УХВАЛА

про відмову у відкритті провадження у справі про банкрутство

16.10.2023 Справа № 910/5053/23
За заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Азовмаш" (04070, м. Київ, вул. Григорія Сковороди, 21/16, ідентифікаційний номер 40421945)

про відкриття провадження у справі про банкрутство

Суддя Яковенко А.В.

секретар судового засідання Панасюк Ю.М.

Представники сторін: згідно з протоколом судового засідання.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Азовмаш" (ідентифікаційний номер 40421945) звернулося до суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство у зв`язку із наявною та непогашеною заборгованістю в порядку ч. 4 ст. 34 Кодексу України з процедур банкрутства.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 19.04.2023 заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Азовмаш" (ідентифікаційний номер 40421945) про відкриття провадження у справі про банкрутство залишено без руху. Встановлено строк сім днів з дня вручення цієї ухвали Товариству з обмеженою відповідальністю "Азовмаш" (ідентифікаційний номер 40421945) на усунення недоліків заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство. Встановлено Товариству з обмеженою відповідальністю "Азовмаш" (ідентифікаційний номер 40421945) спосіб усунення недоліків заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство шляхом надання суду: - докази загрози неплатоспроможності (первісну документацію, на підставі якої виникла задекларована заборгованість); - інвентаризацію основних засобів, матеріальних активів, незавершених капітальних інвестицій, запасів, біологічних активів, готівки, грошових коштів та їх еквівалентів, бланків документів суворої звітності, дебіторської та кредиторської заборгованості, витрат і доходів майбутніх періодів; - довідку податкової служби про всі наявні рахунки боржника відкриті в банках та інших фінансово-кредитних установах в Україні; - судовий збір у розмірі 26 840,00 грн.

До Господарського суду м. Києва надійшла заява Товариства з обмеженою відповідальністю "Азовмаш" про усунення недоліків, встановлених ухвалою Господарського суду міста Києва від 19.04.2023.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 21.06.2023 прийнято заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство до розгляду. Підготовче засідання суду призначено на 14.08.2023.

26.07.2023 до суду надійшло клопотання боржника про долучення документів до матеріалів справи.

14.08.2023 до суду надійшло клопотання боржника про відкладення розгляду справи.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 14.08.2023 відкладено розгляд справи у підготовчому засіданні на 16.10.2023.

16.10.2023 до суду надійшли пояснення боржника до заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Азовмаш».

У судове засідання, призначене на 16.10.2023, з`явилися представник боржника.

Згідно з приписами ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства (далі - Кодекс) перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з`ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Кодексом.

Відповідно до ст. 1 Кодексу під неплатоспроможністю слід розуміти неспроможність боржника виконати після настання встановленого строку грошові зобов`язання перед кредиторами не інакше, як через застосування процедур, передбачених цим Кодексом.

Згідно п. 2 ч. 1 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства неявка у підготовче засідання сторін та представника державного органу з питань банкрутства, а також відсутність відзиву боржника не перешкоджають проведенню засідання.

Відповідно до ч. 2 ст. 39 Кодексу у підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, а також вирішує інші питання, пов`язані з розглядом справи.

Розглянувши у підготовчому засіданні подані документи та дослідивши докази, суд -

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Азовмаш» зареєстровано за адресою 04070, м. Київ, вул. Григорія Сковороди, 21/16 з присвоєнням ідентифікаційного коду 40421945.

За твердженнями Товариства з обмеженою відповідальністю «Азовмаш» у боржника існує загроза неплатоспроможності у зв`язку з чим останнім подано до суду заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Відповідно до ч. 4 ст. 34 Кодексу України з процедур банкрутства до заяви боржника про відкриття провадження у справі про банкрутство додаються: довіреність чи інший документ, що засвідчує повноваження представника, якщо заяву підписано представником; докази загрози неплатоспроможності; докази авансування винагороди арбітражному керуючому трьох розмірів мінімальної заробітної плати за три місяці виконання повноважень; установчі документи боржника - юридичної особи; бухгалтерський баланс боржника на останню звітну дату; перелік кредиторів боржника, вимоги яких визнаються боржником, із зазначенням загальної суми грошових вимог усіх кредиторів, а також щодо кожного кредитора - ім`я або найменування, місцезнаходження або місце проживання, ідентифікаційний код юридичної особи або реєстраційний номер облікової картки платника податків, або серія та номер паспорта (для фізичних осіб, які через свої релігійні переконання відмовляються від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків та повідомили про це відповідний контролюючий орган і мають відмітку у паспорті), сума грошових вимог (загальної суми заборгованості, заборгованості за основним зобов`язанням та суми неустойки (штрафу, пені) окремо), підстави виникнення зобов`язань, а також строк їх виконання згідно із законом або договором; перелік майна боржника із зазначенням його балансової вартості та місцезнаходження, а також загальна балансова вартість майна; перелік майна, що перебуває у заставі або є обтяженим у інший спосіб, його місцезнаходження, вартість, а також інформація про кредиторів, на користь яких вчинено обтяження майна боржника, - ім`я або найменування, місцезнаходження або місце проживання, ідентифікаційний код юридичної особи або реєстраційний номер облікової картки платника податків, або серія та номер паспорта (для фізичних осіб, які через свої релігійні переконання відмовляються від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків та повідомили про це відповідний контролюючий орган і мають відмітку у паспорті), сума грошових вимог, підстави виникнення зобов`язань, а також строк їх виконання згідно із законом або договором; довідка органів приватизації (органів, уповноважених управляти об`єктами державної власності) про наявність або відсутність на балансі підприємства, щодо якого подано заяву про відкриття провадження у справі, державного майна, що в процесі приватизації (корпоратизації) не увійшло до його статутного капіталу; перелік осіб, які мають невиконані зобов`язання перед боржником, із зазначенням вартості таких зобов`язань, строку виконання та підстав виникнення; відомості про всі рахунки у депозитарних установах боржника, відкриті в банках та інших фінансово-кредитних установах, їх реквізити; відомості про всі рахунки, на яких ведеться облік прав на цінні папери, що належать боржнику, їх реквізити; відомості про всі рахунки, електронні гаманці, відкриті у небанківських надавачах платіжних послуг, емітентах електронних грошей, що належать боржнику, їх реквізити; протокол загальних зборів (конференції) працівників боржника, відповідне рішення первинної профспілкової організації боржника (за наявності кількох первинних організацій - їхнє спільне рішення) про обрання представника працівників боржника для участі у справі, якщо такі збори (конференція) відбулися до подання заяви боржника до господарського суду; копія спеціального дозволу на провадження діяльності, пов`язаної з державною таємницею, та довідка про наявність у боржника матеріальних носіїв секретної інформації (технічної документації, виробів, дослідних зразків тощо); рішення вищого органу управління боржника, а стосовно боржника - державного підприємства або господарського товариства, у статутному капіталі якого більше 50 відсотків акцій (часток) належать державі, - органу (суб`єкта), уповноваженого управляти державним майном про звернення до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі; інші документи, що підтверджують неплатоспроможність боржника.

Згідно з ч. 6 ст. 34 Кодексу України з процедур банкрутства боржник зобов`язаний у місячний строк звернутися до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі у разі, якщо задоволення вимог одного або кількох кредиторів призведе до неможливості виконання грошових зобов`язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами (загроза неплатоспроможності), та в інших випадках, передбачених цим Кодексом. Якщо органи управління боржника допустили порушення цих вимог, вони несуть солідарну відповідальність за незадоволення вимог кредиторів. Питання порушення органами управління боржника зазначених вимог підлягає розгляду господарським судом під час здійснення провадження у справі. У разі виявлення такого порушення про це зазначається в ухвалі господарського суду, що є підставою для подальшого звернення кредиторів своїх вимог до зазначених осіб.

На підтвердження своїх посилань, звертаючись до суду про ініціювання процедури банкрутства Товариства з обмеженою відповідальністю «Азовмаш» боржником подано до суду копії звіту про фінансовий стан боржника на 31.12.2022, звіту про сукупний дохід боржника станом на 31.12.2022, установчих документів, перелік кредиторів боржника, вимоги які визнаються боржником, перелік майна боржника, перелік дебіторів, відомостей про всі рахунки у депозитарних установах боржника, відкрити в банках та інших фінансово-кредитних установах, рішення єдиного учасника ТОВ «Азовмаш» № 1/23 від 22.03.2023 про звернення до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство, матеріалів інвентаризації майна боржника станом на 11.05.2023, довідки податкової служби від 09.05.2023 № 38223/6/26-15-12-01-07 про всі наявні рахунки ТОВ «Азовмаш».

За наслідками дослідження описаних документів судом встановлено наступне.

Відповідно до рішення № 1/23 Єдиного учасника Товариства з обмеженою відповідальністю «Азовмаш» від 22.03.2023 у тому числі вирішено:

- підтвердити свою повну обізнаність та прийняти до відома доповідь Генерального директора ТОВ «Азовмаш» Малюги А.О. щодо зниження за підсумками 2022 року вартості чистих активів ТОВ «Азовмаш» більш як на 50 відсотків порівняно з цим показником станом на кінець попереднього року;

- підтвердити отримання від Генерального директора ТОВ «Азовмаш» Малюги А.О. відомостей щодо наявності у ТОВ «Азовмаш» ознак банкрутства та загрози неплатоспроможності (товариство стикнулося із ситуацією коли задоволення вимог одного або декількох кредиторів призведе до неможливості виконання грошових зобов`язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами) та пропозицію керівника товариства щодо розгляду питання про ліквідацію ТОВ «Азовмаш» шляхом звернення керівником ТОВ «Азовмаш» у місячний строк до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство ТВО «Азовмаш» у зв`язку із настанням вищенаведених форс-мажорних обставин;

- ліквідувати ТОВ «Азовмаш» у судовому порядку шляхом звернення до господарського суду з відповідною заявою у порядку, передбаченому діючим законодавством України;

- звернутися до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ «Азовмаш»;

- надати генеральному директору ТОВ «Азовмаш» згоду та повноваження на звернення до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ «Азовмаш».

Зазначене рішення № 1/23 Єдиного учасника Товариства з обмеженою відповідальністю «Азовмаш» від 22.03.2023 прийняте з урахуванням доповіді керівника боржника, у якій зазначено, що за підсумками 2022 року відбулося зниження вартості чистих активів товариства більш як на 50 відсотків порівняно з цим показником станом на кінець 2021 року. Так, станом на 31.12.2022 вартість чистих активів товариства становить від`ємне значення (133 965) тис. грн. («Активи» - 226 375 тис. грн. мінус «Зобов`язання» - 360 340 тис. грн.), в той час як цей показник станом на 31.12.2021 року становив позитивне значення 145 608 тис. грн. («Активи» 552 758 тис. грн. мінус «Зобов`язання» - 406 850 тис. грн.). У зв`язку з чим, 28.02.2023, тобто у момент завершення підготовки та подання до Державної податкової служби України фінансової звітності ТОВ «Азовмаш» за 2022 рік керівник товариства визначив наявність факту загрози неплатоспроможності товариства та підтвердив, що вартість чистих активів ТОВ «Азовмаш» на кінець 2022 року знизилася більш як на 50 відсотків порівняно з цим показником станом на кінець 2021 року.

Відповідно до балансу (звіту про фінансовий стан) на 31.12.2022 активи Товариства з обмеженою відповідальністю «Азовмаш» становлять 226 375 тис. грн., а пасив боржника складає 360 348 тис. грн.

Згідно з долученим боржником переліком кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю «Азовмаш» станом на 29.03.2023, вимоги яких визнаються останнім, загальний розмір кредиторської заборгованості боржника складає 273 190 213,05 грн.

Відповідно до переліку осіб, які мають невиконані зобов`язання перед Товариством з обмеженою відповідальністю «Азовмаш» станом на 29.03.2023, дебіторська заборгованість боржника визначена у розмірі 315 987 546,43 грн. (первісна вартість) та 120 958 773,95 грн. (балансова вартість).

Боржником також долучено перелік майна товариства станом на 29.03.2023 балансовою вартістю 5 240 207,95 грн., а також перелік майна боржника, що перебуває у заставі або є обтяженим у інших спосіб станом на 29.03.2023, балансовою вартістю 31 836 437,34 грн.

При цьому, встановлення наявності у боржника майна його складу і обсягу дозволяє суду на стадії розгляду заяви боржника про відкриття провадження у справі про банкрутство з підстав того, що існує загроза неплатоспроможності, встановити чи дійсно задоволення вимог одного або кількох кредиторів призведе до неможливості виконання грошових зобов`язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами.

Частиною 1 статті 73 Господарського процесуального кодексу України визначено, що доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Відповідно до ч. 1 ст. 76 Господарського процесуального кодексу України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування.

Згідно з ч .1 ст. 77 Господарського процесуального кодексу України обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Так, невстановлення повноти відомостей про майно боржника має наслідком передчасність висновку про те, що задоволення вимог одного або кількох кредиторів призведе до неможливості виконання грошових зобов`язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами. (правова позиція Верховного Суду, викладена в пункті 30 постанови від 09.08.2018 у справі № 910/22788/15).

З огляду на викладене, у суду відсутня можливість встановити наявність у боржника майна та його склад та надати оцінку майновому стану боржника, оскільки Товариством з обмеженою відповідальністю «Азовмаш» не надано відповідних належних доказів, а саме: інформації та витягів з відповідних державних реєстрів, відомостей від державних органів/установ/організацій.

Крім того, дослідивши долучені боржником матеріали інвентаризації майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Азовмаш» станом на 11.05.2023, суд зазначає наступне.

Згідно з інвентаризаційним описом основних засобів (основні засоби, нематеріальні активи, інші необоротні матеріальні активи, капітальні інвестиції) у боржника встановлено наявність 141 одиниці балансовою вартістю 1 212 300,64 грн.

Відповідно до інвентаризаційного опису нематеріальних активів у боржника встановлено наявність 24 одиниць балансовою вартістю 118 804,88 грн.

Актом інвентаризації наявності фінансових інвестицій визначено, що у боржника наявне одна фінансова інвестиція номінальною вартістю 9 626 000,00 грн.

Згідно з інвентаризаційним описом запасів у боржника наявні 39 одиниць запасів балансовою вартістю 19 167,68 грн.

Відповідно до акту інвентаризації товарів у боржника встановлено наявність 2 538,00 одиниць балансовою вартістю 646 618,10 грн.

Актом про результати інвентаризації грошових коштів боржника визначено, що у Товариства з обмеженою відповідальністю «Азовмаш» наявні грошові кошти у розмірі 19 377 965,27 грн.

Згідно з актом інвентаризації розрахунків з дебіторами і кредиторами станом на 11.05.2023 розмір дебіторської заборгованості за даними бухгалтерського обліку, яка у тому числі підтверджена дебіторами, складає 225 700 204,75 грн., у той час як розмір кредиторської заборгованості товариства за даними бухгалтерського обліку, який підтверджений кредиторами, складає 133 756 380,15 грн.

Згідно з бухгалтерською довідкою Товариства з обмеженою відповідальністю «Азовмаш» від 11.05.2023 станом на 11.05.2023 в бухгалтерському обліку ТОВ «Азовмаш» немає залишків по рахунку 301 «Готівкові кошти в касі», 39 «Витрати майбутніх періодів», 69 «Доходи майбутніх періодів», а також Бланків суворої звітності (позабалансовий рахунок 08).

Відповідно до ч. 2 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства у підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, вирішує інші питання, пов`язані з розглядом справи.

У разі звернення до господарського суду боржника із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство у підготовчому засіданні з`ясовуються ознаки неплатоспроможності боржника або її загрози.

Отже, суд під час розгляду заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство, яка подана з підстав, передбачених частиною 6 статті 34 Кодексу України з процедур банкрутства, зобов`язаний перевірити додані до заяви документи на предмет їх відповідності вимогам Кодексу України з процедур банкрутства та іншим нормативно-правовим актам з метою встановлення на підставі належних та допустимих доказів обставин того, чи дійсно задоволення вимог одного або кількох кредиторів призведе до неможливості виконання грошових зобов`язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами (загроза неплатоспроможності).

Кодекс України з процедур банкрутства визначає так загрозу неплатоспроможності - якщо задоволення вимог одного або кількох кредиторів призведе до неможливості виконання грошових зобов`язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами.

Отже умовами/складовими для встановлення щодо боржника такого складного за своїм змістом юридичного факту як загроза неплатоспроможності боржника є одночасна (зокрема протягом місячного періоду, визначеного частиною шостою статті 34 КУзПБ) наявність, в свою чергу, таких юридичних фактів:

(1) існування у боржника щонайменше перед двома кредиторами зобов`язань, строк виконання яких настав та визначається за правилами закону, що регулює відповідні правовідносини (купівлі-продажу, поставки, підряду, позики, бюджетні та податкові тощо);

(2) розмір всіх активів боржника є меншим, ніж сумарний розмір зобов`язань перед всіма кредиторами боржника, строк виконання яких настав за правилами закону, що регулює відповідні правовідносини (купівлі-продажу, поставки, підряду, позики, бюджетні та податкові тощо), тобто такий майновий стан боржника за всіма його показниками (основними фондами, дебіторською заборгованістю, строк виконання зобов`язань щодо якої настав, тощо), який за оцінкою сукупної вартості всіх активів Боржника очевидно не здатний забезпечити задоволення вимог виконання зобов`язань перед всіма кредиторами, строк виконання яких настав, ні у добровільному, ні у передбаченому законом примусовому порядку.

Судом встановлено, що відповідно до балансу (звіт про фінансовий стан) Товариства з обмеженою відповідальністю «Азовмаш» на 31.12.2022 розмір пасивів боржника перевищує розмір активів товариства. Однак, згідно з актом інвентаризації розрахунків з дебіторами і кредиторами станом на 11.05.2023 розмір дебіторської заборгованості за даними бухгалтерського обліку, яка у тому числі підтверджена дебіторами, складає 225 700 204,75 грн., у той час як розмір кредиторської заборгованості товариства за даними бухгалтерського обліку, який підтверджений кредиторами, складає 133 756 380,15 грн.

З огляду на викладене, матеріалами справи підтверджується, що Товариство з обмеженою відповідальністю «Азовмаш» станом на момент розгляду справи у підготовчому засіданні не є неплатоспроможним, загроза неплатоспроможності товариства також відсутня, оскільки розмір кредиторської заборгованості боржника є меншим за розмір його дебіторської заборгованості, що підтверджується долученим Товариством з обмеженою відповідальністю «Азовмаш» актом інвентаризації розрахунків з дебіторами і кредиторами станом на 11.05.2023.

Згідно із пунктом 1 статті 2 Господарського процесуального кодексу України завданням господарського судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів, пов`язаних із здійсненням господарської діяльності, та розгляд інших справ, віднесених до юрисдикції господарського суду, з метою ефективного захисту порушених, невизнаних або оспорюваних прав і законних інтересів фізичних та юридичних осіб, держави.

Згідно статті 13 ГПК України, судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Відповідно до частини 1 статті 73 ГПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

За приписами частини 1 статті 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Статтею 76 ГПК України визначено, що належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Відповідно до частини 1 статті 77 ГПК України обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

На підставі статті 86 ГПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Враховуючи зазначене, суд прийшов до наступних висновків, а саме:

- боржником не надано належних доказів на підтвердження існування у нього майна, у тому числі майна, що перебуває у заставі або є обтяженим у інший спосіб, що унеможливлює встановлення судом наявності у боржника такого майна, його складу та вартості;

- боржник не є неплатоспроможним, загроза неплатоспроможності товариства також відсутня, оскільки розмір кредиторської заборгованості боржника є меншим за розмір його дебіторської заборгованості, що підтверджується долученим Товариством з обмеженою відповідальністю «Азовмаш» актом інвентаризації розрахунків з дебіторами і кредиторами станом на 11.05.2023.

З огляду на встановлені обставини, суд дійшов обґрунтованого висновку у відкритті провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Азовмаш» за заявою боржника відмовити.

Керуючись ст.ст. 1, 34, 39 Кодексу України з процедур банкрутства, ст. 232, 234 Господарського процесуального кодексу України, суд -

УХВАЛИВ:

1. Відмовити Товариства з обмеженою відповідальністю "Азовмаш" (04070, м. Київ, вул. Григорія Сковороди, 21/16, ідентифікаційний номер 40421945) у відкритті провадження у справі про банкрутство.

2. Копію ухвали направити боржнику, арбітражному керуючому Яковлеву Є.В., органу державної виконавчої служби, державному реєстратору за місцезнаходженням боржника.

Ухвала набирає законної сили в порядку ч.ч. 4, 5 ст.9 Кодексу України з процедур банкрутства та може бути оскаржена.

Повний текст ухвали складено 23.11.2023

Суддя А.В. Яковенко