ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ
23 жовтня 2023 року Справа № 921/656/23
УХВАЛА

Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Боровець Я.Я.

за участю секретаря судового засідання Сиротюк К.В.

розглянувши матеріали

за заявою кредитора Товариства з обмеженою відповідальністю "Лівайн Торг", м. Дніпро

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Айвор" , м. Тернопіль

про відкриття провадження у справі про банкрутство в порядку ст.ст. 34, 35 Кодексу України з процедур банкрутства

За участю учасників судового процесу:

від кредитора: не з"явився.

від боржника: не з"явився.

Відповідно до частини 3 статті 222 ГПК України, у разі неявки в судове засідання всіх учасників справи чи в разі, якщо відповідно до положень цього Кодексу розгляд справи здійснюється судом за відсутності учасників справи, фіксування судового процесу за допомогою технічного засобу не здійснюється.

Заяв про відвід (самовідвід) судді та секретаря судового засідання з підстав, визначених статтями 35-37 Господарського процесуального кодексу України не надходило.

Встановив:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Лівайн Торг" звернулося до Господарського суду Тернопільської області із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутства до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Айвор".

Відповідно до Протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 02.10.2023, для розгляду справи №921/656/23 визначено суддю Боровця Я.Я.

Ухвалою суду від 09.10.2023 заяву про відкриття провадження у справі про банкрутства прийнято до розгляду та підготовче засідання призначено на 23.10.2023.

Представник кредитора в судове засідання не з"явився.

Боржник в судове засідання не з"явився, однак надіслав клопотання про розгляд справи без участі представника ТОВ "Айвор " ( вх. №8393 від 19.10.2023).

Також, боржником подано клопотання / відзив на заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство ( вх. №8392 від 19.10.2023), в якому ТОВ "Айвор" визнає заборгованість перед ТОВ "Лівайн Торг" у розмірі 834272,29 грн з підстав, викладених в ньому, долучивши при цьому відповідні докази.

Розглянувши матеріали заяви, дослідивши подані документи, суд у підготовчому засіданні, встановив наступне:

Кодекс України з процедур банкрутства встановлює умови та порядок відновлення платоспроможності боржника - юридичної особи або визнання його банкрутом з метою задоволення вимог кредиторів.

Частиною 1 статті 2 Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, що провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законами України.

Право на звернення до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство мають боржник, кредитор ( стаття 8 Кодексу України з процедур банкрутства).

Приписи статті 1 Кодексу України з процедур банкрутства передбачають, що боржник - юридична особа або фізична особа, у тому числі фізична особа - підприємець, неспроможна виконати свої грошові зобов`язання, строк виконання яких настав.

Кредитор - юридична або фізична особа, які мають вимоги щодо грошових зобов`язань до боржника, які мають підтверджені у встановленому порядку документами вимоги щодо грошових зобов`язань до боржника.

Неплатоспроможність - неспроможність боржника виконати після настання встановленого строку грошові зобов`язання перед кредиторами не інакше, як через застосування процедур, передбачених цим Кодексом.

Як визначено статтею 39 Кодексу України з процедур банкрутства, перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з`ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Кодексом (ч.1).

У підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, а також вирішує інші питання, пов`язані з розглядом справи (ч.2).

Якщо провадження у справі відкривається за заявою кредитора, господарський суд перевіряє можливість боржника виконати майнові зобов`язання, строк яких настав (ч.3).

Згідно з частиною 6 статті 39 Кодексу України з процедур банкрутства суд відмовляє у відкритті провадження у справі про банкрутство, якщо вимоги кредитора свідчать про наявність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження.

Системний аналіз зазначених положень Кодексу України з процедур банкрутства дає підстави для висновку про те, що на кредитора, з урахуванням положень статей 74, 76 - 77 ГПК України, покладено обов`язок надати докази на підтвердження наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство, а на боржника покладено обов`язок надати суду докази, які спростовують або підтверджують вимоги заявника.

Правова позиція наведена у постанові Верховного Суду від 16.06.2021 у справі № 910/6210/20.

Так, ТОВ "Лівайн Торг" звернулося до Господарського суду Тернопільської області із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство в порядку ст.ст. 34, 35 Кодексу України з процедур банкрутства.

В обґрунтування заяви заявник посилається на наявність у боржника заборгованості у розмірі 834 272,29 грн згідно договору про надання поворотної фінансової допомоги №ЛТ21-72 від 01.06.2021.

Як вбачається з матеріалів справи, 01.06.2021 між Товариством з обмеженою відповідальністю "Лівайн Торг" (заявник /Підприємство ) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Айвор" (боржник/Користувач) укладено договір про надання поворотної фінансової допомоги №ЛТ21-72, відповідно умов якого Підприємство надає Користувачеві фінансову допомогу у сумі, яка не перевищує 55 000 000,00 грн, а Користувач зобов`язується повернути фінансову допомогу у визначений цим Договором термін ( п.1.1. Договору).

Підприємство надає Користувачу фінансову допомогу частинами (траншами) протягом терміну користування фінансовою допомогою, визначеного у пункті 3.1 даного Договору. Фінансова допомога надається в безготівковому порядку платіжним дорученням шляхом перерахування відповідних коштів на поточний рахунок Користувача (п.2.1., п.2.2. Договору).

Термін користування фінансовою допомогою визначається з моменту перерахування грошових коштів підприємством до 31.05.2022. Термін, визначений у п.3.1. цього Договору, може бути продовжений за погодженням Сторін (п.3.1., п. 3.2. Договору).

Згідно п.4.1. Договору Користувач повертає фінансову допомогу шляхом перерахування грошових коштів на користь Підприємства . Днем повернення фінансової допомоги вважається день зарахування грошових коштів на розрахунковий рахунок Підприємства.

Пунктом 6.1. Договору, сторони домовились, що договір набуває чинності з моменту підписання сторонами Договору і діє до повного виконання сторонами своїх зобов"язань за цим Договором.

30 травня 2022 року між Товариством з обмеженою відповідальністю "Лівайн Торг" (заявник /Підприємство ) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Айвор" (боржник/Користувач) укладено додаткову угоду №1 до Договору про надання поворотної фінансової допомоги №ЛТ21-72 від 01.06.2022, якою пункт 1.1. розділу 1 "Предмет договору " та пункт 3.1. розділу 3 "Термін користування" виклали у наступній редакції: "В порядку та на умовах, визначених цим Договором, Підприємство надає Користувачеві фінансову допомогу у сумі, яка не перевищує 100 000 000,00 грн, а останній зобов`язується повернути фінансову допомогу у визначений цим Договором термін" та "Термін користування фінансовою допомогою визначається з моменту перерахування Підприємством грошових коштів до моменту пред"явлення в порядку ст. 1049 Цивільного кодексу України письмової вимоги Користувачу".

31 серпня 2022 року між Товариством з обмеженою відповідальністю "Лівайн Торг" (заявник /Підприємство) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Айвор" (боржник/Користувач) укладено додаткову угоду №2 до Договору про надання поворотної фінансової допомоги №ЛТ21-72 від 01.06.2021, якою пункт 1.1. розділу 1 "Предмет договору ", пункт 3.1. розділу 3 "Термін користування" та пункт 4.1 розділу 4 "Порядок повернення фінансової допомоги" виклали у наступній редакції: відповідно: п.1.1. "В порядку та на умовах, визначених цим Договором, Підприємство надає Користувачеві фінансову допомогу у сумі, яка не перевищує 110 000 000,00 грн, а останній зобов`язується повернути фінансову допомогу у визначений цим Договором термін"; п.3.1. "Термін користування фінансовою допомогою визначається з моменту перерахування грошових коштів Підприємством, згідно п. 3.2 Договору до 31 серпня 2023 року" ; п.4.1. "Після закінчення терміну, визначеного у п.3.1 цього договору, Користувач зобов"язується повернути суму протягом 1-го календарного дня Підприємству".

На виконання умов договору про надання поворотної фінансової допомоги №ЛТ21-72 від 01.06.2021 з врахуванням додаткових угод Товариство з обмеженою відповідальністю "Лівайн Торг" надало фінансову допомогу Товариству з обмеженою відповідальністю "Айвор" здійснивши перерахування коштів у розмірі 108 453 871,78 грн, що підтверджується платіжними інструкціями та виписками банківської установи (містяться в матеріалах справи).

Статтею 598 Цивільного кодексу України визначено, що зобов`язання припиняється частково або у повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом. Припинення зобов`язання на вимогу однієї із сторін допускається лише у випадках, встановлених договором або законом.

Зобов`язання припиняється виконанням, проведеним належним чином ( стаття 599 Цивільного кодексу України).

Як визначено статтею 601 Цивільного кодексу України зобов`язання припиняється зарахуванням зустрічних однорідних вимог, строк виконання яких настав, а також вимог, строк виконання яких не встановлений або визначений моментом пред`явлення вимоги.

Так, 13.07.2023 між Товариством з обмеженою відповідальністю "Лівайн Торг" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Айвор" укладено договір про зарахування зустрічних однорідних вимог , відповідно до умов якого та враховуючи статтю 601 Цивільного кодексу України, дійшли згоди зарахувати зустрічні грошові вимоги на загальну суму 49 811 196,35 грн - грошові зобов"язання ТОВ "Айвор" перед ТОВ "Лівайн Торг" за Договором про надання поворотної фінансової допомоги №ЛТ21-72 від 01.06.2021.

Проте, ТОВ "Айвор" у встановлений умовами Договору строк повернуто грошові кошти ТОВ "Лівайн Торг" частково у розмірі 107 619 599,00 грн, що підтверджується договором про залік зустрічних однорідних вимог від 13.07.2023 та платіжними інструкціями (наявні в матеріалах справи).

Внаслідок чого у боржника перед кредитором виникла заборгованість у розмірі 834 272,29 грн.

11.09.2023 ТОВ "Лівайн Торг " надіслано ТОВ "Айвор " претензію за №21/1 про сплату заборгованості в розмірі 834 272,29 грн.

У відповіді №20.09/23-1 від 20.09.2023 на претензію, ТОВ "Айвор" визнає свою заборгованість перед ТОВ "Лівайн Торг " на суму 834 272,29 грн у вигляді отриманої та не повернутої фінансової допомоги за Договором про надання поворотної фінансової допомоги №ЛТ21-72 від 01.06.2021. Також у відповіді на претензію, зазначено, що на даний час у ТОВ "Айвор" немає фінансової можливості погасити наявну заборгованість. Проводиться інвентаризація активів та майна ТОВ "Айвор". При поліпшенні фінансового стану ТОВ "Айвор" здійснить розрахунок з ТОВ "Лівайн Торг".

Визнання боржником даної заборгованості підтверджується також Актом звірки взаємних розрахунків за період з 01.06.2021 11.09.2023, підписаний та скріплений відтисками печаток обох сторін.

Отже заборгованість боржника перед кредитором є не погашеною та становить 834 272,29 грн.

Також, боржником подано відзив на заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство (вх.№8392 від 19.10.2023), в якому ТОВ "Айвор" визнає заборгованість перед ТОВ "Лівайн Торг" у розмірі 834 272,29 грн, оскільки немає змоги погасити кредиторські вимоги ТОВ "Лівайн Торг" у зв"язку з відсутністю активів та наявністю у ТОВ "Айвор" ознак неплатоспроможності.

Таким чином, безспірні вимоги TOB "Айвор" перед TOB "Лівайн Торг" становлять 834 272,29 грн та є такими, строк яких настав.

Частиною 5 статті 39 Кодексу України з процедур банкрутства визначено, що за результатами розгляду заяви про відкриття провадження у справі та відзиву боржника господарський суд постановляє ухвалу про відкриття провадження у справі.

За змістом частини 13 статті 39 Кодексу України з процедур банкрутства процедура розпорядження майном вводиться господарським судом на строк, визначений частиною другою статті 44 цього Кодексу, одночасно з постановленням ухвали про відкриття провадження у справі.

Зважаючи на встановлені обставини з урахуванням наведених правових приписів, встановивши, що при зверненні до суду кредитором доведено належними та допустимими доказами відсутність спору між боржником та кредитором щодо заявлених вимог, наявність ознак неплатоспроможності боржника, а тому суд дійшов висновку про наявність правових підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "Айвор" та введення процедури розпорядження майном боржника .

Грошове зобов`язання - зобов`язання боржника сплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового правочину (договору) та на інших підставах, передбачених законодавством України. Склад і розмір грошових зобов`язань, у тому числі розмір заборгованості за передані товари, виконані роботи і надані послуги, сума кредитів з урахуванням відсотків, які зобов`язаний сплатити боржник, визначаються на день подання до господарського суду заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство, якщо інше не встановлено цим Кодексом ( стаття 1 Кодексу України з процедур банкрутства).

Як визначено частиною 8 статті 39 Кодексу України з процедур банкрутства в ухвалі про відкриття провадження у справі про банкрутство зазначається про визнання вимог кредитора та їх розмір.

Оскільки до грошових зобов`язань перед кредитором належить певна сума заборгованості за цивільно-правовим договором та на інших підставах, отже у суда наявні підстави для визнання кредиторських грошових вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "Лівайн Торг" до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Айвор" на суму 834 272,29 грн заборгованість за Договором про надання поворотної фінансової допомоги №ЛТ21-72 від 01.06.2021.

Відповідно до частини 8 статті 39 Кодексу України з процедур банкрутства, в ухвалі про відкриття провадження у справі про банкрутство зазначається про призначення розпорядника майна, встановлення розміру його винагороди та джерела її сплати.

Суд зазначає, що з 17.10.2020 набули чинності зміни, які внесені до Кодексу України з процедур банкрутства Законом № 686-ІХ від 05.06.2020.

Згідно п. 2-1 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи призначення арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією у разі відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) здійснюється з урахуванням особливостей, визначених цим пунктом.

Заява ініціюючого кредитора або боржника - фізичної особи про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність), крім відомостей, передбачених частиною першою статті 34, частиною другою статті 116 цього Кодексу, повинна містити пропозицію щодо кандидатури арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією.

Ініціюючий кредитор або боржник - фізична особа додає до заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) заяву арбітражного керуючого, зазначеного в абзаці другому цього пункту, про участь у справі, яка повинна відповідати вимогам, встановленим частиною третьою статті 28 цього Кодексу.

Господарський суд, відкриваючи провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність), призначає арбітражного керуючого, зазначеного в абзаці другому цього пункту, розпорядником майна або керуючим реструктуризацією.

У разі якщо заява ініціюючого кредитора або боржника - фізичної особи про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) не містить пропозиції щодо кандидатури арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією або до заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) не додано заяви цього арбітражного керуючого про участь у справі, або з підстав, визначених частиною третьою статті 28 цього Кодексу, цього арбітражного керуючого не може бути призначено розпорядником майна або керуючим реструктуризацією, або заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство подано боржником - юридичною особою, призначення арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією здійснюється господарським судом самостійно з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих України, у порядку, що діяв до дня введення цього Кодексу в дію, шляхом застосування автоматизованої системи.

Так, в заяві про відкриття провадження у справі про банкрутство заявник просить призначити розпорядником арбітражного керуючого Слободян В.М. , а також додано заяву арбітражного керуючого Слободян В.М. про згоду на участь у справі про банкрутство.

Оцінивши зазначені документи, судом встановлено, що вказаний арбітражний керуючий не відноситься до категорії осіб визначених ч. 2 ст. 11 та ч. 3 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства. Доказів протилежного суду не надано.

Враховуючи зазначене, суд вважає за можливе призначити розпорядником майна у справі про банкрутство ТОВ "Айвор" арбітражного керуючого Слободян В.М.

При цьому, відповідно до частини 2 статті 30 Кодексу України з процедур банкрутства розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна або ліквідатора визначається в розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останніх 12 місяців його роботи до відкриття провадження у справі, але не менше трьох розмірів мінімальної заробітної плати за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень.

У зв`язку з викладеним, суд встановлює розпоряднику майна боржника арбітражному керуючому Слободян В.М. розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна боржника із розрахунку трьох розмірів мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання повноважень за рахунок коштів, авансованих ТОВ "Лівайн Торг".

Частиною 9 статті 39 Кодексу України з процедур банкрутства встановлено, що з метою виявлення кредиторів та осіб, які виявили бажання взяти участь у санації боржника, на офіційному веб-порталі судової влади України не пізніше наступного дня з дня постановлення ухвали суду про відкриття провадження у справі господарський суд оприлюднює повідомлення про відкриття провадження у справі боржника (офіційне оприлюднення).

Доступ до інформації про провадження у справах, розміщеної на офіційному веб-порталі судової влади України, є вільним та безоплатним.

Керуючись Кодексом України з процедур банкрутства та ст. ст. 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

1. Відкрити провадження у справі №921/656/23 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Айвор", вул. Антіна Манастирського, 50/1, м. Тернопіль, код .

2. Визнати грошові вимоги кредитора Товариства з обмеженою відповідальністю "Лівайн Торг", вул. Мандриківська, 47, оф. 503, м. Дніпро, код ) до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Айвор", вул. Антіна Манастирського, 50/1, м. Тернопіль, код у сумі 834 272,29 грн заборгованості та 26 840,00 грн судового збору.

3. Ввести мораторій на задоволення вимог кредиторів.

4. Ввести процедуру розпорядження майном боржника.

5. Призначити розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Айвор", арбітражного керуючого Слободяна Василя Миколайовича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого №183 від 08.02.2013, вул. Соборна, 25, м. Вінниця).

6. Встановити арбітражному керуючому Слободян В.М. оплату послуг (грошову винагороду) розпорядника майна в розмірі трьох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання повноважень розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Айвор" за рахунок коштів, авансованих Товариства з обмеженою відповідальністю "Лівайн Торг".

7. Вжити заходи щодо забезпечення вимог кредиторів шляхом заборони боржнику та власнику майна (органу, уповноваженому управляти майном) боржника приймати рішення щодо ліквідації, реорганізації боржника, а також відчужувати основні засоби та предмети застави.

8. Призначити попереднє засідання на "15" січня 2024 року о 15:30 год., яке відбудеться у приміщенні Господарського суду Тернопільської області за адресою: 46000, м. Тернопіль, вул. Князя Острозького, 14 А, зал судових засідань № 4, 5 поверх.

9. Оприлюднити на офіційному веб-порталі судової влади України повідомлення про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Айвор", вул. Антіна Манастирського, 50/1, м. Тернопіль, код .

10. Зобов"язати розпорядника майна боржника подати/надіслати до суду в строк до 23.12.2023 відомості про результати розгляду вимог кредиторів.

11. Зобов`язати розпорядника майна у строк до 23.12.2023 провести інвентаризацію майна боржника, скласти опис майна боржника та визначити вартість майна.

12. Копію ухвали надіслати рекомендованою кореспонденцією з повідомленням про вручення поштового відправлення:

Товариству з обмеженою відповідальністю "Лівайн Торг", вул. Мандриківська, 47, офіс 503, м. Дніпро,

Товариству з обмеженою відповідальністю "Айвор", вул. Антіна Манастирського, 50/1, м. Тернопіль,

Розпоряднику майна Слободян В. М., вул. Соборна, 25, м. Вінниця,

Головному управлінню ДПС у Тернопільській області, вул. Білецька, 1, м. Тернопіль,

Сектору з питань банкрутства Головного управління юстиції у Тернопільській області, вул. Грушевського, 8, м. Тернопіль,

Державному реєстратору Відділу державної реєстрації юридичних та фізичних осіб - підприємців управління державної реєстрації Тернопільської міської ради, бул. Шевченка, 3, м. Тернопіль,

Відділу державної виконавчої служби у м.Тернополі Західного міжрегіонального управління Міністерства юстиції, вул. Князя Острозького, 14, м. Тернопіль,

Тернопільському міськрайонному суду Тернопільської області, вул. Котляревського, 34, м. Тернопіль.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання .

Ухвала може бути оскаржена.

Ухвалу підписано "24" листопада 2023 року.

Учасники справи можуть отримати інформацію на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет за веб - адресою - https://te.court.gov.ua/sud5022.

Суддя Я.Я. Боровець