РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Київ

03.10.2023Справа № 910/5487/23

Господарський суд міста Києва у складі:

судді - Бондаренко - Легких Г. П.,

за участю секретаря - Конон В. В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Києві матеріали господарської справи №910/5487/23

За позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "ЕЛЕКТРОТРЕЙДІНГ ГРУП" (м. Київ, вул. Старокиївська буд.14, 04116)

До Товариства з обмеженою відповідальністю «УКРОБЕСТКОМПАНІ» (04128, місто Київ, вул. Туполєва Академіка, будинок 17)

про стягнення 5 481 799, 75 грн

За участі представників сторін:

Від позивача: Серебряник О. О. - адвокат, ордер серії АА №1310791 від 31.05.2023;

Від відповідача: не прибув.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "ЕЛЕКТРОТРЕЙДІНГ ГРУП" (позивач) звернулось до Господарського суду міста Києва з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «УКРОБЕСТКОМПАНІ» (відповідач) про стягнення 2 865 780, 91 грн заборгованості за Договором №БГ-21/0356 про участь у балансуючій групі від 26.11.2021 та за Договором №БГ-23/0664 про участь у балансуючій групі від 01.03.2023.

13.04.2023 Господарський суд міста Києва дослідивши матеріали позовної заяви, дійшов висновку про наявність підстав для залишення її без руху, про що постановив відповідну ухвалу та встановив позивачу п`ятиденний строк з дня вручення ухвали від 13.04.2023 для усунення недоліків позовної заяви.

19.04.2023 до суду від позивача надійшла заява про усунення недоліків позову, якою позивач усунув недоліки позовної заяви. Окрім цього, в заяві про усунення недоліків позивач здійснив перерахунок пені, 3% річних та інфляційних втрат, які він просить стягнути в відповідача, в результаті чого скористався наданим йому статтею 46 ГПК України правом на зменшення позовних вимог та просить суд стягнути з відповідача пеню у розмірі 169 360, 82 грн, 3% річних у розмірі 10 225, 56 грн, інфляційні втрати у розмірі 68 227, 77 грн та в загальному розмірі позивач просить стягнути з відповідача 2 840 169, 63 грн (в позовній заяві просив 2 965 780, 91 грн).

04.05.2023 суд відкрив провадження у справі (з урахуванням зменшених позовних вимог), розгляд справи ухвалив здійснювати у порядку загального позовного провадження, підготовче засідання призначив на 06.06.2023.

05.06.2023 до суду від позивача надійшла заява про збільшення позовних вимог, в якій позивач здійснив перерахунок виниклої заборгованості за Договором №БГ-23/0664 про участь у балансуючій групі від 01.03.2022 та просить суд стягнути з відповідача в сукупності 5 481 799, 75 грн, що складається із суми основного боргу у розмірі 5 137 883, 28 грн, пені у розмірі 260 023, 39 грн, 3 % річних у розмірі 15 665, 31 грн та інфляційних втрат у розмірі 68 227, 77 грн за неналежне виконання договірних зобов`язань по двом спірним договорам.

У судовому засіданні 06.06.2023 суд на місці ухвалив: зобов`язати позивача надати пояснення щодо природи договорів про участь у балансуючій групі та щодо розбіжностей кваліфікованого електронного підпису керівника відповідача, а також щодо визначення кількості електричної енергії; прийняти заяву про збільшення позовних вимог та оцінити її як заяву про зміну предмета позову; відкласти підготовче судове засідання на 11.07.2023.

10.07.2023 до суду від позивача на виконання вимог протокольної ухвали від 06.06.2023 надійшли письмові пояснення.

У судовому засіданні 11.07.2023 суд на місці ухвалив закрити підготовче провадження та призначити розгляд справи по суті на 12.09.2023.

У судовому засіданні 12.09.2023 суд, заслухавши вступне слово представника позивача, на місці ухвалив: зобов`язати позивача надати в наступне судове засідання пояснення із зазначенням періодів («з…до…») нарахування пені, 3 % річних та інфляційних втрат відповідно до розрахунку, який міститься в матеріалах справи (том 1, а.с. 123 та 125) по договору №БГ-21/0356 від 26.11.2021; відкласти судове засідання по суті на 03.10.2023.

28.09.2023 до суду від позивача надійшли письмові пояснення на виконання вимог протокольної ухвали суду від 12.09.2023.

У судове засідання 03.10.2023 прибув представник позивача, відповідач або його уповноважений представник у судове засідання не прибув, про причини неявки суд не повідомив, попри те, що суд визнавав явку відповідача обов`язковою під час розгляду справи по суті. Суд, дослідивши наявні в матеріалах справи докази, заслухавши виступ у судових дебатах представника позивача, який просив позовні вимоги задовольнити, -

ВСТАНОВИВ:

1. Фактичні обставини, що стали підставою спору (підстави позову).

В період з 01.12.2021 по 23.03.2023 ТОВ «СВ ЕНЕРДЖИ», теперішня назва - ТОВ «УКРОБЕСТКОМПАНІ» (надалі також - відповідач, учасник), знаходилось у балансуючій групі ТОВ «ЕЛЕКТРОТРЕЙДІНГ ГРУП» (надалі також - позивач, СВБ (сторона відповідальна за баланс)), що підтверджується:

- повідомленням НЕК «УКРЕНЕРГО» №01/54577 від 29.11.2021 про включення відповідача до балансуючої групи;

- повідомленням НЕК «УКРЕНЕРГО» №01/14296 від 21.03.2023 про виключення відповідача з балансуючої групи.

В період з 01.12.2021 по 28.02.2023 умови участі відповідача у балансуючій групі позивача врегульовані Договором №БГ-21/0356 від 26.11.2021 про участь у балансуючій групі (надалі - Договір №БГ-21/0356).

Згідно пункту 5.7. Договору №БГ-21/0356 - рахунки, складені на підставі Актів купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів за розрахунковий місяць, підлягають оплаті учасником - протягом 3 (трьох) банківських днів з дати отримання рахунку на електронну адресу.

В період з 01.12.2021 по 28.02.2023 на умовах Договору №БГ-21/0356 позивач продав, а відповідач купив електричну енергію для врегулювання небалансів загальною вартістю 7 868 371,95 грн, що підтверджується підписаними Актами купівлі-продажу.

У зв`язку з чим, позивач направив відповідачу рахунки на оплату вартості купленої електричної енергії на суму 7 868 371, 95 грн. Однак, позивач стверджує, що відповідач лише частково розрахувався за куплену електричну енергію для врегулювання небалансів на суму 4 274 804,03 грн. Частина грошових зобов`язань з оплати вартості електричної енергії для врегулювання небалансів у спірний період яка виникла на підставі наведених вище актів та рахунків, на суму 1 001 212,44 грн. була припинена сторонами Договору №БГ-21/0356 шляхом зарахування зустрічних однорідних вимог, що підтверджується Актами заліку зустрічних однорідних вимог.

Таким чином, заборгованість відповідача перед позивачем за придбану в період з 01.12.2021 по 28.02.2023 на умовах договору №БГ-21/0356 електричну енергію для врегулювання небалансів становить 2 592 355,48 грн.

У зв`язку з простроченням строку оплати виставлених рахунків, що визначений пунктом 5.7. Договору №БГ-21/0356 позивач також нараховує пеню у сумі 169 360, 82 грн, 3 % річних у розмірі 10 225, 56 грн та інфляційні втрати у розмірі 68 227, 77 грн.

В період з 01.03.2023 по 23.03.2023 умови участі відповідача у балансуючій групі позивача врегульовані Договором БГ-23/0664 від 01.03.2023 про участь у балансуючій групі (надалі - Договір №БГ-23/0664).

Згідно пункту 3.14 Договору №БГ-23/0664 - вартість послуг, яка визначена СВБ в Акті надання послуг з адміністрування фінансової гарантії, підлягає оплаті учасником протягом 3 (трьох) банківських днів з дати отримання учасником вказаного Акту в онлайн сервісі електронного документообігу «Вчасно», а в разі відсутності учасника у вказаному сервісі - з дати направлення вказаного Акту (в т.ч. його сканованої копії) на електронну пошту учасника, зазначену в реквізитах Договору.

Пунктом 7.3. Договору №БГ-23/0664 визначено, що вартість електричної енергії, яка придбана згідно Акту купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів за розрахунковий місяць, підлягає оплаті учасником протягом 3 (трьох) банківських днів з дати направлення вказаного Акту (в т.ч. його сканованої копії) на електронну пошту учасника, зазначену в реквізитах Договору.

У березні 2023 позивач надав відповідачу послуги адміністрування фінансової гарантії, про що було складено Акт надання послуг на суму 8 938, 99 грн, а також продано електричну енергію для врегулювання небалансів на суму 2 536 588, 81 грн, про що також було складено Акт купівлі-продажу електричної енергії, який не був підписаний відповідачем.

У зв`язку з чим, позивач направив відповідачу рахунки на оплату вартості купленої електричної енергії на суму 2 536 588, 81 грн та на оплату вартості наданих послуг адміністрування фінансової гарантії у розмірі 8 938, 99 грн. Відповідач не підписав Акти наданих послуг та купівлі-продажу електричної енергії за березень 2023 та не надсилав позивачеві заперечення щодо їх підписання, однак, вартість купленої електричної енергії для врегулювання небалансів за березень 2023 на суму 2 536 588, 81 грн та вартість послуг адміністрування фінансової гарантії на суму 8 938, 99 грн згідно виставлених рахунків не оплатив.

У зв`язку з простроченням строків оплати виставлених рахунків, що визначені пунктами 3.14 та 7.3. Договору № БГ-23/0664 позивач також нараховує пеню у сумі 90 662, 57 грн та 3 % річних у розмірі 5 439, 75 грн.

Згідно з повідомленням НЕК «УКРЕНЕРГО» №01/14296 від 21.03.2023 відповідача виключено з балансуючої групи ТОВ «ЕЛЕКТРОТРЕЙДІНГ ГРУП» з 00 годин 00 хвилин 23.03.2023.

Однак, відповідач не виконав в повному обсязі взяті на себе зобов`язання за період участі у балансуючій групі позивача згідно умов Договорів про участь у балансуючій групі №БГ-21/0356 від 26.11.2021 та БГ-23/0664 від 01.03.2023, що і стало підставою для звернення із позовною заявою до господарського суду.

2. Предмет позову.

Предметом позову є матеріально-правові вимоги позивача до відповідача (з урахуванням їх збільшення) про стягнення суми основного боргу у розмірі 5 137 883, 28 грн, пені у розмірі 260 023, 39 грн, 3 % річних у розмірі 15 665, 31 грн та інфляційних втрат у розмірі 68 227, 77 грн за неналежне виконання умов Договорів про участь у балансуючій групі №БГ-21/0356 від 26.11.2021 та БГ-23/0664 від 01.03.2023.

3. Доводи позивача щодо суті позовних вимог.

(1) позивач належним чином виконав взяті на себе зобов`язання за Договорами про участь у балансуючій групі №БГ-21/0356 від 26.11.2021 та №БГ-23/0664 від 01.03.2023, про що були складені відповідні Акти купівлі-продажу електричної енергії та надання послуг, а також сформовані рахунки на оплату;

(2) відповідач лише частково сплатив вартість купленої електричної енергії за Договорами №БГ-21/0356 та № БГ-23/0664. Зокрема, залишається неоплаченою вартість електричної енергії переданої відповідачу у грудні 2022 (борг 100 000, 00 грн), січні 2023 (борг 1 309 095, 69 грн), у лютому 2023 (борг 1 183 259, 79 грн) по Договору №БГ-21/0356 та у березні 2023 (борг 2 536 588, 81 грн) по Договору №БГ-23/0664. Крім того, відповідач не оплатив вартість наданих послуг адміністрування фінансової гарантії у березні 2023 у розмірі 98 938, 99 грн по Договору №БГ-23/0664. Таким чином сума основного боргу становить 5 137 883, 28 грн;

(3) у зв`язку з наявним простроченням, а також несвоєчасної оплати вартості переданої електричної енергії по іншим періодам по Договору №БГ-21/0356, відповідач окрім суми основного боргу також зобов`язаний сплатити відповідачу пеню згідно пунктів 9.2. вище зазначених Договорів, 3 % річних та інфляційні втрати згідно статті 625 ЦК України.

4. Обґрунтування вирішення спору за наявними матеріалами справи.

З метою повідомлення відповідача про розгляд справи судом та про його право подати відзив на позовну заяву, на виконання приписів Господарського процесуального кодексу України, ухвала суду про відкриття провадження у справі від 04.05.2023 була направлена судом рекомендованим листом з повідомленням про вручення на адресу місцезнаходження відповідача, зазначену в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань на дату надсилання ухвали, а саме: 04128, місто Київ, вул. Туполєва Академіка, будинок 17.

Втім поштовий конверт (поштове відправлення №414) повернувся до Господарського суду міста Києва із відміткою про повернення «адресат відсутній за вказаною адресою».

Так само, повертались до суду поштові конверти з усіма ухвалами-викликами, що направлялись рекомендованим повідомленням на адресу місцезнаходження відповідача.

Згідно із пунктом 5 частини шостої статті 242 ГПК України днем вручення судового рішення є: день проставлення у поштовому повідомленні відмітки про відмову отримати копію судового рішення чи відмітки про відсутність особи за адресою місцезнаходження, місця проживання чи перебування особи, яка зареєстрована у встановленому законом порядку, якщо ця особа не повідомила суду іншої адреси.

Відповідач та позивач не повідомляли суд про зміну відповідачем адреси місцезнаходження та суду нова адреса відповідача не відома, а отже суд вважає, що ухвала про відкриття провадження у справі №910/5487/23 від 04.05.2023 є врученою відповідачеві.

Крім того, судом враховано, що у відповідності до ч. 2 ст. 2 Закону України "Про доступ до судових рішень", усі судові рішення є відкритими та підлягають оприлюдненню в електронній формі не пізніше наступного дня після їх виготовлення і підписання. Судові рішення також можуть публікуватися в друкованих виданнях із додержанням вимог цього Закону.

Згідно із ч. 1 ст. 4 Закону України "Про доступ до судових рішень" судові рішення, внесені до Єдиного державного реєстру судових рішень, є відкритими для безоплатного цілодобового доступу на офіційному веб-порталі судової влади України.

З урахуванням наведеного, відповідач не був позбавлений права та можливості ознайомитись з ухвалою Господарського суду міста Києва від 04.05.2023 у справі №910/5487/23 у Єдиному державному реєстрі судових рішень, яка опублікована та доступна до вільного перегляду з 05.05.2023

Відповідно до ч. 2 ст. 178 ГПК України у разі ненадання відповідачем відзиву у встановлений судом строк без поважних причин суд має право вирішити спір за наявними матеріалами справи.

Відзив від відповідача або заява про продовження строку для його поновлення до суду не надходила, а відтак відповідач не скористався наданим йому правом на подання відзиву, з огляду на що суд вирішує спір за наявними матеріалами справи.

5. Оцінка доказів судом та висновки суду.

Спір у справі виник у зв`язку з наявністю чи відсутністю неналежного виконання відповідачем взятих на себе договірних зобов`язань за період участі у балансуючій групі ТОВ «ЕЛЕКТРОТРЕЙДІНГ ГРУП» в частині виконання обов`язку з оплати вартості електричної енергії для врегулювання небалансів та оплати послуг з адміністрування фінансової гарантії.

Оцінивши наявні в справі докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, Суд дійшов висновку, що заявлені позовні вимоги підлягають задоволенню, виходячи з наступного.

Згідно зі ст. 509 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України), зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку. Зобов`язання виникають з підстав, встановлених ст. 11 цього Кодексу. Зобов`язання має ґрунтуватися на засадах добросовісності, розумності та справедливості.

Частинами 1, 3, 5 ст. 626 ЦК України встановлено, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків. Договір є двостороннім, якщо правами та обов`язками наділені обидві сторони договору. Договір є відплатним, якщо інше не встановлено договором, законом, або не випливає із суті договору.

Пунктом 2.1. Договорів №БГ-21/0356 від 26.11.2021 та №БГ-23/0664 від 01.03.2023 передбачено, що їх ціна складається із сум:

- 2.1.1. вартості електричної енергії для врегулювання позитивних небалансів учасника балансуючої групи;

- 2.1.2. вартості електричної енергії для врегулювання негативних небалансів учасника балансуючої групи;

- 2.1.3. вартості послуг СВБ (сторона, відповідальна за баланс) з адміністрування фінансової гарантії учасника.

Відповідно до п. 46 ч. 1 ст. 1 Закону України «Про ринок електричної енергії» небаланс електричної енергії - розрахована відповідно до правил ринку для кожного розрахункового періоду різниця між фактичними обсягами відпуску або споживання, імпорту, експорту електричної енергії сторони, відповідальної за баланс, та обсягами купленої і проданої електричної енергії, зареєстрованими відповідно до правил ринку.

Учасник ринку електричної енергії (далі - учасник ринку) - виробник, електропостачальник, трейдер, оператор системи передачі, оператор системи розподілу, оператор ринку, гарантований покупець, оператор установки зберігання енергії та споживач, які провадять свою діяльність на ринку електричної енергії у порядку, передбаченому цим Законом (п. 96 ч. 1 ст. 1 Закону України «Про ринок електричної енергії»).

У відповідності до ч. 1 ст. 70 Закону України «Про ринок електричної енергії» усі учасники ринку, крім споживачів, які купують електроенергію за договором постачання електричної енергії споживачу, несуть відповідальність за свої небаланси електричної енергії.

Частиною 3 ст. 70 Закону України «Про ринок електричної енергії» передбачено, що об`єднання учасників ринку у балансуючі групи здійснюється на добровільній договірній основі, за умови дотримання ними типових вимог до балансуючої групи, визначених правилами ринку. Порядок створення, реєстрації та припинення балансуючих груп визначається правилами ринку.

Згідно частини 5 статті 70 Закону України «Про ринок електричної енергії» - оператор системи передачі врегульовує небаланси електричної енергії із сторонами, відповідальними за баланс, у порядку, визначеному цим Законом та правилами ринку. Врегулюванням небалансів електричної енергії є вчинення стороною, відповідальною за баланс, правочинів щодо купівлі-продажу електричної енергії з оператором системи передачі в обсягах небалансів електричної енергії за цінами небалансів, визначеними відповідно до правил ринку. Типовий договір про врегулювання небалансів електричної енергії затверджується Регулятором. Сторони, відповідальні за баланс, зобов`язані надавати гарантії виконання фінансових зобов`язань за договорами про врегулювання небалансів відповідно до правил ринку.

У відповідності до частини 7 статті 70 Закону України «Про ринок електричної енергії» - у рамках балансуючої групи сторона, відповідальна за баланс балансуючої групи, здійснює купівлю та продаж електричної енергії в обсязі небалансів електричної енергії, обумовлених такими учасниками балансуючої групи, на договірних засадах.

Згідно пунктів 1.5.4. та 1.5.5. розділу І Правил ринку, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 № 307 (далі - Правила ринку) - учасники балансуючої групи несуть фінансову відповідальність за небаланс перед своєю СВБ (стороною відповідальною за баланс) у рамках своїх небалансів електричної енергії з урахуванням правил функціонування балансуючої групи гарантованого покупця.

Тобто, в межах балансуючої групи СВБ здійснює продаж електричної енергії учаснику ринку для врегулювання небалансів електричної енергії, а також надає гарантії виконання фінансових зобов`язань. В свою чергу СВБ несе фінансову відповідальність перед ОСП (оператор системи подачі) за небаланси електричної енергії всіх учасників ринку, які увійшли до балансуючої групи, яку вона представляє.

Отже, укладаючи договір про участь у балансуючій групі, позивач виконує перед ОСП (оператор системи передачі) роль СВБ (сторона, відповідальна за баланс) за такого учасника ринку, який увійшов до складу балансуючої групи.

Пунктом 1.1.2. Правил ринку передбачено, що фінансова гарантія - кошти та/або банківська гарантія, що надається стороною, відповідальною за баланс, оператору системи передачі для забезпечення виконання фінансових зобов`язань з розрахунків за небаланси електричної енергії.

Таким чином, Договори про участь у балансуючій групі №БГ-21/0356 від 26.11.2021 та №БГ-23/0664 від 01.03.2023 містять в собі елементи договору купівлі-продажу електричної енергії та договору надання послуг з адміністрування фінансової гарантії.

Товариство з обмеженою відповідальністю «ЕЛЕКТРОТРЕЙДІНГ ГРУП» є учасником ринку та здійснює господарську діяльність з постачання електричної енергії споживачу на підставі ліцензії, виданої НКРЕКП, що підтверджується постановою НКРЕКП №684 від 10.07.2018 «Про видачу ліцензії з постачання електричної енергії споживачу ТОВ «ЕЛЕКТРОТРЕЙДІНГ ГРУ», яка розміщена на офіційному сайті НКРЕКП.

Товариство з обмеженою відповідальністю «УКРБЕСТКОМПАНІ» (попередня назва - ТОВ «СВ ЕНЕРДЖИ») є учасником ринку та здійснює господарську діяльність з постачання електричної енергії споживачу на підставі ліцензії, виданої НКРЕКП, що підтверджується постановою НКРЕКП №587 від 06.03.2020 «Про видачу ліцензій з постачання електричної енергії споживачу ТОВ «ЕЛОТ ЕНЕРДЖІ», КП «КАМ`ЯНСЬКИЙ ВОДОКАНАЛ» ДОР», ТОВ «ЛАЗУРНІ ДАЛІ», ТОВ «СВ ЕНЕРДЖИ» та ТОВ «ЮНІВЕРС ГАЗ», яка розміщена на офіційному сайті НКРЕКП.

Отже, позивач та відповідач є учасниками ринку електричної енергії та зобов`язані нести фінансову відповідальність за небаланси електричної енергії.

Матеріалами справи (а саме наявними в матеріалах справи повідомленнями НЕК «УКРЕНЕРГО» №01/54577 від 29.11.2021 та №01/14296 від 21.03.2023) підтверджено, що у період з 01.12.2021 по 23.03.2023 відповідач - ТОВ «УКРБЕСТКОМПАНІ» значився у балансуючій групі позивача, як сторони відповідальної за баланс, відповідно в цей період позивач ніс фінансову відповідальність перед оператором системи передачі за небаланси електричної енергії відповідача.

При цьому, у період з 01.12.2021 по 28.02.2023 умови участі відповідача у балансуючій групі були врегульовані Договором №БГ-21/0356 від 26.11.2021, а у період з 01.03.2023 по 23.03.2023 - Договором №БГ-23/0664 від 01.03.2023.

Частиною 1 ст. 530 ЦК України встановлено, що якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Зобов`язання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події.

(1) Щодо заборгованості по Договору №БГ-21/0356.

Пунктом 5.5. Договору №БГ-21/0356 передбачено, що учасник балансуючої групи підписує Акт купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів за розрахунковий місяць та повертає примірник підписаного акту на адресу СВБ протягом одного робочого дня з моменту отримання акту від СВБ.

Пунктом 5.7. Договору №БГ-21/0356 передбачено, що рахунки, складені на підставі Акту купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів за розрахунковий місяць, підлягають оплаті учасником протягом 3 (трьох) банківських днів з дати отримання рахунку на електронну адресу.

В період з 01.12.2021 по 28.02.2023 на умовах Договору №БГ-21/0356 позивач продав, а відповідач купив електричну енергію для врегулювання небалансів загальною вартістю 7 868 371,95 грн, що підтверджується підписаними за допомогою сервісу «Вчасно» Актами купівлі-продажу, що наявні в матеріалах справи: №ВН-2021/12-43464390 від 31.12.2021; №ВН-2022/1- 43464390 від 31.01.2022; №ВН-2022/2-43464390 від 28.02.2022; №ВН-2022/3-43464390 від 31.03.2022; №ВН-2022/4-43464390 від 30.04.2022; №ВН-2022/5-43464390 від 31.05.2022; №ВН-2022/6-43464390 від 30.06.2022; №ВН-2022/7-43464390 від 31.07.2022; №ВН-2022/8-43464390 від 31.08.2022; №ВН-2022/9-43464390 від 30.09.2022; №ВН-2022/10-43464390 від 31.10.2022; №ВН-2022/11-43464390 від 30.11.2022; №ВН-2022/12-43464390 від 31.12.2022; №ВН-2023/1-43464390 від 31.01.2023; №ВН-2023/2-43464390 від 28.02.2023.

Отже, матеріалами справи підтверджено, що відповідач за період грудня 2021-лютого 2023 придбав у позивача електричну енергію для врегулювання небалансів на загальну суму 7 868 371,95 грн, а отже зобов`язаний здійснити оплату її вартості згідно п. 5.7. Договору №БГ-21/0356.

На оплату вартості електричної енергії, яка зазначена у вказаних вище актах, позивач направив відповідачу передбачені п. 5.7. Договору №БГ-21/0356 рахунки на оплату: №ВН1-2021/12-43464390 від 17.01.2022; №ВН1-2022/1-43464390 від 16.02.2022; №ВН1-2022/2-43464390 від 19.03.2022; №ВН1-2022/3-43464390 від 18.04.2022; №ВН1-2022/4-43464390 від 17.05.2022; №ВН-2022/5-43464390 від 17.06.2022; №ВН-2022/6-43464390 від 18.07.2022; №ВН-2022/7-43464390 від 16.08.2022; №ВН-2022/8-43464390 від 16.09.2022; №ВН1-2022/9-43464390 від 17.10.2022; №ВН1-2022/10-43464390 від 16.11.2022; №ВН1-2022/11-43464390 від 16.12.2022; №ВН1-2022/12-43464390 від 16.01.2023; №ВН1-2023/1-43464390 від 16.02.2023; №ВН1-2023/3-43464390 від 16.03.2023.

Вище перелічені рахунки на оплату за період з 01.12.2021 по 28.02.2023 були направлені та отримані відповідачем в письмовому вигляді через перевізника ТОВ «НОВА ПОШТА», дати отримання відповідачем надісланих рахунків та розрахунки періодів прострочення їх оплат містяться в заяві про усунення недоліків позову - том 1, а.с. 133-141.

Суд констатує, що попри направлення позивачем виставлених рахунків на оплату в інший спосіб, аніж це передбачено пунктом 5.7. Договору (тобто не на електронну адресу), вказане не нівелює обов`язку відповідача з оплати вартості придбаної електричної енергії. Крім того, пунктом 13.7. Договору №БГ-21/0356 сторони в тому числі врегулювали порядок обміну документами в письмовій формі та відповідач не надав суду заперечень щодо отримання ним надісланих рахунків за спірний період в письмовому вигляді.

Матеріалами справи також підтверджено, що рахунки по оплаті вартості електричної енергії для врегулювання небалансів за грудень 2022, січень 2023 та лютий 2023 були надіслані на електронну адресу відповідача, що значиться в реквізитах Договору №БГ-21/0356, що відповідає умовам п. 5.5. вказаного договору (том 1, а. с. 226, 228, 230).

Крім того, згідно наявних в матеріалах справи платіжних доручень та інструкцій вбачається (том 1, а.с. 75-86), що відповідач частково виконав взяті на себе зобов`язання з оплати вартості придбаної електричної енергії на суму 4 274 804,03 грн. Також частина грошових зобов`язань з оплати вартості електричної енергії для врегулювання небалансів, яка виникла на підставі наведених вище актів та рахунків, на суму 1 001 212,44 грн була припинена сторонами Договору №БГ-21/0356 шляхом зарахування зустрічних однорідних вимог, що підтверджується наявними в матеріалах справи підписаними за допомогою сервісу «Вчасно» Актами заліку зустрічних однорідних вимог (том 1, а.с. 87-96).

Таким чином, заборгованість відповідача перед позивачем за придбану в період з 01.12.2021 по 28.02.2023 на умовах договору №БГ-21/0356 електричну енергію для врегулювання небалансів становить 2 592 355,48 грн (7 868 371,95 грн. - 4 274 804,03 грн. - 1 001 212,44 грн.) та складається із неоплаченої електричної енергії придбаної:

у грудні 2022 на суму 100 000, 00 грн (Акт надання послуг №ВН-2022/12-43464390 від 31.12.2022 та рахунок №ВН1-2022/12-43464390 від 16.01.2023);

у січні 2023 на суму 1 309 095, 69 грн (Акт надання послуг №ВН-2023/1-43464390 від 31.01.2023 та рахунок №ВН1-2023/1-43464390 від 16.02.2023);

у лютому 2023 на суму 1 183 259, 79 грн (Акт надання послуг №ВН-2023/2-43464390 від 28.02.2023 та рахунок №ВН1-2023/3-43464390 від 16.03.2023).

Згідно розрахунку позивача, що наведений у заяві про усунення недоліків позову (том 1, а.с. 133-141) відповідач у зв`язку з поступовими частковими оплатами виниклої заборгованості по іншим спірним періодам з 01.12.2021 по 28.02.2023 допустив прострочення виконання зобов`язань за Договором №БГ-21/0356 в тому числі за розрахункові періоди: квітень 2022 (Акт №ВН-2022/4-43464390 від 30.04.2022 та рахунок №ВН1-2022/4-43464390 від 17.05.2022 на суму 324 072,62 грн); травень 2022 (Акт №ВН-2022/5-43464390 від 31.05.2022 та рахунок №ВН-2022/5-43464390 від 17.06.2022 на суму 292 705,50 грн); липень 2022 (Акт №ВН-2022/7-43464390 від 31.07.2022 та рахунок №ВН-2022/7-43464390 від 16.08.2022 на суму 629 654,58 грн); серпень 2022 (Акт №ВН-2022/8-43464390 від 31.08.2022 та рахунок №ВН-2022/8-43464390 від 16.09.2022 на суму 398 847,34 грн); вересень 2022 (Акт №ВН-2022/9-43464390 від 30.09.2022 та рахунок №ВН1-2022/9-43464390 від 17.10.2022 на суму 356 358,80 грн), а також за прострочення виконання зобов`язань за період грудень 2022-лютий 2023.

Згідно пункту 9.2. Договору №БГ-21/0356 - за порушення строків розрахунків відповідно до цього Договору, кожна зі сторін, на користь якої були прострочені платежі, має право нараховувати пеню у розмірі подвійної облікової ставки НБУ, яка діє на день прострочення, за кожен день прострочення. Пеня нараховується від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день протягом всього періоду прострочення.

За умовами частини 2 статті 625 ЦК України боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Оскільки, відповідач допустив неповне та несвоєчасне виконання зобов`язань за Договором №БГ-21/0356, позивач додатково нарахував відповідачу пеню у розмірі 169 360, 82 грн, 3 % річних у розмірі 10 225, 56 грн та інфляційні втрати у розмірі 68 227, 77 грн.

Перевіривши проведені позивачем розрахунки пені, 3 % річних та інфляційних втрат, що наведені в заяві про усунення недоліків позову (том 1, а. с. 133-141), суд встановив, що такі розрахунки є вірними та проведені з урахуванням часткових проплат відповідача, а відтак заборгованість відповідача по Договору №БГ-21/0356, що підлягає стягненню з відповідача складається, окрім суми основного боргу у розмірі 2 592 355, 48 грн також з пені у розмірі 169 360, 82 грн, 3 % річних у розмірі 10 225, 56 грн та інфляційних втрат 68 227, 77 грн.

(2) Щодо заборгованості по Договору № БГ-23/0664.

Пунктом 3.12. Договору №БГ-23/0664 передбачено, що - учасник зобов`язаний підписати та повернути Акт надання послуг з адміністрування фінансової гарантії не пізніше (2) двох робочих днів з моменту його отримання від СВБ.

Пунктом 3.14. Договору №БГ-23/0664 передбачено, що вартість послуг, яка визначена СВБ в Акті надання послуг з адміністрування фінансової гарантії, підлягає оплаті учасником групи протягом 3 (трьох) банківських днів з дати отримання учасником вказаного Акту в онлайн сервісі електронного документообігу «Вчасно», а в разі відсутності учасника у вказаному сервісі - з дати направлення вказаного Акту (в т.ч. його сканованої копії) на електронну пошту учасника, зазначену в реквізитах Договору.

Пунктом 3.19. Договору №БГ-23/0664 сторони погодили, що у випадку не підписання та (або) не повернення учасником у визначеній в цій статті строки Акту надання послуг з адміністрування фінансової гарантії, зазначений акт вважається погодженим та прийнятим учасником без заперечень та є підставою для здійснення розрахунків.

Пунктом 7.3. Договору №БГ-23/0664 визначено, що вартість електричної енергії, яка придбана згідно Акту купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів за розрахунковий місяць, підлягає оплаті учасником протягом 3 (трьох) банківських днів з дати направлення СВБ учаснику вказаного Акту в онлайн сервісі електронного документообігу «Вчасно», а вразі відсутності учасника у вказаному сервісі - з дати направлення вказаного Акту (в т.ч. його сканованої копії) на електронну пошту учасника, зазначену в реквізитах Договору.

Згідно пункту 5.9. Договору №БГ-23/0664 - у випадку непідписання без поважних причин (викладених у письмових запереченнях) та ненаправлення учасником акту купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів за розрахунковий місяць у строки, визначені договором, підписаний СВБ акт вважається погодженим та прийнятим учасником балансуючої групи, та є підставою для здійснення розрахунків між сторонами за цим договором.

Пунктом 13.11. Договору №БГ-23/0664 сторони врегулювали порядок обміну документами у паперовій формі.

В період з 01.03.2023 по 23.03.2023 на умовах Договору №БГ-23/0664 позивач продав, а відповідач купив електричну енергію для врегулювання небалансів загальною вартістю 2 536 588, 81 грн, про що складено та підписано позивачем Акт купівлі-продажу №ВН-2023/03-43464390 від 31.03.2023 та рахунок на оплату №ВН1-23/03-43464390 від 17.04.2023.

У вказаний період позивач також надав відповідачеві послуги з адміністрування фінансової гарантії на суму 8 938, 99 грн, про що позивачем складено та підписано Акт надання послуг №537 від 31.03.2023 та рахунок на оплату №238 від 31.03.2023.

Судом встановлено, що позивачем 17.04.2023 направлено на електронну адресу відповідача, що значиться в реквізитах Договору №БГ-23/0664 Акт купівлі-продажу №ВН-2023/03-43464390 від 31.03.2023, що відповідає приписам пункту 7.3. вказаного Договору (том 1, а.с. 232).

Також, Акт купівлі-продажу №ВН-2023/03-43464390 від 31.03.2023 разом з Актом надання послуг №537 від 31.03.2023 та виставленими згідно таких актів рахунками на оплату були надіслані засобами поштового зв`язку за поштовим відправленням №663, яке відповідач не отримав та поштовий конверт повернувся позивачеві «за закінченням встановленого терміну зберігання».

Суд зазначає, що акти та рахунки на оплату надсилались на адресу місцезнаходження відповідача в м. Києві (04128, місто Київ, вул. Туполєва Академіка, будинок 17) рекомендованим поштовим повідомленням, що є достатнім для висновку суду про те, що позивач вчинив всі залежні від нього дії передбачені пунктами 3.14. та 7.3. Договору №БГ-23/0664, втім отримання таких документів відповідачем знаходиться поза волею (контролем) самого позивача, оскільки саме на відповідача покладено обов`язок знаходитись за адресою свого місцезнаходження та повідомляти дані до публічних реєстрів про зміну свого місцезнаходження.

ТОВ «УКРБЕСТКОМПАНІ» не заперечило під час розгляду даної справи щодо обсягу переданої електричної енергії та наданих послуг у березні 2023. Отже, надіслані Акти купівлі-продажу електричної енергії та надання послуг за березень 2023 у відповідності до пункту 3.19 та пункту 5.9. Договору №БГ-23/0664 вважаються погодженими відповідачем, та є підставою для здійснення розрахунків між сторонами за цим договором на підставі надісланих рахунків.

Судом також встановлено, що відповідач виставлені позивачем рахунки у встановлений пунктами 3.14. та 7.3. договору строк не оплатив, внаслідок чого у відповідача виникла заборгованість перед ТОВ «ЕЛЕКТРОТРЕЙДІНГ ГРУП» з купівлі електричної енергії для врегулювання небалансів за березень 2023 в сумі 2 536 588, 81 грн та заборгованість з оплати вартості наданих послуг з адміністрування фінансової гарантії.

Згідно пункту 9.2. Договору №БГ-23/0664 - за порушення строків розрахунків відповідно до цього Договору, кожна зі сторін, на користь якої були прострочені платежі, має право нараховувати пеню у розмірі подвійної облікової ставки НБУ, яка діє на день прострочення, за кожен день прострочення. Пеня нараховується від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день протягом всього періоду прострочення. Розмір нарахованої пені н може перевищувати розмір протсроченого платежу.

За умовами частини 2 статті 625 ЦК України боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Оскільки, відповідач допустив неповне та несвоєчасне виконання зобов`язань за Договором №БГ-23/0664, позивач додатково нарахував відповідачу пеню у розмірі 90 344, 23 грн, 3 % річних у розмірі 5 420, 65 грн.

Перевіривши проведені позивачем розрахунки пені та 3 % річних, що наведені в заяві про збільшення розміру позовних вимог, яка оцінена судом як заява про зміну предмета позову (том 1, а. с. 154-185), суд встановив, що такі розрахунки є вірними, а відтак заборгованість відповідача по Договору №БГ-23/0664, окрім суми основного боргу у розмірі 2 545 527, 80 грн, складається також з пені у сумі 90 662, 57 грн та 3 % річних у розмірі 5 439, 75 грн.

Доказів на спростування обставин, повідомлених позивачем, відповідач суду не надав, жодного заперечення проти позову не навів.

Таким чином, враховуючи всі наявні в матеріалах справи докази в їх сукупності, суд дійшов висновку, що факт порушення відповідачем зобов`язань за Договором №БГ-21/0356 про участь у балансуючій групі від 26.11.2021 та за Договором №БГ-23/0664 про участь у балансуючій групі від 01.03.2023 належним чином доведений, документально підтверджений і в той же час відповідачем не спростований.

За обставин вище встанволеного, суд вважає, що позовні вимоги є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню в повному обсязі.

6. Розподіл судових витрат.

В позовній заяві позивач заявив, що ним було понесено судові витрати зі сплати судового збору, а також витрати на професійну правничу допомогу у розмірі 164 500, 00 грн.

Щодо розподілу судового збору.

Згідно п. 1 та п. 5 ч. 1 ст. 7 Закону України «Про судовий збір» сплачена сума судового збору повертається за клопотанням особи, яка його сплатила за ухвалою суду в разі зменшення розміру позовних вимог або внесення судового збору в більшому розмірі, ніж встановлено законом; закриття (припинення) провадження у справі (крім випадків, якщо провадження у справі закрито у зв`язку з відмовою позивача від позову і така відмова визнана судом), у тому числі в апеляційній та касаційній інстанціях.

Згідно збільшених позовних вимог, ціна позову становила 5 481 799, 75 грн, відтак судовий збір мав би становити 82 227, 00 грн.

Втім, згідно наявних в матеріалах справи платіжних інструкцій №919 від 07.04.2023 та №1399 від 01.06.2023, позивач сплатив судовий збір у більшому розмірі, що становить 82 611, 16 грн. Отже, переплачена сума судового у розмірі 384, 16 грн може бути повернута позивачеві за його клопотанням.

У зв`язку із задоволенням позовних вимог в повному обсязі, судовий збір у розмірі 82 227, 00 грн згідно статті 129 ГПК України покладається на відповідача.

Щодо розподілу витрат на професійну правничу допомогу.

Згідно з частинами 2, 3, 4 ст. 126 ГПК України витрати, пов`язані з правничою допомогою адвоката, несуть сторони, крім випадків надання правничої допомоги за рахунок держави. За результатами розгляду справи витрати на професійну правничу допомогу адвоката підлягають розподілу між сторонами разом із іншими судовими витратами.

Для цілей розподілу судових витрат:

1) розмір витрат на професійну правничу допомогу адвоката, в тому числі гонорару адвоката за представництво в суді та іншу професійну правничу допомогу, пов`язану зі справою, включаючи підготовку до її розгляду, збір доказів тощо, а також вартість послуг помічника адвоката, визначається згідно з умовами договору про надання правничої допомоги та на підставі відповідних доказів щодо обсягу наданих послуг і виконаних робіт та їх вартості, що сплачена або підлягає сплаті відповідною стороною або третьою особою;

2) розмір суми, що підлягає сплаті в порядку компенсації витрат адвоката, необхідних для надання правничої допомоги, встановлюється згідно з умовами договору про надання правничої допомоги на підставі відповідних доказів, які підтверджують здійснення відповідних витрат.

Для визначення розміру витрат на професійну правничу допомогу з метою розподілу судових витрат учасник справи подає детальний опис робіт (наданих послуг), виконаних адвокатом, та здійснених ним витрат, необхідних для надання правничої допомоги.

Розмір витрат на оплату послуг адвоката має бути співмірним із:

1) складністю справи та виконаних адвокатом робіт (наданих послуг);

2) часом, витраченим адвокатом на виконання відповідних робіт (надання послуг);

3) обсягом наданих адвокатом послуг та виконаних робіт;

4) ціною позову та (або) значенням справи для сторони, в тому числі впливом вирішення справи на репутацію сторони або публічним інтересом до справи.

У разі недотримання вимог частини четвертої цієї статті суд може, за клопотанням іншої сторони, зменшити розмір витрат на професійну правничу допомогу адвоката, які підлягають розподілу між сторонами.

Для визначення розміру витрат на професійну правничу допомогу з метою розподілу судових витрат учасник справи подає детальний опис робіт (наданих послуг), виконаних адвокатом, та здійснених ним витрат, необхідних для надання правничої допомоги (ч. 3 ст. 126 ГПК України).

В матеріалах справи наявні наступні документи на підтвердження витрат на професійну правничу допомогу позивача на суму 164 500, 00 грн: Договір про надання правничої допомоги № від 19.03.2021 та Додаткова угода №13 від 27.02.2023 з деталізацією послуг, їх вартості та строків виконання.

Згідно п. 3.1. Договору № від 19.03.2021 - розмір винагороди (гонорару) виконавця за надання правничої допомоги та порядок розрахунків, згідно цього Договору, визначається за погодженням сторін у окремій додатковій угоді. Втім, в додатковій угоді №13 від 27.02.2023 сторони не конкретизувати порядок оплати наданих послуг адвокатом.

Згідно частини 8 статті 129 ГПК України розмір судових витрат, які сторона сплатила або має сплатити у зв`язку з розглядом справи, встановлюється судом на підставі поданих сторонами доказів (договорів, рахунків тощо).

Такі докази подаються до закінчення судових дебатів у справі або протягом п`яти днів після ухвалення рішення суду, за умови, що до закінчення судових дебатів у справі сторона зробила про це відповідну заяву.

Позивач не подав до суду заяву в порядку ч. 8 ст. 129 ГПК України про надання суду доказів понесення судових витрат після ухвалення судового рішення, а відтак такі докази в повному обсязі повинні були бути подані суду до винесення рішення.

Згідно пункту 6 Додаткової угоди №13 від 27.02.2023, вбачається, що перелік наданих послуг оформлюється Актом приймання-передачі послуг та у випадку його не підписання замовником, послуги вважаються наданими та підлягають оплаті.

Втім, в матеріалах справи відсутній як сам примірник складеного адвокатом Акту наданих послуг так і доказів його надсилання замовнику (позивачу) з чого б вбачалось, що такі послуги вважаються наданими, а відтак підлягають оплаті.

Крім того, оскільки в Договорі або Додатковій угоді сторонами не конкретизовано порядок розрахунків за надані послуги, суд дійшов висновку, що такі витрати не є в розумінні ч. 8 ст. 129 ГПК України такими, що мають бути сплачені в майбутньому, оскільки станом на дату підписання судового рішення вони вже мали б бути понесені, утім відповідних доказів прийняття наданих послуг та їх оплати позивач до суду не подав (Акт приймання-передачі послуг та платіжне доручення тощо).

За таких обставин, суд дійшов висновку, що позивачем не доведено розмір понесених ним витрат на професійну правничу допомогу у розмірі 164 500, 00 грн, та не подано всі докази на їх підтвердження, а отже витрати позивача на професійну правничу допомогу суд покладає на останнього.

Керуючись 13, 73-77, 86, 129, 236-238, 240-242 Господарського процесуального кодексу України, Суд

ВИРІШИВ:

1. Позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "ЕЛЕКТРОТРЕЙДІНГ ГРУП" до Товариства з обмеженою відповідальністю «УКРОБЕСТКОМПАНІ» про стягнення 5 481 799, 75 грн - задовольнити.

2. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «УКРОБЕСТКОМПАНІ» (04128, місто Київ, вул. Туполєва Академіка, будинок 17; ідентифікаційний код: 43464390) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "ЕЛЕКТРОТРЕЙДІНГ ГРУП" (м. Київ, вул. Старокиївська, буд. 14, 04116; ідентифікаційний код: 42190690) 5 137 883 (п`ять мільйонів сто тридцять сім тисяч вісімсот вісімдесят три) грн 28 коп. - основного боргу, 260 023 (двісті шістдесят тисяч двадцять три) грн 39 коп. - пені, 15 665 (п`ятнадцять тисяч шістсот шістдесят п`ять) грн 31 коп. - 3 % річних та 68 227 (шістдесят вісім тисяч двісті двадцять сім) грн 77 коп. - інфляційних втрат, а також 82 227 (вісімдесят дві тисячі двісті двадцять сім) грн 00 коп. - судового збору.

3. Судові витрати позивача на професійну правничу допомогу у розмірі 164 500, 00 грн залишити за позивачем.

4. Видати накази після набрання рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення безпосередньо до суду апеляційної інстанції. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повний текст рішення складено 20.10.2023.

Суддя Г. П. Бондаренко-Легких