ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
_____________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

"14" листопада 2023 р. м. Одеса Справа № 916/1378/19(916/43/23)

Господарський суд Одеської області у складі судді Найфлейш В.Д.,

При секретарі судового засідання Білинській І.І.

розглянувши у відкритому судовому засідання матеріали справи №916/1378/19(916/43/23)

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "Нова енергія світу" (65125, м. Одеса, вул. Канатна, будинок 4, ) в особі ліквідатора арбітражного керуючого Бандоли Олександра Олексійовича

до відповідачів: 1) ОСОБА_1 АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 )

2) ОСОБА_2 ( АДРЕСА_2 , РНОКПП НОМЕР_2 )

3) ОСОБА_3 ( АДРЕСА_3 , РНОКПП НОМЕР_3 )

4) Товариство з обмеженою відповідальністю Салеус (02139. М. Київ, вул. Стальського, 24б, )

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору: Публічне акціонерне товариство Укргазбанк (03087, м. Київ, вул. Єреванська, 1, )

про покладення субсидіарної відповідальності

в межах справи про банкрутство по справі № 916/1378/19

За заявою: Публічного акціонерного товариства Укргазбанк (03087, м. Київ, вул. Єреванська, 1, )

до боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю Нова енергія світу (65125, м. Одеса, вул. Канатна, будинок 4, )

про визнання банкрутом

Представники сторін:

Арбітражний керуючий - Бандола Олександр Олексійович (поза межами приміщення суду) посвідчення

Учасник справи - ОСОБА_4 (поза межами приміщення суду) паспорт

Представник кредитора - Поліщук П.А. (зал) - від АТ "Укргазбанк", довіреність

ВСТАНОВИВ:

Постановою господарського суду Одеської області від 03.12.2019р. визнано банкрутом Товариство з обмеженою відповідальністю Нова енергія світу (65125, м. Одеса, вул. Канатна, будинок 4, ), відкрито ліквідаційну процедуру Товариства з обмеженою відповідальністю Нова енергія світу (65125, м. Одеса, вул. Канатна, будинок 4, ) строком на дванадцять місяців передбачену ст.ст. 58-60 Кодексу України з процедур банкрутства, припинено процедуру розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю Нова енергія світу (65125, м. Одеса, вул. Канатна, будинок 4, ) та повноваження розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Мудрика І.В.

Товариство з обмеженою відповідальністю Нова енергія світу (65125, м. Одеса, вул. Канатна, будинок 4, ) в особі ліквідатора арбітражного керуючого Бандоли Олександра Олексійовича звернулось до суду з позовом до відповідачів ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 ), ОСОБА_2 ( АДРЕСА_2 , РНОКПП НОМЕР_2 ), ОСОБА_3 ( АДРЕСА_3 , РНОКПП НОМЕР_3 ), Товариства з обмеженою відповідальністю «Салеус» (02139. М. Київ, вул. Стальського, 24б, ) про покладення субсидіарної відповідальності.

Ухвалою суду від 17.01.2023р. прийнято позовну заяву Товариства з обмеженою відповідальністю Нова енергія світу (65125, м. Одеса, вул. Канатна, будинок 4, ) в особі ліквідатора арбітражного керуючого Бандоли Олександра Олексійовича до відповідачів ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 ), ОСОБА_2 ( АДРЕСА_2 , РНОКПП НОМЕР_2 ), ОСОБА_3 ( АДРЕСА_3 , РНОКПП НОМЕР_3 ),Товариства з обмеженою відповідальністю «Салеус» (02139. М. Київ, вул. Стальського, 24б, ) за правилами загального позовного провадження з викликом сторін в межах справи №916/1378/19 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю Нова енергія світу (65125, м. Одеса, вул. Канатна, будинок 4, ) та присвоєно справі №916/1378/19(916/43/23), залучено до участі в справі третю особу, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору Публічне акціонерне товариство «Укргазбанк» (03087, м. Київ, вул. Єреванська, 1, ).

15.06.2023р. від третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору ПАТ Укргазбанк надійшла заява, в якій просить суд задовольнити позовну заяву в повному обсязі.

Ухвалою суду від 19.09.2023р. закрито підготовче провадження по справі, призначено справу до розгляду по суті у судовому засіданні на "19" жовтня 2023 р. о 12:00.

Згідно відповіді Департаменту з питань реєстрації місце проживання ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , зареєстроване за адресою: АДРЕСА_4 ; дані про ОСОБА_2 та відомості щодо зареєстрованого місця проживання зазначеної особи в місті Києві в РТГК відсутні. Відповідно до інформації з Єдиного державного демографічного реєстру інформацію щодо ОСОБА_2 не знайдено; адреса реєстрації ОСОБА_3 АДРЕСА_5 ; адреса реєстрації ОСОБА_1 АДРЕСА_4 . Відповідно до Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань встановлено місце проживання ОСОБА_2 : АДРЕСА_2 .

Представники сторін повідомлені про дату та час судового засідання належним чином.

У судовому засіданні 14.11.2023р. було проголошено вступну та резолютивну частини рішення суду.

Розглянувши матеріали позовної заяви, заслухавши пояснення представників сторін, суд встановив:

Ліквідатор за наявності ознак банкрутства боржника з вини його засновників (учасників, акціонерів) або інших осіб, у тому числі з вини керівника боржника, для забезпечення реалізації принципу безсумнівної повноти дій ліквідатора у ліквідаційній процедурі, подає таку заяву (про покладення субсидіарної відповідальності) не раніше ніж після завершення реалізації об`єктів ліквідаційної маси та розрахунків з кредиторами на підставі вчинення такої реалізації у ліквідаційній процедурі при наявності обставин недостатності повного погашення кредиторської заборгованості банкрута.

Аналогічна правова позиція щодо субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями боржника викладена, зокрема у постановах Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 09.10.2019 у справі № 910/21232/16 та від 12.02.2020 у справі № 922/2391/16.

Згідно інформації Головного управління регіональної статистики з 08.04.2008 керівником ТОВ "Нова енергія світу" був ОСОБА_1 ; з 02.03.2009 по 29.09.2009р. керівником банкрута був ОСОБА_2 ; з 12.01.2010 року керівником банкрута був ОСОБА_3 .

Відповідно до Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на 12.01.2010р. засновником ТОВ "Нова енергія світу" є ТОВ "САЛЕУС", індекс 02139, м.Київ, Дніпровський район, ВУЛИЦЯ СТАЛЬСЬКОГО, будинок 24, 34726904, а керівником ОСОБА_3 .

Ліквідатором банкрута було проаналізовано рух коштів по рахунках та встановлено безпідставне перерахування грошових коштів підприємства на рахунки підприємств, у яких керівником також є ОСОБА_3 або керівником учасників даних підприємств.

Зокрема, у період із 29.08.2008 по 05.02.2009 із рахунків ТОВ «Нова енергія світу» було перераховано з призначенням платежу "оплата цінних паперів/передоплата за іменні цінні папери" на різні підприємства 188716000,00 грн., зокрема на рахунки: ТОВ "Плесецький гранітний кар`єр"; ТОВ "Укразіятранш"; ТОВ "Трест - Нафтокар"; ТОВ «Торгтрансмаш»; TOB "Агроресурси ЛТД"; ТОВ «Український інвестиційно-іноваційний альянс»; ТОВ «Росукріндустрія»; ТОВ "Євроіндекс МПК"; ТОВ "Компанія "Теракапітал"; ТОВ "Фінкомтраст"; ТОВ "Східноукраїнська нафтова компанія".

Засновниками ТОВ "Плесецький гранітний кар`єр"; ТОВ "Укразіятранш"; ТОВ "Трест - Нафтокар"; ТОВ «Торгтрансмаш»; TOB "Агроресурси ЛТД"; ТОВ «Український інвестиційно-іноваційний альянс»; ТОВ «Росукріндустрія»; ТОВ "Євроіндекс МПК"; ТОВ "Компанія "Теракапітал" на даний час є ТОВ "ЮРИДИЧНА КОМПАНІЯ "ВАШ ПРАВОЗАХИСТ" (32251437), ТОВ "УНІПЛАСТ" (32848598), керівником яких є ОСОБА_3 .

Засновниками ТОВ "Фінкомтраст" та ТОВ "Східноукраїнська нафтова компанія" є ТОВ «Салеус» (засновник ТОВ «Нова енергія світу»), керівником якого є ОСОБА_3 .

Крім того, з тих же підстав було виведено кошти у розмірі на суму 60148500 грн., а саме «оплата за цінні папери» на користь: ВАТ "Київ - Одяг, ВАТ "СТРАХОВА КОМПАНІЯ СКАЙД, ТОВ "Борком", ТОВ "ІК «Галактика-капітал», TOB "Іпотека-Нова", ТОВ "КИЇВ ІНДАСТРІАЛ ГРУП", ТОВ "Святослав", ТОВ "Укрголовснабспецбуд", ТОВ "Фінансова лізингова група", ТОВ "ФК" Консалтинг та інвестиції", ТОВ "КУА"Менеджмент сервіс"ПЗНВІФ "ВЕГА".

Під час проведення інвентаризації активів ліквідатором цінні папери не виявлено. Відповідно до листа Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 25.04.2022р. станом на 31.12.2021р. ТОВ «Нова енергія світу» серед власників голосуючих акцій (5 відсотків і більше) акціонерних товариств відсутнє.

Крім того, з аналізу руху грошових коштів встановлено, що було надано та не повернуто поворотну фінансову допомогу на суму 5 035 700 грн. наступним юридичним особам: ТОВ " Пульт ", ТОВ "Євроцентр", ТОВ "ІНГУЛТРАСТ", ТОВ "Іпотека-Нова", ТОВ "Істейт Девелопмент", ТОВ "Концепт Девелопмент", ТОВ "Медіа Поінт", ТОВ "Смак-С".

Судом по справі про банкрутство №916/1378/19 вже встановлювався факт наявності дебіторської заборгованості, а саме надання безвідсоткової поворотної допомоги,

яка не поверталася на рахунки банкрута, а саме: ТОВ Пульт " ( НОМЕР_4 ) -350 000 грн., ТОВ "Євроцентр" (34044758) -1 625 000 грн., ТОВ "Істейт Девелопмент" (35161776) -1 220 700 грн., ТОВ "Концепт Девелопмент" (34964000) -330 000 грн., ТОВ "Медіа Поінт" (36047242) -900 000 грн., ТОВ "ІНГУЛТРАСТ" (35508712) - 500 000 грн., ТОВ Іпотека-Нова" (34186799) -10 000 грн., ТОВ "Смак-С" (33434814) -100 000 грн.

Що стосується заперечень ОСОБА_3 , що в спірний період з 29.08.2008р. по 02.03.20009р. він не був керівником ТОВ «Нова енергія світу», а також, що станом на дату перерахування коштів за цінні папери засновниками ТОВ "Плесецький гранітний кар`єр"; ТОВ "Укразіятранш"; ТОВ "Трест - Нафтокар"; ТОВ «Торгтрансмаш»; TOB "Агроресурси ЛТД"; ТОВ «Український інвестиційно-іноваційний альянс»; ТОВ «Росукріндустрія»; ТОВ "Євроіндекс МПК"; ТОВ "Компанія "Теракапітал"; ТОВ "Фінкомтраст"; ТОВ "Східноукраїнська нафтова компанія" були інші особи, що є підставою для відмови в позові, судом відхиляються, оскільки ОСОБА_3 , як директором ТОВ «Нова енергія світу» з 2010 року не вживались заходи щодо перевірки бухгалтерської звітності, повернення безпідставно сплачених грошових коштів , а також дії щодо повідомлення кредиторів про наявність ознак банкрутства. Крім того, як вбачається на сьогоднішній день, він є заінтересованою особою, оскільки є керівником або керівником учасників підприємств, на користь яких безпідставно перераховувались грошові кошти.

Також, ОСОБА_3 зазначає, що не має відношення до наступних юридичних осіб: ВАТ "Київ - Одяг, ТОВ "Борком", ТОВ "Укрголовснабспецбуд", ТОВ "Фінансова лізингова група", ТОВ "ФК" Консалтинг та інвестиції", ТОВ "КУА"Менеджмент сервіс"ПЗНВІФ "ВЕГА". Ліквідатор в позові не посилається на відношення ОСОБА_3 до вищезазначених підприємств, а зазначає, що кошти на користь цих юридичних осіб було переведено безпідставно в період керівництва ОСОБА_1 , а в свою чергу керівниками ОСОБА_2 та ОСОБА_3 не вчинялось жодних дій чи заходів щодо повернення грошових коштів, а також щодо погашення кредиторської заборгованості перед ПАТ «Укргазбанк».

Крім того, у відзиві ОСОБА_3 посилається на те, що по взаємовідносинах банкрута з контрагентами було відкрито декілька кримінальних проваджень, однак відсутні вироки, які набрали законної сили, відсутні особи, які притягуються до кримінальної відповідальності, тобто порушень кримінального законодавства не виявлено.

Діюче законодавство України не пов`язує можливість покладення субсидіарної відповідальності на відповідних осіб згідно з частиною п`ятою статті 41 Закону з обов`язковою наявністю вироку/вироків відносно таких осіб. (Постанова Верховного Суду від 30.01.2018р. по справі 923/862/15).

У Постанові ВС від 22.04.2021р. по справі №915/1624/16 з цього приводу зазначено наступне.

«Отже системний аналіз змісту абзацу 1 частини п`ятої статті 41 Закону про банкрутство, частини другої статті 61 КУзПБ у взаємозв`язку з іншими нормами законодавства дає підстави для висновку, що до третіх осіб, які несуть субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями боржника, у зв`язку з доведенням його до банкрутства відносяться будь-які особи, наслідком дій або бездіяльності яких стало банкрутство юридичної особи.

На відміну від Кримінального кодексу України та Кодексу України про адміністративні правопорушення, у положеннях яких законодавець чітко визначив диспозицію кримінального та адміністративного порушення з доведення до банкрутства та фіктивного банкрутства, частина п`ята статті 41 Закону про банкрутство (частина друга статті 61 КУзПБ) має власну диспозицію (зміст) правопорушення: "банкрутство боржника з вини його засновників чи інших осіб, які мають право давати обов`язкові для боржника вказівки чи мають можливість іншим чином визначати його дії, на засновників (учасників, акціонерів) боржника-юридичної особи або інших осіб у разі недостатності майна боржника…".»

13.10.2023р. ОСОБА_3 звернувся до суду із заявою про застосування строків позовної давності, з посиланням на те, що строк пред`явлення позову про покладення субсидіарної відповідальності обчислюється з моменту визнання боржника банкрутом та спливає 04.12.2022р., а заяву подано до суду 21.12.2022р., що є підставою для відмови в позові.

Відповідно до положень статті 256 ЦК України, позовна давність - це строк, у межах якого особа може звернутися до суду з вимогою про захист свого цивільного права або інтересу.

Статтею 257 ЦК України передбачено, що загальна позовна давність встановлюється тривалістю у три роки.

Згідно п. 19 Прикінцевих та перехідних положень ЦК України у період дії в Україні воєнного, надзвичайного стану строки, визначені статтями 257-259, 362, 559, 681, 728, 786, 1293 цього Кодексу, продовжуються на строк його дії.

Враховуючи дію в Україні воєнного стану, на період якого продовжується загальний строк позовної давності, суд приходить до висновку про відмову в задоволенні заяви ОСОБА_3 від 13.10.2023р. про застосування строків позовної давності.

Ліквідатором зазначено щодо неможливості проведення аналізу фінансово-господарської діяльності, у зв`язку з тим, що колишнім директором не передано бухгалтерську та іншу документацію. ОСОБА_3 посилається на те, що не мав можливості надати документи, у зв`язку з тим, що у кримінальному провадженні були вилучені всі оригінали документів, однак доказів, які підтверджують цей факт до суду не надано, а саме акт виїмки, докази звернення до правоохоронних органів про виготовлення копій документів, а тому наявність кримінального провадження не позбавляє колишнього керівника обов`язку передання бухгалтерської та іншої документації банкрута, печаток і штампів, матеріальних та інших цінностей банкрута ліквідатору на виконання постанови суду про визнання боржника банкрутом. Крім того, згідно даних ГУ статистики в Одеській області фінансова звітність у 2013-2018рр. та І квартал 2019р. боржником не подавалась.

Отже, ліквідатором встановлено, що дії та бездіяльність керівників, всупереч інтересам підприємства, а саме безпідставне перерахування грошових коштів, не вжиття заходів для запобігання банкрутству боржника, а також заходів щодо ліквідації товариства для погашення вимог кредиторів, не звернення до суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство, коли існувала загроза неплатоспроможності, не вжиття заходів повідомлення кредиторів щодо наявності ознак банкрутства, не вжиття заходів щодо повернення дебіторської заборгованості, фактично стали підставою для неможливості виконання грошових зобов`язань перед ПАТ «Укргазбанк» і , як наслідок, доведення ТОВ «Нова енергія світу» до банкрутства.

Частиною 1 статті 619 Цивільного кодексу України передбачено, що договором або законом може бути передбачена поряд із відповідальністю боржника додаткова (субсидіарна) відповідальність іншої особи.

Суд зазначає, що при цивільно-правовій відповідальності особа, яка є відповідачем, повинна довести відсутність своєї вини, наявність якої презюмується в силу положень ЦК України.

Щодо об`єктивної сторони порушення для покладення на суб`єктів субсидіарної відповідальності у справі про банкрутство, то на відміну від норм Кримінального кодексу України та Кодексу України про адміністративні правопорушення, в нормах яких законодавець конкретно навів диспозицію кримінального та адміністративного порушення за порушення норм законодавства про банкрутство (зокрема, з доведення до банкрутства, за які особа притягається до кримінальної відповідальності), норми частини п`ятої статті 41 Закону про банкрутство хоча і містять диспозицію (зміст) правопорушення - "доведення до банкрутства", за яке передбачена "санкція" у вигляді субсидіарної відповідальності, однак не конкретизують дії/бездіяльність суб`єктів цієї відповідальності, які вказують/доводять на його існування.

Саме аналіз ліквідатора фінансового становища банкрута у поєднанні з дослідженням ним підстав виникнення заборгованості боржника перед кредиторами у справі про банкрутство, дозволить ліквідатору банкрута виявити наявність чи відсутність дій засновників (учасників, акціонерів) або інших осіб, у тому числі керівника боржника щодо доведення до банкрутства юридичної особи (Постанова ВС від 10.12.2020р. по справі №922/1067/17).

За змістом частини 1 статті 215 Господарського кодексу України у випадках, передбачених законом, за порушення вимог законодавства про банкрутство, зокрема фіктивне банкрутство, приховування банкрутства або умисне доведення до банкрутства передбачена юридична відповідальність, яка покладається на суб`єкта підприємництва-боржника, його засновників (учасників), власника майна, а також інших осіб.

Частиною 3 ст. 215 ГК України визначено, що умисним банкрутством визнається стійка неплатоспроможність суб`єкта підприємництва, викликана цілеспрямованими діями власника майна або посадової особи суб`єкта підприємництва, якщо це завдало істотної матеріальної шкоди інтересам держави, суспільства або інтересам кредиторів, що охороняються законом.

Відповідно до п. 3 ч. 2 ст. 7 Кодексу України з процедур банкрутства, Господарський суд розглядає спори, стороною в яких є боржник, за правилами, визначеними Господарським процесуальним кодексом України. За результатами розгляду спору суд ухвалює рішення.

Розмір вимог ліквідатора до третіх осіб, які відповідно до законодавства несуть субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями боржника у зв`язку з доведенням його до банкрутства за приписами частини другої статті 61 КУзПБ визначається з різниці між сумою вимог кредиторів і ліквідаційною масою.

Вартість майна, яке було виведено з активів боржника не впливає на розмір субсидіарної відповідальності, а визначенню розміру останньої передує формування ліквідаційної маси.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 14.06.2019 по справі № 916/1378/19 визнано грошові вимоги Публічного акціонерного товариства Укргазбанк (03087, м. Київ, вул. Єреванська, 1, ) до Товариства з обмеженою відповідальністю „Нова енергія світу (65125, м. Одеса, вул. Канатна, будинок 4, ) у розмірі 163 739 544, 66 грн.; ухвалою від 24.09.2019р. визнано додаткові вимоги ПАТ «Укргазбанк» на суму 355 337 555, 62 грн.; ухвалою суду від 10.03.2020р. визнано вимоги ПАТ «Укргазбанк» у розмірі 17 967 288, 49 грн.

Відповідно до акту інвентаризації від 19.08.2019р. будь-якого рухомого чи нерухомого майна, інших активів (майнових прав), власником яких є ТОВ «Нова Енергія Світу», майна, яке є об`єктом соціальної сфери (комунальної інфраструктури) не виявлено.

Таким чином, розмір субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями ТОВ «Нова енергія світу» у зв`язку з доведенням до банкрутства становить - 537 071 284, 77 грн.

Враховуючи те, що відповідачами не надано належних та допустимих доказів, які спростовують факт доведення до банкрутства боржника, ліквідатором надано докази доведення вини у діях/бездіяльності керівників та засновника під час участі та здійсненні господарської діяльності у товаристві Боржника; докази прийняття рішень, що спрямовані на зменшення активів Боржника, що призвели до банкрутства Боржника; ліквідатором Боржника надано до суду належні докази, що підтверджують дії та бездіяльність директорів та засновника направлені на доведення до банкрутства, суд приходить до висновку про задоволення позову.

Керуючись ст.ст. 73, 74, 77, 232, 233, 236, 237, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд-

ВИРІШИВ:

1. Позов ліквідатора ТОВ Нова енергія світу арбітражного керуючого Бандоли О.О. про покладення субсидіарної відповідальності задовольнити.

2. Стягнути солідарно із ОСОБА_1 ( АДРЕСА_6 , РНОКПП НОМЕР_1 ), ОСОБА_2 ( АДРЕСА_2 , РНОКПП НОМЕР_2 ), ОСОБА_3 ( АДРЕСА_7 , РНОКПП НОМЕР_3 ), Товариства з обмеженою відповідальністю «САЛЕУС» (02139, м. Київ, вул. Стальського, б. 24, ) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Нова енергія світу» (65125, м. Одеса, вул. Канатна, будинок 4, ) заборгованість в розмірі 537 071 284 (п`ятсот тридцять сім мільйонів сімдесят одна тисяча двісті вісімдесят чотири) грн. 77 коп. субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями ТОВ «Нова енергія світу» у зв`язку із доведенням до банкрутства.

Накази видати.

Інформацію по справі, що розглядається можна отримати на сторінці суду на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет за веб-адресою: http://od.arbitr.gov.ua

Рішення набирає законної сили після закінчення двадцятиденного строку з дня складання його повного тексту і може бути оскаржено в апеляційному порядку до Південно-західного апеляційного господарського суду протягом 20 днів.

Повне рішення складено 23 листопада 2023 р.

Суддя В.Д. Найфлейш