ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"10" жовтня 2023 р. Справа №921/323/22

Західний апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого (судді-доповідача) Бонк Т.Б.,

Суддів: Бойко С.М.,

Якімець Г.Г.,

секретар судового засідання Кострик К.,

представники сторін:

від позивача: Парійчук Ю.Д.;

від відповідача: Костишин В.М.;

розглянувши матеріали апеляційної скарги ОСОБА_1 від 28.06.2023 (вх суду від 04.07.2023 №01-05/2140/23)

на рішення Господарського суду Тернопільської області від 25.05.2023 (повний текст рішення складено 14.06.2023)

у справі № 921/323/22 (суддя Бурда Н.М.)

за позовом: ОСОБА_1

до відповідача: Обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль", м. Тернопіль,

про визнання недійсним рішення позачергових зборів уповноважених членів обслуговуючого кооперативу, визнання недійсним та скасування наказу про звільнення, поновлення на роботі, стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу

ВСТАНОВИВ:

Короткий зміст вимог позовної заяви і рішення суду першої інстанції:

25.07.2022 ОСОБА_1 , м. Тернопіль, звернулася до Господарського суду Тернопільської області з позовом до відповідача Обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль" про:

- визнання недійсним рішення позачергових зборів Уповноважених членів обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль" від 10.01.2022 року про зміну голови обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль" та обрання головою обслуговуючого кооперативу ОСОБА_2 ;

- визнання недійсним та скасування наказу №2к про звільнення ОСОБА_1 від 22.02.2022 року;

- поновлення ОСОБА_1 на посаді голови обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль" та бухгалтера обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль";

- стягнення з обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль" на користь ОСОБА_1 середнього заробітку за час вимушеного прогулу з 11 січня 2022 року до дня поновлення на роботі.

Позовні вимоги обґрунтовуються тим, що рішення про зміну Голови обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль", яке оформлено протоколом №10/01/2022 від 10.01.2022, було прийнято з порушенням Закону України "Про кооперацію" та положень Статуту даного кооперативу, за відсутності доказів незадовільності роботи ОСОБА_1 , а позачергові збори проводились із порушенням процедури їх проведення. Рішення про переобрання голови кооперативу було прийнято на позачергових зборах уповноважених членів, в той час як згідно з п.10.1.1 Статуту обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль" Голова кооперативу обирається чи звільняється від своїх обов`язків на Загальних зборах членів Кооперативу відкритим голосуванням у порядку, визначеному цим Статутом щодо порядку проведення Загальних зборів.

Рішенням Господарського суду Тернопільської області від 25.05.2023 у справі № 921/323/22 відмовлено у задоволенні позову.

Рішення мотивоване тим, що позачергові Збори Уповноважених членів обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль", які відбулися 10.01.2022, було організовано та проведено у відповідності до вимог ст.15 Закону України "Про кооперацію" та вимог Статуту обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль" від 04 березня 2018 року. Позивачем не доведено невідповідності оскаржуваного рішення Зборів Уповноважених членів обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль" від 10.01.2022 щодо обрання головою обслуговуючого кооперативу ОСОБА_2 нормам законодавства, як і не доведено порушення у зв`язку з цим корпоративних прав ОСОБА_1 щодо виконання нею обов`язків голови правління, які могли б бути відновлені у обраний позивачем спосіб, оскільки на час проведення таких зборів її повноваження як голови Кооперативу вже припинились.

Короткий зміст вимог та узагальнених доводів учасників справи:

Не погодившись з вказаним рішенням, ОСОБА_1 звернулася до Західного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою від 28.06.2023 (вх суду від 04.07.2023 №01-05/2140/23) у якій просить рішення Господарського суду Тернопільської області від 25.05.2023 у справі №921/323/22 скасувати та ухвалити нове рішення, яким у задоволити позовні вимоги повністю, оскільки рішення суду першої інстанції було винесено з невірним встановленням, не з`ясуванням та невідповідністю обставин, що мають значення для справи, є незаконним та необґрунтованим.

В апеляційній скарзі апелянт вказує про недотримання відповідачем порядку скликання та проведення зборів членів кооперативу, відсутності правових підстав для прийняття оскаржуваного рішення, та, як наслідок, неправомірність звільнення голови правління з займаної посади та просить врахувати, що згідно із п.3 ст.8 Закону України "Про кооперацію" Статут може містити інші пов`язані з особливостями діяльності кооперативу положення, що не суперечать законодавству. Якщо положення статуту юридичної особи (в даному випадку кооперативу) суперечать Закону, як нормативно-правовому акту, який має найвищу юридичну силу (в даному випадку Закон України "Про кооперацію"), то пріоритет надається положенням закону, а не статуту.

Також, зазначає, що вимоги від членів кооперативу про необхідність проведення діючим головою правління кооперативу позачергових зборів до позивача не надходило. Так само, ОСОБА_1 не було повідомлено ініціативною групою (членами кооперативу) в установленому порядку про дату та час проведення позачергових зборів членів кооперативу. Рішення про переобрання голови кооперативу було прийнято на позачергових зборах уповноважених членів, в той час як згідно з п.10.1.1 Статуту обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль" Голова кооперативу обирається чи звільняється від своїх обов`язків на Загальних зборах членів Кооперативу відкритим голосуванням у порядку, визначеному цим Статутом щодо порядку проведення Загальних зборів.

31.07.2023 від Обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль" надійшов відзив №91 від 26.07.2023 (вх. №01-04/5107/23) на апеляційну скаргу, в якому позивач не погоджується з доводами апеляційної скарги, вважає їх безпідставними та такими, що не підлягають задоволенню.

Відповідач у відзиві зазначає, що під час перебування на посаді Голови кооперативу ОСОБА_1 після 30 березня 2021 року (в період з 30.03.2021 по 13.01.2022 років) не було проведено жодних Загальних зборів членів та членів Уповноважених ОГК "Східний-Тернопіль" про переобрання Головою кооперативу ОСОБА_1 та делегування їй повноважень. По закінченню даного терміну всупереч п.9.1 Статуту, ОСОБА_1 , як голова Правління, не організувала проведення зборів Уповноважених, загальних зборів членів ОГК "Східний-Тернопіль". Хоча для повноцінної роботи кооперативу вона була зобов`язана провести збори Уповноважених або Загальні збори членів ОГК для обрання членів Правління ОГК, (Протокол Зборів членів ОГК "Східний Тернопіль" від 26 лютого 2017 року п.4 про обрання членів Правління, термін повноважень яких закінчився 27.02.2020 року, відповідно до п.9.2; п.9,9 Статуту).

Крім того, відповідач вказує, що Протоколом №3 Правління ОГК "Східний-Тернопіль" від 18.09.18 ОСОБА_1 було надано дозвіл на право сумісництва посади голови і бухгалтера, у відповідності до чого був підготовлений наказ №12/1 від 5 жовтня 2018 року (оригінал наказу в кооперативі відсутній), що є грубим порушенням Статуту, оскільки лише Загальні збори (Збори Уповноважених) членів Кооперативу відповідно до п.10.5 Статуту мають право вирішувати питання виконання інших обов`язків Головою кооперативу. Обіймання ОСОБА_1 посади голови і бухгалтера ОГК "Східний-Тернопіль" потягнуло ряд зловживань в бухгалтерській сфері та привласнення значних коштів кооперативу, чим завдано збитків кооперативу. Результати незадовільної роботи ОСОБА_1 на посаді бухгалтера за період роботи з 05.03.2018 року по 13.01.2022 року оформлено Звітом ревізійної комісії ОГК "Східний-Тернопіль".

Також, відповідач звертає увагу на те, що 19.12.2021 року. Оголошення про проведення загальних зборів Уповноважених та членів ОГК "Східний-Тернопіль" було підготовлено ініціативною групою за 20 днів до часу проведення зборів і вивішено на дошці оголошень та вхідних дверях чергового ОГК. На загальні збори Уповноважених та членів ОГК "Східний-Тернопіль" 19.12.2021 року, які відбулись о 10.00 год біля входу в кооператив, ОСОБА_1 не з`явилася. Крім того, для підтвердження факту ігнорування участі у зборах головою ОГК ОСОБА_1 , членом ОГК ОСОБА_3 було викликано наряд поліції. На зборах цього дня були присутні 99 членів та Уповноважених ОГК "Східний-Тернопіль". Результати зборів було оформлено відповідним Протоколом №1 від 19.12.2021 року. Однак, оскільки був відсутній кворум Уповноважених, результати зборів не було визнаними дійсними (при цьому Кооператив керувався п.10.1.1 Статуту).

Оскільки, з організаційних причин проведення Загальних зборів членів кооперативу неможливим було організовано та проведено Позачергові Збори Уповноважених членів обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль", які відбулися 10.01.2022 у відповідності до вимог ст.15 Закону України "Про кооперацію" та п.10.1.1 Статуту обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль" від 4 березня 2018 року, з дотриманням процедури їх проведення. В Зборах Уповноважених членів ОГК 10.01.2022 року прийняла участь 31 особа, що складає 75,6% від загальної чисельності Уповноважених. Результати Зборів Уповноважених було оформлено відповідним Протоколом №10/01/2022, підписи засвідчені приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу (реєстр.№56,57) та зареєстрований у Державного реєстратора №62 12.01.2022 року.

Відповідно протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 04.07.2023 вказану справу розподілено колегії суддів Західного апеляційного господарського суду у складі: головуючого судді Бонк Т.Б., суддів Бойко С.М., Якімець Г.Г.

Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 10.07.2023 у справі № 921/323/22 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_1 від 28.06.2023 (вх. суду від 04.07.2023 №01-05/2140/23) на рішення Господарського суду Тернопільської області від 25.05.2023 у справі № 921/323/22.

Ухвалою суду від 21.07.2023 призначено розгляд справи на 05.09.2023.

Ухвалою суду від 05.09.2023 оголошено перерву до 10.10.2023.

В судовому засіданні 10.10.2023 представник відповідача заперечив доводи апеляційної скарги з підстав викладених у відзиві та просив рішення суду першої інстанції залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення. Представник апелянта підтримав доводи апеляційної скарги з підстав викладеній у ній та просив апеляційну скаргу задоволити, а рішення суду першої інстанції скасувати та прийняти нове, яким задоволити позовні вимоги повністю.

У відповідності до вимог ч. 1, 2, 5 ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. В суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Згідно з встановленими судами першої та апеляційної інстанцій обставин, і визначених відповідно до них правовідносин, вбачається, що:

Згідно з п.п.1.1., 1.2 Статуту Обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль", затвердженого Загальними зборами членів кооперативу (протокол №1 від 04.03.2018), Обслуговуючий кооператив "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль" є юридичною особою (ідентифікаційний код 22604618) з дати його реєстрації та заснований відповідно до Конституції України, Цивільного кодексу України, Закону України "Про кооперацію" та інших чинних законодавчих актів України; скорочене найменування Кооперативу: ОГК "Східний-Тернопіль".

Пунктом 3.1. Статуту визначено, що Кооператив створюється з метою задоволення економічних, соціальних та інших потреб членів Кооперативу на основі поєднання їх особистих та колективних інтересів, розвитку їх самоорганізації, самоуправління та самоконтролю, поділу між ними витрат та можливих ризиків.

04.03.2018 відбулися загальні збори обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль", якими за результатами розгляду питань порядку денного, прийнято ряд рішень, зокрема:

1. Затвердити Статут обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль" у новій редакції та уповноважити ноовообраного голову правління гаражного кооперативу підписати і зареєструвати новоприйнятий статут.

2. Прийняти до уваги звіт в. о. голови ОСОБА_1 про фінансово-господарську діяльність кооперативу за період з березня 2017 по лютий 2018 року.

3. Звільнити з посади голови правління гаражного кооперативу ОСОБА_4 з 04 березня 2018 року. Головою правління гаражного кооперативу "Східний Тернопіль" обрати ОСОБА_1 з 05 березня 2018 року.

4. Обрати уповноважених представників учасників загальних зборів обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив "Східний-Тернопіль" (згідно наведеного списку, 41 особа; при цьому, в п.27 переліку як уповноваженого представника ОСОБА_1 визначено ОСОБА_5 ).

5. Встановити голові правління гаражного кооперативу місячний оклад у розмірі 7450 грн та бухгалтеру у розмірі 3700 грн.

В контексті обрання головою кооперативу ОСОБА_1 зборами також було прийнято рішення про встановлення новообраному голові ОСОБА_1 трьохмісячного випробувального терміну.

На виконання рішення Загальних зборів членів ОГК "Східний-Тернопіль" від 04 березня 2018, ОСОБА_1 прийнято на посаду Голови обслуговуючого гаражного кооперативу "Східний-Тернопіль".

В підтвердження наведеного позивачем подано копію Наказу №3 від 05 березня 2018 року за її ж підписом як Голови ОГК.

Також, позивачем до матеріалів справи долучено копію трудового договору №1 від 05.03.2018, укладеного між Гаражним кооперативом Східний-Тернопіль в особі членів правління кооперативу (Роботодавець) і громадянкою ОСОБА_1 (Працівник), про те, що остання з 05 березня 2018 року приймається на посаду голови гаражного кооперативу, яка є для працівника основним місцем роботи з встановленням трьохмісячного строку випробування (п.п. 1.1.-1.4 Договору)

В п.2 Договору вказано, що цей Договір є безстроковим.

Водночас, відповідачем до матеріалів справи долучено копію Наказу (розпорядження) №3 від 05.03.2018 про прийняття ОСОБА_1 на роботу як виконуючої обов`язки голови управління гаражного кооперативу з відміткою про ознайомлення з таким наказом останньої 06.03.2018; а також копію Наказу №6 про прийняття на роботу за контрактом від 31 березня 2018 року, відповідно до якого ОСОБА_1 прийнято на посаду Голови обслуговуючого кооперативу Гаражний кооператив "Східний-Тернопіль" на умовах укладеного з нею контракту з 31 березня 2018 року по 30 березня 2021 року відповідно до рішення Загальних зборів членів ОГК "Східний-Тернопіль" від 04 березня 2018р., з відміткою про ознайомлення позивачки з таким наказом 31.03.2018 та зауважень щодо змісту останнього висловлено не було.

Згідно представленого відповідачем витягу з Журналу реєстрації кадрових наказів за 2018 рік, під номером 3.К зазначено Наказ від 05.02.2018 "Про прийняття ОСОБА_1 як виконуючої обов`язки голови Управління гаражного кооперативу"; під номером 6.К від 31.03.2018 зазначено Наказ "Про переведення ОСОБА_1 з виконуючої обов`язки голови Управління на посаду голови Управління гаражного кооперативу; під номером 7.К вказано Наказ від 31.03.2018 про звільнення ОСОБА_4 .

Отже, з наведеного слід дійти висновку, що ОСОБА_1 прийнято на посаду Голови обслуговуючого кооперативу Гаражний кооператив "Східний-Тернопіль" з 31 березня 2018 року згідно Наказу №6 про прийняття на роботу за контрактом, по 30 березня 2021 року.

Рішенням зборів правління ОГК "Східний-Тернопіль", оформленим Протоколом №3 від 18.09.2018 (копію якого долучено позивачем), серед іншого вирішено, у зв`язку із перебуванням діючого бухгалтера у декретній відпустці, дозволити голові ОГК ОСОБА_1 за сумісництвом виконувати обов`язки бухгалтера з окладом 11 150 грн.

Відповідно до Наказу №12/1 про суміщення посад від 05 жовтня 2018 року, виданого на підставі Рішення правління від 18.09.2018, ОСОБА_1 назначено на посаду бухгалтера на 0,5 ставки з 05 жовтня 2018 року з посадовим окладом у розмірі мінімальної заробітної плати.

10.01.2022 були проведені Позачергові збори Уповноважених членів обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль", рішення за результатами яких оформлено Протоколом №10/01/2022 від 10.01.2022.

Згідно наявної в Протоколі інформації, на зборах був присутній 31 Уповноважений з обраних на загальних зборах членів обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль" 04.03.2018, у зв`язку з чим Збори визнано правомочними (легітимними).

Список присутніх Уповноважених 10.01.2022 долучено до матеріалів справи відповідачем (Додаток №1), як і Список присутніх на зборах членів ОГК "Східний-Тернопіль", серед яких ОСОБА_1 та ОСОБА_5 (як її уповноважений представник) не значаться.

До порядку денного були включені наступні питання:

1. Вибори голови, секретаря та членів лічильної комісії Зборів.

2. Обрання Правління обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль".

3. Обрання Голови обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль".

4. Обрання Ревізійної комісії обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль".

5. Визначення розміру оплати членських внесків на 2022 рік членами обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль".

6. Визначення розміру оплати праці Голови та інших працівників обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль".

7. Різне.

Як зазначено у Протоколі, під час обговорення питання №2 порядку денного слухали Секретаря Зборів ОСОБА_6 , яка повідомила присутніх, про те, що повноваження попереднього складу Правління обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль", яке було обрано на Зборах членів/представників обслуговуючого гаражного кооперативу "Східний-Тернопіль" 26.02.2017 закінчились 27.02.2020 і у зв`язку з цим запропонувала обрати склад Правління обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль" в кількості 13 осіб з 11.01.2022р. строком на 3 (три) роки.

За результатами голосування, прийнято рішення про обрання Правління обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль" в кількості 13 осіб з 11.01.2022р. строком на 3 (три) роки (згідно наведеного списку).

Під час обговорення питання №3 порядку денного, слухали Члена гаражного кооперативу ОСОБА_7 , який повідомив присутніх про те, що повноваження Голови обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль" ОСОБА_1 , яку було обрано Головою обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль" на загальних зборах членів обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль" 04.03.2018р., закінчились 05.03.2021р. Крім того, ОСОБА_1 всупереч п. 8.5.4. Статуту - неправомірно підняла членські внески на 2022 рік до 900 гривень, не виконувала своїх обов`язків згідно статуту: а саме не провела довгоочікуваного ремонту доріг, на території Кооперативу відсутнє освітлення між рядами, здійснювала незаконне відключення від електроенергії гаражних приміщень і вимагала грошей від членів Кооперативу за повторне їх підключення, всупереч вимогам Статуту проводила незаконне вирішення кадрових та фінансових питань, в чому вбачаються посадові зловживання. Таким чином її робота на посаді Голови Кооперативу є незадовільною.

Також слухали Члена гаражного кооперативу ОСОБА_3 , який запропонував у зв`язку з закінченням терміну повноважень ОСОБА_1 обрати Головою обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль" ОСОБА_2 з 11.01.2022р. терміном на 3 (три) роки; зобов`язати ОСОБА_1 до 14.01.2022 року передати усі статутні та фінансові документи, печатку новообраному голові.

За результатами голосування ("За"- 29, "Утримались"- 2), прийнято рішення: Визначити роботу ОСОБА_1 на посаді голови обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль" незадовільною. Обрати Головою обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль" ОСОБА_2 з 11.01.2022 р. терміном на 3 (три) роки. Зобов`язати ОСОБА_1 до 14.01.2022 року передати усі статутні та фінансові документи, печатку новообраному голові.

18.02.2022 відбулися збори правління ОГК "Східний-Тернопіль", на яких членами правління, серед іншого, обговорено питання щодо звільнення ОСОБА_1 (Протокол №1 від 18.02.2022).

У Протоколі, зокрема, зазначено про те, що 25.01.2022 року ОГК "Східний-Тернопіль" надійшов лист від ОСОБА_1 від 12.01.2022 про звільнення за угодою сторін з 13.01.2022 та звернення від 25.01.2022 року щодо надання наказу про її звільнення. У відповідності до чого було підготовлено відповідь і 25 січня 2022 року, через Укрпошту, заказним листом №8 направлено відповідь, що у відповідності до п.3 Протоколу №10/01/2022 від 10.01.2022 року, позачергових зборів Уповноважених членів обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль" ОСОБА_1 зобов`язана була передати до 14.01.2022 року усі статутні та фінансові документи, печатку новообраному голові, що частково нею було виконано 13.01.2022 року, завдяки виклику національної поліції, однак 14.01.2022 року на робочому місці її не було, і вона не передала: - договори з постачальниками; - посадові інструкції персоналу ОГК "Східний-Тернопіль"; документацію по системі відео спостереження та пароль доступу до неї; - відомості про нарахування заробітної плати працівникам кооперативу ні в електронному, ні в паперовому вигляді за 2018, 2019, 2020, 2021 роки; - звіти та фінансовий баланс за 2021 рік; - кадрові накази за 2018 рік; - відомості по заборгованості підзвітними особами, постачальниками, та компенсації по електроенергії.

Починаючи з 14 січня цього року в табелі обліку робочого часу їй ставиться "НЗ" (нез`явлення з нез`ясованих причин), кожний день складається Акт про невихід ОСОБА_1 на роботу. Це дає підставу для звільнення її у відповідності до п.4 частини 1 ст.40 КЗпПУ.

Незважаючи на це, для вирішення питання щодо її звільнення за угодою сторін п.1 ст.36 КЗпПУ, їй було запропоновано до 15 лютого 2022 року: - провести повну передачу зазначених документів; - надати особисту виписку з рахунку банку для проведення з нею повного розрахунку. Однак, цей лист вона проігнорувала.

Крім того, у відповідності до п.3.1.9 Трудового договору, який підписала ОСОБА_1 , 5 березня 2018 року, нею не були передані при припиненні трудових відносин усі документи, створені або отримані в процесі виконання трудових обов`язків, інформацію, що зберігається на різних видах носіїв (в комп`ютері, на СD-дисках, флеш-носіях, картах пам`яті та ін.), про що складений відповідний Акт від 14 січня 2022 року.

28 січня 2022 року ревізійна комісія ОГК здійснила перевірку фінансово-господарської діяльності ОСОБА_1 з 5 березня 2018 року по 13 січня 2022 року і виявила незадовільну організацію та грубі порушення в фінансовій роботі (Акт ревізійної комісії).

В обговоренні цього питання прийняли участь: ОСОБА_8 ; ОСОБА_9 ; ОСОБА_10 ; ОСОБА_11 ; ОСОБА_12 ; ОСОБА_13 ; ОСОБА_14 ; ОСОБА_15 ; ОСОБА_16 , які негативно висловились за роботу ОСОБА_1 на посаді голови ОГК, грубе відношення до членів кооперативу, неправомірне об`єднання посади голови і бухгалтера та значні зловживання у зв`язку з цим.

За результатами голосування з даного питання порядку денного, зборами прийнято рішення: ОСОБА_1 звільнити у відповідності до п.4 частини 1 ст.40 КЗпПУ. Матеріали щодо порушень у фінансовій діяльності, неправомірного об`єднання посади голови і бухгалтера, перебування на посаді голови більше 3 років, що суперечить Статуту - направити в правоохоронні органи для проведення досудового розслідування.

Проголосували: За - 10; Проти - 0; Утрималось - 0.

22 лютого 2022 року Обслуговуючим кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль" видано наказ №2к "Про звільнення ОСОБА_1 за прогули", ОСОБА_1 звільнено з посади голови ОГК "Східний-Тернопіль", за прогул без поважних причин з 22.02.2022 року п.4 ст.40 КЗпП України.

Як підставу, при цьому, в Наказі зазначено:

- Протокол № 10/01/2022 від 10.01.2022 р. зборів уповноважених членів ОГК "Східний Тернопіль";

- Табель обліку робочого часу за січень, лютий 2022 рік;

- Акт про відсутність працівника на робочому місті та не передачі документів від 14.01.22;

- рекомендований лист ОСОБА_1 №5 від 8.02.2022 року, про звільнення за згодою сторін;

- Акти про відсутність працівника на робочому місті 14, 17, 18, 19, 20, 21, 24, 25, 26, 27, 28, 31 січня 2022 року, 1, 2, 3, 4, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 14, 15, 16, 17, 18, 21 лютого 2022 року;

- Акт про факт зустрічі та розмови членів правління з ОСОБА_1 від 18.02.2022 року;

- Протокол №1 зборів правління ОГК "Східний-Тернопіль" від 18.02.2022 року про звільнення ОСОБА_1 за прогул (копії зазначених документів відповідачем долучено до матеріалів справи).

При перегляді рішення місцевого господарського суду судова колегія Західного апеляційного господарського суду керувалась наступним:

Посилаючись на недотримання відповідачем порядку проведення зборів членів кооперативу 10.01.2022, відсутність правових підстав для прийняття оскаржуваного рішення, та, як наслідок неправомірність звільнення її із займаної посади голови правління, ОСОБА_1 звернулася із даним позовом до господарського суду про визнання недійсним рішення позачергових зборів Уповноважених членів обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль" від 10.01.2022 року про зміну голови обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль" та обрання головою обслуговуючого кооперативу ОСОБА_2 ; визнання недійсним та скасування наказу №2к про звільнення ОСОБА_1 від 22.02.2022 року; поновлення ОСОБА_1 на посаді голови обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль" та бухгалтера обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль"; стягнення з обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль" на користь ОСОБА_1 середнього заробітку за час вимушеного прогулу з 11 січня 2022 року до дня поновлення на роботі.

Відповідно до абзацу 3 статті 2 Закону України Про кооперацію (далі ЗУ Про кооперацію) кооператив - юридична особа, утворена фізичними та/або юридичними особами, які добровільно об`єдналися на основі членства для ведення спільної господарської та іншої діяльності з метою задоволення своїх економічних, соціальних та інших потреб на засадах самоврядування

За змістом положень статті 6 відповідно до завдань та характеру діяльності кооперативи поділяються на такі типи: виробничі, обслуговуючі та споживчі. За напрямами діяльності кооперативи можуть бути сільськогосподарськими, житлово-будівельними, садово-городніми, гаражними, торговельно-закупівельними, транспортними, освітніми, туристичними, медичними тощо.

Кооператив створюється його засновниками на добровільних засадах (частина перша статті 7 ЗУ Про кооперацію).

Згідно із статтею 9 ЗУ Про кооперацію державна реєстрація кооперативу проводиться в порядку, передбаченому законом.

Відповідно до статті 19 ЗУ Про кооперацію, для досягнення мети своєї діяльності кооператив набуває та використовує майно, фінансові та інші ресурси. Джерелами формування майна кооперативу є: вступні, членські та цільові внески його членів, паї та додаткові паї; майно, добровільно передане кооперативу його членами; кошти, що надходять від провадження господарської діяльності; кошти, що надходять від створених кооперативом підприємств, установ, організацій; грошові та майнові пожертвування, благодійні внески, гранти, безоплатна технічна допомога юридичних і фізичних осіб, у тому числі іноземних інші надходження, не заборонені законодавством. Кооператив є власником будівель, споруд, грошових та майнових внесків його членів, виготовленої продукції, доходів, одержаних від її реалізації та провадження іншої передбаченої статутом діяльності, а також іншого майна, придбаного на підставах, не заборонених законом. Володіння, користування та розпорядження майном кооперативу здійснюють органи управління кооперативу відповідно до їх компетенції, визначеної статутом кооперативу.

Обслуговуючий кооператив це кооператив, який утворюється шляхом об`єднання фізичних та/або юридичних осіб для надання послуг переважно членам кооперативу, а також іншим особам з метою провадження їх господарської діяльності. Обслуговуючі кооперативи надають послуги іншим особам в обсягах, що не перевищують 20 відсотків загального обороту кооперативу. Обслуговуючий кооператив надає послуги своїм членам, не маючи на меті одержання прибутку (статті 2, 23 Закону України "Про кооперацію").

Згідно з положеннями статті 12 ЗУ Про кооперацію, основними правами члена кооперативу є, зокрема, участь в господарській діяльності кооперативу, а також в управлінні кооперативом, право голосу на його загальних зборах, право обирати і бути обраним в органи управління; користування послугами кооперативу; право вносити пропозиції щодо поліпшення роботи кооперативу, усунення недоліків у роботі його органів управління та посадових осіб; право звертатися до органів управління та органів контролю за діяльністю кооперативу, посадових осіб кооперативу із запитами, пов`язаними з членством у кооперативі, діяльністю кооперативу та його посадових осіб, одержувати письмові відповіді на свої запити.

За змістом наведених вище норм корпоративні права характеризуються, зокрема, тим, що особа, яка є учасником (засновником, акціонером, членом) юридичної особи має право на участь в управлінні господарською організацією та інші правомочності передбачені законом і статутними документами.

Відповідно, члени обслуговуючого кооперативу незалежно від напряму його діяльності є носіями корпоративних прав, а відносини між його членами та кооперативом, які пов`язані зі створенням, діяльністю, управлінням або припиненням діяльності такої юридичної особи, є корпоративними.

Відповідно до статті 15 Закону України Про кооперацію та п.8.1 Статуту, вищим органом управління кооперативу є загальні збори членів кооперативу. До компетенції загальних зборів членів кооперативу належить, зокрема, утворення органів управління та органів контролю за діяльністю кооперативу.

Одним із складових елементів корпоративних прав є правомірність учасника кооперативу брати участь у процесі управління кооперативом. Це право може бути реалізоване шляхом участі у загальних зборах членів кооперативу.

Згідно з положеннями ст.15 Закону України Про кооперацію визначено, що у разі коли з організаційних причин (через територіальне розміщення чи значну чисельність членів кооперативу) проведення загальних зборів членів кооперативу неможливе, статутом кооперативу може бути передбачено скликання зборів уповноважених кооперативу. Кількість членів кооперативу, які мають право делегувати уповноважених, та порядок делегування уповноважених для участі у зборах уповноважених визначаються статутом кооперативу.

Загальні збори членів кооперативу правомочні вирішувати питання, якщо на них присутні більше половини його членів, а збори уповноважених - за наявності не менше двох третин уповноважених. Кожний член кооперативу чи уповноважений кооперативу має один голос, і це право не може бути передано іншій особі.

Відповідно до п.5.1. Статуту Обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль", затвердженого Загальними зборами членів кооперативу (протокол №1 від 04.03.2018) передбачено, що членами Кооперативу можуть бути громадяни України - фізичні особи, які досягли 16-річного віку, які виявляють бажання брати участь у діяльності та розбудові Кооперативу, додержуватись вимог цього Статуту, внесли вступний внесок у розмірах, визначених Статутом Кооперативу і користуються правом ухвального голосу.

Згідно з п.5.3 Статуту Кооператив зобов`язаний вести облік своїх членів у спеціальному журналі, який є складовою частиною номенклатури справ та журналів, затвердженої Загальними зборами (зборами Уповноважених) членів Кооперативу. Формат обліку членів Кооперативу у вищезгаданому журналі визначається Правлінням Кооперативу та затверджується Загальними зборами (зборами Уповноважених) членів Кооперативу. Голова Кооперативу зобов`язаний видати кожному з членів Кооперативу посвідчення про членство та перепустку т одному примірнику) на територію Кооперативу.

Відповідно до п.6.1 Статуту, член Кооперативу, зокрема, має право: обирати і бути обраним до органів управління Кооперативу (Правління і Ревізійної комісії); приймати участь особисто чи через Уповноваженого (представника) у вирішенні статутних питань діяльності Кооперативу на Загальних зборах (зборах Уповноважених) членів Кооперативу, працювати в комісіях, виконувати окремі завдання Кооперативу.

Згідно наявної в Протоколі інформації та Списку присутніх Уповноважених 10.01.2022 (Додаток №1), на зборах був присутній 31 Уповноважений з 41 обраних на загальних зборах членів обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль" 04.03.2018. Таким чином, на загальних зборах членів кооперативу були присутні більше 2/3 його членів, а отже збори були правомочними.

Як вже вказувалось вище, 10.01.2022 були проведені Позачергові збори Уповноважених членів обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль", рішення яких оформлено Протоколом №10/01/2022 від 10.01.2022.

На зазначених зборах, за результатами голосування ("За"- 29, "Утримались"- 2), прийнято рішення: Визначити роботу ОСОБА_1 на посаді голови обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль" незадовільною. Обрати Головою обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль" ОСОБА_2 з 11.01.2022 р. терміном на 3 (три) роки. Зобов`язати ОСОБА_1 до 14.01.2022 року передати усі статутні та фінансові документи, печатку новообраному голові.

Відповідно до п.10.1.1. Голова Кооперативу на Загальних зборах членів Кооперативу обирається чи звільняється від своїх обов`язків відкритим голосуванням у порядку, визначеному цим Статутом щодо порядку проведення Загальних зборів.

На зборах Уповноважених Голова Кооперативу обирається чи звільняється від своїх обов`язків шляхом відкритого голосування представниками від членів Кооперативу і вважається вибраним чи звільненим, якщо участь у голосуванні прийняло не менше 75% (сімдесят п`ять відсотків) від кількості представників членів Кооперативу простою більшістю голосів.

Відповідно до п.10.1. Статуту Голова Кооперативу обирається із членів Кооперативу Загальними зборами (Зборами вповноважених) членів Кооперативу на термін 3 (три) роки.

Матеріалами справи встановлено, що ОСОБА_1 обрано на посаду відповідно до рішення Загальних зборів членів ОГК "Східний-Тернопіль" від 04 березня 2018 року.

Згідно Наказу №6 про прийняття на роботу за контрактом від 31 березня 2018 року, ОСОБА_1 прийнято на посаду Голови обслуговуючого кооперативу Гаражний кооператив "Східний-Тернопіль" на умовах укладеного з нею контракту з 31 березня 2018 року по 30 березня 2021 року відповідно до рішення Загальних зборів членів ОГК "Східний-Тернопіль" від 04 березня 2018р.

Згідно з п.10.6. Статуту Голова Кооперативу припиняє виконання своїх обов`язків у разі:

- закінчення строку повноважень;

- достроково, згідно з вимогами та порядку, встановленого цим Статутом, відкликання Загальними зборами (зборами Уповноважених) членів Кооперативу за неналежне виконанім своїх службових обов`язків, Правил внутрішнього розпорядку, неповагу до членів кооперативу, порушення правил ведення обліку документів, звітності, господарської та фінансової діяльності Кооперативу;

- виходу із членів Кооперативу;

- дострокового складання своїх повноважень за власним бажанням або неможливості виконувати обов`язки Голови Кооперативу.

Поряд з цим, питання щодо звільнення ОСОБА_1 з посади голови Кооперативу до порядку денного зборів не було включено і на зборах не обговорювалось, відповідно рішення щодо звільнення ОСОБА_1 з посади Голови Кооперативу на зборах 10.01.2022 не приймалось. Членами Кооперативу під час обговорення питань порядку денного лише констатовано закінчення повноважень ОСОБА_1 як Голови обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль" 05.03.2021, а також те, що її робота на посаді Голови Кооперативу була незадовільною.

У зв`язку із наведеним, колегія суддів погоджується із висновком суду першої інстанції, що повноваження ОСОБА_1 як голови обслуговуючого гаражного кооперативу "Східний-Тернопіль" закінчились 31.03.2021 року та внаслідок прийняття оскаржуваного рішення Позачергових Зборів Уповноважених, якими не вирішувались питання про звільнення ОСОБА_1 корпоративні права позивача не було порушено.

Щодо тверджень апелянта про порушення порядку скликання та неповідомлення позивача про проведення Позачергових Зборів Уповноважених.

У постанові Великої Палати Верховного Суду від 28 січня 2020 року у справі №924/641/17 зазначено, що підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (акціонерів, членів) юридичної особи можуть бути: невідповідність рішень загальних зборів нормам законодавства; порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів; позбавлення учасника (акціонера, члена) юридичної особи можливості взяти участь у загальних зборах.

Статтею 15 Закону України "Про кооперацію" (у застосовуваній судом редакції) передбачено, що про дату, місце, час проведення та порядок денний загальних зборів члени кооперативу повинні бути повідомлені не пізніше ніж за 10 днів до визначеного строку їх проведення.

Водночас, Законом України "Про кооперацію" (у застосовуваній судом редакції) не визначено спосіб здійснення повідомлення учасників про збори Уповноважених членів Кооперативу.

Відповідно до п. 8.8 Статуту Кооперативу передбачено, що Позачергові Загальні збори або збори Уповноважених членів Кооперативу скликаються Правлінням або Головою Кооперативу за власною ініціативою, на вимогу Ревізійної комісії за результатами перевірки і виявлених значних недоліків в діяльності кооперативу та його органів управління або на вимогу не менше 10 (десяти) членів Кооперативу, якщо цього вимагають інтереси кооперативу і вирішення їх в компетенції цих зборів», що і було зроблено ініціативною групою з числа членів кооперативу.

Однак, пунктом 8.9. Статуту Кооперативу передбачено, що повідомлення про проведення чергових Загальних зборів (зборів Уповноважених) членів Кооперативу має бути винесене на дошку оголошень Кооперативу за місцем його знаходження та/або SMS повідомленням, або на Інтернет-сайті Кооперативу не пізніше 10 діб до дати їх проведення, а для позачергових - не пізніше 20 діб до дати їх проведення. В повідомленні про проведення Загальних зборів (зборів Уповноважених) членів Кооперативу вказується: - повне найменування та місце знаходження Кооперативу; - дата, час та місце проведення зборів; - перелік питань, включених до порядку денного; - час початку та закінчення реєстрації членів Кооперативу для участі у зборах; - порядок ознайомлення членів Кооперативу з документами та інформаційними матеріалами, пов`язаними із порядком денним; - адреса, строк, та умови внесення пропозицій, зауважень чи інформаційних матеріалів щодо порядку денного зборів.

Матеріалами справи встановлено, що на загальних зборах, які були призначені на 19.12.2021, був відсутній кворум Уповноважених, у зв`язку з чим результати зборів не було визнаними дійсними. У зв`язку з чим, 20.12.2021 року (за 20 днів) на дошку оголошення Обслуговуючого гаражного кооперативу було прикріплено Повідомлення з інформацією про проведення Позачергових Зборів Уповноважених членів обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив "Східний-Тернопіль" 10.01.2022 в 9:00 год за адресою м. Тернопіль, вул. Лесі Українки, 4, із зазначенням підстав для проведення Позачергових зборів та переліку питань, включених до порядку денного; часу початку та закінчення реєстрації членів Кооперативу для участі у зборах; порядку ознайомлення членів Кооперативу з документами та інформаційними матеріалами, пов`язаними із порядком денним; порядку внесення пропозицій щодо порядку денного зборів, що відповідає способу та порядку повідомлення, визначеному Статутом Кооперативу.

Відповідно до пунктів 8.4. та 8.10. Статуту обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль" було запрошено до участі у зборах усіх Уповноважених членів Кооперативу для подання пропозицій щодо включення та обговорення питань до порядку денного всіх його членів, в порядку визначеному Статутом обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль".

Крім того згідно із поясненнями свідків, починаючи з 20.12.2021 року, ініціативною групою по телефону, в усній розмові, через оголошення було доведено Повідомлення про проведення Позачергових Зборів до Уповноважених членів ОГК.

У зв?язку із наведеним, колегія суддів погоджується із висновком суду першої інстанції, що твердження апелянта про порушення порядку скликання та неповідомлення позивача про проведення Позачергових Зборів Уповноважених є помилковими, оскільки повідомлення та скликання зборів здійснено у відповідності та у спосіб, визначений Статутом.

Щодо вимог апелянта вимог про визнання недійсним та скасування наказу №2к про звільнення ОСОБА_1 за порушення трудового законодавства від 22.02.2022 року; поновлення ОСОБА_1 на посаді голови обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль" та бухгалтера обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль"; стягнення з обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль" на користь ОСОБА_1 середнього заробітку за час вимушеного прогулу з 11 січня 2022 року до дня поновлення на роботі, колегія суддів зазначає, що такі вимоги не стосуються корпоративних прав позивача та у даних правовідносинах позивач та відповідач виступають, як роботодавець та робітник, які керуються трудовим законодавством, що унеможливлює розгляд таких вимог у господарському судочинстві.

Підсумовуючи викладене, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції дійшов до правильного висновку, що позивачем не доведено невідповідності оскаржуваного рішення Зборів Уповноважених членів обслуговуючого кооперативу "Гаражний кооператив Східний-Тернопіль" від 10.01.2022 нормам законодавства, як і не доведено порушення у зв`язку з цим корпоративних прав ОСОБА_1 , оскільки на час проведення таких зборів її повноваження як голови Кооперативу вже припинились.

Висновок апеляційного суду за результатами розгляду апеляційної скарги.

Відповідно до ч.1 ст.236 ГПК України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим.

За приписами ч. 1 ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права (ч. 1 ст. 276 ГПК України).

На підставі викладеного колегія суддів Західного апеляційного господарського суду вважає, що рішення Господарського суду Тернопільської області від 25.05.2023 у справі № 921/323/22 ґрунтується на матеріалах справи та чинному законодавстві і підстав для його скасування немає, а зазначені в апеляційній скарзі доводи скаржника не обґрунтовані і не визнаються такими, що можуть бути підставою для скасування чи зміни оскаржуваного судового рішення.

Судові витрати в суді апеляційної інстанції.

Оскільки у цьому випадку суд апеляційної інстанції не змінює рішення, та не ухвалює нового рішення, розподіл судових витрат судом апеляційної інстанції не здійснюється (частина 14 статті 129 ГПК України). Відтак, згідно ст.129 ГПК України сплачений судовий збір за подання апеляційної скарги слід залишити за скаржником.

Керуючись ст.ст. 86,129, 236, 254, 269, 270, 275, 276, 281, 282 ГПК України, Західний апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу ОСОБА_1 від 28.06.2023 (вх. суду від 04.07.2023 №01-05/2140/23) - залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду Тернопільської області від 25.05.2023 у справі № 921/323/22 залишити без змін.

3. Судовий збір за перегляд справи у суді апеляційної інстанції покласти на скаржника.

4. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня її проголошення згідно зі ст.ст. 286-289 ГПК України.

5. Матеріали справи повернути до місцевого господарського суду.

Повний текст постанови складено та підписано 23.10.2023

Головуючий суддя Т.Б. Бонк

суддя С.М. Бойко

суддя Г.Г. Якімець