УХВАЛА

06 листопада 2023 року

м. Київ

cправа № 916/107/22

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:

Студенець В.І. - головуючий, судді: Кібенко О.Р., Кролевець О.А.

розглянувши матеріали касаційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "ДП Державні лотереї"

на постанову Південно-західного апеляційного господарського суду

(головуючий суддя - Богатир К.В., судді: Поліщук Л.В., Таран С.В.)

від 14.09.2023

у справі № 916/107/22

за позовом ОСОБА_1

до Товариства з обмеженою відповідальністю "ДП Державні лотереї"

треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача: Приватний нотаріус Одеського міського нотаріального округу Фролової Руслани Валеріївни, Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Коба Наталія Володимирівна, Реєстратор Усатівської сільської ради Одеського району Одеської області Марущак Юлія Валеріївна, ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , Державний реєстратор Кодимської міської ради Подільського району Одеської області Петрик Вадима Дмитровича, ОСОБА_4 , ОСОБА_5

про визнання недійсними рішень та похідних наслідків,

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду Одеської області від 13.03.2023 у справі №916/107/22 позовні вимоги задоволено частково. Визнано недійсним та скасовано рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "ДП Державні лотереї" від 04.08.2021, оформлене протоколом №1 загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "ДП Державні лотереї" від 04.08.2021, та скасовано державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу, які були вчинені на підставі рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "ДП Державні лотереї" від 04.08.2021, оформленого протоколом №1 загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "ДП Державні лотереї" від 04.08.2021. Визнано недійсним та скасовано рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "ДП Державні лотереї" від 10.09.2021, оформлене протоколом №01-09 загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» від 10.09.2021, та визнано недійсними зміни до установчих документів у формі нової редакції Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "ДП Державні лотереї", затвердженої рішенням загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "ДП Державні лотереї" від 10.09.2021, оформлених протоколом №01-09 загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "ДП Державні лотереї" від 10.09.2021. В іншій частині позову відмовлено.

Постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 14.09.2023 у справі №916/107/22 частково скасовано рішення Господарського суду Одеської області від 13.03.2023, визнано недійсним та скасовано рішення загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 13.04.2021 про зміну місцезнаходження Товариства та засобів зв`язку із Товариством, оформлених протоколом №2 загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 13.04.2021. Скасовано запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань №014022567 від 14.04.2021, внесений (здійснений) Приватним нотаріусом Київського нотаріального округу Кобой Наталією Володимирівною, про зміну інформації для здійснення зв`язку з юридичною особою, зміну місцезнаходження юридичної особи. Визнано недійсним та скасовано рішення загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 13.04.2021, про відсторонення Директора Товариства, виключення відомостей про Директора з ЄДР, призначення особи виконуючої обов`язки Директора Товариства, оформлених протоколом №3 загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 13.04.2021. Скасовано запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань №015022567 від 16.04.2021, внесений (здійснений) державним реєстратором Усатівської сільської ради Одеського району Одеської області Марущак Юлією Валерівною про зміну керівника або відомостей про керівника юридичної особи, зміна фізичних осіб або зміна відомостей про фізичних осіб - платників податків, які мають право вчиняти дії від імені юридичної особи без довіреності, у тому числі підписувати договори, подавати документи для державної реєстрації тощо. В іншій частині рішення Господарського суду Одеської області від 13.03.2023 у справі №916/107/22 залишено без змін.

Не погоджуючись з постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 14.09.2023 у справі №916/107/22, Товариство з обмеженою відповідальністю "ДП Державні лотереї" подало касаційну скаргу на зазначене судове рішення.

Ухвалою Верховного Суду від 23.10.2023 касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "ДП Державні лотереї" на постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 14.09.2023 у справі №916/107/22 залишено без руху на підставі частини 2 статті 292 Господарського процесуального кодексу України, оскільки скаржником не було додано документа, що підтверджує доплату судового збору у розмірі 4962,00 грн. Надано скаржнику строк для усунення недоліків, що не перевищує десять днів з дня вручення ухвали.

Від Товариства з обмеженою відповідальністю "ДП Державні лотереї" 24.10.2023 до суду, на виконання вимог ухвали Верховного Суду від 23.10.2023, надійшла заява про усунення недоліків з доданою до неї платіжною інструкцією №868 від 24.10.2023 про доплату судового збору у розмірі 4962,00 грн.

Відповідно до частини 3 статті 174 Господарського процесуального кодексу України, якщо позивач усунув недоліки позовної заяви у строк, встановлений судом вона вважається поданою у день первинного її подання до господарського суду та приймається до розгляду, про що суд постановлює ухвалу в порядку, встановленому статтею 176 цього кодексу.

Згідно з пунктом 5 частини 2 статті 290 Господарського процесуального кодексу України у касаційній скарзі повинно бути зазначено підставу (підстави), на якій (яких) подається касаційна скарга з визначенням передбаченої (передбачених) статтею 287 цього Кодексу підстави (підстав).

На виконання вимог пункту 5 частини другої статті 290 Господарського процесуального кодексу України Товариство з обмеженою відповідальністю "ДП Державні лотереї" підставою касаційного оскарження зазначає п. 1 ст. 287 ГПК України, оскільки вважає, що суд апеляційної інстанції в оскаржуваному судовому рішенні застосував норми права без урахування висновків щодо їх застосування, викладених у постановах Верховного Суду від 03.07.2018 у справі № 910/5035/17, від 12.06.2018 у справі № 910/17879/17 (щодо перевірки наявності/відсутності порушення корпоративних прав); від 16.02.2022 у справі № 922/1122/21, від 24.05.2022 у справі № 922/1659/21, від 18.07.2023 у справі № 910/9159/21, від 10.11.2021 у справі № 910/11992/20 (щодо недійсності положення про «кворум»); від 04.12.2018 у справі № 910/21493/17, від 11.08.2020 у справі №910/13193/19, від 26.11.2019 у справі №910/20261/16 (щодо надання оцінки діям (підтверджені доказами, які не досліджені та не оцінені судом) виконавчого органу Товариства з точки зору зловживання правом, марнотратства виконавчого органу, порушення очікування учасників Товариства щодо ефективного здійснення свого "права власності" у межах вироблених ЄСПЛ підходів до тлумачення поняття "майно", а саме в контексті ст. 1 Першого протоколу до Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод).

Також підставою касаційного оскарження зазначає п. 3 ч. 2 ст. 287 ГПК України, оскільки вважає, що відсутній висновок Верховного Суду щодо питання застосування норми права у подібних правовідносинах, а саме:

- щодо не тотожності понять «тимчасове відсторонення» та «припинення повноважень» та кількості голосів учасників, необхідних для прийняття того чи іншого рішення з урахуванням положень ч. 2 ст. 30, ст. 34, ч. З ст. 39 Закону України «Про ТОВ та ТДВ»;

- щодо підрахунку голосів на ЗЗУ за принципом «більшості від кількості присутніх» в ст. 34 Закону України «Про ТОВ та ТДВ»;

- щодо відсутності повноважень директора Товариства переносити/скасовувати ЗЗУ в ст. ст. 31, 32, 39 Закону України «Про ТОВ та ТДВ»;

- про застосування доктрини venire contra factum proprium у разі використання прав учасником товариства для створення видимості порушення власних корпоративних прав. При цьому, за реального, а не видимого порушення корпоративних прав інших учасників стосовно одних і тих же правовідносин.

Також підставою касаційного оскарження зазначає п. 4 ч. 2 ст. 287 ГПК України, а саме: п. п. 1, 3, 4 ст. 310 ГПК України.

З огляду на те, що Товариством з обмеженою відповідальністю "ДП Державні лотереї" усунуто недоліки касаційної скарги в строк, встановлений судом, вона вважається поданою у день її подання та є такою, що відповідає вимогам статті 290 Господарського процесуального кодексу України, в зв`язку з чим, відповідно до статті 294 Господарського процесуального кодексу України необхідно відкрити касаційне провадження у справі.

Крім того, у касаційній скарзі клопоче про зупинення дії постанови Південно-західного апеляційного господарського суду від 14.09.2023 у справі №916/107/22, яке мотивовано тим, що предметом оскарження у даній справі є тимчасове відсторонення директора товариства ОСОБА_3 у зв`язку із протиправним переданням в заставу та відчуженням 100% майна товариства без відома та згоди ЗЗУ, виведення грошових коштів директором товариства на користь третіх осіб. Укладені директором правочини від імені товариства є предметом розгляду у справі № 757/37713/21 у Київському апеляційному суду. Вимоги товариства (позивач по справі № 757/37713/21 було задоволено у суді першої інстанції та визнано недійсними правочині, укладені директором). Однак, відповідачами було подано апеляційну скаргу. Оскільки постанова Південно-західного апеляційного господарського суду від 14.09.2023 у справі № 916/107/22 набирає законної сили з дня її прийняття, наявні ризики, що директор товариства вчинить дії спрямовані на відмову від позовних вимог товариства у справі №757/37713/21 чи іншим чином перешкодить розгляду справи № 757/37713/21. Вказане ускладнить відновлення порушених прав товариства та його учасників, оскільки директор може легалізувати власні дії по виведенню майна товариства у Київському апеляційному суді по справі № 757/37713/21. З огляду на наявні ризики, просить суд касаційної інстанції зупинити дію постанови Південно-західного апеляційного господарського суду від 14.09.2023 у справі № 916/107/22 до закінчення її перегляду в касаційному порядку.

Частиною 4 статті 294 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що за наявності клопотання особи, яка подала касаційну скаргу, суд у разі необхідності вирішує питання про зупинення виконання рішення (ухвали) суду або зупинення його дії, якщо зупинити його виконання неможливо.

Відповідно до частини 1 статті 332 Господарського процесуального кодексу України суд касаційної інстанції за заявою учасника справи або за своєю ініціативою може зупинити виконання оскарженого рішення суду або зупинити його дію (якщо рішення не передбачає примусового виконання) до закінчення його перегляду в касаційному порядку.

Вирішуючи питання про зупинення виконання судового рішення, суд враховує необхідність у цьому, зокрема, у разі ймовірності утруднення повторного розгляду справи внаслідок можливого скасування судового рішення, необхідності забезпечення збалансованості інтересів сторін, запобігання порушенню прав осіб, які брали участь у справі, а також осіб, які не брали такої участі, але рішенням суду вирішено питання про їх права, свободи чи обов`язки тощо.

Клопотання про зупинення виконання судових рішень має бути мотивованим, містити підстави для зупинення виконання судового рішення, підтверджені належними доказами. У клопотанні заявник повинен навести обґрунтування його вимог та довести, що захист його прав, свобод та інтересів стане неможливим без вжиття таких заходів, або для відновлення порушених прав необхідно буде докласти значних зусиль та витрат, або буде неможливим повернення виконання судових рішень у разі, якщо вони будуть скасовані.

Оскільки у клопотанні про зупинення дії постанови відсутні обґрунтовані доводи, що дають підстави для висновку про необхідність її зупинення, суд касаційної інстанції дійшов висновку про відсутність правових підстав для задоволення зазначеного клопотання.

Керуючись статтями 174, 234, 290, 294, 332 Господарського процесуального кодексу України Суд, -

У Х В А Л И В:

1. Відкрити касаційне провадження за касаційною скаргою Сільськогосподарського кооперативу "Діброва" на постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 14.09.2023 у справі №916/107/22.

2. Призначити до розгляду справу №916/107/22 на 06 грудня 2023 року о 10:45 у приміщенні Касаційного господарського суду за адресою: м. Київ, вул.О.Копиленка, 6, в залі судових засідань №328.

3. Надати учасникам справи строк для подання відзивів на касаційну скаргу, який не перевищує 15 днів з моменту отримання даної ухвали. Відсутність відзиву на касаційну скаргу не перешкоджає перегляду судових рішень.

4. Участь у судовому засіданні для учасників справи не є обов`язковою.

5. Відмовити у задоволенні клопотання про зупинення дії постанови Південно-західного апеляційного господарського суду від 14.09.2023 у справі №916/107/22.

6. Витребувати з Господарського суду Одеської області/ Південно-західного апеляційного господарського суду матеріали справи №916/107/22 за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю "ДП Державні лотереї", треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача: Приватний нотаріус Одеського міського нотаріального округу Фролової Руслани Валеріївни, Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Коба Наталія Володимирівна, Реєстратор Усатівської сільської ради Одеського району Одеської області Марущак Юлія Валеріївна, ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , Державний реєстратор Кодимської міської ради Подільського району Одеської області Петрик Вадима Дмитровича, ОСОБА_4 , ОСОБА_5

про визнання недійсними рішень та похідних наслідків.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання та не підлягає оскарженню.

Головуючий В. Студенець

Судді О. Кібенко

О. Кролевець

До уваги учасників судового процесу!

Суди продовжують працювати. Проте в умовах воєнного стану проведення відкритих судових засідань з викликом сторін має певні особливості щодо належного повідомлення учасників процесу про час та місце судових засідань, явки до суду та забезпечення безпеки відвідувачів. Неявка представників будь-якої із сторін з невідомих причин може завадити своєчасному розгляду справи навіть за умови явки представників інших сторін.

Просимо дотримуватися процесуальних норм та ставитися при цьому з повагою до інших учасників справи:

- максимально реалізувати право на участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду, передбачене статтею 197 Господарського процесуального кодексу України;

- за відсутності нагальної потреби в участі в судовому засіданні в приміщенні Касаційного господарського суду подати клопотання про розгляд справи без участі учасників справи;

- за наявності потреби в участі в судовому засіданні в приміщенні Касаційного господарського суду повідомити про це суд.

Про свій вибір просимо завчасно повідомити суд поштою чи в електронному вигляді із застосуванням електронного цифрового підпису на електронну адресу суду () або використати для цього підсистему Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи «Електронний суд».

Касаційний господарський суд