного кодексу України зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Статтею 530 Цивільного кодексу України визначено, що якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Зобов`язання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події. Якщо строк (термін) виконання боржником обов`язку не встановлений або визначений моментом пред`явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обов`язок у семиденний строк від дня пред`явлення вимоги, якщо обов`язок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства.

Відповідно до частини 1 статті 173 Господарського процесуального кодексу України господарським визнається зобов`язання, що виникає між суб`єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб`єкт (зобов`язана сторона, у тому числі боржник) зобов`язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб`єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб`єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку.

Частиною 1 статті 175 Господарського кодексу України встановлено, що майново- господарськими визнаються цивільно-правові зобов`язання, що виникають між учасниками господарських відносин при здійсненні господарської діяльності, в силу яких зобов`язана сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони або утриматися від певної дії, а управнена сторона має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку. Майнові зобов`язання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Частинами 1-3 статті 193 Господарського кодексу України передбачено, що суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов`язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором.

Статтями 525 та 526 Цивільного кодексу України передбачено, що одностороння відмова вiд зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом. Зобов`язання має виконуватися належним чином вiдповiдно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства.

Щодо нарахування пені та штрафу

Відповідно до статті 610 Цивільного кодексу України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

Згідно із частиною 1 статті 611 Цивільного кодексу України у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема: 1) припинення зобов`язання внаслідок односторонньої відмови від зобов`язання, якщо це встановлено договором або законом, або розірвання договору; 2) зміна умов зобов`язання; 3) сплата неустойки; 4) відшкодування збитків та моральної шкоди.

Пунктом 6.3 Договору визначено, що за порушення строків надання послуг, виконавець повинен виплатити замовнику згідно з частиною другою статті 231 Господарського кодексу України пеню у розмірі 0,1% (нуль цілих одна десята відсотка) вартості послуг, строк надання яких порушений, за кожний день прострочення, а за прострочення понад 30 (тридцять) днів виконавець повинен додатково сплатити Замовнику штраф у розмірі 7 (семи) відсотків від вказаної вартості.

Як вбачається, Приватним акціонерним товариством "Національна енергетична компанія "Укренерго" здійснено нарахування пені в розмірі 2 230 524 грн. 39 грн. за загальний період з 01.11.2022 по 19.01.2023, а також нараховано штраф (7%) в загальному розмірі 2 385 956 грн. 51 коп.

Відповідно до статті 218 Господарського кодексу України підставою господарсько-правової відповідальності учасника господарських відносин є вчинене ним правопорушення у сфері господарювання. Учасник господарських відносин відповідає за невиконання або неналежне виконання господарського зобов`язання чи порушення правил здійснення господарської діяльності, якщо не доведе, що ним вжито усіх залежних від нього заходів для недопущення господарського правопорушення. У разі якщо інше не передбачено законом або договором, суб`єкт господарювання за порушення господарського зобов`язання несе господарсько-правову відповідальність, якщо не доведе, що належне виконання зобов`язання виявилося неможливим внаслідок дії непереборної сили, тобто надзвичайних і невідворотних обставин за даних умов здійснення господарської діяльності. Не вважаються такими обставинами, зокрема, порушення зобов`язань контрагентами правопорушника, відсутність на ринку потрібних для виконання зобов`язання товарів, відсутність у боржника необхідних коштів.

Частиною першою статті 614 Цивільного кодексу України визначено, що особа, яка порушила зобов`язання, несе відповідальність за наявності її вини (умислу або необережності), якщо інше не встановлено договором або законом. Особа є невинуватою, якщо вона доведе, що вжила всіх залежних від неї заходів щодо належного виконання зобов`язання.

Отже, відповідальність за порушення зобов`язання настає за наявності вини порушника. Цивільний кодекс не містить визначення вини, а дає визначення невиновності: особа вважається невинуватою, якщо вона доведе, що вжила всіх належних від неї заходів щодо належного виконання зобов`язання.

Відповідно до частини третьої статті 509 Цивільного кодексу України зобов`язання має ґрунтуватися на засадах добросовісності, розумності та справедливості.

Виходячи з цих засад має встановлюватися і наявність або відсутність вини: особа має визнаватися невинуватою, якщо вона вжила всіх заходів для належного виконання зобов`язання при тому ступіні турботливості й обачності, що вимагалася від неї за характером зобов`язання й умовами ділового обороту.

Якщо особа доводить відсутність своєї вини, порушення зобов`язання визнається таким, що сталося внаслідок випадку, і, якщо інше не передбачено договором або законом, відповідальність боржника не настає.

Статтею 617 Цивільного кодексу України визначено, що особа, яка порушила зобов`язання, звільняється від відповідальності за порушення зобов`язання, якщо вона доведе, що це порушення сталося внаслідок випадку або непереборної сили. Не вважається випадком, зокрема, недодержання своїх обов`язків контрагентом боржника, відсутність на ринку товарів, потрібних для виконання зобов`язання, відсутність у боржника необхідних коштів.

Порушення зобов`язання за відсутності вини називається випадком. Для того, щоб довести наявність випадку, особа має довести відсутність своєї вини.

Як вбачається з матеріалів справи та пояснень Товариства з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп", первинний маршрут транспортування вантажу - м. Жешув - м. Замосць - м. Нетішин, що був узгоджений сторонами у Додатку №2 до Договору, розраховувався, виходячи з даних тендерної документації.

Для здійснення автоперевезення за маршрутом м. Жешув - м. Замосць вже була досягнута домовленість із відповідним польським автоперевізником - PANAS TRANSPORT Sp. z.o.o., а стосовно залізничного перевезення за маршрутом м. Замосць - м. Нетішин була досягнута попередня домовленість з АТ "Укрзалізниця".

Однак, вже після укладання Договору Товариством з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" було отримано лист Департаменту Управління рухом Акціонерного товариства "Українська залізниця" від 06.09.2022 №ЦД-11/284 (т.1,а.с.110), яким було відмовлено у погоджені перевезення за маршрутом Ізов - Здолбунів - Кривин - Сільце по причині наявності негабаритних місць на ділянках Ізов - Здолбунів. У маршрутах Ізов - Львів - Здолбунів та Ізов - Ковель - Здолбунів також було відмовлено та запропоновано альтернативний можливий маршрут через станції Мостиська 2 - Львів - Здолбунів, що підтверджується відповіддю на телеграму від 01.09.2022 №ЦДЗІ-09/1585року (т.1, а.с.111).

Вказане змінило маршрут транспортування вантажу, а саме необхідно було здійснювати автомобільне перевезення за маршрутом м. Жешув - станції Мостиська 2.

Виходячи із габаритів вантажу, що були зазначені в тендерній документації та в додатку №4 до Договору, а саме, приймаючи до уваги, що висота трансформатору становить 4380 мм, Товариством з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" був зроблений запит від 07.09.2022 №07/09 польському перевізнику щодо можливості транспортування трансформаторів автомобільним транспортом за маршрутом м. Жешув (Республіка Польща) - залізнична станції Мостиська 2 (Україна) вантажу з наступними характеристиками:

Фаза трансформатору R Довжина 9960 мм Ширина 3850 мм Висота 4380 мм, вага 206 т;

Фаза трансформатору Т Довжина 9960 мм Ширина 3850 мм Висота 4380 мм, вага 206 т;

Фаза трансформатору S Довжина 9960 мм Ширина 3850 мм Висота 4380 мм, вага 206 т (т.1,а.с.112).

Компанія PANAS TRANSPORT Sp. z.o.o. листом від 12.09.2022 №119 надала позитивну відповідь та була готова здійснити перевезення вантажу з зазначеними у запиті характеристиками (т.2, а.с.26-27).

Однак, отримавши доступ до вантажу, було з`ясовано, що фактичні розміри трансформаторів є більшими порівняно до тих, що зазначені у тендерній документації, зокрема висота трансформаторів істотно відрізнялась у більшу сторону, так:

Фаза трансформатору R мала фактичну висоту 4510 мм;

Фаза трансформатору Т мала фактичну висоту 4520 мм;

Фаза трансформатору S мала фактичну висоту 4450 мм.

Суд звертає увагу, що в подальшому вказану фактичну висоту трансформаторів було підтверджено первинними документами, складеними за участю Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго", а саме це підтверджується актами приймання-передачі вантажу від 22.12.2022 №31, від 17.01.2023 №32 та від 10.01.2023 №33 (т.1, а.с.119-121).

З урахуванням викладеного, Товариством з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" був зроблений повторний запит від 16.09.2022 №16/09 до компанії PANAS TRANSPORT Sp. z.o.o. щодо можливості транспортування трансформаторів з уточненими розмірами автомобільним транспортом за маршрутом м. Жешув (Республіка Польща) - залізнична станції Мостиська 2 (Україна) (т.1, а.с.114).

Компанії PANAS TRANSPORT Sp. z.o.o. листом від 19.09.2022 №127 (т.2,а.с.28-29) повідомила, що не має можливості перевезти вантаж з наступними параметрами:

Фаза трансформатору R Довжина 9960 мм Ширина 3850 мм Висота 4510 мм, вага 206 т;

Фаза трансформатору Т Довжина 9960 мм Ширина 3850 мм Висота 4520 мм, вага 206 т;

Фаза трансформатору S Довжина 9960 мм Ширина 3850 мм Висота 4450 мм, вага 206 т та зазначила, що неможливість транспортування обумовлена тим, що на маршруті є переходи і є ділянки дороги, де є мости, критий прикордонний перехід Медика - Шегині, загальна висота яких менша за висоту транспортної платформи (1060 мм) та висота вантажу (4520 мм), що загалом становить 5 580 мм, зокрема: - перехрестя з мостовим переходом біля села Віделка (Польща) - загальна висота переходу становить 5 500 мм; - перехрестя з мостовим переходом біля Щитна (Польща), загальна висота переходу становить 5 500 мм.

Отже, перевезення вантажу перевізником, з яким перевезення було узгоджено раніше - Компанією PANAS TRANSPORT Sp. z.o.o. стало неможливим саме через невідповідність фактичних параметрів вантажу параметрам, зазначеним у тендерній документації.

В цей же період Приватне акціонерне товариство "Національна енергетична компанія "Укренерго" повідомив Товариство з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" про те, що між Україною та Республікою Польща на міждержавному рівні ведуться перемовини щодо перевезення вказаних трансформаторів по території Республіки Польща за рахунок польської сторони і що нашій компанії необхідно забезпечити передбачені Договором вантажно-розвантажувальні роботи та очікувати вантаж для залізничного перевезення на станції Мостиська 2.

В подальшому між сторонами була укладена Додаткова угода від 21.12.2022 №1 до Договору (т.1, а.с.31-34), якою були внесені відповідні зміни до Додатку 2 до Договору - "Розрахунок вартості послуг".

Отже, зміна структури логістики та порядку перевезення трансформаторів по території Республіки Польща була ініційована саме Приватним акціонерним товариством "Національна енергетична компанія "Укренерго", так як перевезення вказаних трансформаторів по території Республіки Польща було здійснено за рахунок польської сторони та не оплачувались відповідно Приватним акціонерним товариством "Національна енергетична компанія "Укренерго".

Разом з цим, цей польський перевізник міг приступити до виконання вказаних перевезень лише в кінці листопада 2022.

Саме внаслідок вищезазначених причин, трансформатори були передані Товариству з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" для проведення навантажувальних робіт лише 27.11.2022, 02.12.2022, 06.12.2022, що підтверджується актами приймання-передачі обладнання для перевезення від 27.11.2022 №31, від 02.12.2022 №32, від 06.12.2022 №33 (т.1,а.с.116-118).

Тобто за відсутності вини з боку Товариства з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" та з незалежних від нього причин, вищевказані трансформатори було передано останньому пізніше, ніж визначений пунктом 4.1. Договору №1212 кінцевий строк надання послуг з перевезення вказаних трансформаторів, а саме - не пізніше "31" жовтня 2022.

В подальшому вказані трансформатори були доставлені до місця призначення, що підтверджується актами приймання-передачі вантажу від 22.12.2022 №31, від 17.01.2023 №32, від 10.01.2023 №33 (т.1, а.с.119-121).

Товариством з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" надано роздруківки зі сторінки Facebook з фото та описом перевезення автотрансформаторів (т.1, а.с.122-132).

Як вбачається, кожний із автотрансформаторів був доставлений до місця призначення в межах 70-денного строку з моменту їх отримання для перевезення, так:

- автотрансформатор, переданий для перевезення 27.11.2022 за актом №31 було доставлено 22.12.2022 за актом №31;

- автотрансформатор, переданий для перевезення 02.12.2022 за актом №32 було доставлено 17.01.2023 за актом №32;

- автотрансформатор, переданий для перевезення 06.12.2022 за актом №33 було доставлено 10.01.2023 за актом №33.

До того ж, як вбачається, Товариство з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" зверталось до Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" в межах дії Договору з пропозицією укласти додаткову угоду про продовження, як дії Договору, так і строку поставки. Проте, Приватним акціонерним товариством "Національна енергетична компанія "Укренерго" не було підписано Додаткову угоду про продовження строку поставки товару.

З урахуванням викладеного, суд доходить висновку про відсутність вини Товариства з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" у порушенні умов Договору щодо строку надання послуг за Договором.

Аналізуючи питання обсягу дослідження доводів учасників справи та їх відображення у судових рішеннях у справі, питання вичерпності висновків судів, суд враховує, що Європейський суд з прав людини у рішенні від 10.02.2010 у справі "Серявін та інші проти України" зауважив, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях, зокрема, судів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожний аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною залежно від характеру рішення.

Відповідно до частини 1 статті 73 Господарського процесуального кодексу України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

За приписами частини 1 статті 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Статтею 76 Господарського процесуального кодексу України визначено, що належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Відповідно до частини 1 статті 77 Господарського процесуального кодексу України обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Законом України від 20.09.2019 №132-IX "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо стимулювання інвестиційної діяльності в Україні", було внесено зміни до Господарського процесуального кодексу України та змінено назву статті 79 цього кодексу з "Достатність доказів" на нову - "Вірогідність доказів" та викладено її у новій редакції з фактичним впровадженням у господарський процес стандарту доказування "вірогідність доказів".

Стандарт доказування "вірогідність доказів", на відміну від "достатності доказів", підкреслює необхідність співставлення судом доказів, які надає позивач та відповідач. Тобто з введенням в дію нового стандарту доказування необхідним є не надати достатньо доказів для підтвердження певної обставини, а надати саме ту їх кількість, яка зможе переважити доводи протилежної сторони судового процесу. Відповідно до статті 79 Господарського процесуального кодексу України наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Тлумачення змісту цієї статті свідчить, що нею покладено на суд обов`язок оцінювати докази, обставини справи з огляду на їх вірогідність, яка дозволяє дійти висновку, що факти, які розглядаються, скоріше були (мали місце), аніж не були.

За результатами аналізу всіх наявних у справі доказів в їх сукупності, суд приходить до висновку, що докази, надані Товариством з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" на підтвердження відсутності вини у порушенні строку надання послуг за Договором є достатньо вірогідними, тобто факти, які розглядаються щодо відсутності вини Товариства з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп", є більш вірогідними порівняно з доказами, наданими позивачем на їх спростування.

Статтею 86 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

З урахуванням викладеного, суд не вбачає підстав для задоволення первісного позову.

СУДОВІ ВИТРАТИ

Щодо судового збору

Відповідно до частини 1 статті 129 Господарського процесуального кодексу України судовий збір покладається у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, - на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Таким чином, витрати зі сплати судового збору за первісним позовом слід віднести за рахунок Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго"; витрати зі сплати судового збору за зустрічним позовом - за рахунок Товариства з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп".

Керуючись статтями 123, 129, 232, 236, 237, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

ВИРІШИВ:

1. Відмовити у задоволенні первісного позову Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" (01032, м. Київ, вул. Симона Петлюри, буд. 25; ідентифікаційний код 00100227) до Товариства з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" (52071, с. Дослідне Дніпровського району Дніпропетровської області, вул. Наукова, буд. 1; ідентифікаційний код 37865529) про стягнення 4 616 480 грн. 90 коп.

2. Витрати у справі за первісним позовом віднести за рахунок Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" (01032, м. Київ, вул. Симона Петлюри, буд. 25; ідентифікаційний код 00100227).

3. Відмовити у задоволенні вимог за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" (52071, с. Дослідне Дніпровського району Дніпропетровської області, вул. Наукова, буд. 1; ідентифікаційний код 37865529) до Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" (01032, м. Київ, вул. Симона Петлюри, буд. 25; ідентифікаційний код 00100227) третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача Акціонерне товариство "Комерційний банк "Глобус" (04073, м. Київ, провул. Куренівський, буд. 19/5; ідентифікаційний код 35591059) про внесення змін до договору від 29.08.2022 №1212 та стягнення 1 922 000 грн. 00 коп.

4. Витрати у справі за зустрічним позовом віднести за рахунок Товариства з обмеженою відповідальністю "ІТЛ-Групп" (52071, с. Дослідне Дніпровського району Дніпропетровської області, вул. Наукова, буд. 1; ідентифікаційний код 37865529).

Рішення суду може бути оскаржене протягом двадцяти днів з дня підписання рішення шляхом подання апеляційної скарги до Центрального апеляційного господарського суду.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Суддя Т.В. Загинайко

Дата підписання рішення,

оформленого відповідно до статті 238 ГПК України,

27.11.2023.