ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 листопада 2023 року Справа № 902/1267/21

Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого судді Гудак А.В.

судді Олексюк Г.Є.

судді Мельник О.В.

секретар судового засідання Новосельська О.В.

за участю представників:

позивача: Забродець С.В. адвокат

відповідача: Ліфанчук М.О. адвокат

за участю експерта Середюк О.Є.

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Північно-західного апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Сорочанський Мірошник" на рішення Господарського суду Вінницької області від 18.05.22р. у справі №902/1267/21 (суддя Нешик О.С., м.Вінниця, повний текст складено 30.05.2022 року)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Сорочанський Мірошник", с.Сорока Іллінецького району Вінницької області

до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз", м.Вінниця

про визнання рішення недійсним

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Сорочинський Мірошник" звернулося до Господарського суду Вінницької області з позовом до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз" про визнання недійсним рішення комісії Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз" від 07.12.2021, оформлене актом-розрахунком про донарахування позивачу 50343,24 кубічних метрів необлікованого об`єму газу вартістю 1904433,92 грн.

Рішенням Господарського суду Вінницької області від 18.05.22р. у справі №902/1267/21 у задоволенні позову Товариства з обмеженою відповідальністю "Сорочинський Мірошник" відмовлено повністю.

Не погоджуючись з ухваленим рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю "Сорочанський Мірошник" звернулось до суду з апеляційною скаргою, в якій просить суд скасувати рішення Господарського суду Вінницької області від 18.05.2022 року у справі №902/1267/21 та прийняти нове рішення, яким задовольнити позов, а саме: визнати недійсним рішення комісії Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Вінницягаз» (код ЄДРЮОФОІІГФ 03338649) від 07.12.2021 року, оформлене актом-розрахунком, про донарахування Товариству з обмеженою відповідальністю «Сорочанський Мірошник» (код ЄДРЮОФОПГФ 34709632) 50 343,24 кубічних метрів необлікованого об`єму газу.

В обґрунтування доводів апеляційної скарги скаржник зазначає, що суд першої інстанції помилково вважав встановленою обставину позаштатної роботи комерційного вузла обліку газу позивача, адже саме по собі зазначення в акті перевірки від 17.11.2021 року про позаштатну роботу вузла обліку природного газу не є достатнім підтвердженням наявності роботи комерційного вузла обліку газу позивача у позаштатному режимі, оскільки в акті мав би бути зазначений один або декілька з конкретних проявів режиму, позаштатного режиму, визначених пунктом шостим глави б розділу X Кодексу.

Скаржник вважає, що суд першої інстанції не врахував, що протягом листопада 2021 року облік газу коректором «УНІВЕРСАЛ-02» здійснювався постійно, при цьому відповідач визнав коректність обчислених даним приладом показників, оскільки самостійно оформив і надав позивачу підписаний зі своєї сторони акт приймання-передачі природного газу №BI00087531 від 30.11.2021 року за листопад 2021 року, в якому з посиланням на дані коректора «УНІВЕРСАЛ-02», зазначено обсяг спожитого газу; скаржник також зауважує, що на момент оформлення даного акту відповідачу було відомо про визнання непридатними лічильника «Курс-01 G250» та перетворювач температури «ПВТ-01», оскільки акти (довідки) про непридатність даних приладів були складені 25.11.2021 року, а вже 27.11.2021 року відбулось попереднє засідання комісії відповідача, на якому керівнику позивача Загородньому Д.С. і представнику позивача Забродцю В.С. був вручений технічний розрахунок від 27.11.2021 року. Незважаючи на цю обставину, відповідач оформив та направив позивачу акт приймання-передачі природного газу №ВІ00087531 від 30.11.2021 року за листопад 2021 року з даними коректора «УНІВЕРСАЛ-02», що свідчить про визнання відповідачем факту роботи коректора у штатному режимі та достовірність зафіксованих ним показників спожитого позивачем газу; технічний розрахунок від 27.11.2021 року не надавався в суді першої інстанції, оскільки подія проведення попереднього засідання комісії відповідача 27.11.2021 року, а також врахування як доказу акту приймання-передачі природного газу №BI00087531 від 30.11.2021 заперечувались представником відповідача вже під час розгляду справи по суті.

Крім того, скаржник зазначає, що ситуації, які відображені у звіті коректора "УНІВЕРСАЛ-02" протягом листопада 2021 року не можна вважати аварійними або такими, що могли вплинути на правильність обліку спожитого газу.

Також, скаржник зазначає, що висновок суду першої інстанції про незабезпечення позивачем належного технічного стану комерційного вузла обліку природного газу є необґрунтованим, оскільки виконуючи передбачені Кодексом обов`язки щодо технічної експлуатації комерційного вузла обліку природного газу, а також зазначені вимоги акту перевірки від 03.11.2021 року позивач контролював роботу лічильника газу «Курс-01 G250» та коректора «УНІВЕРСАЛ-02» і виявивши, що різниця у показниках обох приладів обліку газу незначною, але поступово збільшується звернувся до відповідача, який і провів 17.11.2021 перевірку, склавши відповідний акт, згідно з яким розбіжність між показниками механічного лічильника «Курс-01 0250» та коректора «УНІВЕРСАЛ-02», склала 39 м. куб. і вже на виконання вимог акту перевірки від 17.11.2021 року позивачем у строк, вказаний у даному акті (24.11.2021), і було направлено на позачергову повірку газове обладнання, тобто жодних порушень правил експлуатації газового обладнання позивач не вчиняв.

Ухвалою суду від 05.07.2022 року відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Сорочанський Мірошник" на рішення Господарського суду Вінницької області від 18.05.22 у справі №902/1267/21 та розгляд апеляційної скарги призначено на 20 липня 2022 року.

14 липня 2022 року від представника Товариства з обмеженою відповідальністю "Сорочанський Мірошник" адвоката Забродець С.В. надійшла заява в якій просить суд врахувати правовий висновок Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду, викладений у постанові від 07.06.2022, винесеній за наслідками розгляду справи №904/411/21, обставини в якій є подібними до обставин у нашій справі, а також правовий висновок Верховного Суду у складі об`єднаної палати Касаційного господарського суду, наведений у постанові від 02.12.2020 за наслідками розгляду справи №906/962/18, правовідносини в якій подібні до правовідносин у справі №902/1267/21.

14 липня 2022 року від Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз" надійшов відзив в якому просить суд апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Сорочанський Мірошник" на рішення Господарського суду Вінницької області від 18.05.2022 у справі №902/1267/21 залишити без задоволення, а оскаржуване рішення без змін.

Ухвалою суду від 20.07.2022 розгляд апеляційної скарги відкладено на 07.09.2022. Витребувано у Товариства з обмеженою відповідальністю "Сорочанський Мірошник": належний чином завірену та якісну копію технічного розрахунку спожитого природного газу від 27.11.2021 (в судове засідання оригінал для огляду), у разі відсутності надати відповідні письмові пояснення; пояснення з документальним підтвердженням щодо встановлення 02.11.2021 нового вузла обліку газу на об`єкті - зерносушарка МС3180 шляхом переставляння вказаного вузла обліку з однієї зерносушарки на іншу, в результаті чого пішли похибки зафіксовані в акті №023296 перевірки технічного стану вузла обліку від 03.11.2021; розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму газу за листопад 2021 року, зокрема за період з 03.11.2021 по 24.11.2021 з урахуванням наступних складових: згідно акту-розрахунку від 07.12.2021, технічного розрахунку спожитого природного газу та відомостей, які відображені в акті приймання-передачі природного газу за листопад 2021 року №BІ00087531 від 30.11.2021, зокрема за період з 03.11.2021 по 24.11.2021; докази звернення Товариства з обмеженою відповідальністю "Сорочанський Мірошник" до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз" щодо виявлених 03.11.2022 та 17.11.2021 року працівниками позивача розбіжностей між показниками лічильника газу "Курс-01 G250" та коректора "УНІВЕРСАЛ-02", у разі відсутності надати відповідні письмові пояснення. Витребувано у Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз": належним чином завірену копію акту про порушення №30 від 03.11.2021 року (в судове засідання оригінал для огляду); належний чином завірену та якісну копію технічного розрахунку спожитого природного газу за період з 03.11.2021 по 24.11.2021, який врахований при складанні акта-розрахунка необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості споживачу (несанкціонованому споживачу), що не є побутовим від 07.12.2021 року, у разі відсутності надати відповідні письмові пояснення; докази звернення Товариства з обмеженою відповідальністю "Сорочанський Мірошник" до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз" щодо виявлених 03.11.2022 та 17.11.2021 року працівниками позивача розбіжностей між показниками лічильника газу "Курс-01 G250" та коректора "УНІВЕРСАЛ-02", у разі відсутності надати відповідні письмові пояснення; розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу - 50343,24 м.куб. з документальним підтвердженням; письмові пояснення щодо посилання в акті-розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості споживачу (несанкціонованому споживачу), що не є побутовим від 07.12.2021 року на п.2 глави 3 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, як на підставу визначення необлікованих (донарахованих) об`ємів природного газу та складання акту-розрахунку, та щодо врахування (неврахування) до вказаного акта-розрахунку різницю 39 м.куб. згідно акту про порушення №31 від 17.11.2021.

23 серпня 2022 року від АТ "Вінницягаз" надійшли на виконання ухвали суду від 20.07.2022 надійшли письмові пояснення до яких долучено копію акта про порушення №30 від 03.11.2021, копія технічного розрахунку від 07.12.2021 року, витяг з ДСТУ-НБВ. 1.1-27:2010.

23 серпня 2022 року від ТОВ "Сорочанський Мірошник" на виконання ухвали суду від 20.07.2022 надійшли пояснення до якого долучено копія технічного розрахунку від 30.11.2021; заява свідка ОСОБА_1 від 27.07.2022; копія виписки з наказу про переведення ОСОБА_1 на посаду головного інженера ТОВ «Сорочанський Мірошник»; заява свідка ОСОБА_2 від 27.07.2022.

05 вересня 2022 року від ТОВ "Сорочанський Мірошник" надійшли додаткові пояснення.

Ухвалою суду від 07.09.2022 оголошено перерву у судовому засіданні по справі №902/1267/21 до 10:30 год. 13 вересня 2022 року у приміщенні Північно-західного апеляційного господарського суду за адресою: 33001 м. Рівне вул. Яворницького, 59 у залі судових засідань №6. Витребувано у Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз": пояснення з посиланням на аркуші справи, які показники та формула бралися для арифметичного розрахунку об`ємів природного газу - 324 840,87 м.куб. та 375 184,11 м.куб. (детальний розрахунок) відповідно до Кодексу газорозподільних систем.

13 вересня 2022 року від Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз" надійшли додаткові пояснення.

В судове засідання 13.09.2022 року з`явилися представники Товариства з обмеженою відповідальністю "Сорочанський Мірошник" та Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз".

Ухвалою суду від 13.09.2022 року оголошено перерву у судовому засіданні по справі №902/1267/21 до 12:15 год. 20 вересня 2022 року.

19 вересня 2022 року від відповідача надійшли додаткові письмові пояснення щодо розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу, що складає 50343,24 м.куб.

19 вересня 2022 року від позивача надійшли додаткові пояснення в яких зазначає, що застосування відповідачем будь-яких формул та проведення розрахунків із застосуванням обсягів природного газу, які не підтверджені жодними доказами та матеріалами справи, зокрема звітом коректора «УНІВЕРСАЛ-02», актом про порушення №3 від 03.11.2021 року та протоколом про направлення ЗВТ на позачергову повірку, є протиправним та свідчить про недійсність акту-розрахунку від 07.12.2021 року.

В судове засідання 20.09.2022 року з`явилися представники Товариства з обмеженою відповідальністю "Сорочанський Мірошник" та Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз".

Ухвалою суду від 20.09.2022 року оголошено перерву у судовому засіданні по справі №902/1267/21 оголошено перерву у судовому засіданні по справі №902/1267/21 до 11:30 год. 23 вересня 2022 року. Запропоновано сторонам подати до суду питання, роз`яснення яких, на їх думку, потребують висновку судової експертизи з визначення розміру необлікованого об`єму газу, якій за даними відповідача становить 50 343,24 м. куб.; визначитися з експертною установою проведення судової експертизи. Питання та пропозиції стосовно експертної установи сторонам подати до суду у строк - до 22.09.2022 року.

На виконання вимог ухвали суду від 20.09.2022 від Товариства з обмеженою відповідальністю "Сорочанський Мірошник" на адресу суду 21.09.2022 надійшла заява в якій пропонує доручити проведення експертизи Івано-Франківському національному технічному університету нафти і газу (, місцезнаходження: вулиця Карпатська, 15, місто Івано- Франківськ, 76019). Вважає за доцільне поставити на вирішення експерту наступні питання:

1. Чи достатньо для визначення обсягу реально спожитого з 03.11.2021 року по 24.11.2021 року ТОВ «Сорочанський Мірошник» газу даних справного обчислювача об`єму газу «УНІВЕРСАЛ-02» (а. с.49), розміщеного в єдиному комерційному вузлі обліку газу разом з лічильником «Курс-01 G250», який було визнано непридатним у зв`язку з перевищенням значення основної відносної похибки (а. с.48)?

2. Чи відповідає зазначений у технічному розрахунку від 07.12.2021 року, складеному АТ «Оператор газорозподільної системи «Вінницягаз», обсяг газу (колонка 3 таблиці - 324 840,87 м. куб, та колонка 4 таблиці - 77165 м. куб.) даним звіту коректора «УНІВЕРСАЛ-02» про спожитий ТОВ «Сорочанський Мірошник» газ за період з 03.11.2021 року по 24.11.2021 року (а. с. 52-54)?

3. Чи є тотожною робота лічильника «Курс-01 G250» та коректора «УНІВЕРСАЛ-02», розміщених в єдиному комерційному вузлі обліку газу ТОВ «Сорочанський Мірошник», у частині вимірювання об`єму газу в робочих умовах на вказаних приладах?

22 вересня 2022 року від Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз" на виконання вимог ухвали суду від 20.09.2022 року надійшла заява в якій відповідач просить доручити проведення експертизи Київському науково-дослідному експертно- криміналістичному центру МВС України, який знаходиться за адресою: 04119, вул. Сім`ї Хохлових, 5. м. Київ та на вирішення експертів поставити наступне питання:

Чи підтверджується документально та нормативно проведений АТ «Вінницягаз» розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму газу, який склав 50 343,24 куб.м, та міститься в технічному розрахунку від 07.12.2021 року?

В судове засідання 23.09.2022 з`явилися представники Товариства з обмеженою відповідальністю "Сорочанський Мірошник" та Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз", які не заперечували щодо проведення експертизи у даній справі з ініціативи суду.

Ухвалою суду від 23.09.2022 призначено у справі №902/1267/21 судову науково-технічну експертизу, проведення якої доручено експертам Івано-Франківського національного технічного університету нафти і газу (, місцезнаходження: вулиця Карпатська, 15, місто Івано-Франківськ, 76019). На вирішення експертизи поставлено питання: 1) Чи підтверджується документально обсяг спожитого з 03.11.2021 року по 24.11.2021 року ТОВ Сорочанський Мірошник газу за даними справного обчислювача об`єму газу УНІВЕРСАЛ-02, розміщеного в єдиному комерційному вузлі обліку газу разом з лічильником Курс-01 G250, який було визнано непридатним у зв`язку з перевищенням значення основної відносної похибки; 2) Чи підтверджується документально зазначений у технічному розрахунку від 07.12.2021 року, складеному АТ Оператор газорозподільної системи Вінницягаз, обсяг газу (колонка 3 таблиці - 324 840,87 м. куб, та колонка 6 таблиці - 77165 м. куб.) даним звіту коректора УНІВЕРСАЛ-02 про спожитий ТОВ Сорочанський Мірошник газ за період з 03.11.2021 року по 24.11.2021 року; 3) Чи підтверджується документально проведений АТ Оператор газорозподільної системи Вінницягаз розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму газу, який склав 50 343,24 куб.м, та міститься в технічному розрахунку від 07.12.2021 року.

28 жовтня 2022 року на адресу суду апеляційної інстанції від Івано-Франківського національного технічного університету нафти і газу надійшов лист від 20.10.2022 №67-27-69/80 в якому повідомлено про те, що Івано-Франківський національний технічний університет нафти і газу є держбюджетною організацією і вирішення всіх прохань інших організацій може здійснювати тільки на підставі укладання відповідних договорів, в тому числі про надання науково-технічних послуг.

Поряд з цим, Івано-Франківський національний технічний університет нафти і газу повідомив, що університет не може проводити судову науково-технічну експертизу, оскільки відсутні фахівці із сертифікатом на її проведення. Наявність відповідних фахівців в університеті можуть проводити тільки наукову або науково-технічну експертизу, що відображено як дозвіл в ухвалі суду і наголосив, щоб не виникло опісля відповідних непорозумінь стосовно юриспрунденції.

Ухвалою суду від 14.11.2022 року поновлено провадження у справі №902/1267/21 та розгляд апеляційної скарги призначено на 24 листопада 2022 року.

В судовому засіданні 24.11.2022 представники позивача та відповідача не заперечили щодо заміни експертної установи для проведення судової експертизи у справі №902/1267/21 з Івано-Франківського національного технічного університету нафти і газу (код ЄДРПОУ 02070855, місцезнаходження: вулиця Карпатська, 15, місто Івано- Франківськ, 76019) на Товариство з обмеженою відповідальністю "Незалежний інститут судових експертиз" (04207, м. Київ, вул. Маршала Тимошенка, 21, корпус 3, офіс 7, поверх 5, код ЄДРПОУ 35199548).

Ухвалою суду від 24.11.2022 замінено експертну установу для проведення судової експертизи у справі №902/1267/21 з Івано-Франківського національного технічного університету нафти і газу (код ЄДРПОУ 02070855, місцезнаходження: вулиця Карпатська, 15, місто Івано- Франківськ, 76019) на Товариство з обмеженою відповідальністю "Незалежний інститут судових експертиз" (04207, м. Київ, вул. Маршала Тимошенка, 21, корпус 3, офіс 7, поверх 5, код ЄДРПОУ 35199548). Проведення судової експертизи у справі №902/1267/21 доручено Товариству з обмеженою відповідальністю "Незалежний інститут судових експертиз" (04207, м. Київ, вул. Маршала Тимошенка, 21, корпус 3, офіс 7, поверх 5, код ЄДРПОУ 35199548). На вирішення експертизи поставлені питання: 1) Чи підтверджується документально обсяг спожитого з 03.11.2021 року по 24.11.2021 року ТОВ "Сорочанський Мірошник" газу за даними справного обчислювача об`єму газу "УНІВЕРСАЛ-02", розміщеного в єдиному комерційному вузлі обліку газу разом з лічильником "Курс-01 G250", який було визнано непридатним у зв`язку з перевищенням значення основної відносної похибки?; 2) Чи підтверджується документально зазначений у технічному розрахунку від 07.12.2021 року, складеному АТ "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз", обсяг газу (колонка 3 таблиці - 324 840,87 м. куб, та колонка 6 таблиці - 77165 м. куб.) даним звіту коректора "УНІВЕРСАЛ-02" про спожитий ТОВ "Сорочанський Мірошник" газ за період з 03.11.2021 року по 24.11.2021 року?; 3) Чи підтверджується документально проведений АТ "Оператор газорозподільної системи "Віннницягаз" розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму газу, який склав 50 343,24 куб.м, та міститься в технічному розрахунку від 07.12.2021 року? Матеріали господарської справи №902/1267/21 направлено Товариству з обмеженою відповідальністю "Незалежний інститут судових експертиз" (04207, м. Київ, вул. Маршала Тимошенка, 21, корпус 3, офіс 7, поверх 5, код ЄДРПОУ 35199548). Витрати, що підлягають сплаті за проведення судової експертизи, покладено на позивача. Зобов`язано ТОВ "Сорочанський Мірошник" (вул. Гагаріна, 3А, с.Сорока, Іллінецький район, Вінницька область, 22731) сплатити рахунок на оплату проведення судової експертизи протягом 5 банківських днів після його отримання, докази оплати подати до суду. Попереджено експертів Товариства з обмеженою відповідальністю "Незалежний інститут судових експертиз" (04207, м. Київ, вул. Маршала Тимошенка, 21, корпус 3, офіс 7, поверх 5, код ЄДРПОУ 35199548) про відповідальність, передбачену статтями 384, 385 Кримінального кодексу України за завідомо неправдивий висновок та за відмову без поважних причин від виконання покладених на них обов`язків. Провадження у справі №902/1267/21 зупинено на час проведення судової експертизи (до отримання результатів судової експертизи та повернення матеріалів справи №902/1267/21 до Північно-західного апеляційного господарського суду).

14 грудня 2022 року до суду від ТОВ "Незалежний інститут судових експертиз" надійшло клопотання про надання дозволу на залучення в якості експерта для проведення судової експертизи Середюка Ореста Євгеновича - доктора технічних наук, професора, завідувача кафедри метрології та інформаційно-вимірювальної техніки Івано-Франківського національного технічного університету нафти і газу, як фахівця з відповідної галузі знань, до клопотання додано копії документів, які підтверджують кваліфікацію спеціаліста.

Ухвалою суду від 26.12.2022 призначено судове засідання для розгляду клопотання ТОВ "Незалежний Інститут Судових Експертиз" про залучення фахівця у відповідній галузі знань на 18 січня 2023 року.

26 грудня 2022 року від представника Товариства з обмеженою відповідальністю "Сорочанський Мірошник" - адвоката Забродець С.В. надійшла заява в якій просить провести судове засідання у справі, призначене о 11 год. 40 хв. 18.01.2023 без його участі. Вважає, що клопотання ТОВ Незалежний інститут судових експертиз про надання дозволу на залучення в якості експерта для проведення судової експертизи Середюка Ореста Євгеновича - доктора технічних наук, професора, завідувача кафедри метрології та інформаційно-вимірювальної техніки Івано-Франківського національного технічного університету нафти і газу, як фахівця з відповідної галузі знань, підлягає задоволенню.

Ухвалою суду від 25.01.2023 призначено судове засідання для розгляду клопотання ТОВ "Незалежний Інститут Судових Експертиз" про залучення фахівця у відповідній галузі знань на 01 лютого 2023 року.

30 січня 2023 року від представника Товариства з обмеженою відповідальністю "Сорочанський Мірошник" - адвоката Забродець С.В. надійшла заява в якій просить провести судове засідання у справі, призначене о 10 год. 00 хв. 01.02.2023 без його участі. Вважає, що клопотання ТОВ Незалежний інститут судових експертиз про надання дозволу на залучення в якості експерта для проведення судової експертизи Середюка Ореста Євгеновича - доктора технічних наук, професора, завідувача кафедри метрології та інформаційно-вимірювальної техніки Івано-Франківського національного технічного університету нафти і газу, як фахівця з відповідної галузі знань, підлягає задоволенню.

31 січня 2023 року від Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз" надійшла заява, в якій відповідач просить суд провести судове засідання у справі без участі його представника та не заперечує щодо залучення в якості експерта для проведення судової експертизи Середюка О.Є., як фахівця з відповідної галузі знань.

Ухвалою суду від 01.02.2023 клопотання ТОВ "Незалежний Інститут Судових Експертиз" від 13.12.2022 вих.№390 про залучення спеціаліста з відповідної галузі знань для проведення судової експертизи у справі №902/1267/21 задоволено. Надано згоду на залучення Середюка Ореста Євгеновича, доктора технічних наук (диплом ДД №007746 (рішення президії Вищої атестаційної комісії України від 18.11.2009, протокол №8-08/5) доктора технічних наук зі спеціальності сертифікація та метрологічне забезпечення), професора (атестат професора кафедри методів та приладів контролю якості і сертифікації продукції 12ПР № 007635 (рішення Атестаційної колегії Міністерства освіти і науки, молоді та спорту від 17.02.2012, протокол №4/01-П), фахівця у необхідній галузі знань в якості судового експерта для проведення судової експертизи у справі №902/1267/21.

10 квітня 2023 року надійшло клопотання судового експерта ТОВ "Незалежний Інститут Судових Експертиз" Свістунова І.С. щодо надання додаткових матеріалів необхідних для вирішення питань, постановлених перед експертизою та уточнення питання постановленого на вирішення експертизи. Просить суд у відповідності до ч. 4 ст. 69 ГПК України, ст. 13 Закону України Про судову експертизу від 25.02.1994 № 4038-ХІІ та п. 2.1 Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 08.10.1998 № 53/5 (зі змінами), для проведення судової експертизи у господарській справі №902/1267/21 за позовом ТОВ Сорочанський Мірошник до АТ Оператор газорозподільної системи Вінницягаз надати на дослідження: відомості щодо погодинного споживання природного газу з 11.00 год. 03.11.2021 до 07.00 год. 04.11.2021 комерційним ВОГ (вказане в технічному розрахунку АТ Вінницягаз від 07.12.2021), так як звіт обчислювача Універсал-02 №8776 від 01.12.2021 міститься лише добове споживання за 03.11.2021р.; інформацію щодо невідповідності показників лічильника газу (за робочих умов) згідно даними архіву обчислювача, які змінювалися від 223 730 м3 (01.11.2021) до 310 285 м° (31.12.2021), при цьому відображені в акті № 023298 перевірки технічного стану вузла обліку від 17.11.2021р. показники становили 164 478 м3, а в протоколі щодо направлення на позачергову чи експертну повірку від 24.11.2021 - 179 180 м3; протокол позачергової повірки лічильника Курс G250 A3, на підставі якого сформована довідка від 25 листопада 2021 року про його непридатність до подальшої експлуатації; протокол повірки лічильника Курс G250 A3, згідно якого є відмітка у його формулярі (на стор.12) про його придатність за результатами повірки від 02.12.2021. Уточнити друге питання поставлене на вирішення експертизи, а саме щодо документального підтвердження зазначеного у технічному розрахунку від 07.12.2021, складеному АТ Оператор газорозподільної системи Вінницягаз, обсягу газу (колонка 3 таблиці - 324 840,87 м. куб, та колонка 6 таблиці - 77165 м. куб.) даним звіту коректора УНІВЕРСАЛ-02 про спожитий ТОВ Сорочанський Мірошник газ за період з 03.11.2021 по 24.11.2021, якщо в колонці 6 вказаної таблиці таке числове значення відсутнє.

Ухвалою суду від 12.04.2023 провадження у справі №902/1267/21 поновлено. Призначено судове засідання для розгляду клопотання судового експерта ТОВ "Незалежний Інститут Судових Експертиз" Свістунова І.С. щодо надання додаткових матеріалів необхідних для вирішення питань, постановлених перед експертизою та уточнення питання постановленого на вирішення експертизи на 26.04.2023 о 12:20 год. у приміщенні Північно-західного апеляційного господарського суду за адресою: 33001, м.Рівне, вул.Яворницького, 59 у залі судових засідань №6. Витребувано у сторін по справі №902/1267/21, а саме: у Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз": відомості щодо погодинного споживання природного газу з 11.00 год. 03.11.2021 до 07.00 год. 04.11.2021 комерційним ВОГ (вказане в технічному розрахунку АТ Вінницягаз від 07.12.2021), так як звіт обчислювача Універсал-02 №8776 від 01.12.2021 міститься лише добове споживання за 03.11.2021; інформацію щодо невідповідності показників лічильника газу (за робочих умов) згідно даними архіву обчислювача, які змінювалися від 223 730 м3 (01.11.2021) до 310 285 м° (31.12.2021), при цьому відображені в акті №023298 перевірки технічного стану вузла обліку від 17.11.2021 показники становили 164 478 м3, а в протоколі щодо направлення на позачергову чи експертну повірку від 24.11.2021 - 179 180 м3; протокол позачергової повірки лічильника Курс G250 A3, на підставі якого сформована довідка від 25 листопада 2021 року про його непридатність до подальшої експлуатації; протокол повірки лічильника Курс G250 A3, згідно якого є відмітка у його формулярі (на стор.12) про його придатність за результатами повірки від 02.12.2021. У Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз" за наявності: протокол позачергової повірки лічильника Курс G250 A3, на підставі якого сформована довідка від 25 листопада 2021 року про його непридатність до подальшої експлуатації; протокол повірки лічильника Курс G250 A3, згідно якого є відмітка у його формулярі (на стор.12) про його придатність за результатами повірки від 02.12.2021.

На адресу суду 24.04.2023 від Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз" надійшли письмові пояснення в яких відповідач повідомив інформацію щодо невідповідності показників лічильника газу (за робочих умов) згідно даними архіву обчислювача, які змінювалися від 223 730 м3 (01.11.2021) до 310 285 м° (31.12.2021), при цьому відображені в акті №023298 перевірки технічного стану вузла обліку від 17.11.2021 показники становили 164 478 м3, а в протоколі щодо направлення на позачергову чи експертну повірку від 24.11.2021 - 179 180 м3 та додав копії звіту за контрактну добу (лінія 1) по обчислювачу «Універсал-02» №8776; протоколу повірки лічильника газу Курс-01 №7036 від 25.11.2021 №281; протоколу повірки лічильника газу Курс-01 №7036 від 02.12.2021 №293. Вказані письмові пояснення з доданими копіями документів скріплені електронним цифровим підписом.

В судовому засіданні 26.04.2023 приймали участь адвокати позивача та відповідача. Щодо задоволення клопотання судового експерта ТОВ "Незалежний Інститут Судових Експертиз" Свістунова І.С. про надання додаткових матеріалів необхідних для вирішення питань, постановлених перед експертизою та уточнення питання постановленого на вирішення експертизи у справі №902/1267/21 не заперечили.

Ухвалою суду від 26.04.2023 клопотання судового експерта ТОВ "Незалежний Інститут Судових Експертиз" Свістунова І.С. щодо надання додаткових матеріалів необхідних для вирішення питань, постановлених перед експертизою та уточнення питання постановленого на вирішення експертизи у справі №902/1267/21, задоволено. Направлено судовому експерту ТОВ "Незалежний Інститут Судових Експертиз" Свістунову І.С. додаткові матеріали: письмові пояснення АТ Оператор газорозподільної системи Вінницягаз в яких відповідач повідомив інформацію щодо невідповідності показників лічильника газу (за робочих умов) згідно даними архіву обчислювача, які змінювалися від 223 730 м3 (01.11.2021) до 310 285 м° (31.12.2021), при цьому відображені в акті №023298 перевірки технічного стану вузла обліку від 17.11.2021 показники становили 164 478 м3, а в протоколі щодо направлення на позачергову чи експертну повірку від 24.11.2021 - 179 180 м3; копію звіту за контрактну добу (лінія 1) по обчислювачу «Універсал-02» №8776; копію протоколу повірки лічильника газу Курс-01 №7036 від 25.11.2021 №281; копію протоколу повірки лічильника газу Курс-01 №7036 від 02.12.2021 №293. Уточнено друге питання, поставлене на вирішення експертизи у справі №902/1267/21 ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 24.11.2022, виклавши його в такій редакції: « 2) Чи підтверджується документально зазначений у технічному розрахунку від 07.12.2021 р., складеному АТ Оператор газорозподільної системи Вінницягаз, обсягу газу (колонка 3 таблиці - 324 840,87 м. куб. та колонка 4 таблиці - 77165 м. куб.) даним звіту коректора УНІВЕРСАЛ-02 про спожитий ТОВ Сорочанський Мірошник газ за період з 03.11.2021 року по 24.11.2021 року?» Провадження у справі №902/1267/21 зупинено на час проведення судової експертизи (до отримання результатів судової експертизи та повернення матеріалів справи №902/1267/21 до Північно-західного апеляційного господарського суду).

21 вересня 2023 року від Товариства з обмеженою відповідальністю "Незалежний інститут судових експертиз" надійшов оригінал висновку комісійної судової будівельно-технічної експертизи та матеріали справи №902/1267/21.

Розпорядженням керівника апарату Північно-західного апеляційного господарського суду від 22.09.2023 №01-05/854 у зв`язку з перебуванням у відпустці судді-члена колегії по справі №902/1267/21 - Маціщук А.В. у період з 15.09.2023 по 04.10.2023 включно, відповідно до статті 32 Господарського процесуального кодексу України, статті 155 Закону України "Про судоустрій і статус суддів", Положення про автоматизовану систему документообігу суду та п. 8.2 Засад використання автоматизованої системи документообігу суду у Північно-західному апеляційному господарському суді, призначено заміну судді-члена колегії у судовій справі №902/1267/21. Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями 22.09.2023 визначено наступний склад колегії суддів: головуючий суддя Гудак А.В, суддя Олексюк Г.Є., суддя Мельник О.В.

Ухвалою суду від 25.09.2023 прийнято апеляційне провадження апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Сорочанський Мірошник" на рішення Господарського суду Вінницької області від 18.05.2022 у справі №902/1267/21, у новому складі суду: головуючий суддя Гудак А.В., суддя Олексюк Г.Є., суддя Мельник О.В. Поновлено провадження у справі №902/1267/21 та розгляд апеляційної скарги призначено на 08 листопада 2023 року.

05 жовтня 2023 року від ТОВ "Сорочанський Мірошник" надійшла заява про виклик в судове засідання судових експертів Свістунова Ігоря Сергійовича та Середюка Ореста Євгеновича для надання усних пояснень щодо висновку комісійної судової будівельно-технічної експертизи №10176 від 18.07.2023 у господарській справі №902/1267/21.

Ухвалою суду від 05.10.2023 заяву ТОВ "Сорочанський Мірошник" про виклик в судове засідання судових експертів, задоволено. Викликано у судове засідання 08.11.2023 о 10 год. 40 хв. судових експертів Свістунова Ігоря Сергійовича та Середюка Ореста Євгеновича для надання усних пояснень щодо висновку комісійної судової будівельно-технічної експертизи №10176 від 18.07.2023 у господарській справі №902/1267/21.

27 жовтня 2023 року від судового експерта Свістунова І.С. надійшов лист в якому повідомив суд, що не зможе бути присутнім під час судового засідання, оскільки знаходиться на лікарняному.

30 жовтня 2023 року від ТОВ "Незалежний інститут судових експертиз" надійшло клопотання про участь експерта Середюка О.Є. в судовому засіданні в режимі відеоконференції у справі №902/1267/21 поза межами приміщення суду. Ухвалою суду від 31.10.2023 року клопотання ТОВ "Незалежний інститут судових експертиз" про участь експерта Середюка О.Є. в судовому засіданні в режимі відеоконференції у справі №902/1267/21 поза межами приміщення суду задоволено. Постановлено судове засідання у справі №902/1267/21 призначене на 08.11.2023 о 10:40 год. провести за участю експерта Середюка О.Є. в судовому засіданні в режимі відеоконференції у справі №902/1267/21 поза межами приміщення суду.

В судовому засіданні 08.11.2023 експерт Середюк О.Є. надав відповіді на питання суду та представників позивача і відповідача щодо здійснення комісійної судової будівельно-технічної експертизи №10176 від 18.07.2023 у господарській справі №902/1267/21 та зроблених за її результатами висновків.

Представник позивача у судовому засіданні 08.11.2023 року просив суд скасувати рішення Господарського суду Вінницької області від 18.05.2022 року у справі №902/1267/21 та ухвалити нове рішення, яким задовольнити позов та стягнути з позивача судові витрати по сплаті судового збору та витрати по сплаті за судову експертизу.

В судовому засіданні 08.11.2023 року представник відповідача просив суд апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Сорочанський Мірошник" на рішення Господарського суду Вінницької області від 18.05.22р. у справі №902/1267/21 залишити без задоволення, а оскаржуване рішення без змін.

Відповідно до статті 269 ГПК України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права. У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Заслухавши пояснення представників сторін в судових засіданнях 20.07.2022, 07.09.2022, 13.09.2022, 08.11.2023 та відповіді експерта Середюка О.Є. в судовому засіданні 08.11.2023 щодо висновків проведеної експертизи, обговоривши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при ухваленні оскарженого рішення, оцінивши висновки суду першої інстанції на відповідність дійсним обставинам справи, судова колегія дійшла висновку, що апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Сорочанський Мірошник» потрібно задовольнити, а рішення Господарського суду Вінницької області від 18.05.22р. у справі №902/1267/21 скасувати та ухвалити нове про задоволення позову, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, відповідно до заяви-приєднання №09420YJPHKDP036 від 26.03.2016 Товариство з обмеженою відповідальністю "Сорочанський Мірошник" приєдналося до договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим) на умовах типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №2494 від 30.09.2015 (а.с. 16 т.1).

24 жовтня 2019 року між ТОВ «Сорочанський Мірошник" (споживач) та ТОВ «РГК ТРЕЙДІНГ» (постачальник) був укладений договір №41АР167-1155-19 постачання природного газу для потреб непобутових споживачів (далі за текстом - Договір поставки) (а.с. 30-35 т.1).

Згідно з пунктом 1.1. Договору поставки ТОВ «РГК ТРЕЙДІНГ» зобов`язується поставити споживачу природний газ, а споживач зобов`язується прийняти та оплатити вартість газу у розмірах, строки та порядку, що визначені Договором поставки.

Місцезнаходження точки комерційного обліку - вулиця Гагаріна, 3А, село Сорока, Іллінецький (Вінницький) район, Вінницька область.

На підставі додаткової угоди №15 від 02.10.2020 року до Договору поставки відбулась заміна сторони Договору поставки з ТОВ «РГК ТРЕЙДІНГ» на ТОВ "ЙЕ Енергія" (а.с.37 т.1).

Додатковою угодою №24 від 27.10.2021 року до Договору поставки сторонами узгоджені планові обсяги споживання природного газу (350 000 м. куб.) та його ціна на листопад 2021 року (35,71389120 грн. за 1 куб. м.) (а.с. 38 т.1).

Вузол обліку природного газу позивача складається з:

- лічильника газу «Курс-01 G250» із супутнім обладнанням (перетворювач тиску РС-28 та перетворювач температури ПВТ-01) (а.с. 19, 22, 25 т.1);

- коректора «УНІВЕРСАЛ-02» (а.с. 27 т.1).

Лічильник газу «Курс-01 С250» та коректор «УНІВЕРСАЛ-02» пройшли повірку в установлені чинним законодавством України строки - 03.06.2021 року та 28.04.2020 року (а.с. 21, 29 т.1).

03 листопада 2021 року представниками АТ "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз" за участю представника ТОВ "Сорочанський Мірошник" здійснено перевірку стану комерційного вузла обліку природного газу (ВОГ) на об`єкті, який розташований по вул.Гагаріна, 3 А в с.Сорока Іллінецького р-ну Вінницької обл., за результатами якої складено акт технічного стану вузла обліку №023296 від 03.11.2021 та акт про порушення №30 від 03.11.2021.

Згідно Акту №023296 від 03.11.2021 під час перевірки 03.11.2021 представниками відповідача було зафіксовано наступне: "... зафіксовано розбіжність між показами механічного лічильника та показами лічильника по коректору в розмірі 24м3 більше на механічному лічильнику, в разі збільшення даної розбіжності споживачеві необхідно звернутися в Іллінецьку дільницю АТ "Вінницягаз" для демонтажу лічильника на позачергову повірку. Розбіжність буде перераховано та додано до загального об`єму за листопад 2021 р..." (а.с.119 т.1).

17 листопада 2021 року представниками АТ "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз" за участю представника ТОВ "Сорочанський Мірошник" проведена перевірка комерційного вузла обліку природного газу (ВОГ), за результатами якої складено акт перевірки технічного стану вузла обліку №023298 (а.с.40-41) та акт про порушення №31 (а.с. 42-43 т.1).

Актом перевірки технічного стану вузла обліку №023298 від 17.11.2021 зафіксовано розбіжність між показниками механічного лічильника "КУРС-01 G250" №7036 (показник 164517,5 м3) та показниками лічильника по коректору "УНІВЕРСАЛ-02" №8776 (показник 164478 м3) різниця 39 м.3 (а.с. 40-41 т.1).

Згідно акту про порушення №31 від 17.11.2021 встановлено порушення з боку позивача, яке передбачене підпунктом 1 пункту 3 глави 2 розділу XI Кодексу газорозподільних систем - пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно (а.с.42-43 т.1).

24 листопада 2021 року представниками відповідача знято та направлено на позачергову повірку лічильник газу "КУРС-01 G250" №7036, коректор "Універсал-02" №8776, перетворювач різниці тиску "APLISENS" №031000345 та перетворювач температури "ПВТ-01" №9970 (а.с. 44-47 т.1).

За результатами позачергової повірки лічильник газу "КУРС-01 G250" №7036 був визнаний непрацездатними, що підтверджується довідкою Державного підприємства "Вінницький науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації" №240/944 від 25.11.2021 (а.с.50 т.1) та актом позачергової повірки промислового лічильника газу від 25.11.2021 року (а.с.48 т.1).

За результатами позачергової повірки визнаний непрацездатними перетворювач температури "ПВТ-01" №9970, що підтверджується довідкою Державного підприємства "Вінницький науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації" №240/945 від 25.11.2021 (а.с.51) та актом позачергової повірки від 25.11.2021 (а.с.48 т.1).

При цьому, коректор "УНІВЕРСАЛ-02" №8776 та перетворювач різниці тиску "APLISENS" №031000345 визнані придатними до подальшої експлуатації. Як слідує з архівів коректора "УНІВЕРСАЛ-02" №8776: в період з 01.11.2021 по 01.12.2021 було зафіксовано 14 аварійних ситуацій та 9 записів архіву доступу (а.с.52-54 т.1).

06 грудня 2021 року засобами електронного зв`язку відповідач направив позивачу повідомлення за вих.№210-СЛ-14332-1221 від 02.12.2021 про заплановане о 10 год. 30 хв. 07.12.2021 засідання комісії з розгляду акту про порушення №31 від 17.11.2021 (а.с. 56 т.1).

Листом за вих.№1243 від 07.12.2021 позивач повідомив відповідача про неможливість направити на засідання комісії уповноваженого представника та просив при розгляді акту врахувати, що дані комерційного вузла обліку газу (обчислювача "УНІВЕРСАЛ-02") дозволяють визначити точну кількість спожитого позивачем протягом листопада 2021 природного газу, а тому юридичні підстави для нарахувань товариству додаткових обсягів природного газу відсутні (а.с. 57 т.1).

07 грудня 2021 року постійно діючою комісією з розгляду актів про порушення та проведення перерахунку (донарахування) або зміну режиму нарахування об`ємів природного газу AT "Вінницягаз" розглянуто та вирішено задовольнити акт про порушення №31 від 17.11.2021, ухвалено рішення щодо проведення розрахунку об`єму необлікованого природного газу згідно вимог розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, що оформлене протоколом №54. (а.с.98-100 т.1).

07 грудня 2021 року AT "Вінницягаз" складено акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) обсягу природного газу і його вартості, згідно якого позивачу за період з 11 год. 00 хв. 03.11.2021 по 10 год. 00 хв. 24.11.2021 донараховано обсяг природного газу в кількості 50343,24 куб.м, вартість якого склала 1 904 433,62 грн (а.с.58 т.1).

Проте, ТОВ "Сорочанський мірошник" не погоджується з прийнятим рішенням засідання постійно діючої комісії з розгляду актів про порушення та проведення перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування об`ємів природного газу, що стало підставою для звернення з позовом до Господарського суду Вінницької області про визнання недійсним рішення комісії Акціонерного товариства "Вінницягаз" від 07.12.2021 року, оформлене актом-розрахунком про донарахування ТОВ "Сорочанський мірошник" 50343,24 кубічних метрів необлікованого об`єму газу.

Правовідносини сторін у цій справі виникли з договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим) та регулюються положеннями Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою НКРЕП від 30.09.2015 N 2494 (далі - Кодекс ГРС), який визначає взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а також правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем.

Відповідно до пункту 3 глави 1 розділу 1 Кодексу ГРС дія цього Кодексу поширюється на операторів газорозподільних систем, замовників доступу та приєднання до газорозподільної системи, споживачів (у тому числі побутових споживачів), об`єкти яких підключені до газорозподільних систем, та на їх постачальників.

Статтею 40 Закону України "Про ринок природного газу" визначено, що розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами. За договором розподілу природного газу оператор газорозподільної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги розподілу природного газу на період та умовах, визначених договором розподілу природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газорозподільної системи вартість послуг розподілу природного газу. Типовий договір розподілу природного газу затверджується Регулятором. Оператор газорозподільної системи має забезпечити додержання принципу недискримінації під час укладення договорів розподілу природного газу з замовниками. Договір розподілу природного газу є публічним.

Згідно абзацу 1 пункту 2 глави 1 розділу IX Кодексу ГРС порядок комерційного обліку природного газу (визначення його об`ємів і обсягів) по об`єктах споживачів, у тому числі побутових споживачів, здійснюється згідно з договором розподілу природного газу, укладеним між споживачем та Оператором ГРМ, та з урахуванням вимог цього Кодексу. Порядок укладання договору розподілу природного газу визначений розділом VI цього Кодексу.

Відповідно до заяви-приєднання №09420YJPHKDP036 від 26.03.2016 Товариство з обмеженою відповідальністю "Сорочанський Мірошник" приєдналося до договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим) на умовах типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №2494 від 30.09.2015 (а.с. 16 т.1).

Таким чином, між позивачем та відповідачем існують правовідносини щодо розподілу природного газу, які врегульовані Типовим договором розподілу природного газу.

Порядок обліку природного газу, що передається споживачу передбачений у розділі V вказаного договору. Визначення об`єму розподілу та споживання природного газу по споживачу здійснюється на межі балансової належності між Оператором ГРМ та споживачем на підставі даних комерційного вузла обліку (лічильника газу), визначеного в заяві-приєднанні, та з урахуванням регламентних процедур, передбачених Кодексом газорозподільних систем та цим договором.

Згідно визначення основних термінів та понять, яке міститься в главі 1 розділу 1 Загальні положення Кодексу ГРС:

вузол обліку природного газу/вузол обліку/ВОГ - сукупність засобів вимірювальної техніки, зокрема лічильник газу або звужуючий пристрій, та допоміжних засобів, призначених для вимірювання, реєстрації результатів вимірювання та розрахунків об`єму природного газу, зведених до стандартних умов, визначених законодавством;

засіб вимірювальної техніки/ЗВТ - технічний засіб, включаючи лічильник газу, який застосовується під час вимірювань і має нормовані метрологічні характеристики;

комерційний вузол обліку/комерційний ВОГ - вузол обліку природного газу, організований відповідно до вимог цього Кодексу для комерційного обліку природного газу при визначенні об`єму (обсягу) передачі та розподілу (споживання/постачання) природного газу в точці комерційного обліку;

коректор об`єму газу - сукупність засобів вимірювальної техніки, які вимірюють тиск і температуру газу, що протікає у вимірювальному трубопроводі, обчислюють об`єм газу за стандартних умов, перетворюючи вихідні сигнали від лічильника газу;

лічильник газу - засіб вимірювальної техніки, який використовується для вимірювання, запам`ятовування та відображення об`єму (обсягу) природного газу, що проходить через нього, та є складовою комерційного (дублюючого) вузла обліку;

об`єм природного газу - кількість газу (м куб.), виміряна вузлом обліку природного газу або визначена в результаті інших регламентних процедур, передбачених цим Кодексом;

обчислювач об`єму газу - засіб вимірювальної техніки, який перетворює вихідні сигнали вимірювальної інформації від вимірювального перетворювача перепаду тиску на звужуючому пристрої (напірній трубці тощо) та/або від вимірювального перетворювача об`єму газу за робочих умов (лічильника газу тощо), від вимірювальних перетворювачів тиску та температури газу, що протікає у вимірювальному трубопроводі, та обчислює об`єм газу за стандартних умов;

оператор газорозподільної системи (далі - Оператор ГРМ) суб`єкт господарювання, що на підставі ліцензії здійснює діяльність з розподілу природного газу газорозподільною системою, яка знаходиться у його власності або користуванні відповідно до законодавства, та здійснює щодо неї функції оперативно-технологічного управління;

повірка лічильника газу - встановлення придатності до застосування лічильника газу на підставі результатів контролю його метрологічних характеристик, що здійснюється в установленому законодавством порядку.

Згідно з п. п. 7 п. 7.1. Розділу VII договору Оператор ГРМ зобов`язується проводити на вимогу споживача перевірку роботи комерційного вузла обліку (лічильника газу) у порядку, визначеному Кодексом ГРМ.

У свою чергу, споживач, згідно з п. п. 2 п. 7.4. Розділу VII договору зобов`язується своєчасно повідомляти Оператора ГРМ про всі зміни щодо персоніфікованих даних в заяві приєднанні та/або позаштатної роботи комерційного вузла обліку (лічильника газу).

Визначення об`єму споживання (розподілу) природного газу по об`єкту споживача, що не є побутовим, здійснюється на межі балансової належності між Оператором ГРМ і споживачем на підставі даних комерційних ВОГ, визначених договором розподілу природного газу між Оператором ГРМ і споживачем, та з урахуванням вимог цього Кодексу та договору, що передбачено абзацом 1 пункту 1 глави 3 розділу IX Кодексу ГРС.

Вузол обліку природного газу (ВОГ) позивача (а.с.18 т.1) складається з:

- лічильника газу «Курс-01 G250» із супутнім обладнанням (перетворювач тиску РС-28 та перетворювач температури ПВТ-01) (а.с. 19, 22, 25 т.1);

- коректора «УНІВЕРСАЛ-02» (а.с. 27 т.1).

Абзацами 1, 3 пункту 2 глави 6 розділу Х Кодексу ГРС передбачено, що протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових Оператор ГРМ та споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) проводять, зокрема, перевірку комерційного ВОГ та його складових відповідно до вимог цього Кодексу, а також контрольний огляд вузла обліку. Контрольний огляд вузла обліку здійснюється Оператором ГРМ за необхідності, але не рідше ніж один раз на шість місяців.

03 листопада 2021 року представниками АТ "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз" за участю представника ТОВ "Сорочанський Мірошник" здійснено перевірку стану комерційного вузла обліку природного газу (ВОГ) на об`єкті, який розташований по вул.Гагаріна, 3 А в с.Сорока Іллінецького р-ну Вінницької обл., за результатами якої складено акт технічного стану вузла обліку №023296 від 03.11.2021 та акт про порушення №30 від 03.11.2021.

Згідно Акту №023296 від 03.11.2021 під час перевірки 03.11.2021 представниками відповідача було зафіксовано наступне: "... зафіксовано розбіжність між показами механічного лічильника та показами лічильника по коректору в розмірі 24м3 більше на механічному лічильнику, в разі збільшення даної розбіжності споживачеві необхідно звернутися в Іллінецьку дільницю АТ "Вінницягаз" для демонтажу лічильника на позачергову повірку. Розбіжність буде перераховано та додано до загального об`єму за листопад 2021 р...". Складено акт про порушення №30 від 03.11.2021 (а.с.119 т.1).

На виконання вимог ухвали суду апеляційної інстанції від 20.07.2022 року на підставі п.4 ст.74 ГПК України, позивачем надано копію акта про порушення №30 від 03.11.2021.

Згідно акту про порушення №30 від 03.11.2021 встановлено порушення з боку позивача, яке передбачене підпунктом 3 пункту 3 глави 2 розділу XI Кодексу газорозподільних систем - виявлення помилок в конфігурації даних обчислювача об`єму газу, що були введені при його первинному програмуванні, чи в протоколі параметризації (діаметр газопроводу звужуючого пристрою, кількість імпульсів, параметрів ФХП тощо), внаслідок чого об`єм розподіленого (спожитого) природного газу за попередній період визначений некоректно.

Поряд з цим, в матеріалах справи відсутні докази звернення позивача до Іллінецької дільниці АТ "Вінницягаз" для демонтажу лічильника на позачергову повірку.

В подальшому, 17 листопада 2021 року представниками АТ "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз" за участю представника ТОВ "Сорочанський Мірошник" проведена перевірка комерційного вузла обліку природного газу (ВОГ), за результатами якої складено акт перевірки технічного стану вузла обліку №023298 (а.с.40-41) та акт про порушення №31 (а.с. 42-43 т.1).

Актом перевірки технічного стану вузла обліку №023298 від 17.11.2021 зафіксовано розбіжність між показниками механічного лічильника "КУРС-01 G250" №7036 (показник 164517,5 м3) та показниками лічильника по коректору "УНІВЕРСАЛ-02" №8776 (показник 164478 м3) різниця 39 м.3 (а.с. 40-41 т.1).

Згідно акту про порушення №31 від 17.11.2021 встановлено порушення з боку позивача, яке передбачене підпунктом 1 пункту 3 глави 2 розділу XI Кодексу газорозподільних систем - пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно (а.с. 42-43 т.1).

Абзацом першим пункту 1 глави 1 розділу XI Кодексу ГРС визначено, що норми цього розділу щодо перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування природного газу споживачу, у тому числі побутовому споживачу, який уклав з Оператором ГРМ договір розподілу природного газу, а також несанкціонованому споживачу, який знаходиться на території ліцензованої діяльності Оператора ГРМ, застосовуються за наявності акта про порушення, складеного Оператором ГРМ відповідно до вимог цього розділу.

Згідно п.1 гл.5 розділу XI Кодексу ГРС у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 20 до цього Кодексу.

Відповідно до п. 5 гл. 5 розділу XI Кодексу ГРС споживач (несанкціонований споживач) та представники Оператора ГРМ під час виявлення порушення та складання акта про порушення мають право здійснювати фото- та відеозйомку для фіксації виявленого порушення чи інших дій та фактів, про що зазначається в акті про порушення.

До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження, заперечення та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в акті про порушення.

Акт про порушення №31 від 17.11.2021 підписані представниками відповідача та позивача без доданих пояснень, зауважень, заперечень з боку останнього.

Відповідно до підпункту 1 пункту 3 глави 2 розділу XI Кодексу ГРС до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як "не з вини споживача"), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу, належить, зокрема, пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.

У пункті 6 глави 6 розділу Х Кодексу ГРС (абзаци 1-3) визначено обов`язки власника (користувача) комерційного ВОГ у випадку виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, до яких належить також лічильник, та перелік ситуацій, які кваліфікуються як позаштатний режим роботи.

Так, у разі виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, пошкодження ЗВТ або пошкодження пломб чи захисних елементів власник (користувач), на території або у приміщенні якого встановлений комерційний ВОГ чи його складові, має терміново поінформувати про це Оператора ГРМ та за потреби вжити заходів для недопущення аварійної ситуації з урахуванням техніки безпеки.

Позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, зокрема, включає:

1) витоки газу з елементів та конструкції комерційного ВОГ, у тому числі імпульсних ліній манометрів, датчиків тиску і температури тощо;

2) відсутність зміни показань лічильника газу (обчислювача або коректора об`єму газу), загальмованість або рух з ривками зчитувального механізму при фактичній витраті (споживанні) природного газу;

3) наявність сторонніх шумів та нехарактерних звуків при роботі лічильника газу чи іншого ЗВТ;

4) індикація або наявність повідомлень про порушення в роботі ЗВТ, в тому числі про необхідність зміни елементів живлення;

5) забруднення або відкладання осадів, потрапляння сторонніх предметів до внутрішньої порожнини вимірювального трубопроводу або лічильника газу чи на робочі поверхні первинних перетворювачів;

6) інші ознаки порушень вимог щодо експлуатації ЗВТ, які можуть вплинути на результати вимірювання.

Якщо внаслідок позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових буде підтверджено факт необлікованого чи облікованого частково об`єму розподіленого (спожитого, переданого) природного газу, розрахунок необлікованих (облікованих частково) об`ємів природного газу за період несправності комерційного ВОГ чи його складових здійснюється відповідно до вимог цього Кодексу.

Наведене положення стосовно окремих складових комерційного ВОГ конкретизує підпункт 2 пункту 4 глави 4 розділу XI Кодексу ГРС. При цьому для цілей визначення необлікованих об`ємів природного газу та зміни їх режиму нарахування споживачу (несанкціонованому споживачу), що не є побутовим, Кодекс ГРС розмежовує несправність лічильника, що сталася внаслідок його пошкодження, та несправність лічильника, що сталася внаслідок позаштатного режиму роботи.

Так, вказаним положенням підпункту 2 пункту 4 глави 4 розділу XI Кодексу ГРС визначено, що у разі виявлення Оператором ГРМ пропущення строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача, несправності лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску), що сталася внаслідок його пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться з урахуванням того, що у разі якщо при вимірюванні лічильником газу або звужуючим пристроєм та/або датчиком різниці тиску перевищується діапазон вимірювання або вони працюють в позаштатному режимі, про що є зареєстровані та зафіксовані у звітах обчислювача чи коректора об`єму газу повідомлення про наявні аварійні/діагностичні ситуації (несправність), об`єм розподіленого (спожитого) природного газу розраховується за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання - перерахунки проводяться за фактичний час тривалості аварійної/позаштатної ситуації.

Таких підхід дозволяє кваліфікувати пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або роботу комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно, як порушення "не з вини споживача", оскільки хоча споживач у цих випадках не здійснював несанкціонованого втручання, водночас міг виявити пошкодження ЗВТ/лічильника газу (механічне пошкодження цілісності конструкції комерційного ВОГ та/або його складових, зокрема корпусу, скла, кріплення, захисних елементів, ліній з`єднання) або позаштатний режим роботи, що за пунктом 6 глави 6 розділу Х Кодексу ГРС охоплює ситуації, які споживач може виявити.

Виходячи з вказаних законодавчих приписів, а також конструкції п. 3.1. глави 2 розділу XI Кодексу ГРС, вбачається, що порушенням Кодексу ГРC, яке сталося за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ, є пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі.

При цьому законодавцем наголошено, що таке пошкодження або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі не з вини споживача має в обов`язковому порядку призвести до того, що витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.

Таким чином, для того щоб пошкодження або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі мали наслідком застосування до споживача санкцій, передбачених Кодексом ГРС, в обов`язковому порядку має бути встановлено (доведено), що такі порушення призвели до неправильного обліку природного газу, що споживається.

З матеріалів справи вбачається, що 24 листопада 2021 року представниками відповідача знято та направлено на позачергову повірку лічильник газу "КУРС-01 G250" №7036, коректор "Універсал-02" №8776, перетворювач різниці тиску "APLISENS" №031000345 та перетворювач температури "ПВТ-01" №9970 (а.с. 44-47 т.1).

За результатами позачергової повірки лічильник газу "КУРС-01 G250" №7036 був визнаний непрацездатними, що підтверджується довідкою Державного підприємства "Вінницький науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації" №240/944 від 25.11.2021 (а.с.50 т.1) та актом позачергової повірки промислового лічильника газу від 25.11.2021 року (а.с.48 т.1).

За результатами позачергової повірки визнаний непрацездатними перетворювач температури "ПВТ-01" №9970, що підтверджується довідкою Державного підприємства "Вінницький науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації" №240/945 від 25.11.2021 (а.с.51 т.1) та актом позачергової повірки від 25.11.2021 (а.с.48 т.1).

Поряд з цим, згідно акту позачергової повірки від 25.11.2021 коректор "УНІВЕРСАЛ-02" №8776 та перетворювач різниці тиску "APLISENS" №031000345 визнані придатними до подальшої експлуатації. З архіву коректора "УНІВЕРСАЛ-02" №8776 вбачається, що за в період з 01.11.2021 по 01.12.2021 було зафіксовано 14 аварійних ситуацій та 9 записів архіву доступу (а.с.52-54 т.1).

Відповідно до пунктів 8, 9 глави 5 розділу XI Кодексу ГРС, акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення. Засідання комісії з розгляду акта про порушення має бути проведено Оператором ГРМ не пізніше двомісячного строку з дня складання акта про порушення (крім випадку очікування результатів експертизи ЗВТ, яка проводиться суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється Законом України "Про судову експертизу"). При складанні акта про порушення представник Оператора ГРМ зазначає в ньому про необхідність споживача (несанкціонованого споживача) бути присутнім на засіданні комісії, на якому буде розглянуто складений акт про порушення, та визначає: 1) місцезнаходження комісії з розгляду актів про порушення; 2) дату та орієнтовний час проведення засідання комісії, на якому буде розглядатися складений акт про порушення; 3) контактний телефон особи Оператора ГРМ (для уточнення інформації щодо часу та місця засідання комісії).

До складу комісії з розгляду актів про порушення має входити не менше трьох представників Оператора ГРМ зі складу інженерно-технічного персоналу та юристів.

Крім того, Оператор ГРМ офіційним листом має запросити для участі на постійній основі у складі комісії по одному уповноваженому представнику метрологічної організації та територіального органу Регулятора. У разі відмови метрологічної організації або територіального органу Регулятора в делегуванні свого представника для участі на постійній основі у складі комісії комісія створюється без участі такого представника. Остаточний склад комісії з розгляду актів про порушення затверджується наказом Оператора ГРМ.

Згідно з пунктом 10 глави 5 розділу XI Кодексу ГРС споживач (несанкціонований споживач) зобов`язаний бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення, на якому буде розглядатися складений на нього акт про порушення. У разі неприбуття споживача (несанкціонованого споживача) та/або уповноваженої ним особи на засідання комісії остання розглядає складений акт про порушення без його (її) участі.

06 грудня 2021 року засобами електронного зв`язку відповідач направив позивачу повідомлення за вих.№210-СЛ-14332-1221 від 02.12.2021 про заплановане о 10 год. 30хв. 07.12.2021 засідання комісії з розгляду акту про порушення №31 від 17.11.2021 (а.с. 56 т.1).

Листом за вих.№1243 від 07.12.2021 позивач повідомив відповідача про неможливість направити на засідання комісії уповноваженого представника та просив при розгляді акту врахувати, що дані комерційного вузла обліку газу (обчислювача "УНІВЕРСАЛ-02") дозволяють визначити точну кількість спожитого позивачем протягом листопада 2021 природного газу, а тому юридичні підстави для нарахувань товариству додаткових обсягів природного газу відсутні (а.с. 57 т.1).

07 грудня 2021 року постійно діючою комісією з розгляду актів про порушення та проведення перерахунку (донарахування) або зміну режиму нарахування об`ємів природного газу AT "Вінницягаз" розглянуто та вирішено задовольнити акт про порушення №31 від 17.11.2021, а також ухвалено рішення щодо проведення розрахунку об`єму необлікованого природного газу згідно вимог розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, що оформлене протоколом №54. (а.с.98-100 т.1).

За приписами п. 11 гл. 5 розділу XI Кодексу ГРС за результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.

При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

При складанні акта-розрахунку враховується таке:

1) розрахований відповідно до вимог цього розділу необлікований (донарахований) об`єм природного газу, що припадає на період до 01 числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення (тобто до закритого балансового періоду), не потребує коригування (включення до) закритих періодів, а його вартість в повному обсязі має бути компенсована споживачем (несанкціонованим споживачем) Оператору ГРМ. При цьому вартість природного газу визначається за цінами закупівлі природного газу Оператором ГРМ протягом періоду необлікованого природного газу;

2) розрахований відповідно до вимог цього розділу необлікований (донарахований) об`єм природного газу, що припадає на період після 01-го числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення, включається в баланс поточного календарного місяця за загальними правилами і вважається об`ємом постачання природного газу споживачу його діючим постачальником. Виключенням є об`єм природного газу, нарахований несанкціонованому споживачу та споживачу, у якого відсутній постачальник, вартість якого має бути компенсована Оператору ГРМ за цінами закупівлі ним природного газу в поточному календарному місяці;

3) при розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу має бути віднятий об`єм природного газу, фактично сплачений споживачем протягом періоду порушення. Виключенням є несанкціонований відбір природного газу поза охопленням комерційного вузла обліку;

4) при розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу пільги та субсидії, на які має право побутовий споживач, не враховуються.

07 грудня 2021 року відповідачем згідно вимог Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 за №2494 складено акт-розрахунок необлікованого (донарахованого ) об`єму та обсягу природного газу і його вартості споживачу (несанкціонованому споживачу), що не є побутовим згідно якого ТОВ «Сорочанський Мірошник» нараховано об`єм необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу 50 343,24 м3 , що становить 1 904 433,92 грн. вартості необлікованого (донарахованого ) об`єму природного газу (а.с. 58 т.1).

Вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, яка пред`являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акта про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку Оператора ГРМ, який надається під особистий підпис споживача (несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом, що оформлюється у довільній формі (п. 12 гл. 5 розділу XI Кодексу ГРС).

Листом 09.12.2021 №21001-Сп-14745-1221 відповідачем надіслано ТОВ «Сорочанський Мірошник» лист з пропозицією у 7-денний термін від дня отримання акту-розрахунку від 07.12.2021 року та рахунку від 08.12.2021 №61047101 на суму 1 904 433,92 грн. компенсувати АТ «Вінницягаз» вартість необлікованого (донарахованого) через порушення Кодексу газорозподільних систем об`єму природного газу на суму 1 904 433,92 грн (а.с. 60 т.1).

Проте, позивач вважає, що відповідачем не доведено наявність ознак позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу не обліковується чи обліковується некоректно. При цьому, звертає увагу суду на те, що наявні показники коректора "УНІВЕРСАЛ-02" є достатніми для визначення об`єму природного газу по об`єкту споживча та дозволяють визначити точну кількість спожитого позивачем протягом листопада 2021 року природного газу.

Врахувавши вищевикладене, колегія суддів дійшла наступних висновків.

З матеріалів справи вбачається, що донарахування позивачу 50 343,24 м.куб. необлікованого об`єму газу здійснено на підставі технічного розрахунку від 30.11.2021 року за період з 03.11.2021 11 години по 24.11.2021 10 годину (а.с.49 т.2).

Згідно даних технічного розрахунку від 30.11.2021 року відповідачем для проведення обрахунку бралися наступні складові: обсяг газу з коректора за стандартних умов; Р-1 абсолютний тиск; температура газу; обсяг газу за робочих умов; коефіцієнт стисливості газу; коефіцієнт корекції. В результаті чого розрахований обсяг газу за період з 03.11.2021 11 години по 24.11.2021 10 годину становить 375184,11 м.куб. В подальшому відповідачем від розрахованого обсягу газу 375184,11 м.куб. віднято обсяг газу з коректора за стандартних умов 324840,87 м.куб., чим в результаті визначено для позивача необлікований об`єм газу в розмірі 50 343,24 м. куб.

Поряд з цим, позивач у власних поясненнях вважає необґрунтованими та недоведеними обсяги газу, які зазначені відповідачем у технічного розрахунку від 30.11.2021 року, я саме: розрахований обсяг газу 375184,11 м.куб. та обсяг газу з коректора за стандартних умов 324840,87 м.куб.

Так, позивач зазначає, що згідно з даними коректора УНІВЕРСАЛ-02 (а. с.52-54 т.1) та акту приймання-передачі природного газу №ВІ00087531 від 30.11.2021 року за листопад 2021 року (а. с.55 т.1) обсяг спожитого позивачем у листопаді 2021 року газу склав 365 966 м. куб. Станом на 11 год. 00 хв. 03.11.2021 року (початок перевірки представниками відповідача) показник коректора УНІВЕРСАЛ-02 - 865 791 м. куб. (акт перевірки від 03.11.2021 року, а.с.119 т.1). На момент припинення газопостачання і відключення вузла обліку природного газу 24.11.2021 року (акт перевірки від 24.11.2021 року, протокол про направлення на позачергову повірку ЗВТ, (а.с. 44-47 т.1), звіт коректора УНІВЕРСАЛ-02, (а.с.53 т.1) показник коректора УНІВЕРСАЛ_02 становив 1190 543 м. куб. Різниця між даними показниками складає 324 752 м. куб. Тобто, з моменту перевірки (11 год. 00 хв. 03.11.2021 року) до зняття всіх складових комерційного вузла обліку природного газу (10 год. 51 хв. 24.11.2021 року) обсяг спожитого позивачем газу становить 324 752 м. куб. Чому за аналогічний період в технічному розрахунку від 27,11.2021 року, технічному розрахунку від 30.11.2021 року та акті_розрахунку віл 07.12.2021 року вказано обсяг спожитого газу 324 840,87 м. куб. Позивачу невідомо, оскільки згадані документи складені Відповідачем і зі сторони ТОВ Сорочанський Мірошник підписані не були.

Також позивач вважає, що неможливо встановити, виходячи з яких саме показників коректора УНІВЕРСАЛ-02 і на підставі яких арифметичних розрахунків відповідач визначив обсяги 4 524 м. куб., 3 834 м. куб, та 77 165 м.куб, оскільки дані цифри не підтверджуються звітом коректора УНІВЕРСАЛ-02.

В свою чергу, відповідач пояснює суду апеляційної інстанції, що технічний розрахунок від 30.11.2021 року здійснений з врахуванням наступного.

Підпунктом 1 пункту 5 глави 4 розділу XI Кодексу ГРМ визначено, що у разі виявлення Оператором ГРМ пропущення строку періодичної повірки датчика тиску, та/або датчика температури, та/або обчислювача (коректора) об`єму газу, несправності датчика тиску, та/або датчика температури, та/або обчислювача (коректора) об`єму газу, що сталася внаслідок їх пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ проводяться перерахунки об`єму розподіленого (спожитого) природного газу, зокрема у випадку:

визнання непридатним до застосування за результатами періодичної, позачергової, експертної повірки або за результатами перевірки технічного стану комерційного ВОТ.

При цьому, об`єм газу, порахований комерційним ВОГ за робочих умов, зводять до стандартних умов із застосуванням коефіцієнта приведення відповідно до вимог державних стандартів, виходячи з такого значення величини температури:

за значення температури газу береться значення, що дорівнює температурі найбільш холодної п`ятиденки для відповідного регіону згідно з будівельними нормами, якщо протягом минулого року мінімальне значення температури газу не було нижчим.

Відповідно пункту 6 глави 1 розділу X V Кодексу ГРМ за відсутності корекції тиску та температури у ЗВТ, виміряний об`єм газу має бути приведений до стандартних умов за формулою:

V c = V* k

де: Vc - об`єм газу, приведений до стандартних умов, (м куб.);

V - об`єм газу, виміряний ЗВТ, (м куб.);

к - коефіцієнт приведення до стандартних умов вимірювання

Відповідно до підпункту 5.1.1 пункту 5.1 Рекомендації. Метрологія. Вузли обліку природного газу з лічильниками та коректорами РМ У 037-2015 Д П Укрметргесгстандарт (витяг додається) визначення об`єму газу за стандартних умов обчислюється за формулою:

V с(іj) = Vр(і) * (Р(і) * Тс)/(Рс = Т(і) * К (іj))

де:

V с(ij) - обсяг газу (розрахований) за с.у., м.3

Vр(і) - обсяг газу за р.у., м3

Р(і) - значення тиску з коректора в МПа

Тс - стандартна температура, що = 293,15 К за ГОСТ 2939

Разом з тим, відповідач зазначає, що обсяг газу для нарахування може бути визначений за допомогою визначення коефіцієнта корекції для приведення до стандартних умов вимірювання, який обчислюється за формулою:

К кор.= 0,3857 * Р абс./(273,15 + Т) * Кz

де:

0.3857 - коефіцієнт приведення до стандартних умов вимірювання (293,15 К°/760 мм.рт.ст.);

Р абс. - тиск абсолютний в мм.рт.ст., який підтверджується Звітом за контрактний місяць (Лінія 1) по обчислювачу (коректору) Універсал-02 №8776 (стовпчик 5 звіту) копія якого додана Позивачем до матеріалів позовної заяви (ст. 52 справи)

273,15 К° = 0 С ° ;

Т -температура найбільш холодної п`ятиденки регіону згідно будівельних норм, що = -21 С°;

Кz - коефіцієнт стисливості для категорії середнього тиску, що = 0,98.

Таким чином, колегія суддів дійшла висновку, що для з`ясування розміру необлікованого об`єму газу, якій за даними відповідача становить 50 343,24 м. куб. необхідні спеціальні знання, у сфері іншій, ніж право.

Крім того, колегія суддів відзначає, що під час розгляду даної справи суду необхідно встановити достовірність об`ємів газу використаних відповідачем під час здійснення технічного розрахунку від 07.12.2021 року, дослідити та проаналізувати документальну обґрунтованість необлікованого (донарахованого) об`єму газу, що стало підставою для прийняття рішення комісії Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз" від 07.12.2021, оформлене актом-розрахунком про донарахування позивачу 50343,24 кубічних метрів необлікованого об`єму газу вартістю 1904433,92 грн.

Ухвалою суду від 24.11.2022 замінено експертну установу для проведення судової експертизи у справі №902/1267/21 з Івано-Франківського національного технічного університету нафти і газу (код ЄДРПОУ 02070855, місцезнаходження: вулиця Карпатська, 15, місто Івано- Франківськ, 76019) на Товариство з обмеженою відповідальністю "Незалежний інститут судових експертиз" (04207, м. Київ, вул. Маршала Тимошенка, 21, корпус 3, офіс 7, поверх 5, код ЄДРПОУ 35199548). Проведення судової експертизи у справі №902/1267/21 доручено Товариству з обмеженою відповідальністю "Незалежний інститут судових експертиз" (04207, м. Київ, вул. Маршала Тимошенка, 21, корпус 3, офіс 7, поверх 5, код ЄДРПОУ 35199548). На вирішення експертизи поставлені питання: 1) Чи підтверджується документально обсяг спожитого з 03.11.2021 року по 24.11.2021 року ТОВ "Сорочанський Мірошник" газу за даними справного обчислювача об`єму газу "УНІВЕРСАЛ-02", розміщеного в єдиному комерційному вузлі обліку газу разом з лічильником "Курс-01 G250", який було визнано непридатним у зв`язку з перевищенням значення основної відносної похибки?; 2) Чи підтверджується документально зазначений у технічному розрахунку від 07.12.2021 року, складеному АТ "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз", обсяг газу (колонка 3 таблиці - 324 840,87 м. куб, та колонка 6 таблиці - 77165 м. куб.) даним звіту коректора "УНІВЕРСАЛ-02" про спожитий ТОВ "Сорочанський Мірошник" газ за період з 03.11.2021 року по 24.11.2021 року?; 3) Чи підтверджується документально проведений АТ "Оператор газорозподільної системи "Віннницягаз" розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму газу, який склав 50 343,24 куб.м, та міститься в технічному розрахунку від 07.12.2021 року? Матеріали господарської справи №902/1267/21 направлено Товариству з обмеженою відповідальністю "Незалежний інститут судових експертиз" (04207, м. Київ, вул. Маршала Тимошенка, 21, корпус 3, офіс 7, поверх 5, код ЄДРПОУ 35199548). Витрати, що підлягають сплаті за проведення судової експертизи, покладено на позивача. Зобов`язано ТОВ "Сорочанський Мірошник" (вул. Гагаріна, 3А, с. Сорока, Іллінецький район, Вінницька область, 22731) сплатити рахунок на оплату проведення судової експертизи протягом 5 банківських днів після його отримання, докази оплати подати до суду. Попереджено експертів Товариства з обмеженою відповідальністю "Незалежний інститут судових експертиз" (04207, м. Київ, вул. Маршала Тимошенка, 21, корпус 3, офіс 7, поверх 5, код ЄДРПОУ 35199548) про відповідальність, передбачену статтями 384, 385 Кримінального кодексу України за завідомо неправдивий висновок та за відмову без поважних причин від виконання покладених на них обов`язків. Провадження у справі №902/1267/21 було зупинено на час проведення судової експертизи (до отримання результатів судової експертизи та повернення матеріалів справи №902/1267/21 до Північно-західного апеляційного господарського суду).

Ухвалою суду від 26.04.2023 уточнено друге питання, поставлене на вирішення експертизи у справі №902/1267/21 ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 24.11.2022, виклавши його в такій редакції: « 2) Чи підтверджується документально зазначений у технічному розрахунку від 07.12.2021, складеному АТ Оператор газорозподільної системи Вінницягаз, обсягу газу (колонка 3 таблиці - 324 840,87 м. куб. та колонка 4 таблиці - 77165 м.куб.) даним звіту коректора УНІВЕРСАЛ-02 про спожитий ТОВ Сорочанський Мірошник газ за період з 03.11.2021 року по 24.11.2021 року?»

21 вересня 2023 року від Товариства з обмеженою відповідальністю "Незалежний інститут судових експертиз" до суду апеляційної інстанції надійшов оригінал висновку комісійної судової будівельно-технічної експертизи та матеріали справи №902/1267/21.

Згідно зі статтею 98 Господарського процесуального кодексу України висновок експерта - це докладний опис проведених експертом досліджень, зроблені у результаті них висновки та обґрунтовані відповіді на питання, поставлені експертові, складений у порядку, визначеному законодавством.

Відповідно до статті 104 Господарського процесуального кодексу України висновок експерта для суду не має заздалегідь встановленої сили і оцінюється судом разом із іншими доказами за правилами, встановленими статтею 86 цього Кодексу. Відхилення судом висновку експерта повинно бути мотивоване в судовому рішенні.

Статтею 86 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Так, судовими експертами за результатами експертизи здійснені наступні висновки:

По першому питанню: 1) Чи підтверджується документально обсяг спожитого з 03.11.2021 року по 24.11.2021 року ТОВ «Сорочанський Мірошник» газу за даними справного обчислювача об`єму газу «УНІВЕРСАЛ-02», розміщеного в єдиному комерційному вузлі обліку газу разом з лічильником «Курс-01 G250», який було визнано непридатним у зв`язку з перевищенням значення основної відносної похибки експертами за результатами дослідження наданих документів встановлено наступне: «1. Документальне підтвердження спожитого газу за робочих умов за даними справного обчислювача об`єму газ «УНІВЕРСАЛ-02», розміщеного в єдиному комерційному вузлі обліку газу разом з лічильником «Курс-01 G250», який було визнано непридатним у зв`язку з перевищенням значення основної відносної похибки, і показами за відліковим механізмом лічильника газу є неможливим внаслідок відсутності задокументованих показів з відлікового механізму ультразвукового лічильника. Порівняння виміряних об`ємів газу за стандартних умов показує, що розрахований об`єм газу за даними робочих умов лічильника перевищує об`єм газу, який розрахований обчислювачем».

По другому питанню: 2) Чи підтверджується документально зазначений у технічному розрахунку від 07.12.2021 р., складеному АТ «Оператор газорозподільної системи «ВІННИЦЯГАЗ», обсягу газу (колонка 3 таблиці - 324 840.87 м. куб, та колонка 4 таблиці - 77165 м. куб.) даним звіту коректора «УНІВЕРСАЛ-02» про спожитий ТОВ «Сорочанський Мірошник» газ за період з 03.11.2021 року по 24.11.2021 року (редакція формулювання питання згідно ухвали Північно-Західного апеляційного Господарського суду від 26.04.2023р.), експертами за результатами дослідження наданих документів встановлено наступне: « 2. Дані, які наведені в технічному розрахунку від 07.12.2021 р., складеному АТ «Оператор газорозподільної системи «ВІННИЦЯГАЗ», щодо обсягу газу (колонка 3 таблиці - 324 840.87 м3 та колонка 6 таблиці - 77 165 м3) даним звіту коректора «УНІВЕРСАЛ-02» про спожитий ТОВ «Сорочанський Мірошник» газ за період з 03.11.2021 року по 24.11.2021 року документально підтверджуються на підставі звітів за контрактну добу і контрактний місяць обчислювача Універсал-02 (зав. №8776)»

По третьому питанню: 3) Чи підтверджується документально проведений АТ «Оператор газорозподільної системи «ВІННИЦЯГАЗ» розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму газу, який склав 50343,24 куб.м. та міститься в технічному розрахунку від 07.12.2021 року», експертами за результатами дослідження наданих документів встановлено наступне: « 3. Документально проведений АТ «Оператор газорозподільної системи «В1ННИЦЯГАЗ» розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму газу, який склав 50 343,24 м3 та міститься в технічному розрахунку від 07.12.2021 року, з формальної точки зору алгоритмічно і чисельно підтверджується на підставі звітів за контрактну добу і контрактний місяць обчислювача Універсал-02. При цьому експерти висловлюють застереження щодо достовірності такого донарахування об`єму газу для практичного використання у розрахунках та пропонує застосувати викладений у відповіді на третє питання відкоригований алгоритм донарахування об`єму газу».

У тексті висновку експертів по третьому питанню зокрема зазначається, що: «Розрахунок необлікованого газу об`ємом 50 343,24 м3 (за стандартних умов) підтверджується використанням алгоритму, який наведений в письмових поясненнях АТ «Вінницягаз» /т.2, а.с. 97-98/. За цим алгоритмом наведені результати розрахунку об`єму газу, які подані в стовпці 10 технічного розрахунку від 07.12.2021р.. При цьому для розрахунку приймається згідно ДСТУ-НБВ. 1.1-27:2010 (Будівельна кліматологія) температура -21 °С, як температура найбільш холодної п`ятиденки, що приводить до суттєвого зростання коефіцієнту корекції, який подається в стовпці 8 технічного розрахунку. Обсяг газу для нарахування розрахований як різниця розрахованого обсягу газу і обсягу газу розрахованого обчислювачем.

Таким чином, з формальної точки зору алгоритмічно і чисельно підтверджується розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму газу 50 343,24м3 (за стандартних умов), який міститься в технічному розрахунку від 07.12.2021р.

Водночас експерти звертають увагу щодо некоректності розрахунку донарахованого об`єму газу. Це обґрунтовується тим, що обчислювач є справним і враховує при своєму функціонуванні фактичну вимірювану температуру природного газу, отже прийняття розрахункового значення температури мінус 21 °С не може дозволяти отримувати достовірне значення об`єму газу для донарахування. Поряд з цим другою обставиною недостовірності об`єму донарахування є результати повірки ультразвукового лічильника, яка проводилася 25.11.2021р., яка показує, що на витраті 0,04()гпах похибка перевищує допустиму і становить +3,313%. Такий результат порівняно із результатами вимірювання на інших витратах і з результатами повірки цього лічильника 02.12.2021р. можна вважати «промахом», оскільки суттєво відрізняється від інших результатів вимірювань.

Згідно ДСТУ 2681-94 (Метрологія. Терміни та визначення): промах - це аномальний результат вимірювання, який має надмірну похибку. Підтвердженням промаху є також подання результатів визначення похибки за даними одноразового проведення вимірювання на семи робочих витратах лічильника. А згідно методики повірки ультразвукового лічильника (МПУ 288/03-2009. Метрологія. Лічильники газу ультразвукові «КУРС-01». Методика повірки) визначення відносної похибки вимірювання об`єму необхідно проводити в робочому режимі лічильника, по два вимірювання за кожної витрати. Тобто необхідно проводити два експерименти, а в протоколі повинно бути відображено по два результати вимірювання. Цим виключається можливість виникнення промахів при вимірюваннях.

На підставі викладених міркувань є необхідність уточнення алгоритму розрахунку донарахованого об`єму газу, який передбачав би його розрахунок за різницею об`ємів газу, розрахованих за його параметрами в лічильнику газу, і за об`ємом газу, який нарахований обчислювачем.

Результати розрахунків і методів нарахування донарахованого газу подані в таблиці 2. Таблиця 2 - Методика і порівняльний аналіз обчислення донарахованих об`ємів газу. (Л2 - методика згідно технічного розрахунку АТ «Вінницягаз», Л3 - пропонована методика експертами)

ДатаVл, м3 за роб.ум.P, кПаt, 0СVc1, м3 (розрах.за (1)Vc2, м3 (обчислювач)Vc3, м3 (техн.розрах. 07.12.2021)Л2,м3 = Vc3 Vc2Л3,м3 = Vc1 Vc2
03.113834431,710,4617229,7,42362,41244,10
04.114373437,711,1419876,8,82833,82301,51
05.1,4616463,1,42626,41508,09
06.114905395,710,5320198,3,12927,12402,64
07.115194388,610,4721009,0,22931,21310,40
08.113964412,410,3219138,82606,82494,95
09.113873415,29,3516804,6,42735,42713,75
10.114436407,29,4318871,7,72851,66575,38
11.114855397,69,9320131,9,53002,48534,32
12.113553423,510,2515674,6,22538,17596,53
13.114667408,99,922341,82792,78383,04
14.114554410,89,5619535,2,12703,13336,66
15.114444412,39,1319162,1,12886,14597,54
16.115119401,28,7221510,4,12976,12442,13
17.114047418,68,6719833,32666,32606,99
18.112505440,96,3511665,0,41915,36650,73
19.11369465,87,2012,3342,28141,00
20.11880462,49,794245,,9619,91101,73
21.112126443,68,559883,1,21877,24719,57
22.113692423,77,9818314,02415,99529,02
23.112014446,66,179506,0,31732,31708,53
Разом7724 841375184,150343,109898,60
Таким чином, відбувається донарахування об`єму газу за умови конкретного врахування фактичної температури газу. Тому об`єм донарахування є дещо менший і визначається чисельним визначенням його за значенням різниці Л3.

Крім того, колегія суддів відзначає, що у висновку судових експертів за результатами проведення комісійної судової будівельно-технічної експертизи №10176 від 18.07.2023 зазначено, що комерційним параметром при розрахунках витрати і об`єму природного газу в Україні є їх значення, приведені до стандартних умов, тобто до умов перебування газу при абсолютному тиску 101,325 кПа і температурі 20 °С (умови за ГОСТ 2939-63 - Газы. Условия для определения объема)

Об`єм газу, який вимірює лічильник газу, приведений до стандартних умов, тобто до комерційного параметра, обчислюють за формулою:

P Tс

Vc=Vл . __ . ____ ,

Pc T . K

де: Vc об`єм газу, виміряний лічильником, який приведений до стандартних умов;

Vл об`єм газу, який виміряв лічильник газу за робочих умов;

P, T абсолютний тиск і абсолютна температура газу, за яких функціонує лічильник газу і за яких здійснюється облік природного газу;

Pc, Tc параметри стандартного тиску і стандартної температури, які використовується при розрахунках об`єму газу;

K коефіціент стисливості газу.

Для реалізації алгоритму на вхід обчислювача поступає інформація про об`єм газу який виміряв лічильник за робочих умов, інформація про абсолютний тиск і абсолютну температуру газу, за яких функціонує лічильник газу. В обчислювач вводяться числові параметрі стандартного тиску і стандартної температури, а також числова значення коефіцієнта стисливості газу, яке вводиться на певний період експлуатації вузла обліку. Цей період визначається тривалістю постійного компонентного складу газу і формується оператором ГРМ. Такий алгоритм реалізує обчислювач об`єму газу, який функціонує разом з лічильником газу типу Курс-01 G250A3.

Обчислювач об`єму газу - це пристрій який, обчислює, підсумовує і показує приріст до об`єму, що був би виміряний лічильником газу в разі його роботи за стандартних умов, використовуючи як вхідні дані об`єм за умов вимірювання, виміряний лічильником газу, та інші параметри, такі, як температура і тиск газу.

Таким чином, незважаючи на застосування терміну «допоміжні засоби» у наведеному вище із Кодексу ГРМ поясненні терміну вузол обліку природного газу (ВОТ) всі засоби вимірювальної техніки, які входять до його складу об`єднані в один цілісний пристрій - вузол обліку природного газу.

Також всі засоби вимірювальної техніки які входять до його складу, лічильник газу і коректор, в тому числі і допоміжні засоби вимірювальної техніки (для вимірювання, реєстрації результатів вимірювання та розрахунку об`єму природного газу за стандартних умов) повинні мати нормовані метрологічні характеристики, тобто бути справними і забезпечувати правильну реалізацію алгоритму (1), який наведений вище за текстом.

Принцип дії ультразвукових лічильників базується на вимірюванні, яке залежить від швидкості проходження ультразвукових хвиль за і проти потоку газу в трубопроводі. Час проходження певної відстані ультразвуковими коливаннями в напрямі швидкості потоку менший від часу проходження цієї ж відстані проти напряму потоку. Тому різниця часу, яка вимірюється блоком обробки інформації лічильника, прямопропорційна швидкості потоку, тобто витраті газу при вимірюванні його об`єму.

Ультразвукові лічильники моделі Курс-01 призначені для вимірювання об`єму природного газу за робочих умов при витратах від 0,1 м3/год до 1600 м3/год, різних типорозмірів від G16 до G1000 при максимальних робочих тисках 0,7 МПа.

Лічильник Курс-01-0250-А3, який експлуатується ТОВ «Сорочанський Мірошник» передбачає роботу в діапазоні витрат від 4,0 м3/год (мінімальна витрата) до 400 м3/год (максимальна витрата) і за максимального робочого надлишкового тиску 0,7 МПа. Буква А в позначенні виконання лічильника характеризує аксіальне розташування п`єзоелектричних перетворювачів, а цифра 3 характеризує виконання 3, яке визначає відношення максимальної і мінімальної робочих витрат, яке чисельно рівне Qmах/Qmіn = 100. Згідно з виконання лічильника А3 типорозміру G250 перехідна витрата Qt становить 20м3/год. Перехідна витрата кількісно характеризує зміну границі допустимої відносної похибки вимірювання об`єму газу за робочих умов. Тому похибка лічильника згідно паспортних даних є наступною:

± 1,0% в діапазоні витрати Qt ? Q ? Qmax

± 2% в діапазоні витрати Qmin ? Q Qt.

Колегія суддів зазначає, що за результатами повірки від 25 листопада 2021 року встановлено, що засіб вимірювальної техніки не відповідає вимогам ДСТУ 9036:2020 і непридатний до подальшої експлуатації, оскільки похибка вимірювання перевищує допустиме значення. Вказаний висновок зроблений на підставі протоколу №281 повірки лічильника газу від 25 листопада 2021 року в результаті, якої визначено, що похибка вимірювання перевищує допустиме значення та становить 3,313% (а.с. 246 зворотня сторінка т.2).

Згідно методики повірки ультразвукового лічильника (МПУ 288/03-2009. Метрологія. Лічильники газу ультразвукові «КУРС-01». Методика повірки) визначення відносної похибки вимірювання об`єму необхідно проводити в робочому режимі лічильника, по два вимірювання за кожної витрати. Тобто необхідно проводити два експерименти, а в протоколі повинно бути відображено по два результати вимірювання. Цим виключається можливість виникнення промахів при вимірюваннях.

Проте, у вказаному протоколі відображено один результат вимірювання.

Доказів проведення АТ «Вінницягаз» двох експерементів для визначення основної відносної похибки на установці УПЛГ-2500 №012 під час повірки лічильника Курс-01-G250-А3, який експлуатується ТОВ «Сорочанський Мірошник» відповідачем не надано та матеріали справи не містять.

Отже, відповідачем при визначення основної похибки лічильника значення перевищення якої стало наслідком визнання лічильника Курс-01-G250-А3, який експлуатується ТОВ «Сорочанський Мірошник» непридатним до подальшої експлуатації, не дотримано методики повірки ультразвукового лічильника (МПУ 288/03-2009. Метрологія. Лічильники газу ультразвукові «КУРС-01». Методика повірки) згідно якої визначення відносної похибки вимірювання об`єму необхідно проводити в робочому режимі лічильника, по два вимірювання за кожної витрати.

В підтвердження недотримання відповідачем вищевказаних вимог при здійсненні повірки лічильника газу, в матеріалах справи наявний протокол №293 повірки лічильника газу від 02 грудня 2021 року за результатами якої похибка лічильника Курс-01-G250-А3, який експлуатується ТОВ «Сорочанський Мірошник» знаходилась в допустимих межах 0,6223% і лічильник Курс-01-G250А3 визнаний придатним до подальшої експлуатації (а.с. 247 т.2).

Отже, відповідачем в свою чергу не подано жодного належного доказу на спростування відповідності лічильника Курс-01-G250-А3, який експлуатується ТОВ «Сорочанський Мірошник» вимогам МПУ 288/03-2009 та значення відносної похибки встановленої протоколом №293 повірки лічильника газу від 02 грудня 2021 року.

Враховуючи вищевикладене, дослідивши висновок судових експертів за результатами проведення комісійної судової будівельно-технічної експертизи №10176 від 18.07.2023 в сукупності з матеріалами справи, суд апеляційної інстанції встановив, що експертами був проведений докладний опис досліджень та надана обґрунтована відповідь на поставлені експерту питання та звернення уваги суду на врахування належної методики для здійснення повірки лічильника та донарахування об`єму газу.

Таким чином, колегія суддів погоджується з твердженнями експертів про необхідність уточнення алгоритму розрахунку донарахованого об`єму газу, який передбачав би його розрахунок за різницею об`ємів газу, розрахованих за його параметрами в лічильнику газу, і за об`ємом газу, який нарахований обчислювачем, в результаті якого об`єм необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу становить 9898,60 кубічних метрів.

З огляду на викладене, враховуючи предмет та визначені позивачем підстави позову, з огляду на принципи диспозитивності, змагальності та рівності сторін перед законом і судом, суд апеляційної інстанції дійшов висновку про передчасність підстав для нарахування позивачеві 50343,24 м.куб. необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, що стало підставою для прийняття рішення комісії Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз" від 07.12.2021, оформлене актом-розрахунком про донарахування позивачу 50343,24 кубічних метрів необлікованого об`єму газу вартістю 1904433,92 грн.

Отже, беручи до уваги викладені обставини, докази та висновок судових експертів за результатами проведення комісійної судової будівельно-технічної експертизи №10176 від 18.07.2023, та матеріально правове обгрунтування, колегія суддів дійшла висновку про задоволення позовної вимоги про визнання недійсним рішення комісії Акціонерного товариства Оператор газорозподільної системи Вінницягаз (код ЄДРЮОФОПГФ 03338649) від 07.12.2021 року оформлене актом-розрахунком, про донарахування Товариству з обмеженою відповідальністю Сорочанський Мірошник (код ЄДРЮОФОПГФ 34709632) 50 343,24 кубічних метрів необлікованого об`єму газу.

Враховуючи викладене, апеляційний господарський суд дійшов висновку про те, що доводи скаржника про порушення норм матеріального права під час прийняття оскаржуваного рішення знайшли підтвердження.

За таких обставин справи, апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю "Сорочанський Мірошник" підлягає задоволенню, а оскаржене апелянтом рішення Господарського суду Вінницької області від 18.05.22р. у справі №902/1267/21 підлягає скасуванню з ухваленням нового рішення про задоволення позову.

Згідно із ст. 129 ГПК України, витрати по сплаті судового збору за подання позову та апеляційної скарги покладаються на Акціонерне товариство Оператор газорозподільної системи Вінницягаз.

Щодо розподілу витрат позивача на проведення в даній справі судової експертизи, колегія суддів зазначає наступне.

Відповідно до ч. 4 ст. 127 ГПК України розмір витрат на підготовку експертного висновку на замовлення сторони, проведення експертизи, залучення спеціаліста, оплати робіт перекладача встановлюється судом на підставі договорів, рахунків та інших доказів.

З матеріалів справи вбачається, що Товариством з обмеженою відповідальністю "Сорочанський Мірошник" здійснено оплату за проведення судової експертизи на суму 120 000 грн. 00 коп., що підтверджено платіжною інструкцією №111 від 07.02.2023 року (а.с.97 т.3).

Відповідно до п.1 ч.4 ст. 129 ГПК України витрати за проведення судової експертизи покладаються на відповідача Акціонерне товариство Оператор газорозподільної системи Вінницягаз.

Керуючись статтями 129, 269, 270, 273, 275, 276, 277, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Сорочанський Мірошник" на рішення Господарського суду Вінницької області від 18.05.22р. у справі №902/1267/21, задовольнити.

2. Рішення Господарського суду Вінницької області від 18.05.22р. у справі №902/1267/21 скасувати та ухвалити нове рішення:

«Позов задовольнити.

Визнати недійсним рішення комісії Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Вінницягаз» (код ЄДРЮОФОПГФ 03338649) від 07.12.2021 року оформлене актом-розрахунком про донарахування Товариству з обмеженою відповідальністю «Сорочанський Мірошник» (код ЄДРЮОФОПГФ 34709632) 50 343,24 кубічних метрів необлікованого об`єму газу.

Стягнути з Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Вінницягаз» (пров.Костя Широцького, 24 м.Вінниця, 21012, ) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Сорочанський Мірошник» (вул. Гагаріна, 3А, с.Сорока, Вінницький район, Вінницька область, 22731) 2270,00 грн. витрат, пов`язаних з оплатою судового збору за подання позовної заяви.»

3. Стягнути з Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Вінницягаз» (пров.Костя Широцького, 24 м.Вінниця, 21012, ) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Сорочанський Мірошник» (вул. Гагаріна, 3А, с.Сорока, Вінницький район, Вінницька область, 22731) 3405,00 грн. витрат, пов`язаних з оплатою судового збору за подання апеляційної скарги, 120 000,00 грн. витрат за проведення судової експертизи.

4. Доручити Господарському суду Вінницької області видати відповідні накази.

5. Справу №902/1267/21 повернути Господарському суду Вінницької області.

6. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена протягом двадцяти днів з моменту складення повного тексту в порядку, передбаченому главою 2 розділу IV Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст постанови складений "20" листопада 2023 року

Головуючий суддя Гудак А.В.

Суддя Олексюк Г.Є.

Суддя Мельник О.В.