ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

07 листопада 2023 року м.Черкаси справа № 925/723/23

Господарський суд Черкаської області у складі головуючого судді Г.М.Скиби, із секретарем судового засідання А.М.Буднік, розглянувши у підготовчому засіданні в приміщенні суду справу за позовом

Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Дніпровські Мрії", м.Черкаси, вул.Гагаріна,41/2

до Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Олімп-Гагаріна 41/1", м.Черкаси, вул.Гагаріна,41/1

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача: 1) Черкаської міської ради, м.Черкаси, вул.Б.Вишневецького,36,

2) Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради, м.Черкаси, вул.Б.Вишневецького, 36,

про усунення перешкод у користуванні майном

за участю повноважних представників сторін:

від позивача: Міняйло О.О. керівник, за посадою;

Савоста С.В. адвокат, за ордером;

від відповідача: Оберемок І.І. за довіреністю;

від третьої особи-1: Волкович Ю.О. за довіреністю.

Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Дніпровські Мрії" звернулось в Господарський суд Черкаської області із позовом до Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Олімп-Гагаріна 41/1" з вимогами про зобов`язання усунути перешкоди у користуванні земельною ділянкою кадастровий номер :01:005:0089, що розташована по вул.Гагаріна,41/2 у м.Черкаси, шляхом демонтування металевого паркану та фундаменту під парканом, розташованого на земельній ділянці кадастровий номер :01:005:00896 зі сторони, яка межує із земельною ділянкою кадастровий номер :01:005:0083, а також про відшкодування судових витрат у сумі 35000,00 грн (25000,00 грн витрат на професійну правничу допомогу та 10000,00 грн витрат на проведення експертизи).

Обґрунтовуючи позовні вимоги, позивач вказав, що:

рішенням Черкаської міської ради від 29.09.2022 №30-35 земельну ділянку площею 0,2902 га, кадастровий номер :01:0205:0089, розташовану за адресою: м.Черкаси, вул.Гагаріна,41/2 передано у постійне користування Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Дніпровські Мрії" під багатоквартирний житловий будинок та прибудинкову територію за рахунок земель ТОВ "ПБК-Стройтренд";

згідно з витягом з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію іншого речового права від 27.10.2022 №313550475 реєстрацію права постійного користування земельною ділянкою кадастровий номер :01:005:0089, розташованої за адресою: м.Черкаси, вул.Гагаріна,41/2 проведено 24.10.2022, номер запису 48264250;

згідно з актом перенесення меж земельної ділянки в натуру (на місцевість) від 31.01.2023, складеним та підписаним інженером-геодезистом Махно З.І. та головою правління ОСББ "Дніпровські Мрії" Міняйло О.О., земельна ділянка кадастровий номер :01:005:0089, закріплена межовими знаками від В до А, межує із землями ОСББ "Олімп-Гагаріна 41/1";

відповідно до акту встановлення меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) від 13.02.2023, складеним та підписаним інженером-землевпорядником, фізичною особою-підприємцем Гордієнко В.С. та землекористувачем ОСББ "Дніпровські Мрії" в особі керівника Міняйло О.О. земельна ділянка площею 0,2902 га, яка знаходиться в постійному користуванні ОСББ "Дніпровські Мрії", кадастровий номер :01:005:0089, межує із земельною ділянкою площею 0,3638 га, яка знаходиться у приватній власності ОСББ "Олімп-Гагаріна, 41/1" кадастровий номер :01:005:0083; земельна ділянка ОСББ "Дніпровські Мрії" площею 0,0107 га, розташована за огорожею;

вказана огорожа (паркан) самовільно встановлена ОСББ "Олімп-Гагаріна, 41/1" та фактично виходить за межі земельної ділянки, що перебуває у власності останнього, встановлена на земельній ділянці, яка перебуває у постійному користуванні позивача та перешкоджає останньому у вільному користуванні земельною ділянкою кадастровий номер :01:005:0089;

направлена на адресу відповідача вимога від 20.02.2023 №20/2 про перенесення паркану за межі ділянки позивача залишена відповідачем без задоволення.

Ухвалою суду від 30.05.2023 відкрито провадження у справі та призначено її до розгляду за правилами загального позовного провадження у підготовче засідання 22.06.2023.

До дня підготовчого засідання від позивача надійшло клопотання від 20.06.2023 (вх.суду №10438/23 від 22.06.2023) з вимогами:

призначити у справі земельно-технічну експертизу, проведення якої доручити експертам Черкаського відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз (18015, м.Черкаси, вул.Свято-Макаріївська,135А);

на вирішення експерта поставити такі питання:

"1. Чи відповідає фактичне розташування паркану (огорожі) встановленим межам земельної ділянки кадастровий номер :01:005:0083, що знаходиться за адресою: м.Черкаси, вул.Гагаріна,41/1?

2. Чи є порушення меж земельної ділянки кадастровий номер :01:005:0089, що знаходиться за адресою: м.Черкаси, вул.Гагаріна,41/2, у частині встановленого паркану (огорожі). Якщо є, яка площа захоплення земельної ділянки?";

провадження у справі №925/723/23 зупинити на час проведення судової експертизи.

Ухвалами суду: від 22.06.2023 задоволено клопотання відповідача про відкладення розгляду справи та витребування додаткових документів, проведення підготовчого засідання відкладено на 14.07.2023; від 14.07.2023 залучено до участі у справі як третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача: Черкаську міську раду (м.Черкаси, вул.Б.Вишневецького,36) та Департамент архітектури та містобудування Черкаської міської ради (м.Черкаси, вул.Б.Вишневецького, 36); проведення підготовчого засідання та вирішення питання про призначення та проведення земельно-технічної експертизи відкладено на 07.09.2023; від 07.09.2023 та від 27.09.2023 підготовче засідання відкладено на 27.09.2023 та 07.11.2023 (відповідно) з метою подання позивачем та відповідачем первинних землевпорядних документів на земельні ділянки, що перебувають у їх постійному користуванні.

До дня судового засідання 07.11.2023 від учасників справи надійшли такі документи:

від відповідача доповнення до відзиву від 07.11.2023 №17 (вх.суду №18452/23 від 07.11.2023);

від позивача заява від 06.11.2023 (вх.суду №18458/23 від 07.11.2023) про приєднання до матеріалів справи відповіді Дочірнього підприємства "Міський земельно-кадастровий центр" Товариства з обмеженою відповідальністю "Черкаський міський земельно-кадастровий центр" від 18.10.2023 №148;

від третьої особи-2 заява від 06.11.2023 (вх.суду №18383/23, від 06.11.2023) про розгляд справи без участі її представника та про вирішення справи на розсуд суду.

У судовому засіданні 07.11.2023 представник позивача заявлене ним клопотання від 20.06.2023 (вх.суду №10438/23 від 22.06.2023) про призначення у справі земельно-технічної експертизи підтримав і пояснив, що

для об`єктивного і неупередженого вирішення спору необхідно встановити на якій саме земельній ділянці (кадастровий номер :01:005:0089 чи :01:005:0083) розташовано паркан, водночас відповідь на дане питання може дати лише особа, що має необхідні спеціальні знання у галузі геодезії та землевпорядкування - експерт;

для роз`яснення питань, що виникають при вирішенні спору і потребують спеціальних знань, суд призначає судову експертизу, зокрема, інженерно-технічну, підвидом якої є земельно-технічна (п.1.2.2 Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої Міністерством юстиції України від 08.10.1998 №53/5);

основним із завдань земельно-технічної експертизи є визначення відповідності фактичного землекористування в частині порушення меж та накладання земельних ділянок відповідно до правовстановлюючих документів на них та технічної документації із землеустрою та землекористування;

позивач готовий нести витрати на проведення судової експертизи.

Присутні представники відповідача та третьої особи-1 проти задоволення клопотання позивача не заперечували.

Заслухавши учасників справи та дослідивши наявні у справі докази, суд встановив таке.

22.06.2023 за вх.№10438/23 до суду надійшло клопотання позивача від 20.06.2023 з вимогами про призначення у справі земельно-технічної експертизи, проведення якої доручити експертам Черкаського відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз (18015, м.Черкаси, вул.Свято-Макаріївська,135А). На вирішення експерта поставити питання: "1. Чи відповідає фактичне розташування паркану (огорожі) встановленим межам земельної ділянки кадастровий номер :01:005:0083, що знаходиться за адресою: м.Черкаси, вул.Гагаріна,41/1? 2. Чи є порушення меж земельної ділянки кадастровий номер :01:005:0089, що знаходиться за адресою: м.Черкаси, вул.Гагаріна,41/2, у частині встановленого паркану (огорожі). Якщо є, яка площа захоплення земельної ділянки?". Провадження у справі №925/723/23 зупинити на час проведення судової експертизи.

Відповідно до Господарського процесуального кодексу України:

ст.73. Доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: 1) письмовими, речовими і електронними доказами; 2) висновками експертів; 3) показаннями свідків;

ч.1, 2 ст.79. Наявність обставин, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання;

ч.1, 5 ст.236. Судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

ч.1 ст.99. Суд за клопотанням учасника справи або з власної ініціативи призначає експертизу у справі за сукупності таких умов: 1) для з`ясування обставин, що мають значення для справи, необхідні спеціальні знання у сфері іншій, ніж право, без яких встановити відповідні обставини неможливо; 2) жодною стороною не наданий висновок експерта з цих самих питань або висновки експертів, надані сторонами, викликають обґрунтовані сумніви щодо їх правильності, або за клопотанням учасника справи, мотивованим неможливістю надати експертний висновок у строки, встановлені для подання доказів, з причин, визнаних судом поважними, зокрема через неможливість отримання необхідних для проведення експертизи матеріалів.

ч.4, 5 ст.99. Питання, з яких має бути проведена експертиза, що призначається судом, визначаються судом. Учасники справи мають право запропонувати суду питання, роз`яснення яких, на їхню думку, потребує висновку експерта. У разі відхилення або зміни питань, запропонованих учасниками справи, суд зобов`язаний мотивувати таке відхилення або зміну;

ч.1 ст.100. Про призначення експертизи суд постановляє ухвалу, в якій зазначає підстави проведення експертизи, питання, з яких експерт має надати суду висновок, особу (осіб), якій доручено проведення експертизи, перелік матеріалів, що надаються для дослідження, та інші дані, які мають значення для проведення експертизи;

п.2 ч.1 ст.228. Суд може за заявою учасника справи, а також з власної ініціативи зупинити провадження у справі у випадках: (...) призначення судом експертизи;

п.6 ч.1 ст.229. Провадження у справі зупиняється у випадках, встановлених пунктом 2 частини першої статті 228 цього Кодексу на час проведення експертизи.

Відповідно до Закону України "Про судову експертизу"

ст.7. Судово-експертну діяльність здійснюють, зокрема, державні спеціалізовані установи. До державних спеціалізованих установ належать науково-дослідні установи судових експертиз Міністерства юстиції України;

ст.12. Судовий експерт зобов`язаний провести повне дослідження і дати обґрунтований та об`єктивний письмовий висновок.

Аналізуючи установлені обставини справи та норми чинного законодавства суд прийшов до таких висновків.

При розгляді справи виникли питання, які не можуть бути вирішені судом самостійно і для вирішення яких необхідні спеціальні знання. Зокрема, у суду відсутні спеціальні знання в царині геодезії та землевпорядкування для вирішення питання відповідності фактичного землекористування в частині порушення меж та накладання земельних ділянок відповідно до правовстановлюючих документів та технічної документації із землеустрою та землекористування.

З урахуванням наведеного, для встановлення обставин справи, а саме: 1) чи відповідає фактичне розташування паркану (огорожі) встановленим межам земельної ділянки кадастровий номер :01:005:0083, що знаходиться за адресою: м.Черкаси, вул.Гагаріна,41/1?; 2) чи є порушення меж земельної ділянки кадастровий номер :01:005:0089, що знаходиться за адресою: м.Черкаси, вул.Гагаріна,41/2, у частині встановленого паркану (огорожі) і, якщо є, яка площа захоплення земельної ділянки? - потребуються знання спеціаліста у земельно-технічній області знань, якими суд не володіє, а тому належним та достовірним доказом щодо встановлення відповідних обставин та порушенні прав позивача є висновок судової земельно-технічної експертизи, який у сукупності з іншими доказами надасть можливість суду прийняти обґрунтоване рішення за результатами розгляду справи.

При цьому суд зазначає, що суд має право уточнити чи доповнити запитання експерту.

З огляду на відсутність заперечень відповідача та третіх осіб проти вказаної позивачем кандидатури експерта, експертною установою, якій необхідно доручити проведення експертизи суд визначає Черкаське відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз (18008, м.Черкаси, вул.Смілянська,81).

Відповідачем та третьою особою не заявлено клопотань про зміну формулювання (стилістичного викладу) чи й доповнення переліку запропонованих позивачем питань на вирішення експертизи.

Замовником та платником за проведення судової експертизи суд визначає позивача Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Дніпровські Мрії" (18021, м.Черкаси, вул.Гагаріна,41/2, ).

З метою дотримання процесуальних строків суд вважає за необхідне зупинити провадження у даній справі на час проведення судової експертизи.

Щодо клопотання позивача від 07.09.2023 (вх.суду №15838/23 від 27.09.2023) про витребування від Дочірнього підприємства "Міський земельно-кадастровий центр" Товариства з обмеженою відповідальністю "Черкаський міський земельно-кадастровий центр" (м.Черкаси, бул.Шевченка,181 /2 поверх/) каталогів координат, що є частиною технічної документації із землеустрою щодо поділу земельної ділянки ТОВ "Мак-Трейд" загальною площею 0,6844 га, кадастровий номер :01:005:0069, за адресою: м.Черкаси, вул.Гагаріна,41/2 (які згідно із змістом вказаної земельної документації розміщені на аркушах 29-30, 33) з метою встановлення фактичного знаходження земельної ділянки кадастровий номер :01:005:0089 на місцевості, суд відмовляє у його задоволенні з огляду на таке:

каталог координат з технічної документації із землеустрою щодо земельної ділянки є виключно інструментальним фіксуванням ходу вимірювальних засобів геодезиста та не має ознак самостійного доказу. Каталог координат є згрупованим масивом технічних вимірів, який має бути наданий розробником документації на вимогу експерта при проведенні судової експертизи.

Керуючись ст.ст. 12, 100, 102, п.2 ч.1 ст.228, 234 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

1. У задоволенні клопотання позивача Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Дніпровські Мрії" від 07.09.2023 (вх.суду №15838/23 від 27.09.2023) про витребування від Дочірнього підприємства "Міський земельно-кадастровий центр" Товариства з обмеженою відповідальністю "Черкаський міський земельно-кадастровий центр" (м.Черкаси, бул.Шевченка,181 /2 поверх/) відмовити.

2. Клопотання позивача Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Дніпровські Мрії" від 20.06.2023 (вх.суду №10438/23 від 22.06.2023) про призначення у справі експертизи задовольнити.

Призначити у справі судову експертизу, проведення якої доручити Черкаському відділенню Київського науково-дослідного інституту судових експертиз (18008, м.Черкаси, вул.Смілянська,81).

3. На вирішення експертизи поставити наступні питання:

1) Чи відповідає фактичне розташування паркану (огорожі) встановленим межам земельної ділянки кадастровий номер :01:005:0083, що знаходиться за адресою: м.Черкаси, вул.Гагаріна,41/1?

2) Чи є порушення меж земельної ділянки кадастровий номер :01:005:0089, що знаходиться за адресою: м.Черкаси, вул.Гагаріна,41/2, у частині встановленого паркану (огорожі) і, якщо є, яка площа самовільно захоплення земельної ділянки?

Експертизу провести за наявними в справі доказами та матеріалами.

4. Направити справу №925/723/23 для проведення експертизи.

5. Зобов`язати керівника Черкаського відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз:

під розписку вручити дану ухвалу експерту (експертам) та попередити осіб, які безпосередньо проводитимуть судову експертизу, про відповідальність, передбачену статтями 384 і 385 Кримінального кодексу України за дачу завідомо неправдивого висновку або відмову дати висновок та за відмову без поважних причин від виконання покладених на них обов`язків;

після закінчення проведення судової експертизи надати суду висновок судового експерта та розрахунок вартості експертизи.

6. Обов`язок оплати вартості експертизи покласти на позивача Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Дніпровські Мрії" (18021, м.Черкаси, вул.Гагаріна,41/2, ).

6.1. Експертна установа має направити рахунок на оплату експертизи Об`єднанню співвласників багатоквартирного будинку "Дніпровські Мрії" та одночасно його копію суду до відому.

6.2. Позивачу Об`єднанню співвласників багатоквартирного будинку "Дніпровські Мрії" у семиденний строк після отримання оплатити рахунок на оплату експертизи та негайно направити суду докази виконання цього обов`язку.

7. На вимогу експертів сторони мають подати додаткові матеріали, докази, документи для проведення експертизи у максимально стислі строки.

На вимогу експертів керівник Дочірнього підприємства "Міський земельно-кадастровий центр" Товариства з обмеженою відповідальністю "Черкаський міський земельно-кадастровий центр" (м.Черкаси, бул.Шевченка,181 /2 поверх/) має надати каталог координат спірної ділянки/доступ до електронного каталогу координат спірної ділянки.

8. Провадження у справі №925/723/23 зупинити до завершення призначеної у даній справі експертизи.

Ухвала суду набрала законної сили 07.11.2023. Ухвала суду може бути оскаржена до Північного апеляційного господарського суду в порядку та у строки, встановлені статтями 254-257 та п.17.5 розділу ХІ Перехідні положення Господарського процесуального кодексу України.

Повне судове рішення складено і підписано 15.11.2023.

Направити цю ухвалу суду сторонам до відому, Дочірньому підприємству "Міський земельно-кадастровий центр" Товариства з обмеженою відповідальністю "Черкаський міський земельно-кадастровий центр" (м.Черкаси, бул.Шевченка,181 /2 поверх/), Черкаському відділенню Київського науково-дослідного інституту судових експертиз для виконання.

Суддя Г.М.Скиба