ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 листопада 2023 року справа № 925/181/20(925/256/23) м. Черкаси

За позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Манеж"

до товариства з обмеженою відповідальністю "Селена"

про встановлення відсутнім права на стягнення орендної плати

Суддя Дорошенко М.В.

Секретар судового засідання Рябенька Я.В.

За участю:

представника позивача в режимі відеоконференції адвоката Кравця Р.Ю. за ордером від 23.01.2023 серія АА №1265022;

від відповідача: не явилися.

У лютому 2023 року товариство з обмеженою відповідальністю "Манеж" (далі також позивач, ТОВ "Манеж") звернулося до Господарського суду Черкаської області з позовною заявою до товариства з обмеженою відповідальністю "Селена" (далі також відповідач, ТОВ "Селена") про визнання відсутнім у відповідача права на стягнення з позивача орендної плати за договором оренди рекламних конструкцій від 27.12.2016 №271216 (далі також Договір оренди), нарахованої за період з 23.01.2018 до 05.01.2021.

Позивач у позовній заяві також просить господарський суд вирішити питання про розподіл судових витрат.

В обґрунтування позову позивач зазначив, що у період з 23.01.2018 до 05.01.2021 він не міг використовувати орендоване майно через обставини, за які він не відповідає, а саме через такі обставини:

- ТОВ "Селена" в порушення вимог ст. 16 Закону України "Про рекламу" не отримало згоди власника території на розміщення зовнішньої реклами з урахуванням того, що згідно з п. 1.4 Договору оренди цільовим призначенням орендованого майна розміщення реклами;

- в порушення вимог п. 3.2.2. та п. 3.3.3 Договору оренди позивачу не було надано можливості вільного доступу до території, де знаходяться орендовані рекламні носії для розміщення реклами;

- орендовані рекламні носії не могли бути використані за Договором оренди, оскільки одночасно використовувалися іншою особою ТОВ "Селена-Фемелі Резорт", а ТОВ "Селена" це майно не витребувало;

- згідно з ч. 6 ст. 762 Цивільного кодексу України наймач звільняється від плати за весь час, протягом якого майно не могло бути використано ним через обставини, за які він відповідає.

Ухвалою від 22.02.2023 Господарський суд Черкаської області у складі судді Хабазні Ю.А. за вказаною позовною заявою ТОВ "Манеж" відкрив провадження у справі №925/181/20(925/256/23) в межах справи №925/181/20 про банкрутство ТОВ "Селена" і вирішив розглядати її за правилами спрощеного позовного провадження з повідомленням сторін.

Рішенням Господарського суду Черкаської області у складі судді Хабазні Ю.А. від 11.04.2023 у справі №925/181/20(925/256/23), залишеним без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 14.06.2023, в задоволенні позову ТОВ "Манеж" відмовлено повністю.

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду постановою від 31.08.2023 скасував рішення Господарського суду Черкаської області від 11.04.2023 і постанову Північного апеляційного господарського суду від 14.06.2023 у справі №925/181/20(925/256/23) і передав її на новий розгляд до суду першої інстанції.

При цьому Верховний Суд у пунктах 64, 65 своєї постанові від 31.08.2023 у справі №925/181/20(925/256/23) вказав, що суди попередніх інстанцій не надали належної оцінки доводам позивача про наявність/відсутність підстав для застосування до правовідносин сторін положень частини шостої статті 762 Цивільного кодексу України, як правової підстави заявлених позовної вимог ТОВ "Манеж". Судам належало дослідити доводи сторін та подані на їх підтвердження докази щодо існування чи навпаки відсутності об`єктивної неможливості користування орендованим майном у спірний період та в залежності від встановлених обставин вирішити спір.

Автоматизована система документообігу Господарського суду Черкаської області для нового розгляду справи №925/181/20(925/256/23) визначила суддю Дорошенка М.В.

Ухвалою від 04.10.2023 Господарський суд Черкаської області у складі судді Дорошенка М.В. прийняв справу №925/181/20(925/256/23) до свого провадження, призначив її до розгляду в порядку спрощеного позовного провадження в судовому засіданні на 10 год. 30 хв. 02.11.2023 у приміщенні господарського суду і дозволив учасникам справи подати до господарського суду додаткові пояснення з питання наявності/відсутності обставин неможливості користування орендарем орендованим майном, за які орендар не відповідає, з урахуванням висновків Верховного Суду, викладених у його постанові у цій справі від 31.08.2023.

10 жовтня 2023 року до Господарського суду Черкаської області надійшли додаткові пояснення ліквідатора ТОВ "Селена" Голінного А.М. від 16.02.2023 на позов ТОВ "Манеж", в яких він вказав на таке:

- рішенням Господарського суду Черкаської області від 31.08.2022 у справі №925/181/20(925/411/21, залишеним без змін постановами Північного апеляційного господарського суду від 14.11.2022 та Верховного Суду від 17.01.2023, позов ТОВ "Селена" до ТОВ "Манеж" про стягнення 117000,00 грн. задоволено частково, стягнуто з ТОВ "Манеж" на користь ТОВ "Селена" 108000,00 грн. орендної плати за Договором оренди, нарахованої за період з 23.01.2018 по 06.01.2021 і це рішення виконано повністю, у зв`язку з чим право ТОВ "Селена" на стягнення присудженої суми орендної плати припинилося і наразі є відсутнім. Позов ТОВ "Манеж" до ТОВ "Селена" про встановлення відсутнім права на стягнення орендної плати фактично стосується права ТОВ "Селена" на стягнення з ТОВ "Манеж" орендної плати за Договором оренди, нарахованої за період з 23.01.2018 по 06.01.2021, що уже було предметом розгляду і вирішено господарським судом у справі №925/181/20(925/411/21. Тому відповідач вважає, що у спорі за позов ТОВ "Манеж" до ТОВ "Селена" про встановлення відсутнім права на стягнення орендної плати відсутній предмет спору;

- позивач не навів жодних обставин та не надав жодних доказів в підтвердження того, що в період з 23.01.2018 по 05.01.2021 позивач не користувався орендованим майном, та не навів загалом жодних обставин в обґрунтування того в чому полягає порушення його прав та інтересів;

- позивачем обраний невірний спосіб захисту, оскільки ні договором, ні ч. 2 ст. 16 Цивільного кодексу України і не визначений такий спосіб захисту права як "втрата права на стягнення орендної плати" або ж "визнання відсутнім права на стягнення орендної плати";

- позивачем не доведено жодної обставини, яка була б підтверджена доказами, з приводу того, що за період з 23.01.2018 по 05.01.2021 у позивача були об`єктивні перешкоди у використанні орендованого майна;

- твердження позивача про те, що зміна власника має правовим наслідком перехід до нового власника прав та обов`язків наймодавця з посиланням на ст. 770 Цивільного кодексу України, не мають жодного юридичного значення, оскільки відсутні докази того, що власник орендованого майна змінився;

- в основі розглядуваного спору лежить питання наявності між сторонами спору щодо відносин оренди у відповідний період, а його було вирішено за правилом conditio sine qua non ("умова, без якої не може бути") у межах справи №925/181/20(925/411/21), оскільки стягнення орендної плати є прямим наслідком наявності у відповідний період між сторонами спору щодо відносин оренди. За таких обставину цьому випадку не вбачається порушення правил застосування статті 75 ГПК України, оскільки у межах даної справи немає потреби в окремому дослідженні питання про застосування частини шостої статті 762 ЦК України з урахуванням обставин наявності між сторонами спору щодо відносин оренди у відповідний період, що було встановлено в межах справи № 925/181/20 (925/411/21), у якій обидві сторони розглядуваної справи брали участь як сторони.

25 жовтня 2023 до Господарського суду Черкаської області надійшло клопотання представника позивача адвоката Кравця Р.Ю. від 25.10.2023 про участь в судовому засіданні у справі №925/181/20(925/256/23), призначеному на 10 год. 30 хв. 02.11.2023, в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів. Ухвалою від 27.10.2023 Господарський суд Черкаської області задовольнив це клопотання представника позивача.

Позивач та відповідач були належним чином повідомлені про дату, час та місце судового засідання з розгляду справи №925/181/20(925/256/23) по суті, призначеному на 10 год. 30 хв. 02.11.2023, проте відповідач (його представник) у це судове засідання не явився, що не перешкоджає розгляду справи.

У судовому засіданні, яке відбулося 02.11.2023 за участю представника позивача, господарський суд розглянув справу №925/181/20(925/256/23) по суті і оголосив вступну та резолютивну частини ухваленого ним в нарадчій кімнаті рішення.

Заслухавши представника позивача, дослідивши наявні у справі №925/181/20(925/256/23) докази, з`ясувавши обставини справи, Господарський суд Черкаської області

УСТАНОВИВ:

27 березня 2008 року згідно з Інформацією з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо об`єкта нерухомого майна від 26.04.2021 №254387659 за ТОВ "Селена" на праві приватної власності зареєстровано об`єкт нерухомості (комплекс будівель: ресторан з актовою залою, реєстраційний номер майна 18446170; нежитлові будівлі, реєстраційний номер майна 22232706; нежитлова будівля, реєстраційний номер майна 22668597) за адресою: Черкаська область, Черкаський район, с. Свидівок, вул. Дахнівська, 21.

27 грудня 2016 року відповідач як орендодавець і позивач як орендар уклали між собою письмовий договір оренди рекламних конструкцій №271216 (Договір оренди), який містить, зокрема, такі умови (пункти:

1.1. Орендодавець передає, а орендар приймає в орендне користування рекламні носії (майно), що належать орендодавцеві на праві приватної власності.

1.2. Майно, що передається в оренду складається:

1.2.1. Рекламних носіїв 5 (п`ять) одиниць, розташовані за адресою: Черкаська область, Черкаський район, с. Свидівок, вул. Дахнівська, 21.

1.2.2. Загальною площею - 5,4 метрів квадратних.

1.4. Орендоване майно передається в оренду для розміщення рекламної продукції орендаря.

2.1. Термін оренди складає 1 (один) рік з моменту підписання акта приймання-передачі майна.

2.2. Після закінчення строку договору орендар має переважне право поновлення його на новий строк.

2.3. Термін оренди може бути скорочений лише за згодою сторін.

3.1 Орендар зобов`язаний:

3.1.1. Використовувати орендовані рекламні носії за їх цільовим призначенням у відповідності до п. 1 даного договору.

3.2. Орендар має право:

3.2.2. Заходити на територію розміщення рекламних носіїв для обслуговування реклами.

3.3. Орендодавець зобов`язаний:

3.3.3. Надавати доступ на територію розміщення рекламних носіїв, які орендуються згідно з умовами даного договору.

3.4. Права орендодавця:

3.4.1. Здійснювати перевірку порядку використання орендарем майна, що орендується, у відповідності до умов даного договору.

4.1. Розмір орендної плати за майно, що орендується, становить 3000,00 (три тисячі) грн. на місяць, в т.ч. ПДВ.

5.1. За передачу майна, що орендується, або його частини в суборенду без згоди орендодавця орендар зобов`язаний сплатити орендодавцю штраф у розмірі 1000,00 грн. за кожен випадок окремо.

6.1. Відповідно до статті 17 Закону України "Про рекламу" рекламні носії (майно) знаходяться на території, що належить на праві власності Орендодавцеві, а тому не потребує будь-яких документів дозвільного характеру.

06 січня 2017 року сторони Договору оренди склали і підписали акт приймання-передачі орендованого майна, згідно з яким відповідно до розділу І Договору оренди орендодавець передає, а орендар приймає в орендне користування майно, а саме: носій реклами сіті-лайт двухсторонній світловий розміром 1,2 м х 1,8 м, що розміщений на території спорт-готелю "Селена" у кількості 5 шт.

23 січня 2018 року ТОВ "Селена" як продавець та товариство з обмеженою відповідальністю "Селена-Фемелі Резорт" як покупець уклали між собою договір купівлі-продажу нежитлової будівлі будівлі спа-центру, розташованої за адресою: Черкаська область, Черкаський район, с. Свидівок, вул. Дахнівська, 21 на земельній ділянці площею 3,6894 га кадастровий номер :04:007:0066 та договір купівлі-продажу комплексу будівель, розташованого за адресою: Черкаська область, Черкаський район, с. Свидівок, вул. Дахнівська, 21, на земельних ділянках: площею 1,5800 га, кадастровий номер :04:007:0009; площею 5,4895 га, кадастровий номер 0:04:007:0001; площею 3,6894 га, кадастровий номер :04:007:0066 та належних ТОВ "Селена" на праві приватної власності згідно із свідоцтвами про право власності від 27.03.2008 серії САВ 290300 та від 22.02.2008 серії ЯЯЯ 654945, виданих виконавчим комітетом Свидівоцької сільської ради.

23 січня 2018 року приватний нотаріус Черкаського міського нотаріального округу Черкаської області Романій Н.В. на підставі договору купівлі-продажу комплексу будівель від 23.01.2018 зареєструвала за ТОВ "Селена-Фемелі Резорт" право приватної власності на об`єкт нерухомості (комплекс будівель) за адресою: Черкаська область, Черкаський район, с. Свидівок, вул. Дахнівська, буд. 21. Комплекс будівель розміщений на земельних ділянках з кадастровими номерами: :04:007:0001; :04:007:0066; :04:007:0009, до складу якого входять: готель з прибудовами літ.А-2, А1-2, А2-2, а, а1 загальною площею 425,5 кв.м.; гараж, М; кафе з прибудовою, Е-1, е загальною площею 104,6 кв.м.; тенісний корт (закритий), П-1 загальною площею 1851,9 кв.м.; ресторан з актовою залою з підвалом та терасами, Р-2, пд загальною площею 1023,1 кв.м.; тенісні корти (відкриті) I-IV, XV; басейн (відкритий) XIV; замощення VI- VII, ІХ, ХІІІ; огорожа, 1,2,4-7; будинок охорони, Д-2 загальною площею 12,8 кв.м.; літній будиночок, L-1 загальною площею 40 кв.м.; літній будиночок, І-1 загальною площею 40 кв.м.; літній будиночок, Х-1 загальною площею 40 кв.м.; літній будиночок, Ц-1 загальною площею 40 кв.м.; літній будиночок, Ш-1 загальною площею 40 кв.м.; літній будиночок, Щ-1 загальною площею 40 кв.м.; літній будиночок, Ж-1 загальною площею 40 кв.м.; літній будиночок літ. Э-1 загальною площею 40 кв.м.; літній будиночок, О-1 загальною площею 40 кв.м.; літній будиночок, Б-1 загальною площею 40 кв.м.; сауна, С-1 загальною площею 37,7 кв.м.; трибуна для глядачів з прибудовою, Ч-1,ч загальною площею 373,1 кв.м.; трибуна для глядачів, Я-1 загальною площею 372 кв.м.; трибуна для глядачів, Ю-1 загальною площею 450,2 кв.м.; баня з прибудовами, 1А-1, 1а загальною площею 41,4 кв.м.; господарська будівля, 1М-1 загальною площею 136,5 кв.м.; будинок відпочинку, 1Н-1 загальною площею 49,1 кв.м.; будинок відпочинку, 1П-1 загальною площею 23,8 кв.м.; вбиральня, 1 З; навіс, 1И; хоз.будівля, 1К; пляжний бар, 1Л; навіс, 1О; стадіон з трибунами відкритий XVI.

23 січня 2018 року приватний нотаріус Черкаського міського нотаріального округу Черкаської області Романій Н.В. на підставі договору купівлі-продажу нежитлової будівлі від 23.01.2018 зареєструвала за ТОВ "Селена-Фемелі Резорт" право приватної власності на нежитлову будівлю загальною площею 519,6 кв.м. (будівля СПА-центру, 1 S) за адресою: Черкаська область, Черкаський район, с. Свидівок, вул. Дахнівська, буд.21; земельні ділянки місця розташування: кадастровий номер: :04:007:0066; цільове призначення: землі рекреаційного призначення, площа: 3.6894 га.

23 січня 2018 року приватний нотаріус Черкаського міського нотаріального округу Черкаської області Романій Н.В. на підставі договору купівлі-продажу земельної ділянки від 23.01.2018, зареєструвала за ТОВ "Селена-Фемелі Резорт" право приватної власності на земельну ділянку площею 3,6894 га за адресою: Черкаська область, Черкаський район, с. Свидівок, вул. Дахнівська, земельна ділянка 21; цільове призначення: землі рекреаційного призначення; кадастровий номер: :04:007:0066.

01 лютого 2018 року ТОВ "Манеж" як замовник та ТОВ "Селена-Фемелі Резорт" як виконавець уклали між собою письмовий договір про надання послуг щодо просування товару, який містить, зокрема, такі умови (пункти):

1.1. Виконавець зобов`язується за завданням замовника в порядку та на умовах, визначених цим договором, просувати товар замовника шляхом розповсюдження інформації у вигляді рекламних проспектів, буклетів, візитних карток, плакатів, інших зображень товару замовника.

1.3. Місце надання послуг територія готельного комплексу "Селена-Фемелі Резорт", с. Свидівок, вул. Дахнівська, 21.

4.1. Вартість послуг, що надаються виконавцем за цим договором, становить 3000,00 грн. з ПДВ в місяць.

4.2. Виконавець щомісяця до 5-го числа, слідуючого за звітним, надає замовнику на підпис акт виконаних послуг (далі за текстом акт) та рахунок-фактуру.

7.1. Цей договір вважається укладеним і набирає чинності після його підписання сторонами та скріплення печатками сторін (у разі наявності) з дати, зазначеній в преамбулі цього договору.

7.2. Строк цього договору починає свій перебіг у момент, визначений у п. 7.1 цього договору, та закінчується 31.12.2018. У випадку, якщо жодна із сторін не заявить про намір розірвати даний договір за 10 календарних днів до закінчення строку його дії, він вважається пролонгованим на наступний календарний рік на тих же умовах.

На підтвердження надання виконавцем (ТОВ "Селена-Фемелі Резорт") замовнику (ТОВ "Манеж") і прийняття останнім послуг з просування рекламного товару за договором про надання послуг щодо просування товару від 01.02.2018 його сторони склали і підписали такі акти здачі-приймання робіт (надання послуг):

від 30 березня 2018 року №ТД-0000020, №ТД-0000023 на загальну суму 6000,00 грн. з ПДВ;

від 30 квітня 2018 року №ТД-0000047 на загальну суму 3000,00 грн. з ПДВ.

від 31 травня 2018 року №ТД-0000094 на загальну суму 3000,00 грн. з ПДВ.

від 30 червня 2018 року №ТД-0000162 на загальну суму 3840,00 грн. з ПДВ.

від 22 серпня 2018 року №ТД-0000220 на загальну суму 1440,00 грн. з ПДВ.

Ухвалою від 03.03.2020 Господарський суд Черкаської області відкрив за заявою Головного управління ДПС у Черкаській області відкрив провадження у справі №925/181/20 про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Селена".

Постановою від 07.07.2020 у справі №925/181/20 Господарський суд Черкаської області визнав товариство з обмеженою відповідальністю "Селена" банкрутом, відкрив його ліквідаційну процедуру, призначив ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Голінного А. М., припинив повноваження органів управління банкрута щодо управління банкрутом та розпорядження його майном, а також повноваження власника (власників) майна банкрута, зобов`язав посадових осіб банкрута протягом п`ятнадцяти днів з дня призначення ліквідатора, передати бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута ліквідатору.

16 липня 2020 року ліквідатор банкрута Голінний А. М. направив керівнику ТОВ "Селена" Мартинюку Г.А. вимогу №925/181/20/270 про передачу 27.07.2020 йому усієї бухгалтерської та іншої документації, печаток, штампів, матеріальних та інших цінностей банкрута, відповіді на яку (вимогу) не отримав, що стало підставою для звернення до суду із заявою від 03.02.2021 із відповідною вимогою до керівника ТОВ "Селена", яку ухвалою господарського суду від 18.03.2021 задоволено повністю.

28 липня 2020 року ліквідатор банкрута Голінний А. М. направив на адресу ТОВ "Селена-Фемелі Резорт" запит №925/181/20/614 з проханням письмово повідомити: чи знаходиться/знаходилося за адресою: Черкаська область, Черкаський район, с. Свидівок, вул. Дахнівська, 21 ТОВ "Селена" (його органи управління, документація, печатки, штампи, матеріальні та інші цінності) (якщо банкрут знаходиться/знаходився за цією адресою: повідомити правову підставу для перебування банкрута за вказаною адресою, період протягом якого підприємство перебувало за вказаною адресою, наявність станом на сьогоднішній день за цією адресою підприємства-банкрута, його документації, печаток, штампів, матеріальних та інших цінностей, а також порядок та можливість доступу ліквідатора до нежитлового приміщення, де знаходиться банкрут з метою встановлення наявності/відсутності документації, печаток, штампів, матеріальних та інших цінностей ТОВ "Селена"); чи виникали у ТОВ "Селена-Фемілі Резорт" із ТОВ "Селена" ті або інші правовідносини, зокрема і відносини оренди приміщень та/або іншого нерухомого майна (якщо так, повідомити підстави виникнення, характер, існування таких відносин на сьогоднішній день та/або обставини та підстави їх припинення, а також надати копії підтверджуючих документів); чи належать ТОВ "Селена-Фемілі Резорт" всі об`єкти нерухомості розташовані та/або яким присвоєна адреса: Черкаська область, Черкаський район, с. Свидівок, вул. Дахнівська, 21 (надати перелік об`єктів які належать ТОВ "Селена Фемілі Резорт" та перелік об`єктів розташованих за адресою, які не належать останньому з даними (за наявності) про власників/користувачів, балансоутримувачів вказаних об`єктів). Цей запит за даними сайту ПАТ "Укрпошта" був отриманий ТОВ "Селена-Фемелі Резорт" 29.07.2020, однак залишений ним без відповіді та реагування, що стало підставою для звернення ліквідатора банкрута Голінного А. М. до суду із заявою від 24.09.2020 №925/181/20/792, в задоволенні якої господарський суд ухвалою від 05.11.2020 відмовив повністю.

14 серпня 2020 року комунальне підприємство "Черкаське обласне об`єднане бюро технічної інвентаризації" видало ліквідатору банкрута Голінному А.М. довідку №135800 про те, що станом на 01.01.2013 право власності на комплекс будівель по вул. Дахнівській, 21 в с. Свидівок Черкаського району Черкаської області зареєстровано за ТОВ "Селена" і що документами, які підтверджують це право власності є: свідоцтва про право власності серії ЯЯЯ654945 та САВ2903000, видані виконавчим комітетом Свидівоцької сільської ради 22.02.2008 та 27.03.2008 відповідно.

Згідно із заключною випискою АТ КБ "ПриватБанк" від 03.11.2020 про рух коштів на рахунку ТОВ "Селена" № НОМЕР_1 за період з 01.01.2017 до 31.12.2017 ТОВ "Манеж" на рахунок боржника (ТОВ "Селена") на підставі платіжних документів: від 22.12.2017 за №460 перераховано грошові кошти в розмірі 3000 грн. з призначенням платежу "За оренду зг.рах. №СФ-0000208 від 16.10.17р. в т.ч. ПДВ 500,00 грн."; від 28.12.2017 за №482 перераховано грошові кошти в розмірі 3000 грн. з призначенням платежу: "За оренду зг.рах. №СФ-0000236 від 13.12.17р. в т.ч. ПДВ 500,00 грн.".

04 грудня 2020 року ліквідатор банкрута Голінний А.М. направив на адресу ТОВ "Манеж" запит №925/181/20/999 та отримав від нього лист від 17.12.2020 №157 з документами, які підтверджують правовідносини між ТОВ "Селена" та ТОВ "Манеж", а саме: договір оренди рекламних конструкцій від 27.12.2016 №271216, акт приймання-передачі орендованого майна від 06.01.2017, договір оренди рекламних конструкцій від 01.01.2015 №010115, акт приймання-передачі орендованого майна від 01.01.2015, договір про оренду рекламних носіїв від 01.01.2014 б/н, акт приймання-передачі орендованого майна від 01.01.2014, додаток №2 від 01.01.2014 до договору від 01.01.2014.

13 січня 2021 року ліквідатор банкрута Голінний А.М. направив на адресу ТОВ "Манеж" вимогу від 05.01.2021 №925/181/20/10 про повернення майна та сплату орендних платежів, яку ТОВ "Манеж" отримало 15.01.2021, однак залишило її (вимогу) без відповіді та реагування.

29 березня 2021 року ТОВ "Селена" в особі його ліквідатора Голінного А.М. звернулося до Господарського суду Черкаської області із позовом до ТОВ "Манеж" від 25.03.2021 про стягнення з останнього на користь ТОВ "Селена" 117000,00 грн. боргу з орендної плати за Договором оренд, нарахованого за період з 06.01.2018 до 23.03.2021. За цим позовом ТОВ "Селена" Господарський суд Черкаської області відкрив провадження у справі №925/181/20(925/411/21)

Рішенням Господарського суду Черкаської області від 08.06.2021 у справі №925/181/20(925/411/21), залишеним без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 08.09.2021, у задоволенні позову ТОВ "Селена" до ТОВ "Манеж" про стягнення 117000,00 грн. відмовлено повністю.

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду своєю постановою від 18.01.2022 скасував рішення Господарського суду Черкаської області від 08.06.2021 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 08.09.2021 у справі №925/181/20(925/411/21), а саму справу в скасованій частині направив на новий розгляд до Господарського суду Черкаської області.

29 червня 2022 року ТОВ "Селена-Фемелі Резорт" листом за вих.№29/6-1 повідомило ТОВ "Манеж" про те, що згідно з договором купівлі-продажу комплексу будівель від 23.01.2018, посвідченим приватним нотаріусом Черкаського міського нотаріального округу Черкаської області Романій Н.В., ТОВ "Селена-Фемелі Резорт" придбало у ТОВ "Селена" цілісний майновий комплекс за адресою: вул. Дахнівська, 21, с. Свидівок, Черкаський район, Черкаська область з усім майном, що там знаходилось; що згідно з Інформацією з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо об`єкта нерухомого майна власником комплексу будівель та земельних ділянок з відповідними кадастровими номерами за адресою: Черкаська область, Черкаський район, с. Свидівок, вул. Дахнівська, 21 є ТОВ "Селена-Фемелі Резорт"; що двосторонні світлові носії інформації (сіті-лайт) у кількості 5 штук знаходяться на території земельної ділянки, яка належить ТОВ "Селена-Фемелі Резорт" та входить до складу придбаного ним цілісного майнового комплексу; що такі носії інформації відносяться до малоцінних необоротних матеріальних активів, використовуються опосередковано і неодноразово, знаходяться на позабалансовому обліку, окремої документації щодо передачі таких носіїв інформації не вимагається; що послуги, які надавалися відповідно до умов укладеного з ТОВ "Манеж" договору про надання послуг щодо просування товару виконувалися шляхом розміщення на цих носіях інформації у вигляді проспектів зображень товару ТОВ "Манеж".

Рішенням Господарського суду Черкаської області від 31.08.2022 у справі №925/181/20(925/411/21), залишеним без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 14.11.2022 та постановою Верховного Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 17.01.2023, позов ТОВ "Селена" до ТОВ "Манеж" про стягнення 117000,00 грн. задоволено частково, стягнуто з ТОВ "Манеж" на користь ТОВ "Селена" кошти в сумі 108000,00 грн.

Присуджена до стягнення за рішенням Господарського суду Черкаської області від 31.08.2022 у справі №925/181/20(925/411/21) сума коштів 108000,00 грн. є сумою боргу ТОВ "Манеж" перед ТОВ "Селена" з орендної плати за Договором оренди, нарахованого за період з 06.01.2018 по 05.01.2021.

Рішенням Господарського суду Черкаської області від 31.08.2022 та постановою Північного апеляційного господарського суду від 14.11.2022 у справі №925/181/20(925/411/21) були встановлені обставини, які відповідно до ч. 4 ст. 75 Господарського процесуального кодексу України не підлягають доказуванню при розгляді даної справи, а саме: поновлення/продовження дії Договору оренди на період з 06.01.2018 по 05.01.202, а також належність на праві власності предмету оренди за цим договором у вказаний період ТОВ "Селена" через недоведеність припинення цього права в ТОВ "Селена" та виникнення права третьої особи - ТОВ "Селена-Фемелі Резорт" на це майно.

23 січня 2023 року адвокат Кравець Р.Ю., який на підставі ордеру від 23.01.2023 серії АА №1265022 представляє інтереси ТОВ "Манеж", звернувся до ТОВ "Селена" із адвокатським запитом за №58, у якому просив надати копії документів, які підтверджують, що носії реклами у кількості п`яти одиниць (сіті-лайт двосторонній світловий розміром 1,2 м х 1,8 м), які розміщені за адресою: Черкаська область, с. Свидівок, вул. Дахнівська, 21 та були предметом договору оренди з ТОВ "Манеж", пройшли інвентаризацію, вказати їх інвентаризаційні номери та дату їх інвентаризації; надати копії документів, які підтверджують, що зазначені носії включені до ліквідаційної маси та вказати дату їх включення; надати інформацію, чи було здійснено демонтаж носіїв (якщо так, то коли і чим це підтверджено); надати інформацію, яким чином з 23.01.2018 здійснюється доступ до носіїв та чи отримано дозвіл власника земельної ділянки ТОВ "Селена-Фемелі Резорт" на вільний прохід та розташування носіїв реклами на їх території.

03 лютого 2023 року ТОВ "Селена" у відповіді за вих.№925/181/20/20/97 на адвокатський запит зазначило, що заявник має ретельно ознайомитись з обставинами, встановленими судами у справі №925/181/20(925/411/21).

22 лютого 2023 року приватний виконавець виконавчого округу Черкаської області Недоступ Д.М. відкрив виконавче провадження №71119318 з примусового виконання наказу Господарського суду Черкаської області від 16.02.2023, виданого на виконання рішення суду від 31.08.2022 у справі №925/181/20(925/411/21).

14 березня 2023 року приватний виконавець виконавчого округу Черкаської області Недоступ Д.М. платіжним документом №6436 на рахунок ТОВ "Селена" перераховано кошти у загальній сумі 108000,00 грн. та постановою від 14.03.2023 закінчено виконавче провадження №71119318 у зв`язку з повним фактичним виконанням рішення.

У даній справі №925/181/20(925/256/23) предметом позову ТОВ "Манеж" є його вимога про визнання відсутнім у ТОВ "Селена" права на стягнення з ТОВ "Манеж" орендної плати за Договором оренди, нарахованої за період з 23.01.2018 до 05.01.2021.

Вказаний предмет позову ТОВ "Манеж" відповідає такому, передбаченому ч. 2 ст. 20 Господарського кодексу України, способу захисту прав і законних інтересів як визнання відсутності прав.

Підставами позову у справі №925/181/20(925/256/23) є вказані ТОВ "Манеж" такі обставини:

- неможливість використання ТОВ "Манеж" орендованого ним майна через обставини, за які він не відповідає, а саме через:

- неотримання ТОВ "Селена" як орендодавцем передбаченої ст. 16 Закону України "Про рекламу" згоди власника території ТОВ "Селена-Фемелі Резорт" на розміщення зовнішньої реклами;

- ненадання ТОВ "Манеж" можливості вільного доступу до території, де знаходяться орендовані рекламні носії, для розміщення реклами;

- одночасне використання орендованих рекламних носіїв іншою особою ТОВ "Селена-Фемелі Резорт" та не витребування їх ТОВ "Селена".

Правовою підставою позову у справі №925/181/20(925/256/23) є вказана ТОВ "Манеж" ч. 6 ст. 762 Цивільного кодексу України, якою передбачено, що наймач звільняється від плати за весь час, протягом якого майно не могло бути використане ним через обставини, за які він не відповідає.

На виконання викладених у постанові Верховного Суд від 31.08.2023 у справі №925/181/20(925/256/23) вказівок Господарський суд Черкаської області під час нового розгляду цієї справи дослідив доводи сторін та подані на їх підтвердження докази щодо існування чи навпаки відсутності об`єктивної неможливості користування ТОВ "Манеж" орендованим майном у спірний період і зазначає наступне.

Частиною 1 ст. 74 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

З огляду на приписи ч. 6 ст. 762 Цивільного кодексу України та ч. 1 ст. 74 Господарського процесуального кодексу України саме ТОВ "Манеж" як позивач має довести обставини, на які він посилається як на підставу позову.

Частиною 1 ст. 16 Закону України "Про рекламу" встановлено що розміщення зовнішньої реклами у населених пунктах проводиться на підставі дозволів, що надаються виконавчими органами сільських, селищних, міських рад, а поза межами населених пунктів - на підставі дозволів, що надаються обласними державними адміністраціями, а на території Автономної Республіки Крим - Радою міністрів Автономної Республіки Крим, в порядку, встановленому цими органами на підставі типових правил, що затверджуються Кабінетом Міністрів України. Під час видачі дозволів на розміщення зовнішньої реклами втручання у форму та зміст зовнішньої реклами забороняється. Розміщення зовнішньої реклами у межах смуги відведення автомобільних доріг здійснюється відповідно до цього Закону на підставі зазначених дозволів, які оформляються за участю центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері дорожнього господарства та управління автомобільними дорогами, або їх власників та центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері безпеки дорожнього руху. Зовнішня реклама на територіях, будинках та спорудах розміщується за згодою їх власників або уповноважених ними органів (осіб). Стягнення плати за видачу дозволів забороняється.

Вказана ТОВ "Манеж" в обґрунтування позову обставина щодо неотримання ТОВ "Селена" передбаченої ст. 16 Закону України "Про рекламу" згоди власника території ТОВ "Селена-Фемелі Резорт" на розміщення зовнішньої реклами полягає у невчиненні ТОВ "Селена" дій з отримання у ТОВ "Селена-Фемелі Резорт", як власника земельної ділянки (території), на якій знаходяться орендовані рекламні носії, згоди на розміщення зовнішньої реклами.

Відповідно до ч. 2 ст. 74 Господарського процесуального кодексу України у разі посилання учасника справи на невчинення іншим учасником справи певних дій або відсутність певної події, суд може зобов`язати такого іншого учасника справи надати відповідні докази вчинення цих дій або наявності певної події. У разі ненадання таких доказів суд може визнати обставину невчинення відповідних дій або відсутності події встановленою.

Господарський суд Черкаської області ухвалою від 28.03.2023 у справі №925/181/20(925/256/23) за клопотанням ТОВ "Манеж" витребовував від ТОВ "Селена" дозвіл ТОВ "Селена-Фемелі Резорт", як власника земельної ділянки площею 3,6894 га з кадастровим номером :04:007:0066, на розміщення на його території зовнішньої реклами.

ТОВ "Селена" в особі ліквідатора банкрута Голінного АМ. заявою від 03.04.2023 повідомило Господарський суд Черкаської області та ТОВ "Манеж", що витребуваного ухвалою від 28.03.2023 дозволу ТОВ "Селена-Фемелі Резорт" на розміщення на його території зовнішньої реклами не було здобуто.

Попри те, що ТОВ "Селена" не надало суду витребуваного останнім дозволу ТОВ "Селена-Фемелі Резорт" на розміщення на його території зовнішньої реклами, у господарського суду відповідно до ч. 2 ст. 74 Господарського процесуального кодексу України немає підстав для визнання встановленою обставини невчинення ТОВ "Селена" дії з отримання у ТОВ "Селена-Фемелі Резорт" згоди на розміщення на його території зовнішньої реклами, оскільки ТОВ "Манеж" в обґрунтування позову вказує на неодержання ТОВ "Селена" саме згоди ТОВ "Селена-Фемелі Резорт" на розміщення на його території зовнішньої реклами, а в ухвалі господарського суду від 28.03.2023 і заяві ТОВ "Селена" від 03.04.2023 мова йде про дозвіл ТОВ "Селена-Фемелі Резорт" на розміщення на його території зовнішньої реклами. Дозвіл і згода на розміщення зовнішньої реклами в розумінні ч. 1 ст. 16 Закону України "Про рекламу" мають різне юридичне значення і надаються різними суб`єктами.

Крім того, у спірних правовідносинах за умовами Договору оренди ТОВ "Селена" є лише орендодавцем належного йому на праві власності майна п`яти рекламних носіїв, а розповсюджувачем реклами на цих носіях в розумінні пункту 21 ст. 1 Закону України "Про рекламу" є ТОВ "Манеж".

За змістом ст. 16 Закону України "Про рекламу" та Типових правил розміщення зовнішньої реклами, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 29 грудня 2003 року № 2067, саме розповсюджувач реклами, а у даному випадку це ТОВ "Манеж", мав одержувати згоду ТОВ "Селена-Фемелі Резорт" на розміщення на його території зовнішньої реклами.

Отже, вказана ТОВ "Манеж" в обґрунтування позову обставина щодо неотримання ТОВ "Селена" передбаченої ст. 16 Закону України "Про рекламу" згоди власника території ТОВ "Селена-Фемелі Резорт" на розміщення зовнішньої реклами, попри її недоведеність, не має значення для встановлення неможливості використання ТОВ "Манеж" орендованого ним за Договором оренди майна у спірний період.

Інша, вказана ТОВ "Манеж" в обґрунтування позову, обставина щодо ненадання йому можливості вільного доступу до території, де знаходяться орендовані рекламні носії, для розміщення на них реклами передбачає наявність у ТОВ "Манеж" конкретних перешкод у вільному доступі до території ТОВ "Селена-Фемелі Резорт", на якій знаходяться орендовані позивачем рекламні носії, для розміщення на них зовнішньої реклами, зокрема таких як: наявність відмови ТОВ "Селена-Фемелі Резорт" у наданні згоди на розміщення на його території зовнішньої реклами ТОВ "Манеж"; недопущення представників ТОВ "Манеж" на територію ТОВ "Селена-Фемелі Резорт" до орендованих рекламних носіїв; створення фізичних перепон у доступі до території ТОВ "Селена-Фемелі Резорт" чи до орендованих ТОВ "Манеж" рекламних носіїв тощо.

Наявність таких перешкод у доступі ТОВ "Манеж" до території ТОВ "Селена-Фемелі Резорт", на якій знаходяться орендовані позивачем рекламні носії, для розміщення на них зовнішньої реклами потребує доказування (підтвердження доказами).

ТОВ "Манеж" жодних доказів на підтвердження наявності перешкод у його вільному доступі до території ТОВ "Селена-Фемелі Резорт", на якій знаходяться орендовані позивачем рекламні носії, для розміщення на них зовнішньої реклами господарському суду не надало.

Сам факт належності на праві власності ТОВ "Селена-Фемелі Резорт" земельної ділянки площею 3,6894 га з кадастровим номером :04:007:0066, на якій знаходяться орендовані ТОВ "Манеж" рекламні носії, не означає про відсутність у ТОВ "Манеж" можливості вільного доступу до цих рекламних носіїв для розміщення на них зовнішньої реклами.

Потребує доказування (підтвердження доказами) і третя, вказана позивачем в обґрунтування позову, обставина щодо одночасного використання орендованих рекламних носіїв іншою особою ТОВ "Селена-Фемелі Резорт" та не витребування їх ТОВ "Селена".

З наданих позивачем з позовом таких доказів: договору про надання послуг щодо просування товару від 01.02.2018, укладеного між ТОВ "Манеж" як замовником і ТОВ "Селена-Фемелі Резорт" як виконавцем, і актів здачі-приймання робіт (надання послуг) від 30 березня 2018 року №ТД-0000020, №ТД-0000023, від 30 квітня 2018 року №ТД-0000047, від 31 травня 2018 року №ТД-0000094, від 30 червня 2018 року №ТД-0000162 і від 22 серпня 2018 року №ТД-0000220 не можна встановити факт використання орендованих ТОВ "Манеж" рекламних носіїв іншою особою ТОВ "Селена-Фемелі Резорт", оскільки вони (докази) не містять будь-яких даних про використання ТОВ "Селена-Фемелі Резорт" в ході виконання ним договору про надання послуг щодо просування товару від 01.02.2018 саме орендованих ТОВ "Манеж" у ТОВ "Селена" рекламних носіїв. Тобто вказані докази в розумінні ст. 76 Господарського процесуального кодексу України є неналежними для встановлення обставини щодо використання ТОВ "Селена-Фемелі Резорт" орендованих ТОВ "Манеж" у ТОВ "Селена" рекламних носіїв, а інших доказів на підтвердження цієї обставини позивач господарському суду не надав.

Таким чином, позивач не доказав наявності обставин, які унеможливлювали б використання ним у період з 23.01.2018 по 05.05.01.2021 орендованих у відповідача за Договором оренди рекламних носіїв, і за які позивач не відповідає, а значить і не доказав наявності передбаченої ч. 6 ст. 762 Цивільного кодексу України підстави для звільнення позивача від орендної плати за Договором оренди за спірний період.

За таких обставин у задоволенні позову ТОВ "Манеж" слід відмовити повністю через не доведення ним обставин, вказаних в обґрунтування позовних вимог.

Позивач за платіжною інструкцією від 16.02.2023 №ПН6446 сплатив за подання позову 2684,00 грн. судового збору, який відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України у зв`язку із відмовою в задоволенні позову слід покласти на позивача.

Керуючись статтями 129, 236-241 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд Черкаської області

ВИРІШИВ:

У задоволенні позову відмовити повністю.

Судовий збір за подання позову в сумі 2684,00 грн. покласти на позивача.

Це рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги це рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Це рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку до Північного апеляційного господарського суду протягом двадцяти днів з дня складення повного рішення.

Повне рішення складено 14 листопада 2022 року.

СУДДЯ М.В. Дорошенко