РІШЕННЯ

Іменем України

02 листопада 2023 року м. Чернігівсправа № 927/796/23

Господарський суд Чернігівської області у складі судді Белова С.В.

за участю секретаря судового засідання Матюшенко Н.О.,

розглянувши за правилами загального позовного провадження справу

за позовом: Чернігівської міської ради, ;

вул. Магістратська, 7, м. Чернігів, 14000

ел. пошта:

до відповідача-1: Управління житлово-комунального господарства Чернігівської міської ради,

вул. Реміснича, 19, м. Чернігів, 14000

ел. пошта:

до відповідача-2: Корпорація "УКРТРАНСБУД",

вул. Кірова, 25А, місто Чорнобиль, Іванківський район, Київська область, 07270

поштова адреса: вул. Шевченка, 103, м. Чернігів, 14030

ел. пошта:

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору на стороні відповідача: Товариство з обмеженою відповідальністю "УКРБУД-ПРОЕКТ-РЕКОНСТРУКЦІЯ", ;

вул. Київська, 135, офіс 1, м. Бровари, Київська область, 07401

предмет спору: про визнання недійсним протокольного рішення та визнання недійсним договору

За участю:

від позивача: Шевченко О.А., адвокат;

від відповідача-1: Довбенко В.М., заступник начальника юридичного відділу Управління житлово-комунального господарства Чернігівської міської ради;

від відповідача-2: Левошко Я.В., адвокат.

У судовому засіданні на підставі ч.1 ст.240 Господарського процесуального кодексу України проголошені вступна та резолютивна частини рішення.

Чернігівською міською радою подано позов до Управління житлово-комунального господарства Чернігівської міської ради та Корпорації "УКРТРАНСБУД" про визнання недійсним протокольного рішення та визнання недійсним договору.

14 червня 2023 року ухвалою Господарського суду Чернігівської області прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі, ухвалено здійснювати розгляд справи за правилами загального позовного провадження, відмовлено у задоволенні клопотання позивача про залучення до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача - Товариства з обмеженою відповідальністю "УКРБУД-ПРОЄКТ-РЕКОНСТРУКЦІЯ"; підготовче засідання призначено на 13 липня 2023 року.

30 червня 2023 року на адресу суду від відповідача-1 надійшов відзив на позовну заяву, у якому відповідач-1 просив суд відмовити у задоволенні позовних вимог у повному обсязі.

06 липня 2023 року на адресу суду від відповідача-2 надійшов відзив на позовну заяву, у якому відповідач-2 просив суд відмовити у задоволенні позовних вимог у повному обсязі.

13 липня 2023 року на адресу суду від позивача надійшло клопотання про залучення третьої особи у справі, у якій позивач просить суд залучити до участі у справі №927/796/23 у якості третьої особи на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору: Товариство з обмеженою відповідальністю "УКРБУД-ПРОЕКТ-РЕКОНСТРУКЦІЯ" (вул. Київська, 135, офіс 1, м. Бровари, Київська область, 07401; ).

У судовому засіданні 13 липня 2023 року суд продовжив строк підготовчого провадження на 30 календарних днів.

Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 13 липня 2023 року відкладено підготовче засідання на 23 серпня 2023 року; залучено в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору на стороні відповідача Товариство з обмеженою відповідальністю «УКРБУД-ПРОЕКТ-РЕКОНСТРУКЦІЯ» (вул. Київська, 135, офіс 1, м.Бровари, Київська область, 07401; ); зобов`язано позивача направити в строк до 25 липня 2023 року (включно) на адресу третьої особи копію позовної заяви з доданими до неї документами, докази направлення надати суду; запропоновано третій особі надати суду пояснення щодо поданого позову, копію якого направити сторонам у справі, докази направлення надати суду.

31 липня 2023 року від третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору на стороні відповідача Товариство з обмеженою відповідальністю «УКРБУД-ПРОЕКТ-РЕКОНСТРУКЦІЯ» надійшло пояснення у справі, у яких третя особа зазначила, що зазначені Управлінням порушення дійсно мали місце та обумовлені допущеною представником Товариства помилкою, вчиненою під час підготовки та завантаження документів на усунення недоліків тендерної документації.

23 серпня 2023 року судове засідання не відбулось, у зв`язку з призупиненням роботи Господарського суду Чернігівської області.

Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 25 серпня 2023 року підготовче засідання призначено на 11 вересня 2023 року.

У судовому засіданні 11 вересня 2023 року суд закрив підготовче провадження та призначив справу до розгляду по суті на 04 жовтня 2023 року.

04 жовтня 2023 року суд перейшов до розгляду справи по суті. Представник позивача у своєму виступі підтримав позовні вимоги. Представник відповідача-1 у своєму виступі заперечив стосовно позовних вимог. Представник відповідача-2 у своєму виступі заперечила стосовно позовних вимог. Суд відклав судове засідання з розгляду справи по суті на 02 листопада 2023 року.

Розглянувши подані документи і матеріали, з`ясувавши фактичні обставини справи, дослідивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, господарський суд встановив:

Управління житлово-комунального господарства Чернігівської міської ради зареєстровано 23.07.1998, про що у Єдиний державний реєстр юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань внесені відомості за №0001905.

Корпорація "УКРТРАНСБУД" зареєстрована в якості суб`єкта господарювання 25.03.2002, про що у Єдиний державний реєстр юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань внесені відомості за №0000104.

01.03.2023 Управлінням житлово-комунального господарства Чернігівської міської ради (відповідач-1) відповідно до вимог Закону України «Про публічні закупівлі» та постанови Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 року №1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» була оголошена закупівля: 45454000-4 Реконструкція (Реконструкція водопроводу по вулиці Любецька від вул. Широка до вул. Козацька у м. Чернігів (Коригування у частині кошторисної документації) (UA-2023-03-01-011251-а); очікувана вартість предмета закупівлі: 37023623,00 грн з ПДВ.

Рішенням уповноваженої особи відповідача-1 від 01 березня 2023 року затверджено Тендерну документацію на закупівлю робіт 45454000-4: Реконструкція (Реконструкція водопроводу по вул. Любецька від вул. Широка до вул. Козацька в м. Чернігів" (Коригування в частині кошторисної документації)), якою зокрема передбачено, що учасники процедури закупівлі повинні надати у складі тендерних пропозицій інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі (згідно додатку №2 до тендерної документації).

Технічні, якісні характеристики предмета закупівлі та технічні специфікації до предмета закупівлі визначені замовником з урахуванням вимог частини четвертої статті 5 Закону.

У складі тендерної пропозиції Учасники обов`язково подають за підписом керівника або уповноваженої посадової особи учасника та скріплені печаткою (у разі її використання) гарантійні листи, які містять наступні гарантії учасника:

-тендерна пропозиція учасника відповідає технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, установленим замовником згідно Додатку №2 до цієї тендерної документації;

-вартість тендерної пропозиції учасника включає в себе повний комплекс робіт, які є необхідними для виконання послуг згідно предмету закупівлі, вказаних у Додатку № 2 до цієї тендерної документації.

Згідно абзацу 1 п. 5.1 р. 5 Кошторисних норм України Настанова з визначення вартості будівництва, затверджених наказом Міністерства розвитку громад та територій України від 01.11.2021 № 281 (Настанова), ціна пропозиції учасника процедури закупівлі (договірна ціна) розраховується на підставі нормативної потреби в трудових і матеріально-технічних ресурсах, необхідних для здійснення проектних рішень по об`єкту будівництва, та поточних цін на них або з використанням укрупнених показників вартості робіт, обсяги та види яких передбачені затвердженою проектною документацією.

Окремо враховуються у вартості будівництва витрати на спорудження та розбирання титульних тимчасових будівель і споруд.

У відкритих торгах взяли участь два учасники: ТОВ "УКРБУД-ПРОЕКТ-РЕКОНСТРУКЦІЯ" з остаточною ціновою пропозицією 34246834,93 грн з ПДВ та Корпорація "УКРТРАНСБУД" з остаточною ціновою пропозицією 35498529,84 грн з ПДВ.

Пунктом 10 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 №1178 (в редакції, що діяла на момент оголошення закупівлі) (Особливості) передбачено, що замовники, у тому числі централізовані закупівельні організації, здійснюють закупівлі товарів і послуг (крім послуг з поточного ремонту), вартість яких становить або перевищує 100 тис. гривень, послуг з поточного ремонту, вартість яких становить або перевищує 200 тис. гривень, робіт, вартість яких становить або перевищує 1,5 млн. гривень, шляхом застосування відкритих торгів у порядку, визначеному Особливостями, та/або шляхом використання електронного каталогу для закупівлі товару відповідно до порядку, встановленого постановою Кабінету Міністрів України від 14.09.2020 №822 "Про затвердження Порядку формування та використання електронного каталогу", з урахуванням положень, визначених Особливостями.

Пунктом 24 Особливостей визначено, що замовник самостійно та безоплатно через авторизований електронний майданчик оприлюднює в електронній системі закупівель відповідно до Порядку розміщення інформації про публічні закупівлі, затвердженого наказом Мінекономіки від 11.06.2020 № 1082, та Особливостей оголошення про проведення відкритих торгів та тендерну документацію не пізніше ніж за сім днів до кінцевого строку подання тендерних пропозицій.

Пунктом 35 Особливостей встановлено, що відкриті торги проводяться без застосування електронного аукціону.

Абзац 1 пункту 36 Особливостей передбачає, що електронною системою закупівель після закінчення строку для подання тендерних пропозицій, визначеного замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів, розкривається вся інформація, зазначена в тендерній пропозиції (тендерних пропозиціях), у тому числі інформація про ціну/приведену ціну тендерної пропозиції (тендерних пропозицій).

Відповідно до абзацу 1 пункту 37 Особливостей, оцінка тендерної пропозиції проводиться електронною системою закупівель автоматично на основі критеріїв і методики оцінки, визначених замовником у тендерній документації, шляхом визначення тендерної пропозиції найбільш економічно вигідною.

Згідно абзацу 2 пункту 37 Особливостей, у редакції, що діяла на момент оголошення закупівлі, найбільш економічно вигідною тендерною пропозицією електронна система закупівель визначає тендерну пропозицію, ціна/приведена ціна якої є найнижчою.

Так, електронна система закупівель визначила тендерну пропозицію, ціна/приведена ціна якої є найнижчою, пропозицію учасника - ТОВ "УКРБУД-ПРОЕКТ-РЕКОНСТРУКЦІЯ".

Пункт 40 Особливостей визначає, якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та/або подання яких передбачалося тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим, ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель.

Під невідповідністю в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції та/або подання яких вимагається тендерною документацією, розуміється у тому числі відсутність у складі тендерної пропозиції інформації та/або документів, подання яких передбачається тендерною документацією (крім випадків відсутності забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником, та/або інформації (та/або документів) про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, що пропонується учасником процедури в його тендерній пропозиції). Невідповідністю в інформації та/або документах, які надаються учасником процедури закупівлі на виконання вимог технічної специфікації до предмета закупівлі, вважаються помилки, виправлення яких не призводить до зміни предмета закупівлі, запропонованого учасником процедури закупівлі у складі його тендерної пропозиції, найменування товару, марки, моделі тощо.

Так, Відповідачем-1 (Замовником) 17.03.2023 учаснику - ТОВ «УКРБУД- ПРОЕКТ-РЕКОНСТРУКЦІЯ» через електронну систему закупівель повідомлено про необхідність усунення виявлених невідповідностей. Дія такої вимоги була визначена у електронній системі закупівель до 18.03.2023 до 14-47 год.

Згідно абзацу 4 підпункту 1 пункту 41 Особливостей, у редакції, що діяла на момент оголошення закупівлі, замовник відхиляє тендерну пропозицію і з зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли учасник процедури закупівлі не виправив виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій невідповідності в інформації та/або документах, що подані ним у складі своєї тендерної пропозиції, та/або змінив предмет закупівлі (його найменування, марку, модель тощо) під час виправлення виявлених замовником невідповідностей, протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей.

Відповідно до п.п. 2 п. 41 Особливостей замовник відхиляє тендерну пропозицію і з зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли тендерна пропозиція не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації.

Протокольним рішенням (протоколом) уповноваженої особи відповідача-1 (Замовника) №148 від 20 березня 2023 року на підставі абзацу 4 підпункту 1 пункту 41 Особливостей відхилено тендерну пропозицію учасника ТОВ "УКРБУД-ПРОЕКТ- РЕКОНСТРУКЦІЯ" (третя особа по справі), зважаючи на те, що під час розгляду тендерної пропозиції учасника ТОВ "УКРБУД-ПРОЕКТ-РЕКОНСТРУКЦІЯ" виявлено недоліки, учасником завантажено документи на підтвердження виправлення недоліків. Учасником надані документи були підписані електронною печаткою, що не відповідає вимогам тендерної документації.

Вказане рішення у вигляді протоколу №148 від 20 березня 2023 року оприлюднено в електронній системі закупівель.

Протокольним рішенням (протокол) №153 уповноваженої особи Управління житлово-комунального господарства Чернігівської міської ради від 21.03.2023 визнано Учасника Корпорацію "УКРТРАНСБУД" переможцем щодо Закупівлі; прийнято рішення про намір укласти договір про закупівлю із переможцем щодо Закупівлі, а саме Учасником; вирішено оприлюднити рішення про намір укласти договір про закупівлю із переможцем щодо Закупівлі, у вигляді зазначеного протоколу, та повідомлення про намір укласти договір (додаток на 1 сторінці) в Електронній системі закупівель.

Вказане рішення у вигляді протоколу №153 від 21 березня 2023 року та повідомлення про намір укласти договір оприлюднено в електронній системі закупівель.

31.03.2023 між Управлінням житлово-комунального господарства Чернігівської міської ради (Замовник) та Корпорацією "УКРТРАНСБУД" (Генпідрядник) був укладений Договір №7310-15, за умовами якого Генпідрядник зобов`язався з власних матеріалів, своїми засобами та на свій ризик, у передбачений Договором строк виконати роботи по об`єкту: "Реконструкція водопроводу по вулиці Любецька від вул. Широка до вул. Козацька в м.Чернігів" (Коригування в частині кошторисної документації) (CPV за ДК 021:2015 код 45454000-4 Реконструкція), відповідно до затвердженої проектної документації, а Замовник- прийняти і оплатити вказані роботи, у порядку, визначеному Договором та чинним законодавством України.

Ціна Договору становить 35498592,84 грн з ПДВ (п.3.1. Договору).

Договірна ціна цього Договору є тверда і визначається відповідно до КНУ "Настанови з визначення вартості будівництва", з урахуванням змін (п.3.3. Договору).

Зобов`язання за даним Договором виникають за наявності та в межах бюджетних призначень на 2023 рік (п.3.8. Договору).

Місце виконання робіт: водопровід по вулиці Любецька від вул. Широка до вул. Козацька в м. Чернігів (п.5.8. Договору).

Цей Договір набирає чинності з дня його підписання та розповсюджується на правовідносини, які виникли до його укладення і діє до 31 грудня 2023 року, а в частині розрахунків, сплати штрафних санкцій та гарантійного строку - до повного виконання сторонами своїх зобов`язань за Договором (п.11.1. Договору).

Договір укладається і підписується у 2-х примірниках, що мають однакову юридичну силу (п.12.3. Договору).

Пунктом 13.1. Договору передбачено, що до Договору додаються та є його невід`ємними частинами:

-Договірна ціна (Додаток № 1),

-Календарний графік (Додаток № 2),

-План фінансування будівництва (Додаток № 3).

Зазначені вище додатки були підписані повноважними представниками сторін Договору та скріплені печатками сторін.

Правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, територіальних громад та об`єднаних територіальних громад визначені Законом України "Про публічні закупівлі" (надалі - Закон).

Метою цього Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції.

Згідно статей 1, 5, 22 Закону тендерна документація - документація щодо умов проведення тендеру, що розробляється та затверджується замовником і оприлюднюється для вільного доступу в електронній системі закупівель.

Закупівлі здійснюються за принципом, зокрема недискримінація учасників та рівне ставлення до них. Учасники (резиденти та нерезиденти) всіх форм власності та організаційно-правових форм беруть участь у процедурах закупівель/спрощених закупівлях на рівних умовах. Замовники забезпечують вільний доступ усіх учасників до інформації про закупівлю, передбаченої цим Законом.

Тендерна документація безоплатно оприлюднюється замовником разом з оголошенням про проведення конкурентних процедур закупівель в електронній системі закупівель для загального доступу шляхом заповнення полів в електронній системі закупівель. Тендерна документація не є об`єктом авторського права та/або суміжних прав. У тендерній документації зазначається, зокрема інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію (у разі потреби - плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі). Технічні, якісні характеристики предмета закупівлі та технічні специфікації до предмета закупівлі повинні визначатися замовником з урахуванням вимог, визначених частиною четвертою статті 5 цього Закону.

Отже, технічна специфікація до предмета закупівлі у розумінні Закону України "Про публічні закупівлі" - це встановлена замовником сукупність технічних умов, що необхідні для виконання робіт. Вона повинна містити опис усіх необхідних характеристик робіт, що закуповуються, та може містити опис конкретного технологічного процесу виконання необхідних робіт. По суті, інформація, яку замовник надає в технічній специфікації, надає учаснику повне розуміння щодо переліку і видів робіт та їх обсягів, що підлягають виконанню, а також можливості визначити свою цінову пропозицію.

Для визначення переліку і видів робіт та їх обсягів, згідно чинного законодавства України у сфері ремонтно-будівельних робіт, у тому числі і проведення поточних ремонтів, застосовуються Кошторисні норми України "Настанова з визначення вартості будівництва" (зі змінами), затверджені наказом Міністерства розвитку громад та територій України "Про затвердження кошторисних норм України у будівництві" від 01.11.2021 № 281 (надалі - Настанова), якими визначено основні правила застосування кошторисних норм та нормативів з ціноутворення у будівництві для визначення вартості нового будівництва, реконструкції, капітального ремонту будинків, будівель і споруд будь-якого призначення, їх комплексів та частин, лінійних об`єктів інженерно-транспортної інфраструктури, а також реставрації пам`яток архітектури та містобудування.

Настанова є обов`язковою при складанні кошторисної документації при залученні бюджетних коштів, коштів державних і комунальних підприємств, установ та організацій, а також кредитів, наданих під державні гарантії, згідно чинного законодавства України, що регулює проведення ремонтно-будівельних робіт у сфері дорожнього будівництва, зокрема, і проведення поточного ремонту.

У відзиві на позовну заяву відповідач-1 зазначає, що відповідно до таблиці 1 додатку №1 до тендерної документації учасник повинен надати довідку про наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій. До довідки включаються обладнання та матеріально-технічна база, що буде використовуватися при виконанні робіт, які є необхідними для виконання робіт згідно предмету закупівлі. При залученні власної техніки учасник повинен надати копії свідоцтв про реєстрацію транспортних засобів, при залученні орендованої техніки - копії договору оренди, копію договору надання послуг.

При цьому, у додатку № 2 до тендерної документації - Технічним завданням на закупівлю робіт: Реконструкція водопроводу по вулиці Любецька від вул. Широка до вул.Козацька в м. Чернігів (Коригування в частині кошторисної документації) відповідачем-1 (Замовником) передбачено, зокрема, використання навантажувача пневмоколісного одноковшового Volvo L 120 Gz, вантажопідйомністю 8,1 т (місткість ковша 3,5 куб м), автогудронатора (місткістю 7000л), обладнання для ущільнення ґрунту пневматичними трамбівками, холодного фрезерування асфальтобенного покриття із застосуванням фрез та улаштування асфальтобетонного покриття доріжок і тротуарів одношарових із литої асфальтобетонної суміші.

Цим же технічним завданням відповідачем-1 (Замовником) передбачено, що зазначені у технічному завданні машини, механізми та матеріали учасник при складанні тендерної пропозиції має право замінити на еквівалентну машину, механізм та матеріал згідно характеристик, у відповідності з нормами чинного законодавства.

Відповідачем-2 (Учасником) у своїй тендерній пропозиції у технічному завданні на закупівлю робіт: Реконструкція водопроводу по вулиці Любецька від вул. Широка до вул.Козацька в м. Чернігів (Коригування в частині кошторисної документації) у п.22 зазначено: «Навантаження сипких матеріалів навантажувачем пневмоколісним одноковшевим Volvo L 120 Gz, вантажопідйомність 8,1 т (місткість ковша 3,5 м3) (розміщений на онлайн-платформі публічних закупівель PROZORRO та є публічно доступними).

Відповідачем-2 (Учасником) до довідки про наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій надано договір №01/06/01-22 оренди техніки (далі - Договір), згідно якого Відповідачем-2 (Учасником) прийнятий у строкове платне користування навантажувач фронтальний Liugong CLG835 (Навантажувач) (розміщений на онлайн-платформі публічних закупівель PROZORRO та є публічно доступними).

Відповідач у відзиві на позовну заяву звертає увагу на те, що вказаний Навантажувач є еквівалентною машиною згідно характеристик, у відповідності з нормами чинного законодавства, виконує такі ж роботи, як і навантажувач пневмоколісний одноковшовий Volvo L 120 Gz, що повністю відповідає Додатку №2 до тендерної документації відповідача-1 (Замовника), а саме: Технічному завданню відповідача-1 (Замовник) на закупівлю робіт: Реконструкція водопроводу по вулиці Любецька від вул. Широка до вул. Козацька в м.Чернігів (коригування в частині кошторисної документації).

Вказаний Договір є дійсним, враховуючи п. 9.2 Договору, згідно якого строк дії Договору встановлено до 31.12.2022, а у разі, якщо за 10 днів до закінчення строку договору жодна із сторін не повідомить про свій намір припинити договірні відносини, цей договір вважається автоматично продовженим на той самий строк і на тих же самих умовах.

Відповідач у відзиві на позовну заяву зазначив, що уповноваженою особою відповідача-1 (Замовника) була перевірена тендерна пропозиція відповідача-2 (Учасника) і, зважаючи на вищевказані підстави, невідповідностей тендерній документації не встановлено.

З приводу зазначення відповідачем-1 (Замовником) у Додатку №2 до тендерної документації, а саме: Технічному завданні на закупівлю робіт: Реконструкція водопроводу по вулиці Любецька від вул. Широка до вул. Козацька в м. Чернігів (Коригування в частині кошторисної документації) про автогудронатор (місткістю 7000л), обладнання для ущільнення пневматичними трамбівками, холодного фрезерування асфальтобетонного покриття із застосуванням фрез та улаштування асфальтобетонного покриття доріжок і тротуарів одношарових із литої асфальтобетонної суміші, та надання відповідачем-2 (Учасником) довідки про незалучення до виконання робіт субпідрядних організацій відповідач-1 у відзиві на позовну заяву звертає увагу на наступне.

Частиною 7 статті 17 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що у разі якщо учасник процедури закупівлі має намір залучити спроможності інших суб`єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців в обсязі не менше ніж 20 відсотків від вартості договору про закупівлю у випадку закупівлі робіт або послуг для підтвердження його відповідності кваліфікаційним критеріям відповідно до частини третьої статті 16 Закону, замовник перевіряє таких суб`єктів господарювання на відсутність підстав, визначених у частині першій цієї статті.

Згідно пункту 8 Розділу III «Інструкція з підготовки тендерної документації» відповідач-1 (Замовник) передбачив, що учасник у складі тендерної пропозиції надає інформацію про повне найменування та місцезнаходження, код ЄДРПОУ та ПІБ керівника щодо кожного суб`єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт чи послуг як субпідрядника/співвиконавця в обсязі не менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю, або інформацію щодо незалучення такого (таких) субпідрядника/співвиконавця (або так само залучення їх в обсязі, що не перевищує 20 відсотків від вартості договору про закупівлю) згідно Додатку №5 до цієї тендерної документації.

Отже, лише у разі залучення відповідачем-2 (Учасником) автогудронатора (місткістю 7000л), обладнання для ущільнення пневматичними трамбівками, холодного фрезерування асфальтобенного покриття із застосуванням фрез та улаштування асфальтобетонного покриття доріжок і тротуарів одношарових із литої асфальтобетонної суміші в обсязі не менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю, останній мав би відобразити інформацію про це у своїй тендерній пропозиції.

Враховуючи викладене відповідач-1 вважає, що протокольне рішення уповноваженої особи відповідача-1 (Замовника) від 21 березня 2023 року №153 обґрунтоване та не підлягає визнанню недійсним.

Третя особа у справі (Товариство з обмеженою відповідальністю "УКРБУД-ПРОЕКТ-РЕКОНСТРУКЦІЯ") у своїх поясненнях зазначила, що 17 березня 2023 року, під час розгляду тендерної пропозиції ТОВ "УКРБУД-ПРОЕКТ-РЕКОНСТРУКЦІЯ", Замовником виявлені недоліки, у зв`язку з чим Управлінням була оприлюднена вимога про усунення невідповідностей, наступного змісту:

« 1. Перелік виявлених невідповідностей: 1.1. Учасник надав передбачену Додатком №5 до тендерної документації довідку про субпідрядника(ів)/співвиконавця(ів), яка не відповідає наведеній формі. 2. Посилання на вимоги тендерної документації щодо яких виявлені невідповідності: Учасник повинен надати в електронному вигляді (сканованому в форматі pdf) у складі своєї пропозиції наступні документи: 2.1. Додатком № 5 до тендерної документації «Інші документи, необхідність подання яких у складі тендерної пропозиції передбачена умовами тендерної документації» встановлений Перелік документів та інформації для підтвердження відповідності Учасників (юридичних осіб, фізичних осіб та фізичних осіб-підприємців), а саме: довідку про субпідрядника(ів)/співвиконавця(ів) (згідно наведеної нижче форми). 3. Перелік інформації та документів, які повинен подати Учасник для усунення виявлених невідповідностей. 3.1. Учасник повинен усунути виявлені невідповідності шляхом надання в електронному вигляді (сканованому в форматі pdf) у складі своєї пропозиції згідно: Додатку № 5 до тендерної документації: довідку про субпідрядника(ів)/співвиконавця(ів), згідно наведеної у Додатку № 5 до тендерної документації форми.»

18 березня 2023 року, Учасником усунуті недоліки визначені Управлінням у Вимозі, шляхом завантаження додаткових документів, які були підписані електронною печаткою ТОВ "УКРБУД-ПРОЕКТ-РЕКОНСТРУКЦІЯ".

Протокольним рішення уповноваженої особи Управління від 20 березня 2023 №148 відхилена тендерна пропозиція, подана Товариством, на підставі абзацу 4 підпункту 1 пункту 41 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі».

У вказаному Протокольному рішенні Уповноваженою особою Управління зазначено, що під час розгляду тендерної пропозиції Учасника ТОВ "УКРБУД-ПРОЕКТ-РЕКОНСТРУКЦІЯ" виявлено недоліки, які свідчать, що завантажені Учасником документи на підтвердження виправлення недоліків, у порушення вимог п.1 Розділу III Інструкції з підготовки тендерної пропозиції, підписані електронною печаткою, а не кваліфікованим електронним підписом (КЕП), або удосконаленим електронним підписом (УЕП). Товариство ознайомлено з вищевказаним Протокольним рішенням Уповноваженої особи Управління.

Третя особа у справі (Товариство з обмеженою відповідальністю "УКРБУД-ПРОЕКТ-РЕКОНСТРУКЦІЯ") у своїх поясненнях вказує, що зазначені Управлінням порушення дійсно мали місце та обумовлені допущеною представника Товариства помилкою, вчиненою під час підготовки та завантаження документів на усунення недоліків тендерної документації. З урахуванням допущених помилок, Протокольне рішення не оскаржувалось Товариством у визначеному чинним законодавством порядку.

Згідно п. 22 ч. 1 ст. 1 Закону України "Про публічні закупівлі", предмет закупівлі- товари, роботи чи послуги, що закуповуються замовником у межах єдиної процедури закупівлі або в межах проведення спрощеної закупівлі, щодо яких учасникам дозволяється подавати тендерні пропозиції/пропозиції або пропозиції на переговорах (у разі застосування переговорної процедури закупівлі). Предмет закупівлі визначається замовником у порядку, встановленому Уповноваженим органом, із застосуванням Єдиного закупівельного словника, затвердженого у встановленому законодавством порядку.

Результатом відхилення найбільш економічно вигідної пропозиції ТОВ "УКРБУД-ПРОЕКТ-РЕКОНСТРУКЦІЯ" є визнання переможцем торгів Корпорації "УКРТРАНСБУД".

Натомість звертаючись з даним позовом, позивач зазначає, що тендерна пропозиція відповідача-2 не відповідає вимогам тендерної документації відповідача-1 і як наслідок - нормам законодавства, що регулюють порядок організації та проведення публічних закупівель.

Так, зокрема з Додатку №1 до Тендерної документації вбачається, що учасник закупівлі має подати довідку про наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій. До зазначеної довідки включаються обладнання та матеріально-технічна база, що буде використовуватися при виконанні робіт, які є необхідними для виконання робіт згідно предмету закупівлі.

При залученні власної техніки учасник повинен надати копії свідоцтв про реєстрацію транспортних засобів, при залученні орендованої техніки - копії договору оренди, копію договору надання послуг.

Крім того, Технічним завданням на закупівлю: «Реконструкція водопроводу по вул. Любецька від вул. Широка до вул. Козацька в м. Чернігів» (Коригування в частині кошторисної документації)» передбачено, зокрема, використання навантажувача пневмоколісного одноковшового Volvo L 120 Gz, вантажопідйомністю 8,1 т (місткість ковша 3,5 куб м), автогудронатора (місткістю 7000л), обладнання для ущільнення ґрунту пневматичними трамбівками, холодного фрезерування асфальтобетонного покриття із застосуванням фрез та улаштування асфальтобетонного покриття доріжок і тротуарів одношарових із литої асфальтобетонної суміші.

Натомість Корпорація «УКРТРАНСБУД» (відповідач-2) надала довідку про не залучення до виконання робіт субпідрядних організацій. При цьому така техніка та обладнання відсутні і в довідці про наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій.

З наявних у матеріалах справи письмових доказів вбачається, що згідно Додатку №1 до Тендерної документації на закупівлю робіт: Реконструкція водопроводу по вулиці Любецька від вул. Широка до вул. Козацька в м. Чернігові (Коригування в частині кошторисної документації) учасник повинен надати довідку про наявність у нього обладнання, матеріально-технічної бази, а при залученні, зокрема орендованої техніки - копію договору оренди.

На виконання даної вимоги відповідачем-2 було надано відповідачу-1, як замовнику, копії укладеного між Корпорацією та ТОВ "Будівельно-монтажне управління "УКРТРАНСБУД" Договору №01/06/01-22 оренди техніки від 01.06.2022, зі строком дії до 31.12.2022 з можливістю продовження строку на той самий строк за відсутності повідомленням однієї із сторін про намір припинити договірні відносини, а також акту приймання-передачі.

Також відповідач-2 повідомив відповідача-1 про те, що він не планує залучати субпідрядні організації для виконання робіт у процедурі закупівлі 45454000-4: Реконструкція (Реконструкція водопроводу по вул. Любецька від вул. Широка до вул. Козацька в м.Чернігів" (Коригування в частині кошторисної документації) (довідка від 07.03.2023 №156/03 про субпідрядника(ів)/співвиконавця(ів)). При цьому, відповідач-2 виходить з того, п.18 ч.2 ст.22 Закону України "Про публічні закупівлі" передбачено, що у тендерній документації зазначається вимога про зазначення учасником у тендерній пропозиції інформації (повне найменування та місцезнаходження) щодо кожного суб`єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт чи послуг як субпідрядника/співвиконавця в обсязі не менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю - у разі закупівлі робіт або послуг.

Разом з цим згідно даних Договірної ціни та Локального кошторису обсяг робіт по холодному фрезеруванню асфальтобенного покриття із застосуванням фрез та улаштування асфальтобетонного покриття доріжок і тротуарів одношарових із литої асфальтобетонної суміші становить менше 20 відсотків від вартості Договору про закупівлю.

Крім того, відповідач-2 повідомив відповідача-1 про наявність у нього техніки, необхідної для проведення робіт по ущільненню ґрунту пневматичними трамбівками (бухгалтерська довідка від 28.06.2023) /а.с. 128/.

Ухвалюючи дане рішення, суд враховує наступне:

За змістом ч. 4 ст. 236 Господарського процесуального кодексу України, при виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

Згідно частини 1 статті 15 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Позовом у процесуальному сенсі є звернення до суду з вимогою про захист своїх прав та інтересів, який складається із двох елементів: предмета і підстави позову.

Предметом позову є певна матеріально-правова вимога позивача до відповідача, а підставою позову - факти, які обґрунтовують вимогу про захист права чи законного інтересу. При цьому особа, яка звертається до суду з позовом, самостійно визначає у позовній заяві, яке її право чи охоронюваний законом інтерес порушено особою, до якої пред`явлено позов, та зазначає, які саме дії необхідно вчинити суду для відновлення порушеного права. У свою чергу, суд має перевірити доводи, на яких ґрунтуються позовні вимоги, у тому числі щодо матеріально-правового інтересу у спірних відносинах, і у разі встановлення порушеного права з`ясувати, чи буде воно відновлено у заявлений спосіб.

У статті 4 ГПК України передбачено, що право на звернення до господарського суду в установленому цим Кодексом порядку гарантується. Ніхто не може бути позбавлений права на розгляд його справи у господарському суді, до юрисдикції якого вона віднесена законом. Юридичні особи та фізичні особи-підприємці, фізичні особи, які не є підприємцями, державні органи, органи місцевого самоврядування мають право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів у справах, віднесених законом до юрисдикції господарського суду, а також для вжиття передбачених законом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

Під захистом права розуміється державно-примусова діяльність, спрямована на відновлення порушеного права суб`єкта правовідносин і забезпечення виконання юридичного обов`язку зобов`язаною стороною, внаслідок чого реально відбудеться припинення порушення (чи оспорювання) прав цього суб`єкта, він компенсує витрати, що виникли у зв`язку з порушенням його прав, або в інший спосіб нівелює негативні наслідки порушення його прав.

Під захистом легітимного інтересу розуміється відновлення можливості досягнення прагнення до користування конкретним матеріальним та/або нематеріальним благом.

Спосіб захисту може бути визначено як концентрований вираз змісту (суті) міри державного примусу, за допомогою якого відбувається досягнення бажаного для особи, право чи інтерес якої порушені, правового результату.

Спосіб захисту втілює безпосередню мету, якої прагне досягти суб`єкт захисту (позивач), вважаючи, що таким чином буде припинено порушення (чи оспорювання) його прав, він компенсує витрати, що виникли у зв`язку з порушенням його прав, або в інший спосіб нівелює негативні наслідки порушення його прав.

Гарантоване статтею 55 Конституції України й конкретизоване у законах України право на судовий захист передбачає можливість звернення до суду за захистом порушеного права, але вимагає, щоб твердження позивача про порушення було обґрунтованим. Таке порушення прав має бути реальним, стосуватися індивідуально виражених прав або інтересів особи, яка стверджує про їх порушення.

Отже, захисту підлягає наявне законне порушене право (інтерес) особи, яка є суб`єктом (носієм) порушених прав чи інтересів та звернулася за таким захистом до суду. Тому для того, щоб особі було надано судовий захист, суд встановлює, чи особа дійсно має порушене право (інтерес), і чи це право (інтерес) порушено відповідачем.

Положення частини 2 статті 16 ЦК України та статті 20 Господарського кодексу України передбачають такий спосіб захисту порушеного права, як визнання недійсним правочину (господарської угоди).

ЦК України визначає правочин як дію особи, спрямовану на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків; шляхом укладання правочинів суб`єкти цивільних відносин реалізують свої правомочності, суб`єктивні цивільні права за допомогою передачі цих прав іншим учасникам.

Статтею 203 ЦК України передбачено, що зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також моральним засадам суспільства; особа, яка вчиняє правочин, повинна мати необхідний обсяг цивільної дієздатності; волевиявлення учасника правочину має бути вільним і відповідати його внутрішній волі; правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним.

Відповідно до частин 1, 3 статті 215 ЦК України підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами 1-3 , 5 та 6 статті 203 цього Кодексу. Якщо недійсність правочину прямо не встановлена законом, але одна із сторін або інша заінтересована особа заперечує його дійсність на підставах, встановлених законом, такий правочин може бути визнаний судом недійсним (оспорюваний правочин).

У розумінні наведених положень законодавства оспорювати правочин у суді може одна із сторін правочину або інша заінтересована особа. За відсутності визначення поняття "заінтересована особа" такою особою є кожен, хто має конкретний майновий інтерес в оспорюваному договорі.

Вимоги заінтересованої особи, яка у судовому порядку домагається визнання правочину недійсним, спрямовані на приведення сторін недійсного правочину до того стану, який саме вони, сторони, мали до вчинення правочину. Власний інтерес заінтересованої особи полягає у тому, щоб предмет правочину перебував у власності конкретної особи чи щоб сторона (сторони) правочину перебувала у певному правовому становищі, оскільки від цього залежить подальша можливість законної реалізації заінтересованою особою її прав.

Особа, яка звертається до суду з позовом про визнання недійсним договору (чи його окремих положень), повинна довести конкретні факти порушення її майнових прав та інтересів, а саме: має довести, що її права та законні інтереси як заінтересованої особи безпосередньо порушені оспорюваним договором і в результаті визнання його (чи його окремих положень) недійсним майнові права заінтересованої особи буде захищено та відновлено.

Реалізуючи право на судовий захист і звертаючись до суду з позовом про визнання недійсним правочину, стороною якого не є, позивач зобов`язаний довести (підтвердити) в установленому законом порядку, яким чином оспорюваний ним договір порушує (зачіпає) його права та законні інтереси, а суд, у свою чергу, - перевірити доводи та докази, якими позивач обґрунтовує такі свої вимоги, і в залежності від встановленого вирішити питання про наявність чи відсутність підстав для правового захисту позивача. Відсутність порушеного або оспорюваного права позивача є підставою для ухвалення рішення про відмову у задоволенні позову, незалежно від інших встановлених судом обставин.

Вирішуючи спори про визнання правочинів (господарських договорів) недійсними, господарський суд повинен встановити наявність фактичних обставин, з якими закон пов`язує визнання таких правочинів (господарських договорів) недійсними на момент їх вчинення (укладення) і настання відповідних наслідків, та у разі задоволення позовних вимог зазначати у судовому рішенні, у чому конкретно полягає неправомірність дій сторони та яким нормам законодавства не відповідає оспорюваний правочин.

Законодавець встановлює, що наявність підстав для визнання правочину недійсним має визначатися судом на момент його вчинення. Для такого визнання з огляду на приписи статті 5 ЦК України суд має застосувати акт цивільного законодавства, чинний на момент укладення договору (такі висновки викладено у постановах Великої Палати Верховного Суду від 27.11.2018 у справі №905/1227/17 та від 13.07.2022 у справі №363/1834/17).

Правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади визначає Закон України "Про публічні закупівлі", метою якого є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції.

З аналізу правової природи відкритих торгів як способу забезпечення потреб замовника шляхом закупівлі товарів, робіт, послуг, враховуючи особливості, передбачені законодавством щодо проведення відкритих торгів, оформлення за їх результатом договору про закупівлю, є правочином, який може бути визнаний недійсним у судовому порядку з підстав недодержання при його вчиненні вимог, передбачених частинами 1- 3, 5, 6 статті 203 ЦК України. При цьому підставою визнання такого договору недійсним є порушення передбачених законодавством правил проведення торгів, визначених, зокрема, Законом України "Про публічні закупівлі", та наслідком проведення яких фактично є дії сторін щодо укладання договору.

Частинами 1 та 2 статті 216 ЦК України передбачено, що недійсний правочин не створює юридичних наслідків, крім тих, що пов`язані з його недійсністю. У разі недійсності правочину кожна із сторін зобов`язана повернути другій стороні у натурі все, що вона одержала на виконання цього правочину, а в разі неможливості такого повернення, зокрема тоді, коли одержане полягає у користуванні майном, виконаній роботі, наданій послузі, - відшкодувати вартість того, що одержано, за цінами, які існують на момент відшкодування. Якщо у зв`язку із вчиненням недійсного правочину другій стороні або третій особі завдано збитків та моральної шкоди, вони підлягають відшкодуванню винною стороною.

Двостороння реституція є обов`язковим наслідком визнаного судом недійсним правочину та не може бути проігнорована сторонами. Тобто при недійсності правочину повернення отриманого сторонами за своєю правовою природою становить юридичний обов`язок, що виникає із закону та юридичного факту недійсності правочину (аналогічний висновок викладено в пунктах 64 і 65 постанови судової палати для розгляду справ про банкрутство Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 23.09.2021 у справі № 904/1907/15).

Проте згідно частини 5 статті 216 ЦК України вимога про застосування наслідків недійсності нікчемного правочину може бути пред`явлена будь-якою заінтересованою особою. Суд може застосувати наслідки недійсності нікчемного правочину з власної ініціативи.

Відповідно до статей 215 та 216 ЦК України вимога про застосування наслідків недійсності оспорюваного правочину, як і про визнання його недійсним, може бути заявлена однією зі сторін правочину або іншою заінтересованою особою, права та законні інтереси якої порушено вчиненням правочину. Така вимога може бути об`єднана з вимогою про визнання правочину недійсним, що в цілому сприяє швидкому та ефективному відновленню правового становища сторін, яке існувало до вчинення правочину, або заявлена як самостійна вимога у вигляді окремого позову. Якщо позов щодо застосування наслідків недійсності правочину не подано, суд не може застосувати наслідки недійсності оспорюваного правочину з власної ініціативи, оскільки згідно з абзацом 2 частини 5 статті 216 ЦК України зазначене право є у суду лише щодо нікчемних правочинів (такий правовий висновок викладено у пунктах 80 - 82 постанови судової палати для розгляду справ про банкрутство Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 23.09.2021 у справі №904/1907/15 та у постанові Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 09.09.2021 у справі №925/1276/19).

Здійснюючи правосуддя, суд захищає права, свободи та інтереси фізичних осіб, права та інтереси юридичних осіб, державні та суспільні інтереси у спосіб, визначений законом або договором. Однак якщо закон або договір не визначають ефективного способу захисту порушеного, невизнаного або оспореного права, свободи чи інтересу особи, яка звернулася до суду, суд відповідно до викладеної в позові вимоги такої особи може визначити у своєму рішенні такий спосіб захисту, який не суперечить закону (стаття 5 ГПК України).

Застосування будь-якого способу захисту цивільного права та інтересу має бути об`єктивно виправданим та обґрунтованим. Це означає, що: застосування судом способу захисту, обраного позивачем, повинно реально відновлювати його наявне суб`єктивне право, яке порушене, оспорюється або не визнається; обраний спосіб захисту повинен відповідати характеру правопорушення; застосування обраного способу захисту має відповідати цілям судочинства; застосування обраного способу захисту не повинно суперечити принципам верховенства права та процесуальної економії, зокрема не повинно спонукати позивача знову звертатися за захистом до суду (постанови Великої Палати Верховного Суду від 19.01.2021 у справі №916/1415/19 (пункт 6.13), від 26.01.2021 у справі № 522/1528/15-ц (пункт 82), від 08.02.2022 у справі №209/3085/20 (пункт 24)). Спосіб захисту права є ефективним тоді, коли він забезпечуватиме поновлення порушеного права, а у разі неможливості такого поновлення - гарантуватиме можливість отримати відповідну компенсацію. Тобто цей захист має бути повним і забезпечувати у такий спосіб досягнення мети правосуддя та процесуальну економію (постанова Великої Палати Верховного Суду від 22.09.2020 у справі №910/3009/18 (пункт 63)).

Надаючи правову оцінку належності обраного позивачем способу захисту, суди повинні зважати й на його ефективність з погляду Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод (далі - Конвенція). У § 145 рішення від 15.11.1996 у справі "Чахал проти Сполученого Королівства" (Chahal v. the United Kingdom, заява № 22414/93, [1996] ECHR 54) Європейський суд з прав людини (далі - ЄСПЛ, Суд) зазначив, що стаття 13 Конвенції гарантує на національному рівні ефективні правові способи для здійснення прав і свобод, що передбачаються Конвенцією, незалежно від того, яким чином вони виражені в правовій системі тієї чи іншої країни. Таким чином, суть цієї статті зводиться до вимоги надати особі такі способи правового захисту на національному рівні, що дозволили б компетентному державному органові розглядати по суті скарги на порушення положень Конвенції й надавати відповідний судовий захист, хоча держави-учасниці Конвенції мають деяку свободу розсуду щодо того, яким чином вони забезпечують при цьому виконання своїх зобов`язань.

У статті 13 Конвенції гарантується доступність на національному рівні засобу захисту, здатного втілити у життя сутність прав та свобод за Конвенцією, в якому б вигляді вони не забезпечувались у національній правовій системі. Зміст зобов`язань за статтею 13 Конвенції залежить, зокрема, від характеру скарг заявника. Однак засіб захисту, що вимагається статтею 13, має бути ефективним як у законі, так і на практиці, зокрема у тому сенсі, щоб його використання не було ускладнене діями або недоглядом органів влади відповідної держави (§ 75 рішення ЄСПЛ від 05.05.2005 у справі "Афанасьєв проти України" (заява № 38722/02)).

Велика Палата Верховного Суду у своїх постановах неодноразово зазначала, що перелік способів захисту, визначений у частині 2 статті 16 ЦК України, не є вичерпним. Суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом чи судом у визначених законом випадках (абзац 12 частини 2 вказаної статті). Застосування конкретного способу захисту цивільного права залежить як від змісту права чи інтересу, за захистом якого звернулася особа, так і від характеру його порушення, невизнання або оспорення. Такі право чи інтерес мають бути захищені судом у спосіб, який є ефективним, тобто таким, що відповідає змісту відповідного права чи інтересу, характеру його порушення, невизнання або оспорення та спричиненим цими діяннями наслідкам (постанови від 05.06.2018 у справі № 338/180/17 (пункт 57), від 11.09.2018 у справі №905/1926/16 (пункт 40), від 30.01.2019 у справі № 569/17272/15-ц, від 11.09.2019 у справі №487/10132/14-ц (пункт 89), від 16.06.2020 у справі №145/2047/16-ц (пункт 7.23), від 15.09.2020 у справі №469/1044/17).

Об`єднана палата зазначає, що визнання правочину недійсним не з метою домогтися відновлення власного порушеного права (та/або інтересу) у спосіб реституції, що застосовується між сторонами такого правочину, а з метою створити підстави для подальшого звернення з іншим позовом або преюдиційну обставину чи доказ для іншого судового провадження суперечать завданням господарського (цивільного) судочинства, наведеним у частині 1 статті 2 ГПК України (частині 1 статті 2 Цивільного процесуального кодексу України).

Аналогічні висновки викладено у пунктах 5.5-5.8, 5.12, 5.29 постанови Великої Палати Верховного Суду від 21.09.2022 у справі №908/976/19.

Об`єднана палата наголошує, що, фактично уточнюючи висновок, викладений у пункті 5.29 постанови від 21.09.2022 у справі №908/976/19, Велика Палата Верховного Суду у пункті 154 постанови від 01.03.2023 у справі № 522/22473/15-ц звернула увагу на те, що у разі, якщо на виконання оспорюваного правочину товариством сплачено кошти або передано інше майно, то задоволення позовної вимоги про визнання оспорюваного правочину недійсним не призводить до ефективного захисту права, бо таке задоволення саме по собі не є підставою для повернення коштів або іншого майна. У таких випадках позовна вимога про визнання оспорюваного правочину недійсним може бути ефективним способом захисту, лише якщо вона поєднується з позовною вимогою про стягнення коштів на користь товариства або про витребування майна з володіння відповідача (зокрема, на підставі частини 1 статті 216, статті 387, частин 1, 3 статті 1212 ЦК України).

Велика Палата Верховного Суду у пункті 104 постанови від 15.09.2022 у справі №910/12525/20 зазначила про те, що торги є правочином. Якщо вони завершуються оформленням договору купівлі-продажу, то оскаржити можна договір, а вимоги про визнання недійсними торгів (аукціону) та протоколу електронного аукціону не є належними та ефективними способами захисту.

З урахуванням наведеного об`єднана палата зазначає, що саме по собі визнання недійсним рішення тендерного комітету про визначення переможця відкритих торгів, яке вже було реалізоване та вичерпало свою дію виконанням, та визнання недійсним укладеного за наслідками торгів договору про закупівлю без одночасного стягнення коштів на користь позивача, не призведе до поновлення його майнових прав, що свідчить про неефективність обраних позивачем способів захисту.

Отже, позовна вимога про визнання недійсним договору є належним способом захисту, який передбачено законом.

Разом з тим позовна вимога про визнання виконаного/частково виконаного правочину недійсним може бути ефективним способом захисту цивільних прав лише у разі, якщо вона поєднується з позовною вимогою про застосування наслідків недійсності правочину, зокрема, про стягнення коштів на користь позивача, витребування майна з володіння відповідача.

Окреме заявлення позовної вимоги про визнання виконаного/частково виконаного договору недійсним без вимоги про застосування наслідків його недійсності не є ефективним способом захисту, бо не призводить до поновлення майнових прав позивача.

Водночас, у випадку звернення з позовом про визнання недійсним виконаного/частково виконаного договору про закупівлю без заявлення вимоги про застосування наслідків недійсності правочину, виключається як необхідність дослідження господарськими судами наслідків визнання договору недійсним для позивача, так і необхідність з`ясування того, яким чином будуть відновлені права позивача, зокрема, обставин можливості проведення реституції, можливості проведення повторної закупівлі товару (робіт, послуг) у разі повернення відповідачем коштів, обов`язку відшкодування іншій стороні правочину вартості товару (робіт, послуг) чи збитків, оскільки обрання позивачем неефективного способу захисту своїх прав є самостійною підставою для відмови в позові.

Відповідна правова позиція викладена у постанові об`єднаної палати Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 26.05.2023 у справі №905/77/21.

Суд також враховує правову позицію, викладену у постанові Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 14.09.2023 у справі №906/402/22, яка полягає у наступному:

-відповідно до пункту 1 резолютивної частини Рішення Конституційного Суду України від 01.12.2004 №18-рп/2004 (справа №1-10/200) поняття "охоронюваний законом інтерес" у логічно-смисловому зв`язку з поняттям "права" треба розуміти як прагнення до користування конкретним матеріальним та/або нематеріальним благом, як зумовлений загальним змістом об`єктивного і прямо не опосередкований у суб`єктивному праві простий легітимний дозвіл, що є самостійним об`єктом судового захисту та інших засобів правової охорони з метою задоволення індивідуальних і колективних потреб, які не суперечать Конституції і законам України, суспільним інтересам, справедливості, добросовісності, розумності та іншим загальноправовим засадам.

-наявність права на пред`явлення позову не є безумовною підставою для здійснення судового захисту, а є лише однією з необхідних умов реалізації встановленого права. Гарантоване статтею 55 Конституції України й конкретизоване у законах України право на судовий захист передбачає можливість звернення до суду за захистом порушеного права (інтересу), але вимагає, щоб твердження позивача про порушення було обґрунтованим. Таке порушення прав (інтересів) має бути реальним, стосуватися індивідуально виражених прав або інтересів особи, яка стверджує про їх порушення.

Отже, захисту підлягає наявний законний і порушений (інтерес) особи, яка є суб`єктом (носієм) такого інтересу та звернулася за таким захистом до суду. Тому для того, щоб особі було надано судовий захист, суд встановлює, чи особа дійсно має порушений інтерес, і чи цей інтерес порушено відповідачем.

Захисту підлягають не теоретичні або примарні права, а права практичні та ефективні. При цьому, відсутність порушеного права (інтересу) встановлюється при розгляді справи по суті та є підставою для прийняття судового рішення про відмову у позові.

У постанові об`єднаної палати Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 14.10.2019 у справі №910/6642/18 зроблено висновок про стадійність захисту права, зокрема вказано на те, що під час вирішення господарського спору суд з`ясовує, чи існує у позивача право або законний інтерес; якщо так, то чи має місце його порушення, невизнання або оспорення відповідачем; якщо так, то чи підлягає право або законний інтерес захисту і чи буде такий захист ефективний за допомогою того способу, який визначено відповідно до викладеної в позові вимоги. В іншому випадку у позові слід відмовити.

Статтею 73 ГПК України встановлено, що доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Частиною 1 статті 74 ГПК України визначено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Згідно частини 2 статті 76 ГПК України предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Тобто, позивач, звертаючись до суду з позовною заявою, у тому числі на виконання приписів статті 74 ГПК України, зобов`язаний довести наявність порушення його прав та законних інтересів, а суд, у свою чергу, перевірити доводи та докази, якими позивач обґрунтовує свої вимоги, і в залежності від встановленого вирішити питання про наявність чи відсутність підстав для захисту прав чи інтересів позивача.

Легітимні очікування не можна ототожнювати із сподіваннями, що виникають на підставі особистого сприйняття або помилкової оцінки певних обставин чи норм права. Обов`язковою умовою, за наявності якої певне сподівання (вимога) особи набуває ознак легітимного очікування є те, що таке очікування (вимога) має належне правове підґрунтя, тобто наявне достатнє джерело для відповідного очікування (вимоги).

Відсутність порушеного права (інтересу) у позивача зумовлює прийняття рішення про відмову у задоволенні позову незалежно від інших встановлених судом обставин.

З матеріалів справи вбачається, що заступник керівника Чернігівської обласної прокуратури звернувся до позивача з повідомленням (лист від 26.05.2023 № 15/3/2-441вих-23) про те, що на думку органу прокуратури, оскаржуване протокольне рішення уповноваженої особи Управління житлово-комунального господарства Чернігівської міської ради та договір № 7310-15 від 31.03.2023, укладений за результатами проведення відкритих торгів між Управлінням житлово-комунального господарства Чернігівської міської ради та Корпорацією "УКРТРАНСБУД", не відповідають вимогам законодавства, а тому підлягають визнанню недійсними у судовому порядку.

Оскільки вжиттю прокурором заходів представницького характеру повинна передувати процедура попереднього встановлення для цього підстав, зокрема надання уповноваженому органу розумного строку для вжиття самостійних заходів на захист інтересів держави, Чернігівській міській раді надано такий строк для звернення до суду з позовом про визнання протокольного рішення та договору недійсними.

Наслідком такого звернення прокурора до Чернігівської міської ради стало подання останньою до суду відповідного позову про визнання недійсними протокольного рішення та договору; підстави даного позову є аналогічні тим, що були наведені у вищезазначеному листі прокурора.

Згідно Положення про управління житлово-комунального господарства Чернігівської міської ради, затвердженого рішенням міської ради від 23.12.2021 № 15/VIIІ - 6, Управління житлово-комунального господарства Чернігівської міської ради (далі - Управління) є виконавчим органом міської ради. Управління утворюється, реорганізується та ліквідується за рішенням міської ради, є підконтрольним і підзвітним міській раді, підпорядковується її виконавчому комітету та міському голові. Управління безпосередньо підпорядковується посадовій особі, визначеній відповідно до розподілу функціональних повноважень. Управління утримується за рахунок коштів бюджету Чернігівської міської територіальної громади.

Наведене вище свідчить про те, що на позивача покладений обов`язок з контролю за діяльністю відповідача-1 та вжиття відповідних заходів реагування у разі порушення вимог діючого законодавства України.

Оскільки під час вирішення даного спору був встановлений факт недотримання відповідачем-1 вимог законодавства України в сфері публічних закупівель Чернігівська міська рада правомірно звернулась до суду з даним позовом.

Разом з тим, зважаючи на вищенаведені висновки Верховного Суду, враховуючи заявлення позивачем вимоги про визнання недійсним протокольного рішення уповноваженої особи Управління житлово-комунального господарства Чернігівської міської ради про розгляд пропозиції учасника від 21.03.2023 №153, яке вже було реалізовано та вичерпало свою дію виконанням, та визнання недійсним укладеного за наслідками торгів договору без вимоги про застосування наслідків його недійсності не є ефективним способом захисту, оскільки не призводить до поновлення майнових прав позивача і є самостійною підставою для відмови у позові.

Зважаючи на відповідні висновки Верховного Суду визнання частково виконаного договору недійсним без заявлення вимоги про застосування наслідків недійсності правочину не є ефективним способом захисту, бо не призводить до поновлення майнових прав позивача і є самостійною підставою для відмови у позові.

Частиною 5 статті 236 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

Інші докази та пояснення судом до уваги не приймаються, оскільки не спростовують вищевикладені висновки суду.

Аналізуючи питання обсягу дослідження доводів сторін та їх відображення у судовому рішенні, суд спирається на висновки, яких дійшов Європейський суд з прав людини у рішенні від 18.07.2006 р. у справі «Проніна проти України», в якому Європейський суд з прав людини зазначив, що пункт 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод зобов`язує суди давати обґрунтування своїх рішень, але це не може сприйматись як вимога надавати детальну відповідь на кожен аргумент. Межі цього обов`язку можуть бути різними в залежності від характеру рішення. Крім того, необхідно брати до уваги різноманітність аргументів, які сторона може представити в суд, та відмінності, які існують у державах-учасницях, з огляду на положення законодавства, традиції, юридичні висновки, викладення та формулювання рішень. Таким чином, питання, чи виконав суд свій обов`язок щодо подання обґрунтування, що випливає зі статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, може бути визначено тільки у світлі конкретних обставин справи.

Поряд з цим, за змістом п. 41 висновку № 11 (2008) Консультативної ради європейських суддів до уваги Комітету Міністрів Ради Європи щодо якості судових рішень та висновків Європейського суду з прав людини, викладених у рішеннях у справах «Трофимчук проти України», «Серявін та інші проти України» обов`язок суддів наводити підстави для своїх рішень не означає необхідності відповідати на кожен аргумент захисту на підтримку кожної підстави захисту. Обсяг цього обов`язку може змінюватися залежно від характеру рішення. Згідно з практикою Європейського суду з прав людини очікуваний обсяг обґрунтування залежить від різних доводів, що їх може наводити кожна зі сторін, а також від різних правових положень, звичаїв та доктринальних принципів, а крім того, ще й від різних практик підготовки та представлення рішень у різних країнах. З тим, щоб дотриматися принципу справедливого суду, обґрунтування рішення повинно засвідчити, що суддя справді дослідив усі основні питання, винесені на його розгляд.

З урахуванням наведеного, суд зазначає, що решта долучених до матеріалів справи доказів та доводів сторін була ретельно досліджена судом і наведених вище висновків суду не спростовує.

За наведених обставин у їх сукупності суд дійшов висновку, що позов задоволенню не підлягає.

Відповідно до ст.129 Господарського процесуального кодексу України, у зв`язку з відмовою у задоволенні позовних вимог, судові витрати, понесені позивачем, покладаються на позивача.

Керуючись ст. 42, 73-80, 86, 129, 165, 233, 236-238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

У позові відмовити повністю.

Повне рішення складено та підписано 27 листопада 2023 року.

У зв`язку з перебуванням судді на лікарняному та у відпустці, повний текст рішення відповідно до ч.4 ст. 116 ГПК України підписано у перший робочий день після виходу судді на роботу.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. Апеляційна скарга на рішення суду подається до Північного апеляційного господарського суду у строки, визначені ст. 256 Господарського процесуального кодексу України.

Суддя С.В. Белов

Веб-адреса Єдиного державного реєстру судових рішень, розміщена на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет: http://reyestr.court.gov.ua/