ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"11" жовтня 2023 р. м. Київ Справа № 911/2072/23

Господарський суд Київської області у складі судді Колесника Р.М., за участю секретаря судового засідання Тимошенка Д.Ю., розглянувши в порядку загального позовного провадження справу за позовом

Товариства з обмеженою відповідальністю «Трипільський пакувальний комбінат» (08720, Київська обл., Обухівський р-н, місто Українка, вулиця Промислова, будинок 33, код 31826484)

до

Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» (08150, Київська обл., Фастівський р-н, місто Боярка, вул. Шевченка Т., будинок 178, код 20578072)

про визнання протиправним та скасування рішення,

за участю представників учасників справи:

від позивача: Дітковський А.М.;

від відповідача: Роговий М.В.;

До Господарського суду Київської області 10.07.2023 надійшла позовна заява Товариства з обмеженою відповідальністю «Трипільський Пакувальний Комбінат» (надалі позивач/ТОВ «Трипільський Пакувальний Комбінат») до Акціонерного товариства «Оператор Газорозподільної Системи «Київоблгаз» (надалі відповідач/АТ «Київоблгаз») про визнання протиправним та скасування рішення, оформлене протоколом № 18 від 28.03.2023 засідання комісії з розгляду актів про порушення вимог Кодексу газорозподільних систем.

Обґрунтовуючи позовні вимоги позивач посилається на те, що прийняте відповідачем рішення, є неправомірним та підлягає скасуванню, оскільки позивач своєчасно повідомив відповідача про вихід з ладу лічильника, до виявлення порушення представником Оператора ГРМ та за результатами повірки лічильника не встановлено ознак його пошкодження чи втручання в роботу, а тому вказує про відсутність підстав для нарахування необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу.

Ухвалою суду від 13.07.2023 відкрито провадження, призначено підготовче засідання на 16.08.2023, яке судом неодноразово відкладалося.

На адресу суду 07.08.2023 від відповідача надійшов відзив на позовну заяву, в якому викладено заперечення проти позову.

До суду 17.08.2023 від позивача надійшла відповідь на відзив.

Ухвалою суду від 13.09.2023, із занесенням до протоколу судового засідання, закрито підготовче провадження та призначено розгляд справи по суті на 27.09.2023, яке судом було відкладено на 11.10.2023.

На адресу суду 10.10.2023 від позивача надійшли додаткові письмові пояснення щодо практики застосування норм матеріального права.

В судове засідання 11.10.2023 з`явились представники сторін. Представник позивача наполягав на задоволенні позовних вимог, а представник відповідача проти задоволення позову заперечував.

Дослідивши наявні в матеріалах справи докази, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні дані, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд

ВСТАНОВИВ:

Згідно заяви - приєднання до умов договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим) від 01.01.2016, позивач є споживачем природного газу. Типова форма договору затверджена постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2498.

Згідно з додатком до зазначеної заяви, об`єкт позивача розташований лінія 1, вул. Промислова, 33, м. Українка, Київської області, лічильник типу Delta G 25.

09.11.2022 позивач звернувся до відповідача із листом, в якому викладено прохання направити представника ПАТ «Київоблгаз» для проведення робіт по розпломбуванню та демонтажу лічильника, у зв`язку із виявленим збоєм в роботі лічильника (відсутність обертання червоної стрілки-маячка облікового механізму при проходженні газу.

09.11.2022 представниками відповідача було припинено газопостачання, відключено лічильник обліку газу та встановлено пломбу, про що було складено Акт про відключення об`єкту (газових приладів) від 09.11.2022.

09.11.2022 представниками відповідача за участю представника позивача було складено Акт про порушення № 2768, в якому зазначено про встановлення пошкодження засобу вимірювальної техніки (лічильника газу) (ЗВТ) або роботу комерційного вузла обліку природного газу (ВОГ) чи його складових частин в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (облік) природного газу комерційним ВОГ не обліковується, або обліковується не коректно.

Також, 09.11.2022 відповідачем було складено Акт про усунення порушення, в якому зазначено про усунення порушення шляхом відключення від газопостачання.

Пізніше, відповідачем за участю представника позивача було складено протокол від 24.11.2022 про направлення ЗВТ на позачергову повірку.

24.11.2022 відповідачем за участі представника позивача було складено Акт перевірки технічного стану комерційного ВОГ, яким встановлено: - розпломбування та демонтаж ЗВТ проведено згідно звернення Споживача; - ротори лічильника в заклиненому стані та не обертаються; - цілісність охоронних пломб АТ «Київоблгаз» на ВОГ та пломб повірника на ЗВТ не порушено.

01.12.2022 представниками відповідача було складено акт за результатами позачергової повірки, яким лічильник визнано не придатним та встановлено: пломби повірника та заводу-виробника в наявності без видимих ознак пошкодження; індикатори магнітного поля «МагнеТ» NeM10139258/59 без видимих ознак пошкодження або руйнування; захисна індикаторна пломба-наклейка NB00598182 без видимих ознак пошкодження або руйнування; ротори лічильника у мастилі, не обертаються, заклинені (на витрату не реагують).

01.12.2022 за результатами проведення позачергової повірки лічильника газу було складено Довідку про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки № 39-2-6/0318, у зв`язку із тим, що ротора лічильника не обертаються.

Рішенням комісії з розгляду актів про порушення вимог Кодексу газорозподільчих систем від 28.03.2023, оформленим протоколом № 18, було задоволено акт про порушення № 2768 від 29.11.2022 та вказано на необхідність проведення нарахування необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу за період з 01.11.2022 по 09.11.2022.

Згідно акту-розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 28.03.2023, складеного згідно з Розділом ХІ Кодексу газорозподільних систем, на підставі акту про порушення вимог Кодексу ГРС від 09.11.2022 № 2768 та протоколу засідання комісії з розгляду актів про порушення вимог Кодексу ГРС від 28.03.2023 № 18 щодо виявлених у позивача порушень: пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно, розраховано необлікований (донарахований) об`єм та обсяг природного газу на суму 127969,65 гривень. Нарахування проведено за період з 01.11.2022 по 09.11.2022, об`єм 4600 м3 газу на суму 127969,65 гривень.

Позивач звернувся до суду із розглядуваним позовом та просить визнати протиправним та скасувати рішення відповідача, оформлене протоколом № 18 від 28.03.2023 засідання комісії з розгляду актів про порушення вимог Кодексу газорозподільних систем.

Обґрунтовуючи позовні вимоги позивач посилається на те, що прийняте відповідачем рішення, є неправомірним та підлягає скасуванню, оскільки воно прийняте із порушенням вимог п. 8 гл. 5 розділу ХІ кодексу ГРС, згідно якого засідання комісії з розгляду акта про порушення має бути проведено не пізніше двомісячного строку з дня складання акта про порушення. Крім того, позивач посилається на те, що своєчасно повідомив відповідача про вихід з ладу лічильника, до виявлення порушення представником Оператора ГРМ; за результатами повірки лічильника не встановлено ознак його пошкодження чи втручання в роботу, а тому вказує про відсутність підстав для нарахування необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, посилаючись на положення п. 8 гл. 4 розділу ХІ Кодексу ГРС.

Заперечуючи проти позову відповідач посилався на те, що пропуск двомісячного строку для розгляду акту про порушення стався внаслідок поважних причин, зокрема дії карантинних обмежень, введення обмеженого режиму роботи працівників, а також запровадження воєнного стану та, сам по собі, пропуск встановленого строку не призводить до протиправності прийнятого рішення. З приводу самостійного повідомлення позивачем про позаштатний режим роботи ВОГ відповідач посилався на те, що процедура передбачена абзацом 1 п. 8 гл. 4 розділу ХІ Кодексу ГРС до позивача не застосовуються, оскільки на об`єкті позивача було виявлено не пошкодження ЗВТ/лічильника газу або пломби, а інший вид порушення робота комерційного ВОГ в позаштатному режимі.

Надаючи правову кваліфікацію викладеним обставинам, з урахуванням фактичних та правових підстав позовних вимог, суд дійшов наступних висновків.

Відповідно до п. 1.3. розділу 1 типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 р. № 2498 (далі по тексту - договір розподілу), цей Договір є договором приєднання, що укладається з урахуванням вимог статей 633, 634, 641 та 642 Цивільного кодексу України на невизначений строк. Фактом приєднання Споживача до умов цього Договору (акцептування договору) є вчинення Споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти Договір, зокрема надання підписаної Споживачем заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку 1 (для побутових споживачів) або у додатку 2 (для споживачів, що не є побутовими) до цього Договору, яку в установленому порядку Оператор ГРМ направляє Споживачу Інформаційним листом за формою, наведеною у додатку 3 до цього Договору, та/або сплата рахунка Оператора ГРМ, та/або документально підтверджене споживання природного газу.

Договір розподілу регламентує порядок та умови забезпечення цілодобового доступу до газорозподільної системи, розподіл (переміщення) природного газу газорозподільною системою з метою його фізичної доставки до межі балансової належності об`єкта споживача та переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу до об`єкта споживача, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи (п. 1.1. розділу І договору розподілу).

За цим Договором Оператор ГРМ зобов`язується надати Споживачу послугу з розподілу природного газу, а Споживач зобов`язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим Договором.

Взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а також правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем визначені положеннями Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2494 (Кодекс ГРС), в редакції чинній станом на момент виникнення спірних правовідносин.

Відповідно до п. 2 гл. 1 розд. І Кодексу ГРС цей Кодекс визначає взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а також визначає правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем, зокрема умови забезпечення комерційного, у тому числі приладового обліку природного газу в газорозподільній системі та визначення його об`ємів і обсягів передачі до/з газорозподільної системи, у тому числі в розрізі суб`єктів ринку природного газу.

Пунктом 4 гл. 1 розд. І Кодексу ГРС визначається, що вузол обліку природного газу /вузол обліку/ ВОГ - сукупність засобів вимірювальної техніки, зокрема лічильник газу або звужуючий пристрій, та допоміжних засобів, призначених для вимірювання, реєстрації результатів вимірювання та розрахунків об`єму природного газу, зведених до стандартних умов, визначених законодавством.

Відповідно до п.п. 1 п. 3 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРС до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як «не з вини споживача»), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу, належать, зокрема пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.

За змістом п. 6 гл. 6 розд. Х Кодексу ГРС у разі виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, пошкодження ЗВТ або пошкодження пломб чи захисних елементів власник (користувач), на території або у приміщенні якого встановлений комерційний ВОГ чи його складові, має терміново поінформувати про це оператора ГРМ та за потреби вжити заходів для недопущення аварійної ситуації з урахуванням техніки безпеки. Позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, зокрема, включає відсутність зміни показань лічильника газу (обчислювача або коректора об`єму газу), загальмованість або рух з ривками зчитувального механізму при фактичній витраті (споживанні) природного газу. Якщо внаслідок позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових буде підтверджено факт необлікованого чи облікованого частково об`єму розподіленого (спожитого, переданого) природного газу, розрахунок необлікованих (облікованих частково) об`ємів природного газу за період несправності комерційного ВОГ чи його складових здійснюється відповідно до вимог цього Кодексу. До відновлення роботи комерційного ВОГ або його складових в нормальному режимі за бажанням споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути припинено газопостачання на його об`єкт.

У підпункті 1 п. 3 гл. 2 розд. ХІ Кодексу ГРС встановлено, що до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як "не з вини споживача"), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу, належать, зокрема пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.

Главою 4 розд. ХІ Кодексу ГРС встановлено порядок визначення необлікованих об`ємів природного газу та зміни їх режиму нарахування споживачу (несанкціонованому споживачу), що не є побутовим у разі виявлення оператором ГРМ порушень.

Відповідно до пп. 1 п. 4 гл. 4 розд. ХІ Кодексу ГРС у разі виявлення оператором ГРМ пропущення строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача, несправності лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску), що сталася внаслідок його пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться з урахуванням такого: при визначенні лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску) непридатними до застосування за результатами позачергової або експертної повірки, перерахунок проводиться за період з дати виходу з ладу ЗВТ (з дати початку прострочення періодичної повірки) до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ. У разі якщо дату виходу з ладу ЗВТ неможливо достовірно визначити, перерахунок проводять з початку розрахункового періоду до дати встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ.

Такий підхід дозволяє кваліфікувати пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або роботу комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно, як порушення "не з вини споживача", оскільки споживач у цих випадках не здійснював несанкціонованого втручання, водночас міг виявити пошкодження ЗВТ/лічильника газу або позаштатний режим роботи, що за п. 6 гл. 6 розділу Х Кодексу ГРС охоплює ситуації, які споживач може виявити (постанова Верховного Суду у справі № 927/770/18 від 11.02.2021).

Згідно з п. 8 гл. 4 розд. ХІ Кодексу ГРС у разі своєчасного (до виявлення порушення представником оператора ГРМ) письмового повідомлення споживачем оператора ГРМ про пошкодження ЗВТ/лічильника газу або пломби (крім її відсутності) та за умови відсутності пошкодження пломби з прихованими заходами чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу процедура, передбачена цією главою, не застосовується (крім періоду відсутності пошкодженого ЗВТ/лічильника газу, що був направлений на експертизу та/або позачергову чи експертну повірку).

Таким чином, у випадку повідомлення про позаштатний режим роботи лічильника газу до виявлення цих обставин оператором ГРМ, процедура перерахунку необлікованого споживання природного газу може застосовуватися лише щодо періоду відсутності пошкодженого ЗВТ/лічильника газу, що був направлений на експертизу та/або позачергову чи експертну повірку, до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ. Водночас, у випадку встановлення позаштатного режиму роботи лічильника газу оператором ГРМ самостійно, якщо не було виявлено несанкціонованого втручання у роботу ЗВТ, як це передбачено пп. 1 п. 4 гл. 4 розд. ХІ Кодексу ГРС, процедура перерахунку необлікованого споживання природного газу може застосовуватися за період з дати виходу з ладу ЗВТ, або (1)з початку розрахункового періоду, якщо дату виходу з ладу ЗВТ неможливо достовірно встановити, (2) з дати прострочення періодичної повірки, якщо таке порушення є доведеним, до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ (постанова Верховного Суду у справі № 914/2135/22 від 06.09.2023).

Згідно зі статтею 3 Цивільного кодексу України загальними засадами цивільного законодавства, зокрема, є справедливість, добросовісність та розумність.

Відповідно до статті 614 Цивільного кодексу України особа, яка порушила зобов`язання, несе відповідальність за наявності її вини (умислу або необережності), якщо інше не встановлено договором або законом. Особа є невинуватою, якщо вона доведе, що вжила всіх залежних від неї заходів щодо належного виконання зобов`язання. Відсутність своєї вини доводить особа, яка порушила зобов`язання.

Приписами абз. 1 п. 8 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС встановлено заохочувальну норму, яка виключає застосування вимог розділу ХІ цього Кодексу при здійсненні розрахунків безоблікового споживання газу у випадку повідомлення споживачем про пошкодження лічильника до виявлення порушення оператором ГРМ, тобто у випадку вжиття споживачем всіх належних від нього заходів щодо належного виконання зобов`язання згідно з договором (висновок щодо можливості застосування цієї норми при виявленні позаштатного режиму роботи викладений у постановах Верховного Суду від 30.06.2022 у справі № 911/2791/20, від 11.02.2021 у справі № 927/770/18, від 16.08.2022 у справі № 910/1873/20).

Позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, зокрема, включає відсутність зміни показань лічильника газу (обчислювача або коректора об`єму газу), що виникає, зокрема в результаті пошкодження лічильника, несправності лічильника внаслідок його невідповідності нормативним документам у сфері метрології, встановленої за результатами позачергової або експертної повірки.

З наявних у справі матеріалів судом встановлено наступне.

09.11.2022 позивач самостійно звернувся до відповідача із заявою про необхідність проведення демонтажних робіт лічильника внаслідок збою у його роботі (відсутність обертання червоної стрілки-маячка облікового механізму при проходженні газу).

09.11.2022 відповідачем було припинено газопостачання, відключено лічильник обліку газу, про що складено Акт про відключення від 09.11.2022, в якому, серед іншого зазначено, що відключення здійснено за заявою позивача, а також Акт про усунення порушення від 09.11.2022.

В акті перевірки технічного стану комерційного ВОГ від 24.11.2022 також зазначено, що роботи по розпломбуванню та демонтажу лічильника було проведено за заявою позивача.

За результатами позачергової повірки 01.12.2022, було складено Довідку про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки № 39-2-6/0318, а саме про непридатність лічильника газу типу Delta G25 DN 50, зав.№ , підставою для визнання ЗВТ непридатним визначено ротора лічильника не обертаються.

Обставин пошкодження цілісності лічильника, або пошкодження пломб та несанкціонованого втручання в роботу досліджуваного лічильника, порушення строку періодичної повірки лічильника відповідачем не встановлено.

З огляду на викладене вище, суд дійшов висновку про своєчасне (до виявлення порушення представником оператора ГРМ) повідомлення позивачем відповідача про позаштатний режим роботи лічильника.

Внаслідок своєчасного повідомлення позивачем відповідача про вихід з ладу лічильника (оформленню Акта про порушення передувало письмове звернення позивача), до спірних правовідносин підлягають застосуванню приписи абз. 1 п. 8 глави 4 розділу ХІ Кодексу систем, у зв`язку з чим відсутні підстави для нарахування позивачеві необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу.

Споживач самостійно виявив порушення, що звільняє його від відповідальності, оскільки матеріалами справи підтверджується відсутність механічних пошкоджень лічильника чи його елементів, а також наявність та цілісність пломб лічильника. Отже у відповідача були відсутні підстави для здійснення донарахування необлікованого обсягу газу.

З огляду на викладене вище, рішення комісії з розгляду актів про порушення вимог Кодексу газорозподільних систем Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз», що оформлене протоколом від 28.03.2023 № 18, прийняте із порушення вимог Кодексу ГРС.

З огляду на наявність достатніх підстав для задоволення позову з викладених вище мотивів, аргументам позивача щодо наслідків порушення двомісячного строку для розгляду відповідачем акту про порушення, суд окремої оцінки не надає, адже на висновки суду така оцінка не впливатиме та значення для правильного вирішення справи не має.

При цьому суд вважає, що не дивлячись на те, що позивач вимагав визнання протиправним та скасування прийнятого відповідачем рішення, втім суд вважає, що належним способом захисту прав та інтересів позивача є саме визнання недійсним прийнятого рішення, оскільки скасування спірного рішення передбачає втрату ним чинності з моменту набрання чинності відповідним судовим рішенням про його скасування, коли як судом встановлено підстави, що свідчать про його недійсність із моменту прийняття, що в більшій мірі сприятиме ефективному захисту прав позивача.

Відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України, витрати позивача з оплати судового збору у розмірі 2684 гривень покладаються на відповідача.

Керуючись ст. ст. 4, 12, 13, 73-80, 86, 129, 231, 232, 233, 236-238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

1. Позов Товариства з обмеженою відповідальністю «Трипільський Пакувальний Комбінат» задовольнити повністю.

2. Визнати недійсним рішення комісії з розгляду актів про порушення вимог Кодексу газорозподільних систем Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз», що оформлене протоколом від 28.03.2023 № 18.

3. Стягнути з Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» (08150, Київська обл., Фастівський р-н, місто Боярка, вул. Шевченка Т., будинок 178, код 20578072) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Трипільський пакувальний комбінат» (08720, Київська обл., Обухівський р-н, місто Українка, вулиця Промислова, будинок 33, код 31826484) 2684,00 гривень судового збору.

4. Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. Апеляційна скарга може бути подана до Північного апеляційного господарського суду протягом двадцяти днів з дня складення повного тексту рішення у відповідності до ст. ст. 256, 257 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст рішення буде складено та підписано 07.11.2023.

Суддя Р.М. Колесник