ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
_____________________________________________________________________________
У Х В А Л А

ПРО відмову у відкритті ПРОВАДЖЕННЯ

У СПРАВІ ПРО БАНКРУТСТВО

31.10.2023 Справа № 905/1259/23

Господарський суд Донецької області у складі судді Величко Н.В.,

при секретарі судового засідання Кравець А.Є.,-

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "БУМЛАЙН" (; адреса: 01040, м. Київ, пров. Новопечерський, буд. 3, копр. 2, кім. 526)

до Товариства з обмеженою відповідальністю "СОЛО ГАЗ" (, адреса: 85400, Донецька область, м. Селидове, вул. Гоголя, буд. 16)

про визнання банкрутом, -

представники не з`явились,-

ВСТАНОВИВ:

На адресу Господарського суду Донецької області від Товариства з обмеженою відповідальністю «БУМЛАЙН» надійшла заява від б/н, б/д про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «СОЛО ГАЗ» в порядку ст.34 Кодексу України з процедур банкрутства.

Заява мотивована наявністю у Товариства з обмеженою відповідальністю «СОЛО ГАЗ» невиконаного грошового зобов`язання за договором № 02/12-21 від 19.12.2021 про надання послуг у розмірі 180000,00 грн., строк виконання якого настав.

Також у своїй заяві про відкриття провадження у справі про банкрутство ініціюючий кредитор просить суд призначити розпорядником майна арбітражного керуючого Потупало Наталію Ігорівну (свідоцтво на право провадження діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №1167 від 02.07.2013).

На підтвердження вимог заявником надано суду: договір про надання послуг № 02/12-21 від 19.12.2021, лист № 30 від 01.07.2022, лист № 01/1407 від 14.07.2022, вимога № 18 від 16.03.2023, акт звірки взаєморозрахунків від 01.08.2023, заяву арбітражного керуючого Потупало Наталії Ігорівни про згоду на участь у справі про банкрутство ТОВ "СОЛО ГАЗ" з додатками.

Матеріалам присвоєно єдиний унікальний номер справи 905/1259/23. З дотриманням приписів ст.6 Господарського процесуального кодексу України, відповідно до Положення про автоматизовану систему документообігу суду, для розгляду справи №905/1259/23 визначено суддю Величко Н.В.

Ухвалою суду від 25.09.2023 прийнято до розгляду заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «БУМЛАЙН» про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «СОЛО ГАЗ» та призначено підготовче засідання на 10.10.2023.

Товариством з обмеженою відповідальністю «СОЛО ГАЗ» подано відзив від 02.10.2023 № 14 на заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство (вх.№ 9362/23 від 05.10.23), в якому заявлені вимоги визнає. Зазначає, що підприємство не має відкритих рахунків, на яких ведеться облік прав на цінні папери, що належать ТОВ «СОЛО ГАЗ» у депозитарних установах та підприємство не здійснює діяльність, пов`язану з державною таємницею; підприємство не має дебіторської заборгованості та заборгованості з заробітної плати; не має нерухомості та автотранспорту; ТОВ «СОЛО ГАЗ» здійснює свою діяльність на підставі модельного статуту.

До відзиву додано Виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань поштова квитанція та опис вкладення в цінний лист про надсилання відзиву на адресу ТОВ «БУМЛАЙН».

Ухвалою від 10.10.2023 повідомлено заявника, боржника про відкладення розгляду заяви на 31.10.2023, витребувано від заявника для огляду оригінали документів, доданих до заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «СОЛО ГАЗ».

На виконання розпорядження голови суду від 30.01.2023 № 1-р «Про відправку вихідної кореспонденції» про рух справи учасники повідомлені засобами електронного зв?язку на електронні пошти повідомлені ними, а також засобами поштового зв?язку на юридичні адреси учасників справи.

Також, всі процесуальні акти суду у цій справі оприлюднені у Єдиному державному реєстрі судових рішень офіційного веб-порталу Судова влада України в мережі Інтернет, відомості якого є відкритими для безоплатного цілодобового доступу відповідно до Закону України «Про доступ до судових рішень».

Матеріали справи свідчать, що судом було створено всім учасникам судового процесу належні умови для доведення останніми своїх правових позицій, та надано достатньо часу для реалізації своїх прав у господарському процесі.

Заявником за супровідним листом вих.№ 01/20.10 від 20.1.2023 надані суду для огляду оригінали документів, що подавались ним у копії разом із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство (вх.№ 9860/23 від 23.10.23), а саме: договір про надання послуг № 02/12-21 від 19.12.2021, листи ТОВ БУМЛАЙН від 01.07.2022 № 30, від 16.03.2023 № 18, лист ТОВ СОЛО ГАЗ вих.№ 01/1407 від 14.07.2022.

В судове засідання 31.10.2023 представники ініціюючого кредитора та боржника не з`явились, про дату, час та місце розгляду справи повідомлені у встановленому порядку.

Враховуючи належне повідомлення сторін про розгляд справи, явка представників сторін в судове засідання обов`язковою визнана не була, тому суд вважає можливим розглянути заяву ініціюючого кредитора у цьому судовому засіданні за наявними матеріалами без присутності представників, що не з`явились.

Розглянувши подану заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «СОЛО ГАЗ» та надані до неї матеріали, суд зазначає наступне.

Частиною 1 статті 2 Кодексу України з процедур банкрутства (далі КУзПБ) передбачено, що провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законами України.

Згідно з ч. 1 ст. 39 КУзПБ перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з`ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Кодексом.

У підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, вирішує інші питання, пов`язані з розглядом справи (ч. 2 ст. 39 КУзПБ).

Таким чином, завдання підготовчого засідання господарського суду у справі про банкрутство полягає у перевірці обґрунтованості заяви кредитора або боржника щодо наявності ознак неплатоспроможності, а заяви боржника - також і загрози його неплатоспроможності.

Крім того, господарський суд перевіряє правовий статус боржника та відсутність перешкод для відкриття провадження у справі про банкрутство. Предметом підготовчого засідання є з`ясування наявності підстав, які надають кредитору чи боржнику можливість ініціювати відкриття провадження у справі про банкрутство, а суду можливість відкриття провадження у справі або відмови у відкритті провадження у справі.

Суд враховує, що виходячи з вимог Кодексу України з процедур банкрутства обов`язок надання правового аналізу поданих кредиторських вимог, підстав виникнення грошових вимог кредиторів до боржника, їх характеру, встановлення розміру та моменту виникнення цих грошових вимог, покладений саме на господарський суд, в провадженні якого перебуває справа про банкрутство. При цьому заявник сам визначає докази, які на його думку підтверджують заявлені вимоги.

Під час розгляду заявлених грошових вимог суд користується правами та повноваженнями наданими йому процесуальним законом. Суд самостійно розглядає кожну заявлену грошову вимогу, перевіряє її відповідність чинному законодавству та за результатами такого розгляду визнає або відхиляє частково чи повністю грошові вимоги кредитора.

З поданих документів та відомостей Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань відомо, що боржник, Товариство з обмеженою відповідальністю «СОЛО ГАЗ», зареєстровано 09.07.2021 за ідентифікаційним кодом юридичної особи 44366307, номер запису в єдиному державному реєстрі про включення до єдиного державного реєстру відомостей про юридичну особу 000003171, та діє на підставі модельного статуту.

Місцезнаходженням юридичної особи є: 85400, Донецька обл., м. Селидове, вул. Гоголя, буд. 16.

Розмір внеску до статутного фонду - 150000,00 грн.

Основним видом діяльності є: 46.71 оптова торгівля твердим, рідким, газоподібним паливом і подібними продуктами.

Органи управління юридичної особи: Загальні збори учасників; Директор.

Особами, які обираються (призначаються) до органу управління юридичної особи, уповноважених представляти юридичну особу у правовідносинах з третіми особами, або осіб, які мають право вчиняти дії від імені юридичної особи без довіреності, у тому числі підписувати договори та дані про наявність обмежень щодо представництва від імені юридичної особи значиться Ставринов Георгій Олександрович керівник.

Товариство з обмеженою відповідальністю «СОЛО ГАЗ» з 09.07.2021 перебуває на обліку як платник податків у Головному управлінні ДПС у Донецькій області, Селидівська державна податкова інспекція (м.Селидове).

Судом встановлено, що 19.12.2021 між Товариством з обмеженою відповідальністю «СОЛО ГАЗ» (замовник) та Товариством з обмеженою відповідальністю «БУМЛАЙН» (виконавець, заявник) укладено договір № 02/12-21 про надання послуг.

За умовами цього договору, замовник дає завдання, а виконавець приймає на себе обов`язки у відповідності із завданням замовника надавати останньому за плату наступні послуги: а) перевірка контрагентів, щодо платоспроможності та ділової репутації підприємства, з метою захисту прав і інтересів замовника; б) виконавець за винагороду зобов`язується здійснити пошук клієнтів і сприяти укладанню правочинів. Вищевказані дії провадяться на всій території України (п. 1.1 договору).

Винагорода виконавця становить фіксовану суму в розмірі 15000,00 грн. на місяць незалежно від обсягу наданих послуг. При цьому акт виконаних робіт-послуг не складається (п. 1.3 договору).

Цей договір вважається укладеним і набирає чинності з моменту його підписання сторонами та скріплення печатками сторін (у разі наявності) (п. 6.1 договору).

Строк цього договору починає свій перебіг у момент, визначений у п. 6.1 цього договору та закінчується 18 грудня 2022 (п. 6.2 договору).

До матеріалів справи не надавались завдання замовника до договору № 02/12-21 від 19.12.2021.

ТОВ «БУМЛАЙН» зверталось до ТОВ «СОЛО ГАЗ» із листом № 30 від 01.07.2022, в якому просив сплатити заборгованість за договором № 02/12-21 від 19.12.2021 в розмірі 90000,00 грн.

У відповіді (лист № 01/1407 від 14.07.2022) ТОВ «СОЛО ГАЗ» визнано заборгованість в розмірі 90000,00 грн. та повідомлено ТОВ «БУМЛАЙН» про виникнення у підприємства обставин, які тимчасово унеможливлюють виконання зобов`язань за умовами договору.

Згідно листа ТОВ «БУМЛАЙН» № 18 від 16.03.2023, за ТОВ «СОЛО ГАЗ» рахується заборгованість за договором № 02/12-21 від 19.12.2021 і складає 180000,00 грн., яку заявник вимагав сплатити протягом 7 календарних днів з моменту отримання даної претензії.

Така претензія вручена боржнику 16.03.2023 згідно відмітки у правому нижньому куті документа.

Сторонами підписано акт звірки взаєморозрахунків від 01.08.2023 за договором про надання послуг № 02/12-21 від 19.12.2021, з якого вбачається, що заборгованість ТОВ «СОЛО ГАЗ» перед ТОВ «БУМЛАЙН» складає 180000,00 грн.

За змістом статей 6, 626, 627, 628, 629 Цивільного кодексу України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків. Договір є двостороннім, якщо правами та обов`язками наділені обидві сторони договору. Сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості. Зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства. Договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Відповідно до статей 525, 526 Цивільного кодексу України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства. Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Підписаний між сторонами договір № 02/12-21 від 19.12.2021 має ознаки договору надання послуг, згідно якого в силу вимог ч. 1 ст. 901 Цивільного кодексу України, одна сторона (виконавець) зобов`язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов`язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором.

Якщо договором передбачено надання послуг за плату, замовник зобов`язаний оплатити надану йому послугу в розмірі, у строки та в порядку, що встановлені договором. У разі неможливості виконати договір про надання послуг, що виникла не з вини виконавця, замовник зобов`язаний виплатити виконавцеві розумну плату. Якщо неможливість виконати договір виникла з вини замовника, він зобов`язаний виплатити виконавцеві плату в повному обсязі, якщо інше не встановлено договором або законом (стаття 903 ЦК України).

Правовий аналіз наведених положень Цивільного кодексу України дозволяє дійти висновку про те, що договір надання послуг є двостороннім правочином, за яким обов`язку виконавця з надання певної послуги кореспондує обов`язок замовника з її оплати.

До матеріалів справи не надавались докази дострокового розірвання договору про надання послуг № 02/12-21 від 19.12.2021, внесення змін до його умов та/або визнання такого договору недійсним повністю чи частково у судовому порядку, тому суд виходить з принципу правомірності цього правочину в розумінні ст. 204 Цивільного кодексу України.

Згідно з приписами статті 530 Цивільного кодексу України якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Зобов`язання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події. Якщо строк (термін) виконання боржником обов`язку не встановлений або визначений моментом пред`явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обов`язок у семиденний строк від дня пред`явлення вимоги, якщо обов`язок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства.

Згідно статті 599 Цивільного кодексу України зобов`язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.

Відповідно до частин першої та другої статті 9 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" підставою для бухгалтерського обліку господарських операцій є первинні документи, які фіксують факти здійснення господарських операцій. Первинні документи повинні бути складені під час здійснення господарської операції, а якщо це неможливо - безпосередньо після її закінчення. Для контролю та впорядкування оброблення даних на підставі первинних документів можуть складатися зведені облікові документи.

Первинні та зведені облікові документи можуть бути складені на паперових або машинних носіях і повинні мати такі обов`язкові реквізити: назву документа (форми); дату і місце складання; назву підприємства, від імені якого складено документ; зміст та обсяг господарської операції, одиницю виміру господарської операції; посади осіб, відповідальних за здійснення господарської операції і правильність її оформлення; особистий підпис або інші дані, що дають змогу ідентифікувати особу, яка брала участь у здійсненні господарської операції.

Згідно зі статтею 1 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" господарська операція - це дія або подія, яка викликає зміни в структурі активів та зобов`язань, власному капіталі підприємства. Визначальною ознакою господарської операції є те, що вона має спричиняти реальні зміни майнового стану господарюючого суб`єкта. Здійснення господарської операції і власне її результат підлягають відображенню у бухгалтерському обліку.

Оцінка господарських операцій повинна проводитися на підставі комплексного, всебічного аналізу специфіки та умов вчинення конкретного правочину, з обов`язковим урахуванням його господарської мети, економічної доцільності, а також використання отриманих товарів чи послуг у подальшій діяльності підприємства. Обов`язковою умовою підтвердження реальності здійснення господарських операцій є фактична наявність у сторін договору первинних документів, фізичних, технічних та технологічних можливостей для здійснення відповідних операцій та зв`язок між фактом придбання послуги і подальшою господарською діяльністю (аналогічна правова позиція викладена у постанові об`єднаної палати Верховного Суду від 05.07.2019 зі справи N 910/4994/18).

Матеріали справи не містять як завдання замовника до договору № 02/12-21 від 19.12.2021, так і будь-яких інших доказів реальності (дійсності) зобов`язань боржника як виконавця за таким договором перед замовником послуг (заявником), у тому числі але не виключно податкових накладних, первинних документів, які б підтвердили напрямки за якими надавались послуги та результати отриманих послуг тощо. У матеріалах справи відсутні будь-які докази вчинення сторонами договору дій, спрямованих на виконання умов договору.

Підписаний між сторонами акт звірки взаєморозрахунків від 01.08.2023 не підтверджує факт реальності надання послуг за договором № 02/12-21 від 19.12.2021, оскільки за своєю правовою природою не є документом первинного бухгалтерського обліку.

Само по собі визнання боржником вимог заявника не звільняє ТОВ «БУМЛАЙН» при ініціюванні процедури банкрутства ТОВ «СОЛО ГАЗ» надати суду всі наявні у нього докази на підтвердження своїх кредиторських вимог до боржника, включаючи докази реальності (дійсності) зобов`язань боржника за договором.

Судом встановлено також відсутність достатніх відомостей, які свідчать про неможливість боржника виконати майнові зобов`язання. Разом з відзивом документальне підтвердження спроможності або неспроможності боржника виконати свої зобов`язання перед заявником та погасити заборгованість до матеріалів справи не надавалось.

У силу принципів диспозитивності та змагальності господарського судочинства, сутність яких викладено в статтях 13, 14 Господарського процесуального кодексу України, а також приписах статті 74 цього Кодексу, збирання доказів у справі не є обов`язком суду. Навпаки, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, тобто обов`язок доказування у господарському процесі покладений виключно на сторони спору, кожна з яких несе ризик настання наслідків, пов`язаних з вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій.

Частиною 5 статті 39 Кодексу України з процедур банкрутства встановлено, що за результатами розгляду заяви про відкриття провадження у справі та відзиву боржника господарський суд постановляє ухвалу про:

відкриття провадження у справі;

відмову у відкритті провадження у справі.

Господарський суд відмовляє у відкритті провадження у справі, якщо: вимоги кредитора свідчать про наявність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження; вимоги кредитора (кредиторів) задоволені боржником у повному обсязі до підготовчого засідання суду (ч.6 ст. 39 КУзПБ).

Відповідно до постанови Верховного Суду від 03.06.2020 року у справі № 905/2030/19, застосування процедур банкрутства можливе в разі відсутності спору про право, який підлягає вирішенню в порядку позовного провадження.

Відсутність спору про право в розрізі процедури банкрутства полягає у відсутності неоднозначності у частині вирішення питань щодо сторін зобов`язання, суті (предмету) зобов`язання, підстави виникнення зобов`язання, суми зобов`язання та структури заборгованості, а також строку виконання зобов`язання тощо (тобто встановлення у визначеному законодавством порядку безспірності зобов`язання).

Таким чином, встановлення відсутності спору про право щодо вимог ініціюючого кредитора є обов`язковою умовою для відкриття провадження у справі про банкрутство боржника (аналогічна правова позиція також викладена у постановах Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 13.08.2020 року у справі № 910/4658/20, від 19.08.2020 року у справі № 910/2522/20, від 03.09.2020 року у справі № 910/4658/20, від 16.09.2020 року у справі № 911/593/20, від 15.10.2020 року у справі № 922/1174/20).

На переконання суду, у цій справі вимоги кредитора не підтверджені належними та достатніми (вірогідними) доказами, у матеріалах справи відсутні будь-які докази вчинення сторонами договору дій, спрямованих на виконання умов договору, сторонами не обґрунтовано та не доведено достовірності тверджень про неможливість боржника виконати майнові зобов`язання, інакше, як з застосуванням процедур банкрутства, що свідчить про наявність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження, та має наслідком відмову у відкритті провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "СОЛО ГАЗ".

Згідно з частиною 7 статті 39 КУзПБ відмова у відкритті провадження у справі про банкрутство не перешкоджає повторному зверненню до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство за наявності підстав, встановлених цим Кодексом.

Враховуючи, що судом встановлено відсутність підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "СОЛО ГАЗ", заява арбітражного керуючого Потупало Наталії Ігорівни про згоду на участь у справі про банкрутство ТОВ "СОЛО ГАЗ" з додатками залишається судом без розгляду.

Керуючись ст.ст. 2, 12, 114, 233-235 Господарського процесуального кодексу України, ст.ст. 2, 9, 39 Кодексу України з процедур банкрутства, суд

УХВАЛИВ:

1. Заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "БУМЛАЙН" про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "СОЛО ГАЗ" залишити без задоволення.

2. Відмовити у відкритті провадження у справі № 905/1259/23 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «СОЛО ГАЗ».

3. Ухвала набирає законної сили у порядку, встановленому ст. 235 Господарського процесуального кодексу України, та може бути оскаржена у строки та в порядку, визначеному § 1 глави 1 розділу IV Господарського процесуального кодексу України до Східного апеляційного господарського суду.

4. Ухвала підписана 31.10.2023.

5. Повернути Товариству з обмеженою відповідальністю "БУМЛАЙН" надані ним для огляду оригінали документів, а саме: договір про надання послуг № 02/12-21 від 19.12.2021, листи ТОВ БУМЛАЙН від 01.07.2022 № 30, від 16.03.2023 № 18, лист ТОВ СОЛО ГАЗ вих.№ 01/1407 від 14.07.2022

Суддя Н.В. Величко