ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01 листопада 2023 року

м. Київ

cправа № 873/338/23

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:

Огородніка К.М.- головуючого, Жукова С.В., Погребняка В.Я.,

за участю секретаря судового засідання - Ксензової Г.Є.;

за участю представників:

ТОВ «Енкібуд» - Гордієнко Т.В.,

ТОВ "Будівельна компанія "Будальянс груп" - Луценка В.А.,

розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Енкібуд»

на ухвалу Північного апеляційного господарського суду від 28.08.2023

у справі № 873/338/23

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Енкібуд"

про видачу наказу на примусове виконання рішення Постійно діючого Третейського суду при Асоціації "Захист корпоративних прав "АТТОРНЕЙ" від 17.07.2023

у справі № Т-05/23

за позовом Товариство з обмеженою відповідальністю "Енкібуд"

до Товариство з обмеженою відповідальністю "Будівельна Компанія "Будальянс груп"

про зобов`язання Товариство з обмеженою відповідальністю "Будівельна Компанія "Будальянс груп" повернути автосамоскиди у кількості 12 одиниць.

ВСТАНОВИВ:

01.04.2021 між Товариством з обмеженою відповідальністю "Енкібуд" (далі - ТОВ «Енкібуд», позивач) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Будівельна Компанія "Будальянс груп" (далі - ТОВ «БК «Будальянс груп») укладено договір найму (оренди) № 04/12-О (далі - Договір).

В пункті 5.3 Договору сторони погодили, що усі спори та суперечки, що виникли або можуть виникнути між ними, по яким не досягнуто згоди, у тому числі пов`язані з укладенням, виконанням, зміною або припиненням цього Договору, включаючи спори про відшкодування завданих порушенням Договору збитків або визнанням його недійсним, підлягають вирішенню у постійно діючому третейському суді при Асоціації «Захист корпоративних прав «АТТОРНЕИ» (далі - Третейський суд) у відповідності до його Регламенту.

Справа розглядається одним третейським суддею, який призначається головою Постійно діючого Третейського суду. Підписанням Договору Сторони надають згоду на такий порядок призначення третейського суду для кожного спору, що може виникнути між ними у зв`язку з даним Договором.

05.06.2023 ТОВ "Енкібуд" звернулося до постійно діючого третейського суду при Асоціації «Захист корпоративних прав «АТТОРНЕЙ» з позовом до ТОВ "БК "Будальянс груп" про зобов`язання ТОВ "БК "Будальянс груп" повернути автосамоскиди у кількості 12 одиниць.

Рішенням Постійно діючого Третейського суду при Асоціації "Захист корпоративних прав "АТТОРНЕЙ" від 17.07.2023 № Т-05/23 позов задоволено, а саме:

- зобов`язано ТОВ «Будівельна компанія «Будальянс груп» повернути ТОВ «Енкібуд» Автосамоскид VOLVO FMX 6x4, шасі НОМЕР_24, д.н.з. НОМЕР_1 за адресою м. Київ, вул. Кулібіна, буд. 11;

- зобов`язано ТОВ «Будівельна компанія «Будальянс груп» повернути ТОВ «Енкібуд» Автосамоскид VOLVO FMX 6x4, шасі НОМЕР_2 , д.н.з. НОМЕР_3 за адресою м. Київ, вул Кулібіна, буд. 11;

- зобов`язано ТОВ «Будівельна компанія «Будальянс груп» повернути ТОВ«Енкібуд» Автосамоскид VOLVO FMX 6x4, шасі НОМЕР_4 , д.н.з. НОМЕР_5 за адресою м. Київ, вул Кулібіна, буд. 11;

- зобов`язано ТОВ «Будівельна компанія «Будальянс груп» повернути ТОВ «Енкібуд» Автосамоскид VOLVO FMX 6x4, шасі НОМЕР_6 , д.н.з. НОМЕР_7 за адресою м. Київ, вул Кулібіна, буд. 11;

- зобов`язано ТОВ «Будівельна компанія «Будальянс груп» повернути ТОВ«Енкібуд» Автосамоскид VOLVO FMX 6x4, шасі НОМЕР_8 , д.н.з. НОМЕР_9 за адресою м. Київ, вул Кулібіна, буд. 11;

- зобов`язано ТОВ «Будівельна компанія «Будальянс груп» повернути ТОВ «Енкібуд» Автосамоскид VOLVO FMX 6x4, шасі НОМЕР_10 , д.н.з. НОМЕР_11 за адресою м. Київ, вул Кулібіна, буд. 11;

- зобов`язано ТОВ «Будівельна компанія «Будальянс груп» повернути ТОВ «Енкібуд» Автосамоскид VOLVO FMX 6x4, шасі НОМЕР_12 , д.н.з. НОМЕР_13 за адресою м. Київ, вул Кулібіна, буд. 11;

- зобов`язано ТОВ «Будівельна компанія «Будальянс груп» повернути ТОВ«Енкібуд» Автосамоскид VOLVO FMX 6x4, шасі НОМЕР_14 , д.н.з. НОМЕР_15 за адресою м. Київ, вул Кулібіна, буд. 11;

- зобов`язано ТОВ «Будівельна компанія «Будальянс груп» повернути ТОВ«Енкібуд» Автосамоскид VOLVO FMX 6x4, шасі НОМЕР_16 , д.н.з. НОМЕР_17 за адресою м. Київ, вул Кулібіна, буд. 11;

- зобов`язано ТОВ «Будівельна компанія «Будальянс груп» повернути ТОВ «Енкібуд» Автосамоскид VOLVO FMX 6x4, шасі НОМЕР_18 , д.н.з. НОМЕР_19 за адресою м. Київ, вул Кулібіна, буд. 11;

- зобов`язано ТОВ «Будівельна компанія «Будальянс груп» повернути ТОВ «Енкібуд» Автосамоскид VOLVO FMX 6x4, шасі НОМЕР_20 , д.н.з. НОМЕР_21 за адресою м. Київ, вул Кулібіна, буд. 11;

- зобов`язано ТОВ «Будівельна компанія «Будальянс груп» повернути ТОВ «Енкібуд» Автосамоскид VOLVO FMX 6x4, шасі НОМЕР_22 , д.н.з. НОМЕР_23 за адресою м. Київ, вул Кулібіна, буд. 11;

- стягнуто з ТОВ «Будівельна компанія «Будальянс груп» на користь ТОВ «Енкібуд» третейські витрати в розмірі 64 416,00 грн.

До Північного апеляційного господарського суду від ТОВ "Енкібуд" надійшла заява про видачу наказу на примусове виконання рішення Постійно діючого Третейського суду при Асоціації "Захист корпоративних прав "АТТОРНЕЙ" від 17.07.2023 № Т-05/23.

Короткий зміст ухвали суду першої інстанції

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 28.08.2023 у задоволенні заяви ТОВ "Енкібуд" про видачу наказу на примусове виконання рішення Постійно діючого Третейського суду при Асоціації "Захист корпоративних прав "АТТОРНЕЙ" від 17.07.2023 у справі № Т-05/23 відмовлено на підставі пункту 6 частини першої статті 355 ГПК України.

Ухвала мотивована тим, що склад суду, яким здійснено розгляд третейського спору за наявності відповідних обставин не може бути визнано таким, що відповідає вимогам статей 16 - 19 Закону України "Про третейські суди".

Висновки апеляційного господарського суду обґрунтовані встановленими у справі обставинами:

- прийняття позовної заяви ТОВ «Енкібуд» до розгляду не головою Третейського суду, а неуповноваженою особою - головою засновника Третейського суду - Асоціації «Захист корпоративних прав «АТТОРНЕЙ»;

- рішення про прийняття позовної заяви до розгляду головою Третейського суду не приймалось та в матеріалах третейської справи відсутнє;

- третейська справа передана третейському судді Коваленко І.О. з порушенням статті 7 Регламенту Постійно діючого третейського суду при Асоціації «Захист корпоративних прав «АТТОРНЕЙ» (далі - Регламент), в пункті 4 якого визначено, що після формування складу Третейського суду, голова Третейського суду, або за письмовим дорученням голови Третейського суду його заступник передає справу головуючому складу Третейського суду або третейському судді, який розглядає справу одноособово;

- передача третейської справи для розгляду судді Коваленко І.О. здійснювалась не за рішенням голови Третейського суду, а за рішенням неуповноваженої особи - голови засновника Третейського суду - Асоціації «Захист корпоративних прав «АТТОРНЕЙ».

Короткий зміст вимог апеляційної скарги

ТОВ «Енкібуд» звернулося до Верховного Суду з апеляційною скаргою, в якій просить ухвалу Північного апеляційного господарського суду від 28.08.2023 скасувати, ухвалити нове рішення, яким заяву ТОВ «Енкібуд» про видачу наказу на примусове виконання рішення Постійно діючого Третейського суду при Асоціації «Захист корпоративних прав «АТТОРНЕЙ» від 17.07.2023 в справі № Т-05/23 задовольнити.

В обґрунтування доводів посилається на те, що суд першої інстанції допустив надмірну упередженість та формалізм, адже зміст розпорядження Голови Асоціації «Захист корпоративних прав «АТТОРНЕЙ», що міститься в матеріалах третейської справи, а саме його 3-й абзац, свідчить про те, що прийняття справи, обрання судді та передача справи до розгляду здійснювалось головою Третейського суду при Асоціації «Захист корпоративних прав «АТТОРНЕЙ».

Скаржник вказує, що судом не зазначається у чому саме полягало втручання Кравця Р.Ю. як голови Асоціації у діяльність Третейського суду та судді, в той час як зайняття одночасно цих двох посад однією особою не заборонено чинним законодавством та не розцінюється законотворцем, як ймовірно можливе подальшому втручання у діяльність суду, тож суд має здійснювати безсторонній та неупереджений розгляд справи.

До апеляційної скарги додано клопотання про долучення доказів, а саме, копії відповіді на адвокатський запит від 28.08.2023 та копії наказу № 05/23 від 07.06.2023, з яких вбачається, що головою Третейського суду є Кравець Ростислав Юрійович, а також те, що головою Третейського суду приймався внутрішній наказ про прийняття справи до розгляду та призначення складу суду, що власне і відображено у розпорядженні за підписом Кравця Р.Ю. Вказаних документів у розпорядженні заявника станом на 17.08.2023 не було, отже долучити їх раніше не вбачалось за можливе з об`єктивних причин.

Узагальнений виклад позиції іншого учасника справи

ТОВ "БК "Будальянс груп" подало відзив на апеляційну скаргу, просить в задоволенні апеляційної скарги ТОВ «Енкібуд» відмовити, оскаржувану ухвалу залишити без змін як законну та обґрунтовану.

Відповідач погоджується із висновками апеляційного господарського суду, що призначення судді Коваленко І. О. відбулось неуповноваженою особою, посилаючись на те, що перебування Кравця Р. Ю. на посаді голови Асоціації та на посаді голови Третейського суду покладає на нього різні обов`язки та надає різні за своїм характером повноваження, тож підписуючи розпорядження від 07.06.2023 № 5 Кравець Р.Ю. сам визначив свій правовий статус як голови Асоціації, а не як голови Третейського суду.

Посилаючись на відсутність поважних причини пропуску подання доказів просить в задоволенні клопотання ТОВ «Енкібуд» про долучення до матеріалів справи доказів відмовити.

ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ

Щодо меж розгляду справи судом апеляційної інстанції

За правилами пункту 11 частини першої статті 20 ГПК України до юрисдикції господарських судів відносяться справи про оскарження рішень третейських судів та про видачу наказу на примусове виконання рішень третейських судів, утворених відповідно до Закону України "Про третейські суди", якщо такі рішення ухвалені у спорах, зазначених у цій статті.

Відповідно до частин першої, другої статті 24 ГПК України усі справи, що підлягають вирішенню в порядку господарського судочинства, розглядаються місцевими господарськими судами як судами першої інстанції, крім справ, визначених частинами 2, 3 цієї статті. Справи щодо оскарження рішень третейських судів, про видачу наказів на примусове виконання рішень третейських судів розглядаються апеляційними господарськими судами як судами першої інстанції за місцем розгляду справи третейським судом.

За змістом частини другої статті 253 ГПК України Верховний Суд переглядає в апеляційному порядку судові рішення апеляційних господарських судів, ухвалені ними як судами першої інстанції. Аналогічна норма міститься в частині другій статті 253 зазначеного кодексу.

Згідно зі статтею 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Отже, Верховний Суд є судом апеляційної інстанції, який переглядає в апеляційному порядку судові рішення у тих справах, які апеляційні суди розглядають як суди першої інстанції, зокрема справи за результатами розгляду заяв про видачу наказу на примусове виконання рішення третейського суду.

Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.

Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього.

Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Оцінка аргументів учасників справи і висновків суду першої інстанції

Оцінивши наведені в апеляційній скарзі та відзиві доводи, перевіривши матеріали справи та правильність застосування Північним апеляційним господарським судом норм матеріального та процесуального права, Верховний Суд дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення апеляційної скарги з огляду на таке.

Відповідно до частини другої статті 24 ГПК України справи щодо оскарження рішень третейських судів, про видачу наказів на примусове виконання рішень третейських судів розглядаються апеляційними господарськими судами як судами першої інстанції за місцем розгляду справи третейським судом.

Частиною другої статті 25 ГПК України, передбачено, що Верховний Суд переглядає в апеляційному порядку судові рішення апеляційних господарських судів, ухвалені ними як судами першої інстанції.

Відтак, Верховний Суд є судом апеляційної інстанції, який переглядає в апеляційному порядку судові рішення у тих справах, які апеляційні суди розглядають як суди першої інстанції, зокрема справи про видачу наказів на примусове виконання рішень третейських судів.

Згідно з положеннями статті 352 ГПК України питання видачі наказу на примусове виконання рішення третейського суду розглядається судом за заявою особи, на користь якої прийнято рішення третейського суду. Заява про видачу наказу на примусове виконання рішення третейського суду подається до апеляційного господарського суду за місцем проведення третейського розгляду протягом трьох років з дня ухвалення рішення третейським судом.

Аналогічні положення закріплені в частині першій статті 56 Закону України "Про третейські суди".

Відповідно до частини третьої статті 354 ГПК України при розгляді справи в судовому засіданні господарський суд встановлює наявність чи відсутність підстав для відмови у видачі наказу на примусове виконання рішення третейського суду, передбачених статтею 355 цього Кодексу.

У статті 355 ГПК України наведено вичерпний перелік підстав, за яких суд відмовляє у видачі наказу на примусове виконання рішення третейського суду, а саме: 1) на день ухвалення рішення за заявою про видачу наказу рішення третейського суду скасовано судом; 2) справа, у якій прийнято рішення третейського суду, не підвідомча третейському суду відповідно до закону; 3) пропущено встановлений строк для звернення за видачею наказу, а причини його пропуску не визнані господарським судом поважними; 4) рішення третейського суду прийнято у спорі, не передбаченому третейською угодою, або цим рішенням вирішені питання, які виходять за межі третейської угоди. Якщо рішенням третейського суду вирішені питання, які виходять за межі третейської угоди, то скасовано може бути лише ту частину рішення, що стосується питань, які виходять за межі третейської угоди; 5) третейська угода визнана недійсною; 6) склад третейського суду, яким прийнято рішення, не відповідав вимогам закону; 7) рішення третейського суду містить способи захисту прав та охоронюваних інтересів, не передбачені законом; 8) постійно діючий третейський суд не надав на вимогу господарського суду відповідну справу; 9) третейський суд вирішив питання про права та обов`язки осіб, які не брали участі у справі.

Аналогічні підстави наведені у частині шостій статті 56 Закону України "Про третейські суди".

Верховний Суд неодноразово звертав увагу, що виходячи із вказаних правових норм, при розгляді заяви про видачу виконавчого документа господарський суд не здійснює оцінки законності і обґрунтованості рішення третейського суду в цілому та по суті заявлених та розглянутих вимог, а лише встановлює відсутність або наявність підстав для відмови в задоволенні заяви про видачу виконавчого документа, визначених статтею 56 Закону України "Про третейські суди" та статтею 355 ГПК України.

Частиною шостою статті 55 Конституції України передбачено, що кожен має право будь-якими не забороненими законом засобами захищати свої права і свободи від порушень і протиправних посягань.

Одним із способів реалізації права кожного будь-якими не забороненими законом засобами захищати свої права і свободи від порушень і протиправних посягань у сфері цивільних та господарських правовідносин є звернення до третейського суду (п. 5 рішення Конституційного Суду України від 24.02.2004 №3-рп/2004).

Функціонування третейських судів в Україні та можливість передачі на їх розгляд спорів у сфері цивільних і господарських правовідносин базується не лише на принципах національного, а й міжнародного права (п. 3.2 рішення Конституційного Суду України у справі про завдання третейського суду від 10.01.2008 №1-рп/2008).

Одним із таких принципів (гарантій) є розгляд справи законним складом суду, який виражає правомірність участі судді у розгляді конкретної справи.

Законодавчі вимоги до складу третейського суду та порядку його формування у третейській справі урегульовані Законом України "Про третейські суди".

Відповідно до частини першої статті 7 Закону України "Про третейські суди" в Україні можуть утворюватися та діяти постійно діючі третейські суди та третейські суди для вирішення конкретного спору (суди ad hoc).

Згідно з положеннями частини четвертої статті 10 Закону України "Про третейські суди" порядок та правила розгляду справ у постійно діючих третейських судах встановлюється цим Законом та регламентом третейського суду.

Наявність між сторонами третейської угоди, яка відповідає вимогам Закону України "Про третейські суди" є першочерговою, обов`язковою та безумовною підставою для віднесення справи до підвідомчості третейських судів, а відсутність такої угоди між сторонами спору, як і не підтвердження її укладення, виключає можливість розгляду такої спору третейським судом, тобто засвідчує непідвідомчість справи цьому суду.

Суд першої інстанції встановив, що 01.04.2021 між ТОВ "Енкібуд" та ТОВ "БК "Будальянс груп" укладено договір найму (оренди) № 04/12-О (далі - Договір).

У пункті 5.3 Договору сторони погодили, що усі спори та суперечки, що виникли або можуть виникнути між ними, по яким не досягнуто згоди, у тому числі пов`язані з укладенням, виконанням, зміною або припиненням цього Договору, включаючи спори про відшкодування завданих порушенням Договору збитків або визнанням його недійсним, підлягають вирішенню у постійно діючому третейському суді при Асоціації «Захист корпоративних прав «АТТОРНЕИ» (далі - Третейський суд) у відповідності до його Регламенту.

Верховний Суд вважає за необхідне зазначити, що положеннями частини першої статті 11 Закону України "Про третейські суди" встановлено, що третейські суди вирішують спори на підставі Конституції та законів України, інших нормативно-правових актів та міжнародних договорів України.

Відтак, законодавцем на третейські суди при здійсненні судочинства покладено обов`язок дотримання не лише загальних вимог, передбачених положеннями Закону, але також і вимог, які передбачені іншими нормативно-правовими актами України та безпосередньо регламентом третейського суду щодо окремих питань діяльності цього органу саме як суду. Водночас недотримання третейським судом нормативно-правових актів та власного Регламенту дає підстави для сумнівів у законності та незалежності діяльності такого суду, а також щодо рівності сторін перед таким судом.

Регламент третейського суду повинен визначати, зокрема, порядок формування складу третейського суду. Регламент третейського суду може містити положення, які хоча і не передбачені цим Законом, але не суперечать принципам організації та діяльності третейського суду, визначеним цим Законом, і є необхідними для належного здійснення третейським судом повноважень з третейського вирішення спорів (частина п`ята статті 10 Закону України "Про третейські суди").

Відповідно до частини першої третьої, четвертої статті 16 Закону України "Про третейські суди" склад третейського суду формується шляхом призначення чи обрання третейських суддів (третейського судді). У постійно діючому третейському суді кількісний та персональний склад третейського суду визначається за правилами, встановленими регламентом третейського суду. У третейському суді для вирішення конкретного спору сторони на свій розсуд можуть домовитися про кількісний і персональний склад третейського суду.

Згідно з частинами першою, другою статті 17 Закону України "Про третейські суди" формування складу третейського суду в постійно діючому третейському суді здійснюється в порядку, встановленому регламентом третейського суду. Формування складу третейського суду в третейському суді для вирішення конкретного спору здійснюється в порядку, погодженому сторонами.

Отже, визначення та призначення судді у конкретній третейській справі має відбуватися з дотриманням порядку призначення судді для розгляду справи, визначеного Регламентом Третейського суду.

Тобто вимога щодо розгляду справи судом, встановленим законом, яка, застосовна до розгляду справ третейським судом, окрім іншого, передбачає дотримання вимог щодо призначення складу суду у конкретній справі, а, отже, вимагає перевірки легітимності участі судді у розгляді відповідної справи.

Проаналізувавши Положення про Постійно діючий третейський суд при Асоціації "Захист корпоративних прав "АТТОРНЕЙ" та Регламент Постійно діючого третейського суду при Асоціації "Захист корпоративних прав "АТТОРНЕЙ" Верховний Суд встановив наступне.

Відповідно до пункту 1.2. Положення про Постійно діючий третейський суд при Асоціації "Захист корпоративних прав "АТТОРНЕЙ" Третейський суд здійснює свою діяльність відповідно до Конституції та законів України, інших нормативно-правових актів та міжнародних договорів України, цього положення та Регламенту Третейського суду з метою захисту майнових і немайнових прав та охоронюваних законом інтересів фізичних і юридичних осіб.

Засновником Третейського суду є Асоціація "Захист корпоративних прав "АТТОРНЕЙ" (п. 2.1. Положення).

Регламент Постійно діючого третейського суду при Асоціації "Захист корпоративних прав "АТТОРНЕЙ" (нова редакція) затверджено протоколом №1/2019 від 06.05.2019 загальних зборів членів Асоціації Захист корпоративних прав "АТТОРНЕЙ". Цей Регламент визначає порядок та правила звернення до Третейського суду, порядок формування складу Третейського суду, правила вирішення спорів третейським судом, інші питання, віднесені до компетенції Третейського суду.

У відповідності до статті 1 Регламенту Третейського суду Третейський суд є недержавним незалежним, постійно діючим третейським судом та здійснює свою діяльність у відповідності до чинного законодавства, що регулює діяльність третейських судів в Україні. Третейський суд діє при Асоціації "Захист корпоративних прав "АТТОРНЕЙ", яка матеріально і організаційно забезпечує його діяльність.

Частинами першою, другою статті 7 Регламенту Третейського суду передбачено, що сторони спору мають право вільно обирати та призначати третейських суддів; за домовленістю сторін вони можуть доручити третій особі (юридичній або фізичній) призначення чи обрання третейського судді (третейських суддів).

Питання про прийняття позовної заяви до розгляду у третейському суді вирішується головою третейського суду у п`ятиденний строк з дня отримання позовної заяви третейським судом (частина першої статті 68 Регламенту).

Такі положення зазначеного Регламенту та договору узгоджуються із приписами статей 16, 17 Закону України «Про третейські суди», якими унормовано порядок формування складу третейського суду в постійно діючому третейському суді. Недотримання таких вимог свідчить про порушення вимоги законності формування складу третейського суду, яка, серед інших, також є одним із принципів на яких за ст. 4 Закону утворюється і діє третейський суд.

Апеляційним господарським судом вірно зауважено, що аналіз положень Регламенту та Договору свідчать, що формування складу третейського суду у конкретній третейській справі, спір, в якій підлягає розгляду третейським суддею одноособово, віднесено до повноважень голови Третейського суду.

У відповідності до цього, сторони у п. 5.2 Договору погодили розгляд справи одним третейським суддею, який призначається головою постійно діючого третейського суду.

Як вбачається з матеріалів третейської справи № Т-05/23 та встановлено Північним апеляційним господарським судом, ця третейська справа розглядалась третейським суддею Коваленко І.О.

Підставою здійснення розгляду справи цим третейським суддею є розпорядження голови Асоціації "Захист корпоративних прав "АТТОРНЕЙ" № 5 від 07.06.2023 (а.с. 52 третейської справи Т-05/23), яким вирішено прийняти матеріали позовної заяви, зареєструвати їх в третейському суді та передати на розгляд третейському судді Коваленко І.О. (абз. 4 розпорядження). Підпис голови засвідчено печаткою Асоціації "Захист корпоративних прав "АТТОРНЕЙ".

У абз. 3 цього розпорядження зазначено, що головою Третейського суду було вирішено обрати зі списку третейських суддів Третейського суду третейського суддю Коваленко Ірину Олександрівну, яка в свою чергу проти цього не заперечує та не заінтересована в результаті вирішення спору, не є представником будь-якої із сторін.

Водночас, відповідного рішення голови Третейського суду про обрання третейського судді Коваленко І.О. для вирішення саме цієї третейської справи №Т-05/23 матеріали третейської справи не містять.

Таким чином, передавши матеріали позовної заяви третейському судді Коваленко І.О. голова Асоціації «Захист корпоративних прав «АТТОРНЕЙ» на власний розсуд обрав цю суддю для розгляду цієї третейської справи.

При цьому, як вірно зауважив Північний апеляційний господарський суд, зі списку суддів Постійно діючого третейського суду при Асоціації "Захист корпоративних прав "АТТОРНЕЙ", який було надіслано третейським судом на вимогу апеляційного господарського суду визначити хто є головою суду неможливо.

З наведеного вбачається, що рішення про прийняття позовної заяви ТОВ "Енкібуд" до ТОВ "БК "Будальянс груп" до розгляду прийняте не головою Третейського суду, а неуповноваженою на те особою - головою Асоціації "Захист корпоративних прав "АТТОРНЕЙ". Водночас, відповідне рішення про прийняття позовної заяви до розгляду головою Третейського суду в матеріалах третейської справи відсутнє.

Отже, Верховний Суд погоджується із висновком Північного апеляційного господарського суду про те, що склад третейського суду, яким здійснено розгляд спору не може бути визнано таким, що відповідає вимогам статей 16 - 19 Закону України "Про третейські суди", оскільки третейська справа № Т-05/23 передана на розгляд судді Коваленко І.О. з порушенням Регламенту та умов третейської угоди.

Відносно тверджень скаржника про застосування апеляційним господарським судом надмірного формалізму, оскільки головою Асоціації "Захист корпоративних прав "АТТОРНЕЙ" та головою Третейського суду є одна і та сама особа, суд зауважує таке.

Відповідно до пункту 1 розділу І Правил організації діловодства та архівного зберігання документів у державних органах, органах місцевого самоврядування, на підприємствах, в установах і організаціях, затверджених наказом Міністерства юстиції України 18.06.2015 № 1000/5, ці Правила встановлюють єдині вимоги щодо створення управлінських документів і роботи зі службовими документами, а також порядок їх архівного зберігання в державних органах, органах місцевого самоврядування, на підприємствах, в установах і організаціях незалежно від форм власності (далі - установи). Ці Правила є нормативно-правовим актом, обов`язковим для виконання всіма установами.

Згідно з пунктом 2 розділу І, пунктом 4 глави 1 розділу ІІ Правил № 1000/5 організаційно-розпорядча документація - уніфікована підсистема управлінської документації, що забезпечує організацію процесів управління та управлінської праці. Право на видання певного виду розпорядчого документа (постанови, рішення, наказу, розпорядження) закріплюється у положенні (статуті) установи і зумовлюється правовим статусом установи та порядком прийняття управлінських рішень (на підставі єдиноначальності або колегіальності).

Відповідно до пункту 1 глави 1 Розділу ІІ Правил № 1000/5 створювані управлінські документи повинні відповідати правовому статусу установи. Право на створення, підписання, погодження, затвердження документів визначається актами законодавства, положеннями (статутами) установ, положеннями про структурні підрозділи і посадовими інструкціями.

Відповідно до пункту 2.3 Положення про Третейський суд засновник (Асоціація "Захист корпоративних прав "АТТОРНЕЙ") має наступні права та обов`язки: затверджує Положення, Регламент Третейського суду та список третейських суддів; затверджує зміни та доповнення до Положення, Регламенту Третейського суду, а також їх нові редакції та Списку третейських суддів; забезпечує зберігання справ та документів Третейського суду, вирішує організаційні і технічні питання, спрямовані на забезпечення його діяльності; виплачує третейським суддям та секретарям гонорар у сумі та в порядку, передбаченому Регламентом Третейського суду.

Засновник не має права втручатися в діяльність Третейського суду та суддів, яка пов`язана з розглядом справ (пункт 2.2. Положення).

Згідно з пунктом 7.1 Положення про Третейський суд його очолює голова Третейського суду, який обирається загальними зборами членів Асоціації "АТТОРНЕЙ" з числа третейських суддів строком на 5 років. У відсутність голови Третейського суду його повноваження виконуються заступником голови Третейського суду, який обирається загальними зборами членів Асоціації "АТТОРНЕЙ" з числа третейських суддів строком на 5 років.

Голова Третейського суду скликає збори третейських суддів та виконує функції головуючого на зборах; підписує рішення зборів третейських суддів та інші документи, ухвалені зборами; приймає заяви про відвід суддів та бере участь в розгляді питання про відвід третейського судді; вирішує питання про прийняття заяви про відвід третейського судді у випадку пропущення строку, встановленого для її подання; здійснює інші повноваження, встановлені законом, цим Положенням та Регламентом Третейського суду.

З наведеного вбачається розмежування Положенням функцій та повноважень Асоціації "Захист корпоративних прав "АТТОРНЕЙ" як засновника Третейського суду та голови Третейського суду.

Підписання розпорядження від імені голови Третейського суду головою Асоціації як засновника Третейського суду, навіть за умови поєднання в одній особі повноважень голови Асоціації та голови Третейського суду, що в даному випадку не оспорюється, свідчить про вчинення розпорядчої дії з визначення третейського судді для розгляду цього спору саме головою Асоціації, що не входить до його повноважень.

Рішення про прийняття позовної заяви до розгляду головою Третейського суду не приймалось та в матеріалах третейської справи відсутнє.

Таким чином, Суд відхиляє аргументи апеляційної скарги про застосування судом першої інстанції надмірного формалізму при вирішенні питання про законність складу третейського суду, яким вирішено спір.

Враховуючи викладене, Верховний Суд погоджується із висновком Північного апеляційного господарського суду про відмову у видачі наказу на примусове виконання рішення Третейського суду у справі № Т-02/23, оскільки склад третейського суду, яким прийнято рішення, не відповідав вимогам закону.

Відтак, Верховний Суд не вбачає підстав для скасування законної та обґрунтованої ухвали Північного апеляційного господарського суду від 28.08.2023 про відмову в задоволенні заяви позивача про видачу наказу на примусове виконання рішення Постійно діючого Третейського суду при Асоціації "Захист корпоративних прав "АТТОРНЕЙ" від 17.07.2023 у третейській справі № Т-05/23.

Щодо поданого ТОВ «Енкібуд» клопотання про долучення доказів

Відповідно до частин першої-третьої статті 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього.

Отже, єдиний винятковий випадок, коли можливим є прийняття судом, у тому числі апеляційної інстанції, доказів з порушеннями встановленого процесуальним законом порядку, - це наявність об`єктивних обставин, які унеможливлюють своєчасне вчинення такої процесуальної дії з причин, що не залежали від нього, тягар доведення яких покладений на учасника справи.

У поданому клопотанні ТОВ «Енкібуд» просить долучити докази, а саме, копію відповіді на адвокатський запит від 28.08.2023 та копію наказу № 05/23 від 07.06.2023 «Про прийняття третейської справи до розгляду. Про призначення складу суду», з посиланням на відсутність вказаних документів у розпорядженні заявника до 28.08.2023, отже долучити їх раніше не вбачалось за можливе з об`єктивних причин.

Верховний Суд зауважує, що відповідно до приписів Розділу VII ГПК України господарський суд при розгляді справи про видачу наказу на примусове виконання рішення третейського суду лише встановлює наявність чи відсутність підстав для відмови у видачі наказу на примусове виконання рішення, не втручаючись в суть самої справи, розглянутої третейським судом.

Тобто, у суду під час розгляду даної справи задачею є не розгляд справи по суті, де діють принципи диспозитивності та змагальності сторін, а лише нагляд за дотриманням учасниками третейської справи, а тому числі і третейського суду, Закону України "Про третейські суди" та ГПК України.

На виконання ухвали Верховного Суду від 19.09.2023 з Постійно діючого Третейського суду при Асоціації "Захист корпоративних прав "АТТОРНЕЙ" надійшли прошиті та пронумеровані матеріали справи № Т-05/23.

Суд зауважує, що формування третейської справи є компетенцією Третейського суду, і наявність відповідного розпорядчого документа щодо призначення третейського судді має бути в матеріалах саме третейської справи для уникнення сумнів щодо наявності такого документа на час розгляду справи Третейським судом.

Подання копії наказу від 07.06.2023 № 05/23 «Про прийняття третейської справи до розгляду. Про призначення складу суду», оригінал якого відсутній в матеріалах третейської справи № Т-05/23, до суду апеляційної інстанції під час перевірки ухвали першої інстанції, постановленої за результатом розгляду заяви про видачу виконавчого документа на примусове виконання рішення Третейського суду, ставить під обґрунтований сумнів юридичну силу такого документа та позбавляє можливості перевірити й достеменно встановити момент його складення.

Зважаючи на наведене вище, враховуючи, що положеннями Розділу VII ГПК України не передбачено подання додаткових доказів до матеріалів третейської справи та суд має виходити лише з наданих судом матеріалів справи, підстав прийняти додаткових доказів до справи у суду немає, у зв`язку з чим Верховний Суд відхиляє клопотання позивача про долучення доказів.

Аналогічні висновки Верховного Суду щодо застосування норм права при розгляді клопотання про долучення доказів та заяви про видачу наказу на примусове виконання рішення Постійно діючого Третейського суду при Асоціації "Захист корпоративних прав "АТТОРНЕЙ" у третейській справі за участі тих самих сторін, викладено у постанові Верховного Суду від 05.10.2023 у справі № 873/228/23, постановлену з окремою думкою судді Пєскова В.Г. Згідно з процесуальним законодавством суд ураховує висновки щодо застосування норм права, викладені саме в постановах Верховного Суду, а не окрему думку судді.

Зважаючи на викладене, Верховний Суд не вбачає підстав для скасування законної та обґрунтованої ухвали Північного апеляційного господарського суду від 28.08.2023 про відмову в задоволенні заяви позивача про видачу наказу на примусове виконання рішення Постійно діючого Третейського суду при Асоціації "Захист корпоративних прав "АТТОРНЕЙ" від 17.07.2023 у третейській справі № Т-05/23.

Висновки за результатами розгляду апеляційної скарги

Відповідно до статті 276 ГПК України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду дійшов висновків про те, що ухвала апеляційного господарського суду у справі прийнята з повним, всебічним та об`єктивним з`ясуванням обставин, які мають значення для справи, із дотриманням норм матеріального та процесуального права.

Скаржник не спростував висновки суду першої інстанції та не довів неправильне застосування судом норм матеріального і процесуального права як необхідної передумови для скасування судового рішення.

Враховуючи вищевикладене та керуючись пунктом 1 частини першої статті 275, статтею 276 ГПК України, апеляційна скарга ТОВ "Енкібуд" підлягає залишенню без задоволення, а прийнята у справі ухвала Північного апеляційного господарського суду від 28.08.2023 - залишенню без змін.

Розподіл судових витрат

У зв`язку з відмовою у задоволенні апеляційної скарги, судові витрати у вигляді судового збору за її подання і розгляд покладаються на скаржника.

Керуючись статтями 253, 269, 275, 276, 282 ГПК України, Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Енкібуд» залишити без задоволення.

2. Ухвалу Північного апеляційного господарського суду від 28.08.2023 у справі №873/338/23 залишити без змін.

Постанова суду набирає законної сили з моменту її прийняття, є остаточною і оскарженню не підлягає.

Головуючий суддя Огороднік К.М.

Судді Жуков С.В.

Погребняк В.Я.