ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"29" листопада 2023 р. Справа№ 911/949/22

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Андрієнка В.В.

суддів: Шапрана В.В.

Буравльова С.І.

секретар судового засідання - Прокопенко О.В..

учасники справи (за первісним позовом):

від позивача: Шендріков Д.О.

від відповідача: Назаренко Є.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Науково-виробнича компанія "Техімпекс"

на рішення Господарського суду Київської області від 08.06.2023

у справі №911/949/22 (суддя Шевчук Н.Г.)

за первісним позовом Державної компанії з експорту та імпорту продукції і послуг військового та спеціального призначення "Укрспецекспорт"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Науково-виробнича компанія "Техімпекс"

про стягнення 7 901 934,84 грн за договором комісії № USE-20.4-237-D/K-17 від 30.11.2017

та за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Науково-виробнича компанія "Техімпекс"

до Державної компанії з експорту та імпорту продукції і послуг військового та спеціального призначення "Укрспецекспорт"

про стягнення 13 078 903,29 грн за договором комісії № USE-20.4-237-D/K-17 від 30.11.2017

УСТАНОВИВ:

Державна компанія з експорту та імпорту продукції і послуг військового та спеціального призначення "Укрспецекспорт" (далі - ДК "Укрспецекспорт") звернулась до Господарського суду Київської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Науково-виробнича компанія "Техімпекс" (далі - ТОВ "НВК "Техімпекс") про стягнення 7 901 934,84 грн (що за офіційним курсом гривні до долара США встановленим НБУ станом на 24.06.2022 становить 270 106,37 доларів США) заборгованості за договором комісії № USE-20.4-237-D/K-17 від 30.11.2017.

ТОВ "НВК "Техімпекс" звернулось до ДК "Укрспецекспорт" із зустрічним позовом про стягнення 13 078 903,29 грн. збитків за договором комісії № USE-20.4-237-D/K-17 від 30.11.2017.

Рішенням Господарського суду Київської області від 08.06.2023 у справі №911/949/22 первісний позов задоволено повністю. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Науково-виробнича компанія "Техімпекс" на користь Державної компанії з експорту та імпорту продукції і послуг військового та спеціального призначення "Укрспецекспорт" заборгованість у сумі 7 901 934 (сім мільйонів дев`ятсот одна тисяча дев`ятсот тридцять чотири) грн 84 коп. та судовий збір у сумі 118 529 (сто вісімнадцять тисяч п`ятсот двадцять дев`ять) грн 02 коп. У зустрічному позові відмовлено повністю.

Рішення мотивоване тим, що залишок неповернутої позики по Додатковій угоді №5 становить 270 106,42 дол. США. За розрахунком позивача заборгованість становить 270 106,37дол. США, що за офіційним курсом гривні до долара США, встановленим НБУ України станом на 24.06.2022 становить 7 901 934,84 грн (29,2549 грн/дол. США), які заявлені ним до стягнення. Докази сплати відповідачем позивачу вказаної заборгованості відсутні.

Не погодившись з прийнятим рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю "Науково-виробнича компанія "Техімпекс" подало апеляційну скаргу, в якій просить скасувати рішення Господарського суду Київської області від 08 червня 2023 року у справі №911/949/22, за первісним позовом Державної компанії з експорту та імпорту продукції і послуг військового та спеціального призначення "Укрспецекспорт" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Науково-виробнича компанія "Техімпекс" про стягнення 7 901 934,84 грн за договором комісії № USE-20.4-237-D/K-17 від 30.11.2017 та зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Науково-виробнича компанія "Техімпекс" до Державної компанії з експорту та імпорту продукції і послуг військового та спеціального призначення "Укрспецекспорт" про стягнення 13 078 903,29 грн у повному обсязі; ухвалити у справі №911/949/22 нове рішення, яким: у задоволенні первісного позову Державної компанії з експорту та імпорту продукції і послуг військового та спеціального призначення "Укрспецекспорт" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Науково-виробнича компанія "Техімпекс" про стягнення 7 901 934,84 грн за договором комісії № USE-20.4-237-D/K-17 від 30.11.2017 - відмовити повністю; зустрічний позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Науково-виробнича компанія "Техімпекс" до Державної компанії з експорту та імпорту продукції і послуг військового та спеціального призначення "Укрспецекспорт" про стягнення 13 078 903,29 грн (тринадцять мільйонів сімдесят вісім тисяч дев`ятсот три гривні 29 копійок) задовольнити повністю; стягнути з Державної компанії з експорту та імпорту продукції і послуг військового та спеціального призначення "Укрспецекспорт" (, адреса: 04119, м. Київ, вул. Дегтярівська, 36) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Науково-виробнича компанія "Техімпекс" (, адреса: 07400, Київська область, м. Бровари, бульвар Незалежності, 14) понесені збитки у розмірі 13 078 903, 29 грн (тринадцять мільйонів сімдесят вісім тисяч дев`ятсот три гривні 29 копійок); усі судові витрати пов`язані з розглядом справи покласти на Державну компанію з експорту та імпорту продукції і послуг військового та спеціального призначення "Укрспецекспорт".

Апеляційна скарга обґрунтована наступним. На думку апелянта, місцевим господарським судом необґрунтовано було задоволено первісний позов та відмовлено у зустрічному позові. Зокрема, апелянт стверджує, що ДК "Укрспецекспорт" не виконало свої зобов`язання по договору комісії № USE-20.4-237-D/K-17 від 30.11.2017, необґрунтовано не прийняло частину продукції, яка виготовлялась на замовлення згідно цього договору комісії (пускова установка 5П73, розподільча кабіна РКУН, дизельний генератор 5Е96А) та не передало їх Покупцю; не виконало свої зобов`язання по Додатковій угоді №5 до договору комісії, згідно якої ДК "Укрспецекспорт" виступає платником по договору №21/2018-1 від 2102.2018 і мало сплатити ДП "Львівський радіоремонтний завод" 11 792 326,80 грн. Апелянт стверджує, що у зв`язку з цим ним недоотримані грошові кошти від реалізації продукції за зовнішньоекономічним контрактом та понесені додаткові значні витрати по оплаті штрафних санкцій по договору №21/2018-1 від 2102.2018 та оплаті за зберігання неприйнятої частини Продукції Державному підприємству "Львівський радіоремонтний завод".

Позивач у відзиві на апеляційну скаргу просив суд відмовити у її задоволенні, а рішення місцевого господарського суду залишити без змін з огляду на його законність та обґрунтованість.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 11.09.2023 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Науково-виробнича компанія "Техімпекс" на рішення Господарського суду Київської області від 08.06.2023 у справі №911/949/22, призначено справу №911/949/22 до розгляду на 04.10.2023.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від04.10.2023 розгляд справи відкладено до 18.10.2023.

У судовому засіданні 18.10.2023 було оголошено перерву до 06.11.2023.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 06.11.2023 розгляд справи відкладено до 20.11.2023.

У судовому засіданні 20.11.2023 була оголошена перерва до 29.11.2023.

16.10.2023 апелянтом було подано клопотання про призначення судової економічної експертизи. У даному клопотанні апелянт просив суд призначити у справі № 911/949/22 судову економічну експертизу, на вирішення якої поставити таке запитання: який розмір втраченої вигоди та/або збитків, нанесених Товариству з обмеженою відповідальністю "Науково-виробнича компанія "Техімпекс" у зв`язку із неналежним виконанням умов договору комісії № USE-20.4-237-D/K-17 від 30.11.2017 зі сторони ДК "Укрспецекспорт" у заявлених позовних вимогах, з урахуванням розрахунку суми витрат до договору комісії № USE-20.4-237-D/K-17 від 30.11.2017 (додаток №13 до зустрічної позовної заяви ТОВ "Науково-виробнича компанія "Техімпекс" від 11.08.2022) з урахуванням пояснень ТОВ "Науково-виробнича компанія "Техімпекс" від 11.05.2023 з доданим розгорнутим розрахунком від 11.05.2023 суми збитків, нанесених ТОВ "Науково-виробнича компанія "Техімпекс" у зв`язку із неналежним виконанням умов договору комісії № USE-20.4-237-D/K-17 від 30.11.2017 зі сторони ДК "Укрспецекспорт"? Проведення експертизи доручити КНДІСЕ, зупинити провадження у справі.

Розглянувши вказане клопотання, заслухавши доводи представників апелянта, думку представників сторін, суд апеляційної інстанції відзначає, що призначення судом експертизи здійснюється лише у разі дійсної потреби у спеціальних знаннях. Судова колегія відзначає, що за змістом ст. 99 ГПК України призначення експертизи є правом, а не обов`язком господарського суду. Питання призначення експертизи вирішується судом у кожному конкретному випадку з урахуванням предмета, підстав позову та обставин справи. Аналогічний висновок наведений у постанові Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 27.04.2021 у справі № 927/685/20.

Судова експертиза призначається лише у разі дійсної потреби у спеціальних знаннях для встановлення фактичних даних, що входять до предмета доказування, тобто у разі, коли висновок експерта не можуть замінити інші засоби доказування.

Отже, врахувавши обставини справи, предмет позову, характер спірних правовідносин, а також відсутність у поданих клопотаннях сукупності підстав, визначених частиною першою статті 99 ГПК України, колегія суддів дійшла висновку про відсутність необхідності у спеціальних знаннях для вирішення спору. При цьому судом враховується, що договір комісії та контракт є чинним, зміни в частині переліку Продукції, зокрема до Контракту, не вносились. На даному етапі виконання договору комісії та контракту обставини, за якими могло б бути установлено наявність чи відсутність збитків, спричинених невиконанням цього договору, не настали.

За таких обставин у задоволенні клопотання ТОВ "Науково-виробнича компанія "Техімпекс" про призначення судової експертизи належить відмовити.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 275 ГПК України, суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право залишити судове рішення без змін, а скаргу без задоволення.

Статтею 276 ГПК України визначено, що суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Судом установлено, що між ТОВ "НВК "Техімпекс" (Комітент) та ДК "Укрспецекспорт" (Комісіонер) 30.11.2017 був укладений договір комісії № USE-20.4-237-D/K-17 від 30.11.2017, відповідно до якого комісіонер зобов`язується за дорученням комітента за комісійну плату, від свого імені та за рахунок комітента укласти зовнішньоекономічний контракт (Контракт) з Компанією "K.B.A.T. Ithalat Ihracat Mumessillik Ve Danismanlik Ticaret Limited Sirketi", Турецька Республіка (Покупець) про продаж (поставку) складових зенітно-ракетного комплексу С-125 (Продукція) на умовах експорту у кількості та за цінами згідно з Додатком №1 до цього Договору та надання послуг з технічної підтримки Продукції протягом одного року на території Турецької Республіки/

Найменування та кількість Продукції наводяться в Додатку №1 до даного договору (пункт 2.1).

У Додатку №1 (Специфікація Продукції) вказані найменування продукції, кількість, погоджена Комітентом ціна у доларах США (загальна ціна 2 700 000,00доларів США), а саме: складові зенітно-ракетного комплексу С-125М1 "Печора-М1" (SА-3) у кількості 8 одиниць (найменувань): кабіна УНК-М1 у кількості 1 шт. по ціні 569 145,60 доларів США, антенний пост УНВ у кількості 1 шт. по ціні 1 123 310,00 доларів США, пускова установка 5П73 у кількості 1 шт. по ціні 521 100,00 доларів США, розподільча кабіна РКУН у кількості 1 шт. по ціні 31 594,00 доларів США, дизельний генератор 5Е96А (включно з кабелями) 1 шт. 90 008,00 доларів США, комплект кабелів управління і сигналізації КУ-Н 1шт. 79 738,80 доларів США, комплект кабелів живлення і зв`язку КС-Н 1 шт. 72250,40 доларів США, комплект ЗІП (відповідно до відомості №А25-10842) 1 шт. 59 852,80 доларів США; та Послуги Технічної підтримки зенітно-ракетного комплексу С-125М1 "Печора-М1" (SА-3) на території Турецької Республіки (2 спеціаліста) 12 місяців по ціні 150 000,00 доларів США.

Комітент підтверджує, що Продукція, яка передається на комісію та наведена в Додатку №1, є вживаною та капітально відремонтованою (пункт 2.2).

Пунктом 2.3 Договору комісії передбачено, що Продукція, що передається на комісію, повинна відповідати технічним умовам, іншій документації, що діють в Україні, та умовам цього договору.

Найменування та обсяг Послуг з технічної підтримки Продукції наведено в Додатку №2 до цього договору (пункт 2.4).

Згідно підпунктів 3.1.1 - 3.1.7 пункту 3.1 Договору комісії Комісіонер зобов`язаний:

Виконати переддоговірну роботу, укласти від свого імені та за рахунок Комітента Контракт з Покупцем (основний правочин) про експортну поставку Продукції на умовах поставки FCA, м.Львів (Україна), відповідно до Правил INKOTERMS у редакції 2000р.

У разі необхідності вчинити від свого імені та за рахунок Комітента інші правочини, спрямовані на забезпечення виконання даного Комі тентом доручення (допоміжні правочини), у тому числі, але не виключно, укласти договори транспортного експедирування, виконання вантажно-розвантажувальних робіт, митного декларування, агентський, інші.

Оглянути Продукцію, що передається на комісію, перевірити її комплектність шляхом звіряння маркування та кількості Продукції за наданими Комітентом документами.

Якщо при прийнятті Комісіонером Продукції в ній будуть виявлені недостача або пошкодження, а також у разі завдання шкоди Продукції Комісіонер повинен негайно повідомити про це Комітента.

По виконанню доручення за цим договором надати Комітенту звіт Комісіонера, складений у письмовій формі, повний або проміжний (в залежності від термінів виконання договору) за кожен звітний період, в якому відбувалися будь-які фінансові операції за дорученням Комітента. Звіт надається не пізніше 15-го числа місяця, наступного за звітним. По закінченню дії банківської гарантії виконання на користь Покупця Комісіонер надає остаточний звіт протягом 10 (десяти) днів.

Вжити заходи щодо отримання дозволу ДСЕКУ на експорт Продукції і Послуг Покупцю.

Здійснити декларування і митне оформлення Продукції та сплатити пов`язані з цим митні платежі і вартість послуг вантажних митних терміналів або вчинити правочин з декларування та митного оформлення Продукції.

У випадку виникнення непередбачених обставин, що перешкоджають укладенню правочинів на умовах Комітента, повідомити про це Комітента.

Згідно підпунктів 3.2.1 - 3.2.7 пункту 3.2 Комітент зобов`язується:

- Передати на комісію відповідно до умов цього договору Продукцію згідно Додатку №1 разом із відповідною експлуатаційною документацією (російською 1 екземпляр та англійською 1 екземпляр) згідно Додатку №4 у відповідності з розділом 7.

- Здійснити завантаження Продукції на транспортний засіб Комісіонера.

- Здійснити перевірку якості Продукції.

- Надати послуги згідно з Додатком №2 Договору. Для цього Комітент відрядить в країну Покупця своїх спеціалістів на строк, необхідний для надання Послуг.

- Відшкодувати Комісіонерові витрати, зроблені ним у зв`язку з виконанням своїх обов`язків за Договором, на умовах, визначених розділом 5 цього Договору, у тому числі, але не виключно: банківські витрати, в тому числі на відкриття та обслуговування акредитиву; витрати на декларування і митне оформлення Продукції; витрати на оформлення відповідних дозволів державних органів влади; інші витрати згідно пп.3.1.1 п.3.1 цього Договору; витрати на відрядження фахівців Комісіонера; інші фактичні витрати, зроблені Комісіонером у зв`язку з виконанням своїх обов`язків за Договором.

- Сплатити Комісіонерові комісійну плату на умовах, визначених розділом 5 цього договору.

Розділом 4 Договору комісії визначений порядок передачі Продукції на комісію та надання послуг.

Відповідно до пункту 4.1 Договору комісії місцем приймання-передачі Продукції на комісію є м. Львів, територія Державного підприємства "Львівський радіоремонтний завод".

Технічне приймання Продукції проводиться Комісіонером не пізніше, ніж за 10 днів до запланованої дати її передачі, і проводиться у відповідності до Програми технічного приймання Продукції (Додаток №5 до Договору) (пункти 4.3, 4.4 Договору комісії).

Згідно пункту 4.6 Договору комісії за результатами спільного технічного приймання Сторони оформлюють акт технічного приймання за формою, зазначеною у Додатку №6 до цього Договору.

Пунктом 4.9 Договору комісії визначено, що після підписання Акту технічного приймання здійснюється приймання-передача Продукції представниками Комісіонера та Комітента з оформленням Акту приймання-передачі (Додаток №7 до Договору). Датою передачі Продукції на комісію є дата підписання акту приймання-передачі. Підписання Акту приймання-передачі не означає приймання Продукції по якості і комплектності. Комісіонер має право пред`явити вимоги щодо якості та комплектності у порядку, визначеному розділом 6 Договору.

Акт приймання-передачі є підтвердженням виконання Комітентом зобов`язань за даним Договором в частині, що стосується передачі продукції Комісіонеру для його подальшої реалізації Покупцю (пункт 4.11 Договору комісії).

Відповідно до пунктів 4.13, 4.14 Договору комісії найменування та обсяг Послуг та умови їх надання наведені у Додатках №2, №3. Після завершення надання Послуг Покупець , Комісіонер та Комітент протягом 5 календарних днів підпишуть Акт наданих Послуг, зразок якого наведений у Додатку №9.

Ціна продажу Продукції та Послуг та порядок розрахунків визначені у розділі 5 Договору комісії.

Згідно пункту 5.1 ціна продажу Продукції та Послуг за Контрактом встановлюється Комісіонером в розмірі погодженої Комітентом ціни продукції та Послуг та складає 2 700 000,00 доларів США.

Відповідно до пункту 5.2 Договору комісії погоджені Комітентом ціни Продукції за одиницю та загальна погоджена Комітентом ціна Продукції наведені у Додатку №1 до цього Договору. Погоджена Комітентом ціна Продукції складає 2 550 000,00 доларів США та включає безпосередньо ціну Продукції, а також витрати на пакування, маркування, консервацію Продукції; вартість супровідної документації; витрати на гарантійне супроводження; втрати Комісіонера згідно з пунктом 3.2.5 Договору; комісійну плату Комісіонера. Погоджена Комітентом ціна Послуг складає 150 000,00 доларів США, наводиться у Додатку №1 до Договору та включає безпосередньо ціну послу , а також витрати на відрядження фахівців Комітента, медичне страхування фахівців Комітента, витрати Комісіонера згідно з пунктом 3.2.5 Договору, комісійну плату Комісіонера.

Згідно пункту 5.3 за виконання доручень Комітента, визначених цим Договором, Комісіонер отримує комісійну плату, яка складається з основної та додаткової комісійної плати. Розмір основної комісійної плати разом із нарахованим ПДВ становить 15% від погодженої Комітентом ціни Продукції та Послуг, що складає гривневий еквівалент 405 000,00 доларів США. Розмір додаткової комісійної плати разом із нарахованим ПДВ становить різницю між розміром погодженої Комітентом суми витрат Комісіонера згідно з пунктом 5.4 цього Договору та розміром суми фактично понесених Комісіонером витрат на виконання доручень Комітента за цим Договором.

За виконання доручень Комітента, передбачених цим Договором, Комісіонер має право на відшкодування витрат Комісіонера, зроблених ним у зв`язку з виконанням своїх обов`язків за Договором та обумовлених пунктом 3.2.5 цього Договору, у розмірі гривневого еквіваленту 75 000,00 доларів США (пункт 5.4 Договору комісії).

Пунктом 5.5 Договору комісії передбачено, що Комісіонер має право відраховувати належні йому суми, у тому числі суму комісійної плати та суми коштів на відшкодування витрат, зроблених ним у зв`язку з виконанням своїх обов`язків за Договором комісії, з усіх сум валютних коштів, що надійшли до Комісіонера для Комітента від Покупця. При цьому Комітент доручає Комісіонеру здійснювати продаж відповідної частини таких валютних коштів в розмірі, порядку та строки, визначені чинним законодавством, що діє на день такого продажу, на міжбанківському валютному ринку України.

У випадку наявності у Комісіонера індивідуальної ліцензії Національного банку України на використання іноземної валюти на території України як засобу платежу, що надає право Комісіонерові відраховувати належні йому суми комісійної плати та сум витрат, зроблених ним у зв`язку з виконанням своїх обов`язків за Договором комісії, в іноземній валюті, продаж Комісіонером відрахованих ним валютних коштів здійснюється лише в обсязі обов`язкового продажу, що встановлений законодавством України, чинним на день такого відрахування.

Відповідно до пункту 5.6 Договору комісії усі витрати Комісіонера відображаються в його звіті, який складається та подається Комітенту в письмовій формі у строк згідно з пунктом 3.1.4 даного Договору.

За умовами пункту 5.7 Договору комісії Комітент доручає Комісіонеру передбачити в Контракті з Покупцем такий порядок проведення Покупцем платежів: 10% від ціни продажу Продукції буде перераховано прямим банківським переказом у якості авансу протягом 5 днів з дати сповіщення Покупця про отримання ліцензії на експорт Продукції; 90% від ціни продажу Продукції буде перераховано з безвідкличного акредитиву на підставі Акту технічного приймання Продукції та Акту приймання-передачі з Покупцем; 100% ціни Послуг, що складає 150 000,00 доларів США, Покупець перераховує прямим банківським платежем Продавцю протягом 20 робочих днів з дати підписання Акту технічного приймання Продукції (Додаток №6) та надання відповідного інвойсу на зазначену суму.

Пунктом 5.8 Договору комісії установлено, що отримані Комісіонером віл Покупця грошові кошти, за винятком комісійної плати та витрат Комісіонера згідно пункту 5.4 Договору, перераховуються на рахунок Комітента протягом 5 банківських днів з дня їх надходження на рахунок Комісіонера.

Сторони погодилися, що в разі виникнення форс-мажорних обставин (дії нездоланної сили, яка не залежить від волі сторін), а саме, але не тільки, війни,воєнних дій, блокади, ембарго, інших міжнародних санкцій, валютних обмежень, інших дій держав, які унеможливлюють виконання сторонами своїх зобов`язань, пожеж, повеней, іншого стихійного лиха чи сезонних природних явищ, зокрема таких як замерзання моря, проток, портів тощо,закриття шляхів, проток, каналів, перевалів, сторони звільняються від відповідальності за невиконання своїх зобов`язань на час дії зазначених обставин (пункт 8.1 Договору комісії).

Сторона, яка не може виконати свої зобов`язання в силу таких обставин, повинна без необґрунтованої затримки та не пізніше, ніж впродовж 15 днів повідомити про це іншу сторону в письмовій формі. Несвоєчасне повідомлення про обставини непереборної сили позбавляє права відповідну сторону посилатися на них для виправдання невиконання своїх зобов`язань (пункт 8.2).

У разі коли дія зазначених обставин триває більше 90 днів, кожна із сторін має право на розірвання Договору і не несе відповідальності за таке розірвання за умови, що вона повідомить про це іншу сторону не пізніше як за 10 днів до розірвання за винятком проведення взаєморозрахунків і передач Продукції в частині виконаних сторонами зобов`язань. Достатнім доказом дії форс-мажорних обставин є документ, виданий відповідною Торгово-промисловою палатою (пункт 8.3 Договору).

Згідно пункту 9.4 Договору комісії в разі невиконання або неналежного виконання зобов`язань однією зі сторін, вона зобов`язана відшкодувати іншій завдані цим збитки.

Відповідно до пункту 11.2 Договір набирає чинності з моменту його підписання сторонами і діє до припинення сторонами своїх зобов`язань за цим Договором.

Якщо Комітент має заперечення по звіту (пункт 3.1.4), він зобов`язаний повідомити про них Комісіонера протягом 30 днів з дня одержання звіту. В іншому разі звіт вважається прийнятим.

На виконання цього Договору комісії 31.11.2017 ДК "Укрспецекспорт" (продавець) та компанія "K.B.A.T. Ithalat Ihracat Mumessillik Ve Danismanlik Ticaret Limited Sirketi" (Турецька Республіка) (покупець) уклали Контракт №USE-20.4-134-К/КЕ-17, відповідно до якого продавець зобов`язується передати у власність покупця складові зенітно-ракетного комплексу С-125М1 "Печора-М1" (SА-3) та надати Послуги з Технічної підтримки відповідно до Додатку №1 до Контракту "Специфікація виробів" та Додатку №2 "Перелік робіт", а покупець зобов`язується прийняти вказана вироби та послу і сплатити за них грошову суму, визначену в Додатку №1.

Перелік виробів та послуг, їх кількість та ціна за одиницю і загальна ціна відповідають переліку, вказаному у Додатку №1 (Специфікація Продукції) до Договору комісії.

08 грудня 2017 року ДК "Укрспецекспорт" та ТОВ "НВК "Техімпекс" уклали додаткову угоду №1 до Договору комісії (далі - Додаткова угода №1), відповідно до якої з метою належного виконання зобов`язань Комітентом за Договором Комісіонер в порядку та на умовах, визначених цією Додатковою угодою, зобов`язується надати Комітенту грошову позику (надалі - позика), а Комітент зобов`язується повернути Комісіонеру позику у розмірі, у порядку та в строки, встановлені цією Додатковою угодою.

Згідно умов пунктів 2 - 4 цієї Додаткової угоди сума позики становить гривневий еквівалент 550 000,00 доларів США за курсом НБУ на день перерахування. Позика є безпроцентною.

Комісіонер зобов`язується впродовж 10 робочих днів з моменту підписання цієї Додаткової угоди сторонами перерахувати суму позики в гривнях в безготівковому порядку на рахунок Комітента.

Комітент зобов`язується в строк до 15.08.2018 повернути позику в безготівковому порядку шляхом перерахування відповідних коштів в гривнях на поточний рахунок Комісіонера гривневий еквівалент 550 000,00 доларів СШЯА за курсом НБУ на день фактичного перерахування.

За 3 дні до закінчення строку повернення позики, в разі необхідності та за письмовою згодою, сторони мають право продовжити строк повернення позики шляхом укладення відповідної додаткової угоди до Договору.

В разі несвоєчасного повернення позики або її частини Комітентом Комісіонер має право утримати прострочену суму позики з будь-яких коштів, що надійдуть до Комісіонера на користь Комітента від Покупця за Договором комісії та/чи іншими укладеними між сторонами договорами.

11.04.2018 ДК "Укрспецекспорт" та ТОВ "НВК "Техімпекс"уклали додаткову угоду №2 до Договору комісії (далі - Додаткова угода №2), відповідно до якої з метою належного виконання зобов`язань Комітентом за Договором Комісіонер надає Комітенту безпроцентну позику, сума якої у гривневому еквіваленті становить 700 000,00 доларів США за курсом НБУ на день перерахування, та зобов`язується протягом 10 робочих днів з моменту підписання цієї додаткової угоди сторонами перерахувати в гривнях в безготівковому порядку за поточний рахунок Комітента, а комітент зобов`язується в строк до 15.08.2018 повернути позику в безготівковому порядку в гривнях на поточний рахунок Комісіонера гривневий еквівалент 700 000,00 доларів США за курсом НБУ на день фактичного перерахування.

Цією Додатковою угодою передбачено, що за 3 дні до закінчення строку повернення позики, в разі необхідності та за письмовою згодою, сторони мають право продовжити строк повернення позики шляхом укладення відповідної додаткової угоди до Договору. В разі несвоєчасного повернення позики або її частини Комітентом Комісіонер має право утримати прострочену суму позики з будь-яких коштів, що надійдуть до Комісіонера на користь Комітента від Покупця за Договором комісії та/чи іншими укладеними між сторонами договорами.

18.10.2018 сторонами у справі була укладена додаткова угода №4 до Договору комісії, в якій вказано, що на виконання договору комісії комітентом укладено договір №21/2018-1 від 21.02.2018 з ДП "Львівський радіоремонтний завод" і з метою своєчасної передачі Продукції на комісію за Договором комісії та можливості ДП "Львівський радіоремонтний завод" якісно та в строки виконувати наступні етапи робіт, Комітент доручає Комісіонеру виступити платником за договором №21/2018-1 від 21.02.2018 в частині перерахування на користь ДП "Львівський радіоремонтний завод" коштів в сумі 8 700 000,00грн та протягом 5 банківських днів після отримання грошових коштів від Покупця відповідно до пункту 5.7.1 Договору комісії та за умови надання Акту виконаних робіт по договору №21/2018-1 від 21.02.2018 перерахувати 8 700 000,00 грн на рахунок ДП "Львівський радіоремонтний завод".

Перераховані Комісіонером кошти згідно пункту 4 цієї Додаткової угоди зараховуються у доларовому еквіваленті за курсом НБУ на день оплати як частковий платіж Комітенту за пунктом 5.8 Договору комісії.

16.10.2018 ТОВ "НВК "Техімпекс" звернувся до ДК "Укрспецекспорт" листом №2569/10-18, в якому з метою своєчасного виконання ним умов Договору комісії та у зв`язку з відсутністю обігових коштів просив ДК "Укрспецекспорт" надати фінансову позику у розмірі 9 300 000,00грн.

18.10.2018 керуючись статтями 1013 та 1016 Цивільного кодексу України та з метою створення додаткових умов для виконання Комітентом обов`язку з передачі Виробів за Договором комісії ТОВ "НВК "Техімпекс" та ДК "Укрспецекспорт" укладена додаткова угода №5 (далі - Додаткова угода №5) до Договору комісії, відповідно до якої Комітент доручає, а Комісіонер зобов`язується вчинити фактичні та/чи юридичні дії (правочини), спрямовані на виникнення у Покупця за Контрактом обов`язку сплатити Комісіонеру валютні кошти за поставку виробів за Контрактом у розмірі 320 000,00 доларів США в строк до 30.10.2018.

За умовами пунктів 2 та 3 цієї Додаткової угоди Комісіонер поручається перед Комітентом за виконання Покупцем грошового обов`язку у вказаних обсязі та строк. У разі невиконання Покупцем грошового обов`язку у вказаному обсязі та у строк Комісіонер перераховує Комітенту відповідну суму коштів в гривнях у розмірі гривневого еквіваленту вказаної суми коштів за офіційним курсом гривні до долара США, встановленим НБУ на день перерахування за вказаними у цій угоді банківськими реквізитами.

Кошти, що перераховані Комісіонером Комітенту згідно цієї Додаткової угоди, зараховуються Комітентом в якості виконання обов`язку Комісіонера, що визначений пунктом 5.7 Договору комісії (порядок проведення Покупцем платежів по Контракту). При цьому Комісіонеру надається право утримувати в подальшому відповідні суми коштів у загальному розмірі, що визначений цією Додатковою угодою, з будь-яких коштів, що надходять до Комісіонера від Покупця на користь Комітента, а в разі відсутності таких надходжень Комітент зобов`язується повернути кошти, отримані від Комісіонера згідно пункту 3 даної Додаткової угоди у строк до 28.02.2019.

За надання поруки Комітенту за виконання Покупцем грошового обов`язку, що визначена в пункті 2 цієї Додаткової угоди, Комісіонеру встановлюється додаткова комісійна плата, розмір якої разом з нарахованим ПДВ складає гривневий еквівалент 10 500,00 дол. США (пункт 5 Додаткової угоди №5).

Комісіонер має переважне право відраховувати з дотриманням валютного законодавства належну йому суму додаткової комісійної плати разом з нарахованим ПДВ з усіх сум валютних коштів, що надійшли до Комісіонера для Комітента від Покупця за Контрактом. Відповідна сума додаткової комісійної плати (чи її частина) разом з нарахованим ПДВ зараховуються в гривнях на поточний рахунок Комісіонера після повного самостійного продажу уповноваженим банком відповідних сум валютних коштів (пункт 6 Додаткової угоди №5).

Відповідно до статті 174 Господарського кодексу України господарські зобов`язання можуть виникати, зокрема, безпосередньо із закону або іншого нормативно-правового акта, що регулює господарську діяльність; з акту управління господарською діяльністю; з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать.

Згідно зі статтями 525, 526 Цивільного кодексу України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог Цивільного кодексу України, одностороння відмова від виконання зобов`язання не допускається.

Відповідно до частини першої статті 530 цього Кодексу якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Зобов`язання припиняється, зокрема згідно частини першої статті 599 Цивільного кодексу України, виконанням, проведеним належним чином.

Згідно частини першої статті 626 Цивільного кодексу України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Відповідно до статті 629 Цивільного кодексу України договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Статтею 611 Цивільного кодексу України передбачено, що у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема, відшкодування збитків.

Статтею 623 цього Кодексу установлено, що боржник, який порушив зобов`язання, має відшкодувати кредиторові завдані цим збитки. Розмір збитків, завданих порушенням зобов`язання, доказується кредитором. Збитки визначаються з урахуванням ринкових цін, що існували на день добровільного задоволення боржником вимоги кредитора у місці, де зобов`язання має бути виконане, а якщо вимога не була задоволена добровільно, - у день пред`явлення позову, якщо інше не установлено договором або законом. Суд може задовольнити вимогу про відшкодування збитків, беручи до уваги ринкові ціни, що існували на день ухвалення рішення. При визначенні неодержаних доходів (упущеної вигоди) враховуються заходи, вжиті кредитором щодо їх одержання.

Згідно статті 1011 Цивільного кодексу України за договором комісії одна сторона (комісіонер) зобов`язується за дорученням другої сторони (комітента) за плату вчинити один або кілька правочинів від свого імені, але за рахунок комітента.

Відповідно до статті 1022 цього Кодексу після вчинення правочину за дорученням комітента комісіонер повинен надати комітентові звіт і передати йому все одержане за договором комісії. Комітент, який має заперечення щодо звіту комісіонера, повинен повідомити його про це протягом тридцяти днів від дня отримання звіту. Якщо такі заперечення не надійдуть, звіт вважається прийнятим.

Комісіонер має право на відшкодування витрат, зроблених ним у зв`язку з виконанням своїх обов`язків за договором комісії, зокрема у випадку, якщо він або субкомісіонер вжив усіх заходів щодо вчинення правочину, але не міг його вчинити за обставин, які від нього не залежали (стаття 1024 Цивільного кодексу України).

Згідно зі статтею 16 Цивільного кодексу України одним із способів захисту цивільних прав та інтересів є відшкодування збитків.

Збитками є втрати, яких особа зазнала у зв`язку із знищенням або пошкодженням речі, а також витрати, які особа зробила або мусить зробити для відновлення свого порушеного права (реальні збитки); доходи, які особа могла б реально одержати за звичайних обставин, якби її право не було порушене (упущена вигода) (стаття 22 Цивільного кодексу України).

Під збитками в розумінні частини другої статті 224 Господарського кодексу України розуміються витрати, зроблені управненою стороною, втрата або пошкодження її майна, а також не одержані нею доходи, які управнена сторона одержала б у разі належного виконання зобов`язання або додержання правил здійснення господарської діяльності другою стороною.

До складу збитків, що підлягають відшкодуванню особою, яка допустила господарське правопорушення, включаються: вартість втраченого, пошкодженого або знищеного майна, визначена відповідно до вимог законодавства; додаткові витрати (штрафні санкції, сплачені іншим суб`єктам, вартість додаткових робіт, додатково витрачених матеріалів тощо), понесені стороною, яка зазнала збитків внаслідок порушення зобов`язання другою стороною; неодержаний прибуток (втрачена вигода), на який сторона, яка зазнала збитків, мала право розраховувати у разі належного виконання зобов`язання другою стороною; матеріальна компенсація моральної шкоди у випадках, передбачених законом. При визначенні розміру збитків, якщо інше не передбачено законом або договором, враховуються ціни, що існували за місцем виконання зобов`язання на день задоволення боржником у добровільному порядку вимоги сторони, яка зазнала збитків, а у разі якщо вимогу не задоволено у добровільному порядку, - на день подання до суду відповідного позову про стягнення збитків. Виходячи з конкретних обставин, суд може задовольнити вимогу про відшкодування збитків, беручи до уваги ціни на день винесення рішення суду (стаття 225 Господарського кодексу України).

Для застосування такої відповідальності як стягнення збитків необхідна наявність усіх елементів складу цивільного правопорушення, що включає: протиправну поведінку (дію чи бездіяльність особи); шкідливий результат такої поведінки (збитки); причинний зв`язок між протиправною поведінкою та збитками; вину правопорушника. За відсутності хоча б одного з цих елементів цивільна відповідальність не настає.

При цьому саме на позивача покладається обов`язок довести наявність збитків, протиправність поведінки заподіювача збитків та причинний зв`язок такої поведінки із заподіяними збитками. У свою чергу відповідач повинен довести, що в його діях відсутня вина у заподіянні збитків.

Судом установлено, що на виконання умов Додаткової угоди №1 до Договору комісії ДК "Укрспецекспорт" платіжним дорученням №4060 від 18.12.2017 переказав ТОВ "НВК "Техімпекс" грошову позику у сумі 15 199 284,65грн, що за офіційним курсом гривні до долара США, встановленим НБУ на день платежу (27,635063грн за 1 дол. США) еквівалентно 550 000,00 дол. США.

Платіжним дорученням №941 від 13.04.2018 на виконання умов Додаткової угоди №2 ДК "Укрспецекспорт" переказав ТОВ "НВК "Техімпекс" грошову позику у сумі 18 190 445,00грн, що еквівалентно 700 000,00дол. США (офіційний курс НБУ на день платежу 25,98635грн за 1 дол. США).

На виконання умов Додаткової угоди №4 ДК "Укрспецекспорт" платіжним дорученням №2821 від 19.10.2018 переказав ДП "Львівський радіоремонтний завод" 8 700 000,00грн, що за офіційним курсом НБУ на день платежу (28,036647грн за 1 дол.США) еквівалентно 310 308,15 дол.США.

На рахунок ДК "Укрспецекспорт" 24.10.2018 від Покупця за Контрактом надійшли 255 000,00 дол. США (підтверджується SWIFT-повідомленням №833225 від 10.10.2018, банківською випискою за 24.10.2018 та меморіальним ордером №149176 від 24.10.2018.

Згідно з листом щодо продажу іноземної валюти №430 від 24.10.2018 ДК "Укрспецекспорт" з цих коштів відрахував частину комісійної плати разом з ПДВ у сумі 38 250,00 дол. США та частину суми витрат/додаткової комісійної плати у розмірі 7130,56 дол. США. Зазначені валютні кошти у розмірі 45 380,56 дол. США направлені позивачем на 50% обов`язковий продаж.

Грошові кошти, що залишилися, у сумі 209 619,44 дол. США ДК "Укрспецекспорт" утримав (відрахував) в рахунок часткового повернення суми позики згідно з Додатковою угодою №1.

Зазначене підтверджується платіжними дорученнями №149281 від 24.10.2018, №149282 від 24.10.2018, №149283 від 24.10.2018, №554 від 25.10.2018, №146710 від 25.10.2018, банківською випискою від 25.10.2018).

ДК "Укрспецекспорт" на виконання умов Додаткової угоди №5 платіжним дорученням №2862 від 24.10.2018 перерахував ТОВ "НВК "Техімпекс" грошові кошти у сумі 9 007 808,64грн, що еквівалентно 320 000,00 дол. США (офіційний курс НБУ на день платежу 28,149402грн за 1 дол. США).

Комісіонером та Комітентом 27.09.2019 складений акт технічного приймання виробів в підтвердження того, що технічна інспекція Виробів у кількості 8 одиниць, а саме: кабіна УНК-М1, антенний пост УНВ, пускова установка 5П73, розподільча кабіна РКУН, дизельний генератор 5Е96А (включно з кабелями), комплект кабелів управління і сигналізації КУ-Н, комплект кабелів живлення і зв`язку КС-Н, комплект ЗІП (відповідно до відомості №А25-10842), які підлягають передачі Комісіонеру на комісію згідно Договору комісії, проведена з 02.09 по 27.09.2019.

По акту приймання-передачі Продукції від 26.12.2019 на виконання Договору комісії ТОВ "НВК "Техімпекс" передав, а ДК "Укрспецекспорт" прийняв Продукцію у кількості 5 одиниць (найменувань) загальною вартістю 1 907 297,60 дол. США, а саме: кабіна УНК-М1, антенний пост УНВ, комплект кабелів управління і сигналізації КУ-Н, комплект кабелів живлення і зв`язку КС-Н, комплект ЗІП (відповідно до відомості №А25-10842).

Вказану Продукцію ДК "Укрспецекспорт" поставив Покупцю за Контрактом, що підтверджується митною декларацією №ua00030/2019/516424 від 26.12.2019 та актом приймання-передачі від 26.12.2019.

ДК "Укрспецекспорт" 03.02.2020 отримав від Покупця за Контрактом грошові кошти у сумі 1 716 567,84 дол. США, що підтверджується меморіальним ордером №208924 від 03.02.2020 та банківською випискою від 03.02.2020).

Згідно з листом щодо здійснення продажу іноземної валюти від 03.02.2020 ДК "Укрспецекспорт" з отриманих 1 716 567,84 дол. США утримав (відрахував) частину комісійної плати разом з ПДВ у сумі 257 485,18 дол. США, частину суми витрат/додаткової комісійної плати у розмірі 48 000,32 дол. США.

З цих коштів ДК "Укрспецекспорт" також утримав (відрахував) 340 380,56 дол. США в якості повернення частини простроченої ТОВ "НВК "Техімпекс" суми позики згідно з Додатковою угодою №1, 700 000,00 дол. США у якості повернення простроченої ТОВ "НВК "Техімпекс" суми позики згідно з Додатковою угодою №2, 310 308,15 дол. США в якості повернення відповідачем раніше переказаних позивачем коштів ДП "Львівський радіоремонтний завод" відповідно до Додаткової угоди №4, 10 500,00 дол. США в якості сплати ТОВ "НВК "Техімпекс" додаткової комісійної плати згідно з пунктом 5 Додаткової угоди №5, 49 893,63 дол. США в якості повернення частини переказаних відповідачу коштів відповідно до умов Додаткової угоди №5, що підтверджується платіжними дорученнями №181191 від 03.02.2020 і №181163 від 03.02.2020, меморіальними ордерами №172179 від 04.02.2020 і №172175 від 04.02.2020.

Про виконання Договору комісії надані звіти комісіонера №1 від 31.01.2018, №2 від 31.10.2018, №3 від 31.01.2019, №4 від 28.02.2019, №5 від 25.04.2019, №6 від 31.05.2019, №7 від 27.06.2019, №8 від 30.09.2019, №9 від 31.10.2019, №10 від 29.11.2019, №11 від 28.12.2019, №12 від 31.01.2020, №13 від 28.02.2020, які підписані Комісіонером і Комітентом, а також №14 від 30.09.2020, №15 від 30.04.2021, №16 від 31.12.2021, які ТОВ "НВК "Техімпекс" не підписані.

Однак суд ці звіти детально не досліджує, оскільки розрахунки Комісіонера і Комітента безпосередньо по Договору комісії не є предметом спору по даній справі за первісним позовом заявлена вимога про стягнення заборгованості, а за зустрічним позовом - про стягнення збитків за невиконання Договору комісії.

Докази повернення відповідачем ТОВ "НВК "Техімпекс" позивачу ДК "Укрспецекспорт" отриманих від останнього позик по Додатковій угоді №1, Додатковій угоді №2 та Додатковій угоді №5, а також перерахованих ним грошових коштів ДП "Львівський радіоремонтний завод" по Додатковій угоді №4 у встановлені цими угодами строки відсутні, а тому позивачем у відповідності до умов цих додаткових угод вказані суми були правомірно утримані з грошових коштів, що надійшли від Покупця за Контрактом.

Таким чином залишок неповернутої позики по Додатковій угоді №5 становить 270 106,42 дол.США.

За розрахунком позивача заборгованість становить 270 106,37дол.США, що за офіційним курсом гривні до долара США, установленим НБУ України станом на 24.06.2022 становить 7 901 934,84грн (29,2549 грн/дол..США), які заявлені ним до стягнення.

Докази сплати відповідачем позивачу вказаної заборгованості відсутні.

Апелянт стверджує, що саме невиконання ДК "Укрспецекспорт" своїх зобов`язань за Договором комісії стало причиною неотримання ТОВ "НВК "Техімпекс" коштів від реалізації товару на експорт та відповідно фінансовою неможливістю здійснити оплату за Договором комісії.

На думку апелянта, ДК "Укрспецекспорт" в порушення умов Договору комісії безпідставно не прийняв Продукцію у повному обсязі - не прийняті і не передані Покупцю три одиниці Продукції, а саме: пускова установка 5П73, розподільча кабіна РКУН, дизельний генератор 5Е96А (включно з кабелями), а також в порушення Додаткової угоди №4, по якій ДК "Укрспецекспорт" виступила платником по договору №21/2018-1 від 21.02.2018 з ДП "Львівський радіоремонтний завод", не здійснив у повному розмірі оплату, сума якої складала 11 792 326,80грн.

Зазначене, на думку апелянта, спричинило як недоотримання ним коштів від реалізації Продукції, так і понесення додаткових витрат (стягнення штрафних санкцій і судових витрат у справі №910/12497/21 про стягнення заборгованості по договору №21/2018-1 від 21.02.2018 на користь ДП "Львівський радіоремонтний завод", витрат на зберігання неприйнятої частини Продукції).

Колегія суддів відзначає, що строки повернення Комітентом Комісіонеру позики, які визначені Додатковою угодою №1 (до 15.08.2018), Додатковою угодою №2 (до 15.08.2018), Додатковою угодою №5 (до 28.02.2019), не поставлені в залежність від стану виконання ДК "Укрспецекспорт" зобов`язань по Договору комісії.

З огляду на вищевикладене, колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського суду про обґрунтованість позовних вимог ДК "Укрспецекспорт" про стягнення з ТОВ "НВК "Техімпекс" заборгованості у сумі 7901934,84 грн.

Згідно статті 256 Цивільного кодексу України позовна давність - це строк, у межах якого особа може звернутися до суду з вимогою про захист свого цивільного права або інтересу.

Статтею 257 цього Кодексу загальна позовна давність встановлюється тривалістю у три роки.

Спеціальна позовна давність для окремих видів вимог визначена статтею 258 Цивільного кодексу України.

Відповідно до статті 259 Цивільного кодексу України позовна давність, встановлена законом, може бути збільшена за домовленістю сторін. Договір про збільшення позовної давності укладається у письмовій формі. Позовна давність, встановлена законом, не може бути скорочена за домовленістю сторін.

Позовна давність обчислюється за загальними правилами визначення строків, встановленими статтями 253 - 255 цього Кодексу. Порядок обчислення позовної давності не може бути змінений за домовленістю сторін (стаття 260 ЦК України).

Згідно частини першої статті 261 цього Кодексу перебіг позовної давності починається від дня, коли особа довідалася або могла довідатися про порушення свого права або про особу, яка його порушила.

Відповідно до пункту 19 Прикінцевих та перехідних положень Цивільного кодексу України у період дії в Україні воєнного, надзвичайного стану строки, визначені статтями 257- 259, 362, 559, 681, 728, 786, 1293 цього Кодексу, продовжуються на строк його дії.

Воєнний стан введено Указом Президента України №64/2022 від 24 лютого 2022 року.

Таким чином, встановлений статтею 257 Цивільного кодексу України загальний строк позовної давності є продовженим до завершення воєнного стану.

Строк позовної давності до вимоги про повернення позики за Додатковою угодою №5 до Договору комісії розпочав свій перебіг 29.02.2019, і не закінчився на дату введення воєнного стану, а отже був продовжений відповідно до пункту 19 Прикінцевих та перехідних положень ЦК України.

ДК "Укрспецекспорт" звернувся з позовом до господарського суду згідно відмітки на поштовому конверті 24.06.2022 в межах строку позовної давності.

Щодо зустрічного позову ТОВ "НВК "Техімпекс" про стягнення збитків у сумі 13 078 903,00 грн. колегія суддів відзначає наступне.

До складу цих збитків відповідачем віднесені 734 805,99 грн (штраф 154 616,34 грн, інфляційні втрати 353 762,09грн, 3% річних 140 312,30 грн, витрати по сплаті судового збору 56 115,26грн, 30 000,00грн витрати на професійну правничу допомогу), які разом із основною заборгованістю в 3 741 017,53 грн були стягнуті з нього на користь ДП "Львівський радіоремонтний завод" рішенням Господарського суду Київської області від 14.06.2022 та додатковим рішенням від 05.07.2021 у справі №910/12497/21 про стягнення заборгованості по договору №21/2018-1 від 2102.2018.

Апелянт стверджує, що ці витрати ним понесені у зв`язку з невиконанням ДК "Укрспецекспорт" зобов`язань за Договором комісії, а саме Додаткової угоди №4, по якій, на думку відповідача, ДК "Укрспецекспорт" виступила платником у розмірі 11 792 326,80 грн, але сплатила на рахунок ДП "Львівський радіоремонтний завод", з яким ТОВ "НВК "Техімпекс" був укладений договір на виконання робіт з переробки давальницької сировини №21/2018-1 від 21.02.2018 для виготовлення товару для передачі його по Договору комісії, лише 8 700 000,00 грн, а тому з ТОВ "НВК "Техімпекс" на користь ДП "Львівський радіоремонтний завод" рішенням суду було стягнуто заборгованість у сумі 3 741 017,53 грн та штрафні санкції за період прострочення і судові витрати у сумі 734 805,99 грн.

Суд установив, що 21.02.2018 між ДП "Львівський радіоремонтний завод" (за договором - виконавець) та ТОВ "НВК "Техімпекс" (за договором - замовник) укладено Договір на виконання робіт з переробки давальницької сировини №21/2018-1, згідно умов якого замовник доручає, а виконавець зобов`язується виконати відповідно до умов цього договору роботу з переробки давальницької сировини Додаток №3, у готову продукцію, а замовник зобов`язується прийняти готову продукцію, визначену у пункті 1.2 даного Договору, і оплатити проведену роботу. Відповідно до пункту 2.1 цього договору результатом виконаних робіт за цим договором є: антенний пост УНВ-М1 (згідно формуляру), децимальний номер ПК2.000.007, кабіна УНК-М1 (згідно формуляру) децимальний номер БЕ2.000.017, пускова установка 5П73 (згідно формуляру) децимальній номер Сб - 00, надання послуг з технічної підтримки при експлуатації техніки.

Згідно пункту 2.4 указаного договору вартість виконаних робіт складає: 11792326,80 грн в тому числі ПДВ - 1965387,80 грн. Ціна Договору складає: 11792326,80 грн. в тому числі ПДВ - 1965387,80 грн.

Згідно Додаткової угоди №4 до Договору комісії ДК "Укрспецекспорт" є платником по договору №21/2018-1 від 21.02.2018 з ДП "Львівський радіоремонтний завод" лише в сумі 8 700 000,00 грн, які ним були перераховані платіжним дорученням №2821 від 19.10.2018.

Рішенням Господарського суду Київської області у справі №910/12497/21 від 14.06.2022 та додатковим рішенням від 05.07.2022 за позовом ДП "Львівський радіоремонтний завод" до ТОВ "НВК "Техімпекс" за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору: Державне підприємство "УКРОБОРОНПРОМ" та ДК "Укрспецекспорт", з ТОВ "НВК "Техімпекс", як платника по договору №21/2018-1 від 21.02.2018, на користь ДП "Львівський радіоремонтний завод" стягнуто 3092326,80 грн основного боргу, 154616,34 грн штрафу, 353762,09 грн інфляційних втрат, 140312,30 грн 3% річних, 56115,236 грн витрат по сплаті судового збору і 30 000,00грн витрат на професійну правничу допомогу.

Зазначені витрати апелянт вважає реальними збитками.

До складу реальних збитків відповідачем також включені 82 281,60грн, які сплачені ним на рахунок ДП "Львівський радіоремонтний завод" по договору зберігання№44/08-18 від 27.08.2018 за зберігання майна, яке не реалізоване за Договором комісії.

Апелянтом до складу заявленої суми збитків віднесено неотриманий очікуваний прибуток у зв`язку з неприйняттям позивачем на комісію та непереданням Покупцю частини визначеної Договором комісії та такої, що пройшла технічне приймання, Продукції, а саме: пускової установки 5П73, розподільчої кабіни РКУН, дизельного генератора 5Е96А, загальна вартість яких становить 642 702,40 доларів США. Неодержаний прибуток відповідачем визначений у сумі 5 541 124,47 грн.

При цьому ТОВ "НВК "Техімпекс" вказує, що вартість цієї частини Продукції Комісіонером (позивачем) частково оплачена у розмірі 9 069 615,91 грн, а тому заборгованість становить 6 475 546,09грн, з яких 3 092 326,80 грн складає сума несплачених ДК "Укрспецекспорт" коштів за договором про надання послуг з переробки давальницької сировини.

До складу збитків ТОВ "НВК "Техімпекс" включені інші прямі збитки у сумі 327 426,74 грн, що складаються з основної та додаткової заробітної плати залучених до виконання Договору комісії працівників, відрахування на соціальне страхування, інших прямих витрат (добові, проживання, проїзд), а також вказаних вище 82 281,60грн витрат ТОВ "НВК "Техімпекс" на зберігання неприйнятої на комісію частини Продукції.

При цьому судом установлено, що частина Продукції у кількості 3 одиниць (найменувань), а саме: пускової установки, розподільчої кабіни, дизельного генератора, перебуває у володіння та розпорядженні Комітента. Докази припинення договірних зобов`язань Комітента і Комісіонера по Договору комісії в частині передачі-приймання на комісію вказаної частини Продукції відсутні. Договір Комісії та Контракт є чинним, зміни в частині переліку Продукції, зокрема до Контракту, не вносились.

Отже, на даному етапі виконання Договору комісії та Контракту обставини, за якими могло б бути установлено наявність чи відсутність збитків, спричинених невиконанням цього договору, не настали.

З огляду на вищевикладене, колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського суду про відсутність підстав для задоволення зустрічних позовних вимог ТОВ "НВК "Техімпекс".

Відповідно до частини 1 статті 74 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Приписами статей 76, 77 Господарського процесуального кодексу України визначено, що належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Згідно зі статтями 78, 79 Господарського процесуального кодексу України достовірними є докази, створені (отримані) за відсутності впливу, спрямованого на формування хибного уявлення про обставини справи, які мають значення для справи. Наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування.

Статтею 86 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь установленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

На підставі наявних матеріалів справи колегія суддів встановила, що обставини, на які посилається скаржник - Товариство з обмеженою відповідальністю "Науково-виробнича компанія "Техімпекс", У розумінні статті 86 ГПК України не можуть бути підставою для зміни або скасування рішення Господарського суду Київської області від 08.06.2023 у справі №911/949/22, а тому апеляційна скарга не підлягає задоволенню.

Ураховуючи наведене, рішення Господарського суду Київської області від 08.06.2023 у справі №911/949/22 відповідає матеріалам справи, є законним та обґрунтованим, підстави, передбачені ст.ст. 277-278 ГПК України для його скасування, відсутні.

Керуючись ст. 129, 267-285 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Науково-виробнича компанія "Техімпекс" на рішення Господарського суду Київської області від 08.06.2023 у справі №911/949/22 залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду Київської області від 08.06.2023 у справі №911/949/22 залишити без змін.

Витрати по сплаті судового збору покласти на Товариство з обмеженою відповідальністю "Науково-виробнича компанія "Техімпекс".

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду у порядку та строк, передбачений ст. ст. 287-289 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст постанови складено та підписано 06.12.2023.

Головуючий суддя В.В. Андрієнко

Судді В.В. Шапран

С.І. Буравльов