ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛУГАНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
_____________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10 жовтня 2023 року м.Харків Справа № 913/257/23

Господарський суд Луганської області у складі судді Масловського С.В., розглянувши матеріали справи за позовом заступника керівника Старобільської окружної прокуратури Луганської області (місцезнаходження: вул. Монастирська, буд. 15, м. Старобільськ, Луганська область, 92700) в інтересах держави в особі

позивача-1 - Міністерства освіти і науки України (місцезнаходження: просп. Берестейський, буд. 10, м. Київ, 01135),

позивача-2 - Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Луганській області (місцезнаходження: бульв. Дружби Народів, буд. 32А, м. Сєвєродонецьк, Луганська область, 92404)

до відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю «Квінтіс Пром 12» (місцезнаходження: пр. Поля Олександра, буд. 59, м. Дніпро, 49031)

про визнання недійсними додаткових угод та стягнення безпідставно сплачених коштів у сумі 171199 грн 03 коп.

Секретар судового засідання Богуславська Є. В.

У засіданні брали участь:

від органу прокуратури: Комісар О.О., прокурор відділу Харківської обласної прокуратури, службове посвідчення № 072864 від 01.03.2023;

від позивача-1: представник не прибув;

від позивача-2: представник не прибув;

від відповідача: представник не прибув.

ВСТАНОВИВ:

Заступник керівника Старобільської окружної прокуратури Луганської області звернувся до Господарського суду Луганської області з позовом в інтересах держави в особі позивача-1 - Міністерства освіти і науки України, позивача-2 - Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Луганській області до відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю «Квінтіс Пром 12», в якому просить:

- визнати недійсною додаткову угоду № 1 від 13.04.2021 до договору постачання природного газу № 2/3TK від 05.02.2021, укладену між Державним закладом «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» та ТОВ «Екотехноінвест»;

- визнати недійсною додаткову угоду № 2 від 30.04.2021 до договору постачання природного газу № 2/3ТК від 05.02.2021, укладену між Державним закладом «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» та ТОВ «Екотехноінвест»;

- визнати недійсною додаткову угоду № 3 від 04.06.2021 до договору постачання природного газу № 2/3ТК від 05.02.2021, укладену між Державним закладом «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» та ТОВ «Екотехноінвест»;

- визнати недійсною додаткову угоду № 4 від 07.06.2021 до договору постачання природного газу № 2/3TK від 05.02.2021, укладену між Державним закладом «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» та ТОВ «Екотехноінвест»;

- визнати недійсною додаткову угоду № 5 від 08.06.2021 до договору постачання природного газу № 2/3ТК від 05.02.2021, укладену між Державним закладом «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» та ТОВ «Екотехноінвест»;

- визнати недійсною додаткову угоду № 6 від 25.06.2021 до договору постачання природного газу № 2/3TK від 05.02.2021, укладену між Державним закладом «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» та ТОВ «Екотехноінвест»;

- визнати недійсною додаткову угоду № 7 від 16.07.2021 до договору постачання природного газу № 2/3ТК від 05.02.2021, укладену між Державним закладом «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» та ТОВ «Екотехноінвест»;

- визнати недійсною додаткову угоду № 8 від 16.07.2021 до договору постачання природного газу № 2/3ТК від 05.02.2021, укладену між Державним закладом «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» та ТОВ «Екотехноінвест»;

- визнати недійсною додаткову угоду № 9 від 09.08.2021 до договору постачання природного газу № 2/3TK від 05.02.2021, укладену між Державним закладом «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» та ТОВ «Екотехноінвест»;

- визнати недійсною додаткову угоду №10 від 19.08.2021 до договору постачання природного газу № 2/3ТК від 05.02.2021, укладену між Державним закладом «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» та ТОВ «Екотехноінвест»;

- визнати недійсною додаткову угоду № 11 від 03.09.2021 до договору постачання природного газу № 2/3ТК від 05.02.2021, укладену між Державним закладом «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» та ТОВ «Екотехноінвест»;

- визнати недійсною додаткову угоду № 12 від 14.09.2021 до договору постачання природного газу № 2/3TK від 05.02.2021, укладену між Державним закладом «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» та ТОВ «Екотехноінвест»;

- визнати недійсною додаткову угоду № 13 від 22.09.2021 до договору постачання природного газу № 2/3ТК від 05.02.2021, укладену між Державним закладом «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» та ТОВ «Екотехноінвест»;

- визнати недійсною додаткову угоду №14 від 23.09.2021 до договору постачання природного газу № 2/3ТК від 05.02.2021, укладену між Державним закладом «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» та ТОВ «Екотехноінвест»;

- визнати недійсною додаткову угоду №15 від 30.09.2021 до договору постачання природного газу № 2/3ТК від 05.02.2021, укладену між Державним закладом «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» та ТОВ «Екотехноінвест»;

- визнати недійсною додаткову угоду №16 від 05.10.2021 до договору постачання природного газу № 2/3ТК від 05.02.2021, укладену між Державним закладом «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» та ТОВ «Екотехноінвест»;

- визнати недійсною додаткову угоду № 17 від 29.10.2021 до договору постачання природного газу № 2/3ТК від 05.02.2021, укладену між Державним закладом «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» та ТОВ «Екотехноінвест»;

- стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Квінтіс Пром 12» на користь держави в особі Міністерства освіти і науки України кошти в сумі 171199 грн 03 коп.

В обґрунтування позовних вимог зазначено, що 05.02.2021 між Товариством з обмеженою відповідальністю «Екотехноінвест» (відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань ТОВ «Екотехноінвест» () 15.11.2022 змінило назву на Товариство з обмеженою відповідальністю «KBIHTIC ПРОМ 12» () та місце реєстрації з адреси: м. Київ, вул. Вікентія Хвойки, 18/14, офіс 311 на адресу: Дніпропетровська область, м. Дніпро, проспект Поля Олександра, б. 59) та Державним закладом «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» було укладено договір № 2/3ТК поставки природного газу, відповідно до умов якого постачальник зобов`язується поставити споживачу у 2021 році товар природний газ в обсягах і порядку, передбачених договором, а споживач зобов`язується прийняти газ та оплатити постачальнику його вартість у розмірах, строках, порядку та на умовах передбачених договором.

В подальшому, на адресу Державного закладу «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» від ТОВ «Екотехноінвест» надходили ініціативні листи щодо укладення додаткових угод, у зв`язку зі збільшенням ціни природного газу. У листах, в обґрунтування необхідності підвищення ціни за одиницю товар за Договором ТОВ «Екотехноінвест» повідомило про підвищення ринкової ціни природного газу з посиланням на експертні висновки Харківської торгово-промислової палати.

У зв`язку з чим, сторонами через підвищення цін на природний газ, було укладено додаткові угоди № 1 від 13.04.2021, № 2 від 30.04.2021, № 3 від 04.06.2021, №4 від 07.06.2021, № 5 від 08.06.2021, № 6 від 25.06.2021, № 7 від 16.07.2021, № 8 від 16.07.2021, № 9 від 09.08.2021, №10 від 19.08.2021, № 11 від 03.09.2021, № 12 від 14.09.2021, № 13 від 22.09.2021, №14 від 23.09.2021, №15 від 30.09.2021, №16 від 05.10.2021, № 17 від 29.10.2021 до договору поставки природного газу № 2/3ТК від 05.02.2021.

Як зазначено прокурором, експертні висновки Харківської торгово-промислової палати, надані ТОВ «Екотехноінвест» не містять інформацію про коливання ціни у період який передував укладенню додаткових угод, а також не містить інформацію про коливання ціни на ринку України, а на окремих європейських хабах. Згідно вказаних експертних висновків ці довідки носять фактографічно-інформаційний характер та не враховують умов договорів та контрактів.

Таким чином, прокурором зазначено, що внаслідок укладення 17 додаткових угод ціну за 10000 м3 газ: збільшено з 8112 грн до 35750,38 грн, тобто на 27638,38 грн (340,70 % від первинної ціни), а переплата за спожитий газ за цінами, передбаченими незаконними додатковими угодами складає 171 199, 03 грн.

За таких обставин, вищезазначені зміни до договору поставки природного газу № 2/3ТК від 05.02.2021 прокурор вважає такими, що суперечать інтересам держави, оскільки були укладені з порушенням приписів п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі", а саме необґрунтовано змінено ціну за одиницю товару у бік збільшення при відсутності відповідного коливання ціни такого товару на ринку, внаслідок чого перевищено гранично допустимі межі такого збільшення та безпідставно зменшено обсяги закупівлі, причиною якого не було урахування фактичного обсягу видатків.

Згідно протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 24.07.2023 позовну заяву передано на розгляд судді Масловському С. В.

Ухвалою Господарського суду Луганської області від 27.07.2023 підтверджено підстави представництва заступника керівника Старобільської окружної прокуратури Луганської області в інтересах держави в особі позивача-1 - Міністерства освіти і науки України, позивача-2 - Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Луганській області до відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю «Квінтіс Пром 12» з заявленими позовними вимогами. Прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі. Справу вирішено розглядати в порядку загального позовного провадження. Підготовче засідання призначено на 15.08.2023 о 14 год. 40 хв.

У судовому засіданні 15.08.2023 постановлено ухвалу про відкладення підготовчого засідання в межах строку підготовчого провадження на 20.09.2023 о 10 год 40 хв., яку відповідно до ч.5 ст. 233 ГПК України занесено до протоколу судового засідання.

25.08.2023 на адресу Господарського суду Луганської області від позивача-1 - Міністерства освіти і науки України надійшли пояснення № 14.1/292-23 від 17.08.2023, в яких останній позовні вимоги заступника керівника Старобільської окружної прокуратури Луганської області в інтересах держави в особі позивача-1 - Міністерства освіти і науки України, позивача-2 - Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Луганській області до відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю «Квінтіс Пром 12» про визнання недійсними додаткових угод та стягнення безпідставно сплачених коштів у сумі 171199 грн 03 коп. підтримав та просив задовольнити в повному обсязі.

У судовому засіданні 20.09.2023 постановлено ухвалу про закриття підготовчого провадження та призначення справи до судового розгляду по суті на 10.10.2023 о 10 год 30 хв., яку відповідно до ч. 5 ст. 233 ГПК України занесено до протоколу судового засідання.

Відповідно до ч. 2 ст. 178 Господарського процесуального кодексу України у разі ненадання відповідачем відзиву у встановлений судом строк без поважних причин суд має право вирішити спір за наявними матеріалами справи.

Враховуючи, що відповідачем не подано відзиву на позовну заяву, суд розглядає справу за наявними в ній матеріалами.

Розглянувши наявні матеріали справи, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, Господарський суд Луганської області, -

ВСТАНОВИВ:

Стосовно правомірності звернення з даним позовом до суду заступника керівника Старобільської окружної прокуратури Луганської області в інтересах держави в особі Міністерства освіти і науки України, Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Луганській області, суд зазначає наступне.

Згідно ч. 4 ст. 53 Господарського процесуального кодексу України прокурор, який звертається до суду в інтересах держави, в позовній чи іншій заяві, скарзі обґрунтовує, в чому полягає порушення інтересів держави, необхідність їх захисту, визначені законом підстави для звернення до суду прокурора, а також зазначає орган, уповноважений державою здійснювати відповідні функції у спірних правовідносинах. Невиконання цих вимог має наслідком застосування положень, передбачених статтею 174 цього Кодексу.

Частиною 4 ст. 23 Закону України "Про прокуратуру" передбачено, що наявність підстав для представництва має бути обґрунтована прокурором у суді. Прокурор здійснює представництво інтересів громадянина або держави в суді виключно після підтвердження судом підстав для представництва. Прокурор зобов`язаний попередньо, до звернення до суду, повідомити про це громадянина та його законного представника або відповідного суб`єкта владних повноважень. У разі підтвердження судом наявності підстав для представництва прокурор користується процесуальними повноваженнями відповідної сторони процесу. Наявність підстав для представництва може бути оскаржена громадянином чи її законним представником або суб`єктом владних повноважень.

З огляду на викладене, зверненню прокурора з позовом до суду має передувати підтвердження суду підстав представництва інтересів держави в суді.

Судом встановлено, що прокурор, в обґрунтування заявлених позовних вимог посилається на порушення інтересів держави внаслідок безпідставно сплачених коштів у сумі 171199 грн 03 коп у зв`язку з укладенням між Державним закладом «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Екотехноінвест» (15.11.2022 відбулась зміна назви підприємства на Товариство з обмеженою відповідальністю «Квінтіс Пром 12» та змінено юридичну адресу підприємства з вул. Вікентія Хвойки, буд. 18/14, оф. 311, м. Київ, 04080 на пр. Поля Олександра, буд. 59, м. Дніпро, 49031, не змінено) додаткових угод № 1 від 13.04.2021, № 2 від 30.04.2021, № 3 від 04.06.2021, № 4 від 07.06.2021, № 5 від 08.06.2021, № 6 від 25.06.2021, № 7 від 16.07.2021, № 8 від 16.07.2021, № 9 від 09.08.2021, №10 від 19.08.2021, № 11 від 03.09.2021, № 12 від 14.09.2021, № 13 від 22.09.2021, №14 від 23.09.2021, №15 від 30.09.2021, №16 від 05.10.2021, № 17 від 29.10.2021 до договору поставки природного газу № 2/3ТК від 05.02.2021, які як стверджує прокурор були укладені з порушенням приписів п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі". Відсутність позовної роботи з відповідачем у справі, на думку прокурора, свідчить про неналежне здійснення захисту законних інтересів уповноваженим органом, покладеного на нього законом обов`язку щодо захисту інтересів держави. У зв`язку з цим, прокурором вбачаються виключні підстави для представництва інтересів держави в суді.

Вимога ст. 23 Закону України «Про прокуратуру» щодо попереднього повідомлення Міністерства освіти і науки України, Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Луганській області про намір звернутися до суду за захистом інтересів держави із заявленим позовом виконана, що підтверджується листом №53-1885вих-23 від 14.06.2023 та листом №53-1884вих-23 від 14.06.2023.

За таких обставин господарський суд погоджується з твердженням прокурора, про наявність у даному випадку підстав для представництва прокурором інтересів держави у відповідності до ст. 23 Закону України "Про прокуратуру".

Згідно даних вебпорталу електронної системи публічних закупівель "Рrozorro" Державним закладом «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» проведено процедуру закупівлі природного газу у кількості 100000 м3, ДК 021:2015:09120000-6 - "Газове паливо" (Природний газ) з очікуваною вартістю 1000000 грн 00 коп.

Оголошення про проведення відкритих торгів розміщено замовником на вебпорталі "Рrozorro" 28.12.2020 за № UА-2020-12-28-000974-b. Основним критерієм вибору переможця визначено: ціна (100%).

За результатом проведення торгів переможцем вказаного аукціону визначено Товариство з обмеженою відповідальністю «Екотехноінвест» (15.11.2022 відбулась зміна назви підприємства на Товариство з обмеженою відповідальністю «Квінтіс Пром 12») з пропозицією 811200 грн 00 коп., тобто з ціною за природний газ по 8112 грн 00 коп за 1000 м3.

За результатами відкритих торгів 05.02.2021 між Товариством з обмеженою відповідальністю «Екотехноінвест» (далі - постачальник) та Державним закладом «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» (далі - споживач) було укладено договір № 2/3ТК поставки природного газу (далі - договір).

Відповідно до п. 1.1. договору постачальник зобов`язується поставити споживачу у 2021 році товар природний газ (код за ДК 021:2015:09210000-6 - Газове паливо) в обсягах і порядку, передбачених договором, а споживач зобов?язується прийняти газ та оплатити постачальнику його вартість у розмірах, строках, порядку та на умовах передбачених договором.

Пунктом 1.2. договору передбачено, що постачальник передає газ в обсягах 100000 м3, в тому числі по місяцях: лютий - 20000 м3, березень - 20000 м3, квітень - 10000 м3, жовтень - 10000 м3, листопад - 20000 м3, грудень - 20000 м3.

Дані обсяги є плановими та можуть зменшуватися або збільшуватися залежно від реального фінансування видатків та потреб споживача.

Постачання газу здійснюється для потужностей споживача за наступною адресою: вул. Померанчука, буд. 15, м. Рубіжне, Луганська область, 93003.

Згідно п. 2.1. договору загальна вартість даного договору складає 811200 грн 00 коп., в т.ч. ПДВ 135200 грн 00 коп.

Відповідно до п. 2.2. договору ціна за 1000,0 куб. м газу на момент укладення даного договору, з врахуванням вартості плати за потужність та без ПДВ складає 6760 грн 00 коп, крім того ПДВ 20% - 1352 грн 00 коп. Разом 8112 грн 00 коп.

Згідно з п. 2.4. договору зміна ціни, природного газу визначається в додаткових угодах до даного договору, у відповідності до вимог Закону України «Про публічні закупівлі».

Відповідно до п. 2.5. договору зміна ціни на газ, що відбувається у зв`язку з набранням чинності відповідних нормативно-правових актів органів державної влади України, НКРЕКП, ПАТ «Укртрансгаз», НАК «Нафтогаз України», зміни біржових котирувань або показників Platts, збільшенням ціни реалізації газу газовидобувними підприємствами України, або імпортерами природного газу, які впливають на ціну та є обов`язковою для розрахунків між сторонами за даним договором, та оформлюється додатковими угодами до договору.

Сторони мають право змінити ціну за одиницю товару не більш як на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі, а також з інших підстав визначених законодавством України.

Положення п. 2.5. розділу 2 даного договору в частині зміни ціни за одиницю товару не більше як на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі, може бути застосоване виключно у випадку реального коливання (підвищення) цін на товар, що закуповується, за умови надання постачальником відповідних підтверджуючих документів, а саме: довідка із Управління статистики про стан цін або Торгово-промислової палати або іншою компетентною на це установою про стан цін із зазначеним коефіцієнтом підвищення цін. Підвищення здійснюється не більше ніж на розмір коефіцієнту підвищення ринкової ціни.

Пунктом 2.6. договору встановлено, що в разі зміни ціни на газ, споживач протягом 10-ти днів із дати отримання від постачальника додаткових угод, зобов`язаний належним чином оформити та направити постачальнику його екземпляр додаткової угоди, або обґрунтовану відмову від підписання такої угоди.

У разі відмови споживача від зміни ціни газу, постачальник має право призупинити подальше постачання природного газу (п. 2.7. договору).

У випадку зміни ціни на газ, в тому числі протягом місяця поставки, споживач зобов`язаний перерахувати на рахунок постачальника грошові кошти, у розмірі, на який збільшилась вартість запланованого до поставки обсягу газу в термін згідно умов договору (п. 2.8. договору).

Пунктом 10.2. договору визначено, що умови договору може бути змінено на підставі нормативних актів Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України, НКРЕКП або іншого органу, що регулюють відносини з поставок газу та правил роботи на ринку газу України, шляхом підписання відповідних додаткових угод.

Крім того, п. 11.1.2 договору передбачено, що істотні умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції. Істотні умови договору не можуть змінюватись після його підписання до виконання сторонами своїх зобов`язань у повному обсязі, крім випадків передбачених ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі», а саме, зокрема, збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.

Відповідно до пп. 1, 2 п. 5.2.2. договору постачальник зобов`язується дотримуватись вимог «Правил постачання природного газу», забезпечити постачання газу на умовах та обсягах, визначених договором.

Згідно з п. 10.1. договору договір набирає чинності з моменту його підписання і діє до 31 грудня 2021 року, а в частині не виконаних зобов`язань - до їх повного виконання.

31.03.2021 відповідач звернувся до Державного закладу «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» з листом № 69 від 31.03.2021 з пропозицією внести зміни до договору та на підтвердження зміни ціни додав експертний висновок Харківської торгово-промислової палати № 659/21 від 16.03.2021.

13.04.2021 між Товариством з обмеженою відповідальністю «Екотехноінвест» та Державним закладом «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» було укладено додаткову угоду № 1 до договору поставки природного газу № 2/3ТК від 05.02.2021, якою керуючись п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» та п. 11.1.2. договору сторони прийшли до згоди внести такі зміни: «Викласти пункт 2.2. розділу 2 договору в наступній редакції: « 2.2. Ціна за 1000,0 кубічних метрів газу, з врахуванням вартості плати за потужність та без ПДВ складає 7435,00 грн, крім того ПДВ 20 % - 1487,00 грн. Разом 8922,00 грн. Вартість договору може бути зменшена за взаємною згодою сторін» (п. 1 додаткової угоди № 1).

У подальшому на адресу Державного закладу «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» від Товариства з обмеженою відповідальністю «Екотехноінвест» надходили ініціативні листи щодо укладення додаткових угод у зв`язку зі збільшенням ціни природного газу, а саме:

- лист № 69-6 від 20.04.2021 з пропозицією внести зміни до договору та на підтвердження зміни ціни додано експертний висновок Харківської торгово-промислової палати № 906/21 від 14.04.2021;

- лист № 579-21 від 19.05.2021 з пропозицією внести зміни до договору та на підтвердження зміни ціни додано експертний висновок Харківської торгово-промислової палати № 997/21 від 27.04.2021;

- лист № 603-21 від 20.05.2021 з пропозицією внести зміни до договору та на підтвердження зміни ціни додано експертний висновок Харківської торгово-промислової палати № 1086/21 від 11.05.2021;

- лист № 629-21 від 21.05.2021 з пропозицією внести зміни до договору та на підтвердження зміни ціни додано експертний висновок Харківської торгово-промислової палати № 1141/21 від 14.05.2021;

- експертний висновок Харківської торгово-промислової палати № 108-Ц/21 від 10.06.2021;

- лист № 892-21 від 02.07.2021 з пропозицією внести зміни до договору та на підтвердження зміни ціни додано експертний висновок Харківської торгово-промислової палати № 1439/21 від 30.06.2021;

- лист № 931-21 від 05.07.2021 з пропозицією внести зміни до договору та на підтвердження зміни ціни додано експертний висновок Харківської торгово-промислової палати № 1464/21 від 02.07.2021;

- лист № 1782-21 від 30.07.2021 з пропозицією внести зміни до договору та на підтвердження зміни ціни додано експертний висновок Харківської торгово-промислової палати № 1718/21 від 29.07.2021;

- лист № 1936-21 від 13.08.2021 з пропозицією внести зміни до договору та на підтвердження зміни ціни додано цінову довідку Харківської торгово-промислової палати № 1894/21 від 13.08.2021;

- лист № 2053-21 від 31.08.2021 з пропозицією внести зміни до договору та на підтвердження зміни ціни додано цінову довідку Харківської торгово-промислової палати № 2065/21 від 31.08.2021;

- лист № 2212-21 від 07.09.2021 з пропозицією внести зміни до договору та на підтвердження зміни ціни додано цінову довідку Харківської торгово-промислової палати № 2148/21 від 07.09.2021;

- лист № 2259-21 від 15.09.2021 з пропозицією внести зміни до договору та на підтвердження зміни ціни додано цінову довідку Харківської торгово-промислової палати № 2212/21 від 13.09.2021;

- лист № 2318-21 від 16.09.2021 з пропозицією внести зміни до договору та на підтвердження зміни ціни додано цінову довідку Харківської торгово-промислової палати № 2232/21 від 15.09.2021;

- лист № 2359-21 від 21.09.2021 з пропозицією внести зміни до договору та на підтвердження зміни ціни додано цінову довідку Харківської торгово-промислової палати № 2254/21 від 21.09.2021;

- лист № 2392-21 від 30.09.2021 з пропозицією внести зміни до договору та на підтвердження зміни ціни додано цінову довідку Харківської торгово-промислової палати № 2401/21 від 30.09.2021;

- лист № 2580-21 від 10.10.2021 з пропозицією внести зміни до договору та на підтвердження зміни ціни додано експертний висновок Харківської торгово-промислової палати № 2447/21 від 04.10.2021.

У листах, в обґрунтування необхідності підвищення ціни за одиницю товару за договором Товариство з обмеженою відповідальністю «Екотехноінвест» повідомило про підвищення ринкової ціни природного газу.

На підставі вказаних листів та документів, між Товариством з обмеженою відповідальністю «Екотехноінвест» та Державним закладом «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» було укладено ще 16 додаткових угод, кожною з яких передбачено збільшення ціни за одиницю товару, а саме згідно додаткових угод:

- № 2 від 30.04.2021 ціна за 1000 м3 природного газу складає 9637,54 грн з ПДВ;

- № 3 від 04.06.2021 ціна за 1000 м3природного газу складає 10263,96 грн з ПДВ;

- № 4 від 07.06.2021 ціна за 1000 м3 природного газу складає 11085,06 грн з ПДВ;

- № 5 від 08.06.2021 ціна за 1000 м3 природного газу складає 12115,92 грн з ПДВ;

- № 6 від 25.06.2021 ціна за 1000 м3 природного газу складає 13884,84 грн з ПДВ;

- № 7 від 16.07.2021 ціна за 1000 м3 природного газу складає 15008,52 грн з ПДВ;

- № 8 від 16.07.2021 ціна за 1000 м3 природного газу складає 16029,12 грн з ПДВ;

- № 9 від 09.08.2021 з ціна за 1000 м3 природного газу складає 17580,66 грн з ПДВ;

- № 10 від 19.08.2021 ціна за 1000 м3 природного газу складає 19250,82 грн з ПДВ;

- № 11 від 03.09.2021 ціна за 1000 м3 природного газу складає 20790,84 грн з ПДВ;

- № 12 від 14.09.2021 ціна за 1000 м3 природного газу складає 22745,16 грн з ПДВ;

- № 13 від 22.09.2021 ціна за 1000 м3 природного газу складає 24792,18 грн з ПДВ;

- № 14 від 23.09.2021 ціна за 1000 м3 природного газу складає 27268,80 грн з ПДВ.;

- № 15 від 30.09.2021 ціна за 1000 м3 природного газу складає 29992,92 грн з ПДВ;

- № 16 від 05.10.2021 ціна за 1000 м3 природного газу складає 32989,20 грн з ПДВ;

- № 17 від 29.10.2021 ціна за 1000 м3 природного газу складає 35750,38 грн з ПДВ (далі - додаткові угоди).

Таким чином, внаслідок укладення 17 додаткових угод ціну за 1000 м3 газу збільшено з 8112 грн 00 коп до 35750 грн 38 коп, тобто на 27638 грн 38 коп (340,70% від первинної ціни).

На виконання умов договору № 2/3ТК від 05.02.2021, за цінами, визначеними договором та додатковими угодами, відповідач поставив, а Державний заклад «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» прийняв на підставі актів прийому-передачі за період:

- з 05.02.2021 по 28.02.2021 природний газ в обсязі 3,044 тис. м3 за ціною 8112 грн 00 коп за 1000 м3 на суму 24692 грн 93 коп;

- за березень 2021 року природний газ в обсязі 9,998 тис. м3 за ціною 8922 грн 00 коп за 1000 м3 на суму 89202 грн 16 коп;

- за квітень 2021 року природний газ в обсязі 0,37876 тис. м3 за ціною 8922 грн 00 коп за 1000 м3 на суму 3379 грн 30 коп;

- за квітень 2021 року природний газ в обсязі 0,12624 тис. м3 за ціною 9637 грн 54 коп за 1000 м3 на суму 1216 грн 64 коп;

- з 01.11.2021 по 15.11.2021 природний газ в обсязі 5,88317 тис. м3 за ціною 35750 грн 38 коп за 1000 м3 на суму 210325 грн 54 коп., всього на загальну суму 328816 грн 57 коп.

Згідно платіжних доручень № 608 від 22.03.2021, № 911 від 19.04.2021, №1202 від 17.05.2021, № 1203 від 17.05.2021, № 3430 від 16.12.2021, № 3429 від 16.12.2021 Державний заклад «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» оплатив поставлений газ на загальну суму 328816 грн 57 коп.

Як зазначає прокурор, сума сплачена за природний газ за період з 05.02.2021 по 28.02.2021 у розмірі 24692 грн 93 коп. з ПДВ (обсяг спожитого газу - 3,044 тис. м3) відповідає ціні, встановленій умовами первинного договору.

Таким чином, за період дії умов додаткових угод (з березня 2021 року по листопад 2021 року) замовником спожито 16,38617 тис. м3 та сплачено 304123 грн 64 коп, натомість прокурор зазначає, що за первісними умовами договору № 2/3ТК від 05.02.2021 за 16,38617 тис. м3 замовник повинен був сплатити 132924 грн 61 коп (8112 грн 00 коп за 1000 м3). Отже, переплата за спожитий газ склала 171199 грн 03 коп.

Як зазначає прокурор, вказані додаткові угоди укладені з порушенням п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі», а саме необґрунтовано змінено ціну за одиницю товару у бік збільшення при відсутності відповідного коливання ціни такого товару на ринку, внаслідок чого перевищено гранично допустимі межі такого збільшення та безпідставно зменшено обсяги закупівлі, причиною якого не було урахування фактичного обсягу видатків.

Встановивши фактичні обставини справи, суд дійшов висновку про обґрунтованість позову та його повне задоволення, виходячи з наступного.

Правове регулювання спірних правовідносин здійснюється Цивільним кодексом України, Господарським кодексом України, Законом України «Про публічні закупівлі» №922-VIII від 25.12.2015 року (далі - Закон № 922-VIII) в редакції на час укладання договору.

Частиною 1 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Відповідно до ст. 6 Цивільного кодексу України сторони в договорі не можуть відступити від положень актів цивільного законодавства, якщо в цих актах прямо вказано про це, а також у разі, якщо обов`язковість для сторін положень актів цивільного законодавства випливає з їх змісту або із суті відносин між сторонами.

Статтею 629 Цивільного кодексу України встановлено, що договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Згідно зі ст. 185 Господарського кодексу України до укладення господарських договорів на організованих ринках капіталу, організованих товарних ринках, оптових ярмарках, публічних торгах застосовуються загальні правила укладення договорів на основі вільного волевиявлення, з урахуванням нормативно-правових актів, якими регулюється діяльність відповідних організованих ринків капіталу, організованих товарних ринків, ярмарків та публічних торгів.

Згідно з ч. 4 статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі або узгодженої ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов`язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції/пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі.

Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, газу та електричної енергії (п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі»).

Отже, Закон України «Про публічні закупівлі» встановлює імперативну норму, згідно з якою зміна істотних умов договору про закупівлю може здійснюватися виключно у випадках, визначених ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі», зокрема, за п. 2 ч. 5 наведеної норми - у випадку збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю.

Відповідно до вимог ст.ст. 632, 638 Цивільного кодексу України ціна є істотною умовою договору та установлюється за домовленістю сторін.

У постанові Верховного Суду у складі суддів Об`єднаної палати Касаційного господарського суду від 18.06.2021 у справі №927/491/19 зауважено, що перемога у тендері (закупівля за державні кошти) та укладення договору з однією ціною та її подальше підвищення більш як на 45% шляхом так званого "каскадного" укладення чотирьох додаткових угод є нечесною і недобросовісною діловою практикою з боку продавця.

Верховний Суд звернув увагу, що передбачена законодавством про публічні закупівлі норма застосовується, якщо відбувається значне коливання (зростання) ціни на ринку, яке робить для однієї сторони договору його виконання вочевидь невигідним, збитковим. Для того, щоб за таких обставин не був розірваний вже укладений договір і щоб не проводити новий тендер, закон дає можливість збільшити ціну, але не більше як на 10%. Інше тлумачення відповідної норми Закону "Про державні закупівлі" нівелює, знецінює, робить непрозорою процедуру відкритих торгів. Верховний Суд вважає, що обмеження 10% застосовується як максимальний ліміт щодо зміни ціни, визначену в договорі, незалежно від того, як часто відбуваються такі зміни (кількість підписаних додаткових угод).

Тендер проводиться не лише для того, щоб закупівля була проведена на максимально вигідних для держави умовах, але й для того, щоб забезпечити однакову можливість всім суб`єктам господарювання продавати свої товари, роботи чи послуги державі.

Враховуючи зміст умов п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі», вочевидь в документі, виданому компетентною установою, на підтвердження факту коливання ціни на товар на ринку, має зазначатися не лише ринкова ціна на товар на відповідну дату, а міститися її порівняння з ринковою ціною станом на дату, з якої почалися змінюватися ціни на ринку, як у бік збільшення так і у бік зменшення.

Необхідність відображення такої інформації зумовлюється тим, що у випадку підтвердження коливання цін на ринку, відповідні зміни до договору підлягають внесенню з урахуванням таких показників коливання цін. У кожному випадку зміна ціни в договорі має містити відповідне документальне підтвердження.

Враховуючи приписи п. 2 ч. 5 ст. 41 вказаного Закону, у залежності від коливання ціни товару на ринку сторони протягом дії договору про закупівлю можуть вносити зміни декілька разів в частині зміни ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків, визначеної сторонами на момент укладання договору про закупівлю та за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної у договорі. Водночас підстави внесення таких змін до договору, а саме наявність коливання ціни такого товару на ринку повинно бути обґрунтованим та документально підтвердженим.

Згідно ч. 1 ст. 651 Цивільного кодексу України зміна договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. При цьому, норми Закону України "Про публічні закупівлі" не містять виключень з цього правила.

Отже, зміна істотних умов договору про закупівлю (збільшення ціни за одиницю товару) є правомірною виключно за таких умов: відбувається за згодою сторін; порядок зміни умов договору має бути визначений самим договором (відповідно до проекту, який входив до тендерної документації); підстава збільшення - коливання ціни такого товару на ринку (обґрунтоване і документально підтверджене постачальником); ціна за одиницю товару може збільшуватися не більше ніж на 10%; загальна сума (ціна) договору не повинна збільшуватися.

Згідно роз`яснення Міністерства економічного розвитку і торгівлі України «Щодо зміни істотних умов договору про закупівлю» №3302-06/34307-06 від 27.10.2016 внесення змін до договору про закупівлю у залежності від коливання ціни товару на ринку повинно бути обґрунтованим та документально підтвердженим.

Верховний Суд у постанові від 23.01.2020 у справі №907/788/18 зазначив, що довідки торгово-промислових палат не є належними доказами коливання ціни на природний газ, оскільки вказані документи лише констатують рівень загальних ринкових цін на газове паливо на певну дату та не доводять її коливання. Законом України "Про публічні закупівлі" не передбачено ані переліку органів, які уповноважені надавати інформацію щодо коливання ціни на товар на ринку, ані форму/вигляд інформації щодо такого коливання, внесення змін до договору про закупівлю можливе у випадку саме відповідного до зміни ціни в договорі факту коливання ціни такого товару на ринку та повинно бути обґрунтованим і документально підтвердженим.

Можливість зміни ціни договору внаслідок недобросовісних дій сторін (сторони) договору робить результат закупівлі невизначеним та тягне за собою неефективне використання бюджетних коштів, що є прямим порушенням принципів процедури закупівлі, визначених преамбулою та статтею 3 Закону України «Про публічні закупівлі», відповідна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду від 12.09.2019 у справі №915/1868/18.

Зазначене, зокрема відповідає висновкам, наведеним Верховним Судом у постановах від 15.03.2018 у справі №910/4474/17, від 13.10.2020 у справі №912/1580/18, від 12.02.2020 у справі №913/166/19, від 16.04.2019 у справі №915/346/18, від 21.03.2019 у справі №912/898/18, від 12.09.2019 у справі №915/1868/18 та від 25.06.2019 у справі №913/308/18, від 22.06.2023 у справі № 916/2536/22 та від 05.09.2023 у справі № 926/3244/22.

Документ про зміну ціни повинен містити належне підтвердження, викладених в ньому даних, проведених досліджень коливання ринку, джерел інформації тощо, що відповідає, зокрема висновкам, наведеним в постанові Верховного Суду від 13.10.2020 у справі №912/1580/18.

Кожна сторона договору має добросовісно користуватися наданими їй правами, не допускати зловживання правом, його використання на шкоду іншим особам (ст. 13 Цивільного кодексу України).

Згідно ч. 1-3 ст. 180 Господарського кодексу України зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов`язань, як погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов`язкові умови договору відповідно до законодавства. Господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода. При укладенні господарського договору сторони зобов`язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору.

Згідно ч. 1-3 ст. 188 Господарського кодексу України зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором. Сторона договору, яка вважає за необхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати пропозиції про це другій стороні за договором. Сторона договору, яка одержала пропозицію про зміну чи розірвання договору, у двадцятиденний строк після одержання пропозиції повідомляє другу сторону про результати її розгляду.

Метою регулювання, передбаченого Законом України "Про публічні закупівлі", закріплення можливості сторін змінити умови укладеного договору шляхом збільшення ціни за одиницю товару до 10% є запобігання ситуаціям, коли внаслідок істотної зміни обставин укладений договір стає вочевидь невигідним для постачальника.

Стаття 652 Цивільного кодексу України передбачає, що у разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобов`язання. Зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися настільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах. Якщо сторони не досягли згоди щодо приведення договору у відповідність з обставинами, які істотно змінились, або щодо його розірвання, договір може бути розірваний, а з підстав, встановлених частиною четвертою цієї статті, - змінений за рішенням суду на вимогу заінтересованої сторони за наявності одночасно таких умов: 1) в момент укладення договору сторони виходили з того, що така зміна обставин не настане; 2) зміна обставин зумовлена причинами, які заінтересована сторона не могла усунути після їх виникнення при всій турботливості та обачності, які від неї вимагалися; 3) виконання договору порушило б співвідношення майнових інтересів сторін і позбавило б заінтересовану сторону того, на що вона розраховувала при укладенні договору; 4) із суті договору або звичаїв ділового обороту не випливає, що ризик зміни обставин несе заінтересована сторона.

З наведеного вбачається, що передбачена законодавством про публічні закупівлі норма застосовується, якщо відбувається значне коливання (зростання) ціни на ринку, яке робить для однієї сторони договору його виконання вочевидь невигідним, збитковим. Для того, щоб за таких обставин не був розірваний вже укладений договір і щоб не проводити новий тендер, закон дає можливість збільшити ціну, але не більше як на 10%. Інше тлумачення відповідної норми Закону України "Про державні закупівлі" нівелює, знецінює, робить непрозорою процедуру відкритих торгів.

Тобто, обмеження 10% застосовується як максимальний ліміт щодо зміни ціни, визначену в договорі, незалежно від того, як часто відбуваються такі зміни (кількість підписаних додаткових угод).

Тендер проводиться не лише для того, щоб закупівля була проведена на максимально вигідних для держави умовах, але й для того, щоб забезпечити однакову можливість всім суб`єктам господарювання продавати свої товари, роботи чи послуги державі.

Згідно ст. 5 Закону «Про публічні закупівлі», закупівлі здійснюються за принципом відкритості та прозорості на всіх їх стадіях; метою цього Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції.

Перемога у тендері (закупівлі за державні кошти) та укладення договору з однією ціною та її подальше підвищення шляхом укладення додаткової угоди є недобросовісною практикою з боку продавця.

Чинне законодавство про публічні закупівлі не визначає, які саме органи, установи чи організації мають право надавати інформацію щодо коливання цін на ринку і які документи можуть підтверджувати таке коливання. Такі органи і документи можуть визначатися замовником при формуванні тендерної документації, а сторонами - при укладенні договору (відповідно до тендерної документації).

Суд звертає увагу на те, що постачальнику необхідно не лише довести підвищення ціни на товар на ринку за допомогою доказів, але й обґрунтувати для замовника самі пропозиції про підвищення ціни, визначеної у договорі, він також повинен обґрунтувати, чому таке підвищення цін на ринку зумовлює неможливість виконання договору по запропонованій замовнику на тендері ціні, навести причини, через які виконання укладеного договору стало для нього вочевидь невигідним. Постачальник також повинен довести, що підвищення ціни є не прогнозованим (його неможливо було передбачити і закласти в ціну товару на момент подання постачальником тендерної пропозиції).

Аналогічна правова позиція викладена у постанові Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 18.06.2021 у справі №927/491/19.

Верховний Суд у постанові від 12.09.2019 по справі №915/1868/18 наголосив, що, можливість зміни ціни договору внаслідок недобросовісних дій сторін (сторони) договору робить результат закупівлі невизначеним та тягне за собою неефективне використання бюджетних коштів, що є прямим порушенням принципів процедури закупівлі, визначених преамбулою та ст. 3 Закону "Про публічні закупівлі".

Частини 1, 4 ст. 202 Цивільного кодексу України визначають, що правочином є дія особи, спрямована на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків. Дво- чи багатостороннім правочином є погоджена дія двох або більше сторін.

Стаття 203 Цивільного кодексу України встановлює умови чинності правочинів, а саме: законність змісту правочину, наявність у сторін необхідного обсягу цивільної дієздатності, наявність об`єктивно вираженого волевиявлення учасника правочину, його адекватність внутрішній волі, відповідність форми вчиненого правочину вимогам закону, спрямованість волі учасників правочину на реальне досягнення обумовленого ним юридичного результату.

Відповідно до статті 204 Цивільного кодексу України, правочин є правомірним, якщо його недійсність прямо не встановлена законом або якщо він не визнаний судом недійсним.

Частиною першою статті 215 Цивільного кодексу України передбачено, що підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою-третьою, п`ятою та шостою статті 203 цього Кодексу, а саме: зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також моральним засадам суспільства; особа, яка вчиняє правочин, повинна мати необхідний обсяг цивільної дієздатності; волевиявлення учасника правочину має бути вільним і відповідати його внутрішній волі; правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним; правочин, що вчиняється батьками (усиновлювачами), не може суперечити правам та інтересам їхніх малолітніх, неповнолітніх чи непрацездатних дітей.

Отже, якщо недійсність правочину прямо не встановлена законом, вирішуючи спори про визнання угод недійсними, господарський суд повинен встановити наявність тих обставин, з якими закон пов`язує визнання угод недійсними і настання відповідних наслідків, а саме: відповідність змісту угод вимогам закону; додержання встановленої форми угоди; правоздатність сторін за угодою; у чому конкретно полягає неправомірність дій сторони та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення спору.

За приписами Закону України «Про публічні закупівлі» цей Закон установлює правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади. Метою цього Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції.

Статтею 41 Закону України «Про публічні закупівлі» визначено, що договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі або узгодженої ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов`язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції/пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі.

Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема, збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії;

Враховуючи викладене, при внесенні змін до договору шляхом укладання додаткових угод до договору, сторони договору зобов`язані належним чином виконувати умови такого договору з урахуванням змінених його умов кожного разу.

Водночас внесення таких змін до договору повинно бути обґрунтованим та документально підтвердженим.

Статтею 73 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Відповідно до ст. 74 Господарського процесуального кодексу України обов`язок доказування і подання доказів віднесено на сторони. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Відповідно до ст. 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Враховуючи вищевикладене судом встановлено, що між Товариством з обмеженою відповідальністю «Екотехноінвест» (відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань ТОВ «Екотехноінвест» () 15.11.2022 змінило назву на Товариство з обмеженою відповідальністю «KBIHTIC ПРОМ 12» () та місце реєстрації з адреси: м. Київ, вул. Вікентія Хвойки, 18/14, офіс 311 на адресу: Дніпропетровська область, м. Дніпро, проспект Поля Олександра, б. 59), як постачальником, та Державним закладом «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка», як споживачем, було укладено договір № 2/3ТК поставки природного газу від 05.02.2021, відповідно до умов якого постачальник зобов`язувався передати споживачу у 2021 році природний газ, в обсягах, строках і порядку, передбачених договором, а споживач зобов`язувався прийняти газ та оплатити постачальнику його вартість у розмірах, строки, порядку, та на умовах передбачених договором. При цьому, сторони погодили, що ціна газу, на момент укладення договору, за 1000,0 куб. м газу становить 8112 грн 00 коп з ПДВ. Загальна вартість договору встановлена сторонами у розмірі 811200 грн 00 коп., в т.ч. ПДВ 135200 грн 00 коп. Відповідно до пункту 2.4. договору, зміна ціни природного газу визначається в додаткових угодах до даного договору, у відповідності до вимог Закону України «Про публічні закупівлі».

Також судом встановлено, що на підтвердження коливання ціни на природний газ та правомірності укладення додаткових угод № 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17 до договору № 2/3ТК від 05.02.2023 споживачу було надано експертні висновки Харківської торгово-промислової палати № 659/21 від 16.03.2021, № 906/21 від 14.04.2021, № 997/21 від 27.04.2021, № 1086/21 від 11.05.2021, № 1141/21 від 14.05.2021, 108-Ц/21 від 10.06.2021, № 1439/21 від 30.06.2021, № 1464/21 від 02.07.2021, № 1718/21 від 29.07.2023, № 2447/21 від 04.10.2021, цінові довідки Харківської торгово-промислової палати № 1894/21 від 13.08.2021, № 2065/21 від 31.08.2021, № 2148/21 від 07.09.2021, № 2212/21 від 13.09.2021, № 2232/21 від 15.09.2021, № 2254/21 від 21.09.2021, № 2401/21 від 30.09.2021, які містять інформацію про приведену вартість природного газу на європейському ринку - на європейських хабах (TTF - газорозподільний центр, який знаходиться в Нідерландах і є міжнародним майданчиком для торгівлі газом, NCG - газорозподільний центр, який знаходиться в Німеччині і є міжнародним майданчиком для торгівлі газом, GASPOOL - газорозподільний центр, який знаходиться в Німеччині і є міжнародним майданчиком для торгівлі газом) на кордоні України.

На виконання умов договору № 2/3ТК від 05.02.2021, за цінами, визначеними договором та додатковими угодами, відповідач поставив, а Державний заклад «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» прийняв природний газ, що підтверджується копіями актів прийому-передачі за період:

- з 05.02.2021 по 28.02.2021 природний газ в обсязі 3,044 тис. м3 за ціною 8112 грн 00 коп за 1000 м3 на суму 24692 грн 93 коп;

- за березень 2021 року природний газ в обсязі 9,998 тис. м3 за ціною 8922 грн 00 коп за 1000 м3 на суму 89202 грн 16 коп;

- за квітень 2021 року природний газ в обсязі 0,37876 тис. м3 за ціною 8922 грн 00 коп за 1000 м3 на суму 3379 грн 30 коп;

- за квітень 2021 року природний газ в обсязі 0,12624 тис. м3 за ціною 9637 грн 54 коп за 1000 м3 на суму 1216 грн 64 коп;

- з 01.11.2021 по 15.11.2021 природний газ в обсязі 5,88317 тис. м3 за ціною 35750 грн 38 коп за 1000 м3 на суму 210325 грн 54 коп., всього на загальну суму 328816 грн 57 коп.

На виконання умов укладеного договору, Державний заклад «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» оплатив поставлений газ на загальну суму 328816 грн 57 коп., що підтверджується копіями платіжних доручень №608 від 22.03.2021, № 911 від 19.04.2021, №1202 від 17.05.2021, № 1203 від 17.05.2021, № 3430 від 16.12.2021, № 3429 від 16.12.2021.

Однак, господарським судом зазначено, що відповідачем не надавалися належні докази на підтвердження ринкової вартості газу на час подання своєї пропозиції/укладення основного договору від 05.02.2021, що дало б можливість порівняти рівень цін та дійти висновку про коливання, які відбулися (зменшення або збільшення ціни за період з часу укладення договору від 05.02.2021) до внесення до нього змін за спірними додатковими угодами.

Крім того, додані експертні висновки та цінові довідки Харківської торгово-промислової палати не містить даних щодо порівняння чинної ринкової ціни на товар з ринковою ціною станом на дату, з якої почалися змінюватися ціни на ринку, як у бік збільшення, так і у бік зменшення, тобто проведених досліджень коливання ринку, як і не містить посилання на конкретні джерела інформації використані під час дослідження.

Документ про зміну ціни повинен містити належне підтвердження, викладених в ньому даних, проведених досліджень коливання ринку, джерел інформації тощо, що відповідає, зокрема висновкам, наведеним в постанові Верховного Суду від 13.10.2020 у справі №912/1580/18.

За таких обставин, надані експертні висновки та цінові довідки Харківської торгово-промислової палати не можуть підтверджувати коливання цін на природний газ на ринку ані після укладення сторонами договору, тобто після 05.02.2021, ані на час застосування нових цін (звернення відповідача із пропозиціями про зміну ціни, внесення змін до договору та укладення додаткових угод), оскільки констатує лише встановлену ринкову ціну на газ станом на - 15.03.2021, 07.04.2021, 20.04.2021, 01.05.2021, 13.05.2021, 29.06.2021, 01.07.2021, 29.07.2021, 11.08.2021, 31.08.2021, 07.09.2021, 13.09.2021, 15.09.2021, 21.09.2021, 30.09.2021, 01.10.2021.

З укладених між Товариством з обмеженою відповідальністю «Екотехноінвест» та Державним закладом «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» додаткових угод до договору № 2/3ТК від 05.02.2021 вбачається, що вказаними додатковими угодами збільшено ціну на природний газ в межах 10% кожного разу по кожній окремій угоді.

За таких обставин, Державний заклад «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» без надання письмових заперечень щодо пропозиції постачальника - Товариства з обмеженою відповідальністю «Екотехноінвест» про збільшення ціни, підписав додаткові угоди № 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17 до договору № 2/3ТК від 05.02.2023, внаслідок чого ціна за кожні 1000 м3 природного газу збільшилася на 27638 грн 38 коп (з 8112 грн 00 коп до 35750 грн 38 коп), що складає 340,70 % від первинної ціни.

Враховуючи вищевикладене, суд дійшов висновку, що відповідач як постачальник не надав документального підтвердження наявності коливання ціни природного газу на ринку, зокрема щодо динаміки його збільшення у спірний період, при цьому, внаслідок укладання додаткових угод № 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17 до договору № 2/3ТК від 05.02.2023 в порівнянні з умовами укладеного договору постачання від 05.02.2021 ціна природного газу неправомірно збільшилася на 340,70 %, а тому суд дійшов висновку про те, що у сторін не було обґрунтованих підстав для укладення додаткових угод до договору з метою збільшення ціни на підставі п. 2 ч. 5 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі».

Враховуючи, що спірні додаткові угоди суперечать вимогам Закону України "Про публічні закупівлі", а також суперечать інтересам держави, оскільки їх укладення фактично призвело до втрати бюджетних коштів, господарський суд дійшов висновку, що вимога прокурора про визнання недійсними додаткових угод до договору, є законною, обґрунтованою, доведеною належними та допустимими доказами, та такою, що підлягає задоволенню повністю.

За приписами ч. 1 ст. 236 Цивільного кодексу України нікчемний правочин або правочин, визнаний судом недійсним, є недійсним з моменту його вчинення.

Згідно ч. 1 ст. 216 Цивільного кодексу України недійсний правочин не створює юридичних наслідків, крім тих, що пов`язані з його недійсністю.

Частиною 1 ст. 1212 Цивільного кодексу України передбачено, що особа, яка набула майно або зберегла його у себе за рахунок іншої особи (потерпілого) без достатньої правової підстави (безпідставно набуте майно), зобов`язана повернути потерпілому це майно. Особа зобов`язана повернути майно і тоді, коли підстава, на якій воно було набуте, згодом відпала. При цьому, згідно із п. 1 ч. 3 ст. 1212 Цивільного кодексу України положення цієї глави застосовуються також до вимог про повернення виконаного за недійсним правочином.

Аналогічна правова позиція викладена в постанові Верховного Суду від 21.03.2019 у справі №912/898/18.

Судом встановлено, що виконання договору, зокрема вказаних додаткових угод, підтверджується підписаними сторонами актами приймання-передачі природного газу, відповідно до яких Державний заклад «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» фактично отримав природний газ в наступних обсягах та сплатив згідно рахунків на оплату та наявних платіжних доручень за нього:

- акт № 1471 від 21.03.2021, за яким споживачем спожито з 05.02.2021 по 28.02.2021 3,044 тис. м3 природного газу та сплачено 24692 грн 93 коп (з ПДВ) (платіжне доручення № 608 від 22.03.2021);

- рахунок на оплату № 3004 від 16.04.2021, за яким споживачем спожито у березні 2021 року 9,998 тис. м3 природного газу та сплачено 89202 грн 16 коп (з ПДВ) (платіжне доручення № 911 від 19.04.2021);

- рахунок на оплату № 3977 від 14.05.2021, за яким споживачем спожито у квітні 2021 року 0,37876 тис. м3 природного газу та сплачено 3379 грн 30 коп (з ПДВ) (платіжне доручення № 1203 від 17.05.2021);

- рахунок на оплату № 3978 від 14.05.2021, за яким споживачем спожито у квітні 2021 року 0,12624 тис. м3 природного газу та сплачено 1216 грн 64 коп (з ПДВ) (платіжне доручення №1202 від 17.05.2021);

- акт № 8854 від 16.12.2021, за яким споживачем спожито з 01.11.2021 по 15.11.2021 5,88317 тис. м3 природного газу та сплачено 210325 грн 54 коп (з ПДВ) (платіжні доручення № 3430 від 16.12.2021, № 3429 від 16.12.2021), всього на загальну суму 328816 грн 57 коп.

Разом з тим, суд зазначає, що сума сплачена за природний газ за період з 05.02.2021 по 28.02.2021 у розмірі 24692 грн 93 коп з ПДВ (обсяг спожитого газу - 3,044 тис. м3) відповідає ціні, встановленій умовами первинного договору.

В той же час, у разі виконання умов договору без врахування додаткових угод, Державний заклад «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» мав би сплатити за 16,38617 тис. м3 спожитого природного газу 132924 грн грн 61 коп (8112 грн 00 коп за 1000 м3).

Таким чином, за період дії умов додаткових угод (з квітня 2021 року по листопад 2021 року) замовником спожито 16,38617 тис. м3 та сплачено 304123 грн 64 коп, натомість прокурор зазначає, що за первісними умовами договору № 2/3ТК від 05.02.2021 за 16,38617 тис. м3 замовник повинен був сплатити 132924 грн 61 коп (8112 грн 00 коп за 1000 м3). Отже, переплата за спожитий газ склала 171199 грн 03 коп

Суд погоджується що сума коштів, що безпідставно була сплачена за результатами укладення додаткових угод склала 171199 грн 03 коп. (304123 грн 64 коп., які фактично сплачені з урахуванням ціни, визначеної додатковими угодами - 132924 грн 61 коп - належних до сплати за умовами первісного договору).

Враховуючи вищевикладене, оскільки господарський суд дійшов висновку про необхідність визнання укладених додаткових угод до договору поставки природного газу № 2/3ТК від 05.02.2021 недійсними через невідповідність їх нормам Закону України «Про публічні закупівлі», вимога заступника керівника Старобільської окружної прокуратури Луганської області про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю «Квінтіс Пром 12» безпідставно сплачених коштів за договором поставки природного газу № 2/3ТК від 05.02.2021 в сумі 171199 грн 03 коп. є законною, обґрунтованою, доведеною належними та допустимими доказами, та такою, що підлягає задоволенню.

Судові витрати за подання позову в сумі 48312 грн 00 коп. у відповідності до вимог ст. 129 Господарського процесуального кодексу України підлягають стягненню з відповідача.

Керуючись ст.ст. 129, 232 - 233, 236, 238, 240 Господарського процесуального кодексу України, суд

В И Р І Ш И В:

1. Позов заступника керівника Старобільської окружної прокуратури Луганської області в інтересах держави в особі позивача-1 - Міністерства освіти і науки України, позивача-2 - Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Луганській області до відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю «Квінтіс Пром 12» про визнання недійсними додаткових угод та стягнення безпідставно сплачених коштів у сумі 171199 грн 03 коп. - задовольнити повністю.

2. Визнати недійсною додаткову угоду № 1 від 13.04.2021 до договору постачання природного газу № 2/3TK від 05.02.2021, укладену між Державним закладом «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» та ТОВ «Екотехноінвест» (ТОВ «Квінтіс Пром 12»).

3. Визнати недійсною додаткову угоду № 2 від 30.04.2021 до договору постачання природного газу № 2/3ТК від 05.02.2021, укладену між Державним закладом «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» та ТОВ «Екотехноінвест» (ТОВ «Квінтіс Пром 12»).

4. Визнати недійсною додаткову угоду № 3 від 04.06.2021 до договору постачання природного газу № 2/3ТК від 05.02.2021, укладену між Державним закладом «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» та ТОВ «Екотехноінвест» (ТОВ «Квінтіс Пром 12»).

5. Визнати недійсною додаткову угоду № 4 від 07.06.2021 до договору постачання природного газу № 2/3TK від 05.02.2021, укладену між Державним закладом «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» та ТОВ «Екотехноінвест» (ТОВ «Квінтіс Пром 12»).

6. Визнати недійсною додаткову угоду № 5 від 08.06.2021 до договору постачання природного газу № 2/3ТК від 05.02.2021, укладену між Державним закладом «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» та ТОВ «Екотехноінвест» (ТОВ «Квінтіс Пром 12»).

7. Визнати недійсною додаткову угоду № 6 від 25.06.2021 до договору постачання природного газу № 2/3TK від 05.02.2021, укладену між Державним закладом «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» та ТОВ «Екотехноінвест» (ТОВ «Квінтіс Пром 12»).

8. Визнати недійсною додаткову угоду № 7 від 16.07.2021 до договору постачання природного газу № 2/3ТК від 05.02.2021, укладену між Державним закладом «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» та ТОВ «Екотехноінвест» (ТОВ «Квінтіс Пром 12»).

9. Визнати недійсною додаткову угоду № 8 від 16.07.2021 до договору постачання природного газу № 2/3ТК від 05.02.2021, укладену між Державним закладом «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» та ТОВ «Екотехноінвест» (ТОВ «Квінтіс Пром 12»).

10. Визнати недійсною додаткову угоду № 9 від 09.08.2021 до договору постачання природного газу № 2/3TK від 05.02.2021, укладену між Державним закладом «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» та ТОВ «Екотехноінвест» (ТОВ «Квінтіс Пром 12»).

11. Визнати недійсною додаткову угоду №10 від 19.08.2021 до договору постачання природного газу № 2/3ТК від 05.02.2021, укладену між Державним закладом «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» та ТОВ «Екотехноінвест» (ТОВ «Квінтіс Пром 12»).

12. Визнати недійсною додаткову угоду № 11 від 03.09.2021 до договору постачання природного газу № 2/3ТК від 05.02.2021, укладену між Державним закладом «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» та ТОВ «Екотехноінвест» (ТОВ «Квінтіс Пром 12»).

13. Визнати недійсною додаткову угоду № 12 від 14.09.2021 до договору постачання природного газу № 2/3TK від 05.02.2021, укладену між Державним закладом «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» та ТОВ «Екотехноінвест» (ТОВ «Квінтіс Пром 12»).

14. Визнати недійсною додаткову угоду № 13 від 22.09.2021 до договору постачання природного газу № 2/3ТК від 05.02.2021, укладену між Державним закладом «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» та ТОВ «Екотехноінвест» (ТОВ «Квінтіс Пром 12»).

15. Визнати недійсною додаткову угоду №14 від 23.09.2021 до договору постачання природного газу № 2/3ТК від 05.02.2021, укладену між Державним закладом «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» та ТОВ «Екотехноінвест» (ТОВ «Квінтіс Пром 12»).

16. Визнати недійсною додаткову угоду №15 від 30.09.2021 до договору постачання природного газу № 2/31ТК від 05.02.2021, укладену між Державним закладом «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» та ТОВ «Екотехноінвест» (ТОВ «Квінтіс Пром 12»).

17. Визнати недійсною додаткову угоду №16 від 05.10.2021 до договору постачання природного газу № 2/3ТК від 05.02.2021, укладену між Державним закладом «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» та ТОВ «Екотехноінвест» (ТОВ «Квінтіс Пром 12»).

18. Визнати недійсною додаткову угоду № 17 від 29.10.2021 до договору постачання природного газу № 2/3ТК від 05.02.2021, укладену між Державним закладом «Луганський національний університет імені Тараса Шевченка» та ТОВ «Екотехноінвест» (ТОВ «Квінтіс Пром 12»).

19. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Квінтіс Пром 12» на користь Міністерства освіти і науки України кошти в сумі 171199 грн 03 коп.

20. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Квінтіс Пром 12» на користь Луганської обласної прокуратури судовий збір у сумі 48312 грн 00 коп.

21. Видати накази після набрання рішенням законної сили.

Відповідно до статті 241 Господарського процесуального кодексу України рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене до Східного апеляційного господарського суду згідно положень ст. 256 Господарського процесуального кодексу України протягом двадцяти днів з дня складання повного тексту судового рішення.

Позивач-1: Міністерство освіти і науки України (місцезнаходження: просп. Берестейський, буд. 10, м. Київ, 01135, ідентифікаційний код юридичної особи 38621185);

Позивач-2: Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Луганській області (місцезнаходження: бульв. Дружби Народів, буд. 32А, м. Сєвєродонецьк, Луганська область, 92404, ідентифікаційний код юридичної особи 40478572);

Відповідач: Товариство з обмеженою відповідальністю «Квінтіс Пром 12» (місцезнаходження: пр. Поля Олександра, буд. 59, м. Дніпро, 49031, ідентифікаційний код юридичної особи 34933742).

Органи, яким законом надано право звертатися до суду в інтересах інших осіб:

1. Луганська обласна прокуратура (вул. Богдана Ліщини, буд. 27, м. Сєвєродонецьк, Луганська область, ідентифікаційний код юридичної особи 02909921);

2. Старобільська окружна прокуратура Луганської області (вул. Монастирська, буд. 15, м. Старобільськ, Луганська область, 92700).

Повний текст рішення складено та підписано 17.11.2023.

Суддя Сергій МАСЛОВСЬКИЙ