УХВАЛА

м. Київ

11.10.2023Справа № 910/14280/22

Господарський суд міста Києва у складі судді Ягічевої Н.І., за участі секретаря судового засідання Старовойтова Є.А., розглянувши у судовому засіданні матеріали справи

за позовом Приватного акціонерного товариства "БУДМАТЕРІАЛИ" (вул. Данила Нечая, 55, м. Вінниця, Вінницька обл., 21100, )

до 1) Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз" (пров. Костя Широцького, 24, м. Вінниця, Вінницька обл., 21012, )

2) Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (вул. Сім`ї Бродських, 19, Київ, 03057, )

про визнання протиправним і скасування рішення та стягнення 309 705 360,00 грн,

Представники учасників справи: згідно протоколу судового засідання

ВСТАНОВИВ:

Приватне акціонерне товариство "БУДМАТЕРІАЛИ" (далі - позивач) звернулось до Господарського суду міста Києва з позовом до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз" (далі - відповідач-1) та Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - відповідач-2) про визнання протиправним та скасування рішення і стягнення 309 705 360, 00 грн.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що рішенням Комісії з розгляду актів про порушення та проведення перерахунку (донарахування) або зміни режиму газорозподільної системи "Вінницягаз", оформленим Протоколом засідання постійно діючої комісії з розгляду актів про порушення та проведення перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування об`ємів природного газу №80 від 09.08.2022, було повністю задоволено Акт про порушення №000045 від 23.07.2022 та здійснено на підставі цього акту розрахунок об`єму необлікованого природного газу згідно з вимогами розділу XI Кодексу ГРС, за яким позивачу нараховано вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу на суму 154 852 680, 11 грн з ПДВ. Однак, позивач не погоджується із таким рішенням та здійсненим розрахунком, оскільки такі є протиправними та безпідставними, у зв`язку з чим просить визнати вказане рішення недійсним та стягнути з відповідача-2 154 852 680, 11 грн майнової шкоди і 154 852 680, 11 грн моральної шкоди.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 22.12.2022 позовну заяву прийнято до розгляду та відкрито провадження у справі за правилами загального позовного провадження та призначено підготовче засідання.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 24.03.2023 призначено у справі №910/14280/22 комплексну судову експертизу, проведення якої доручено експертам Київського науково-дослідного інституту судових експертиз (вул. Смоленська, буд. 6, м. Київ, 03057).

На вирішення експертизи поставлено наступні питання:

1) Який вид, марка та номінальні технічні характеристики, включаючи номінальний режим роботи та номінальну потужність, газоспоживчого обладнання (двоканальної тунельної печі) Приватного акціонерного товариства "БУДМАТЕРІАЛИ", що встановлене за адресою: Україна, 21100, Вінницька область, місто Вінниця, вулиця Данила Нечая, 55?;

2) Чи відповідають фактичні технічні характеристики газоспоживчого обладнання (двоканальної тунельної печі) Приватного акціонерного товариства "БУДМАТЕРІАЛИ", що встановлене за адресою: Україна, 21100, Вінницька область, місто Вінниця, вулиця Данила Нечая, 55, номінальним параметрам, визначеним його паспортними даними?;

3) Яке газоспоживче обладнання Приватного акціонерного товариства "БУДМАТЕРІАЛИ" з того, що встановлене за адресою: Україна, 21100, Вінницька область, місто Вінниця, вулиця Данила Нечая, 55, під`єднане до газорозподільчої мережі та перебуває у справному стані і які його номінальні технічні характеристики, включаючи номінальний режим роботи та номінальну потужність?;

4) Чи можлива робота газового обладнання Приватного акціонерного товариства "БУДМАТЕРІАЛИ", що встановлене за адресою: Україна, 21100, Вінницька область, місто Вінниця, вулиця Данила Нечая, 55, без використання природного газу, а використанням інших видів палива повністю або частково?;

5) Яку кількість інших видів палива, окрім природного газу, було використано Приватним акціонерним товариством "БУДМАТЕРІАЛИ" для роботи газоспоживчого обладнання (двоканальної тунельної печі), що встановлене за адресою: Україна, 21100, Вінницька область, місто Вінниця, вулиця Данила Нечая, 55, у період з 23 лютого 2022 року по 23 липня 2022 року включно відповідно до внутрішньої, в тому числі фінансової, документації Товариства?";

6) Яка максимальна кількість природного газу була необхідна для забезпечення номінального режиму роботи газоспоживчого обладнання (двоканальної тунельної печі) Приватного акціонерного товариства "БУДМАТЕРІАЛИ", що встановлене за адресою: Україна, 21100, Вінницька область, місто Вінниця, вулиця Данила Нечая, 55, у період з 23 лютого 2022 року по 23 липня 2022 року включно за умови використання інших видів палива відповідно до внутрішньої, в тому числі фінансової, документації Товариства.

03.08.2023 до відділу діловодства суду від заступника директора Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Броніслава Теплицького надійшло клопотання про надання додаткових матеріалів.

Відповідно до змісту поданого клопотання судовий експерт КНДІСЕ Олександр Макарчук, якому доручено виконання судової експертизи № 19475/23-46, заявляє клопотання щодо залучення до проведення експертизи фахівців Інституту технічної теплофізики НАН України (із зазначенням конкретних прізвищ осіб, які будуть залученими) та щодо уточнення, яка саме має бути проведена комплексна експертиза (за якими саме експертиними напрямками досліджень) фахівцями КНДІСЕ; до отримання необхідних матеріалів проеведення експертизи призупинено.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 04.09.2023 поновлено провадження у справі, підготовче засідання призначено на 13.09.2023, постановлено викликати у судове засідання судового експерта Олександра Макарчука для надання усних та/або письмових роз`яснень щодо поданого клопотання від 24.07.2023 про надання додаткових матеріалів; зобов`язано Київський науково-дослідний інститут судових експертиз надати у підготовче засідання матеріали справи №910/14280/22; запропоновано сторонам подати до суду письмові пояснення щодо поданого експертом клопотання від 24.07.2023 про надання додаткових матеріалів.

07.09.2023 через підсистему "Електронний суд" від представника Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз" надійшли додаткові пояснення у справі, де зазначено, що позивач не заперечує проти залучення до проведення експертизи фахівців Інституту теплотехніки НАН України, за умови володіння ними відповідними знаннями та навчиками, а також запропоновано перелік питань комплексної експертизи за відповідними напрямками досліджень.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 13.09.2023 підготовче засідання у справі відкладено на 27.09.2023.

29.09.2023 на виконання ухвали Господарського суду міста Києва від 04.09.2023 від Київського науково-дослідного інституту судових експертиз надійшли матеріали справи №910/14280/22.

У підготовчому засіданні 27.09.2023 суд у відповідності до частини 4, 5 статті 233 Господарського процесуального кодексу України, постановив ухвалу, яка занесена до протоколу судового засідання, про відкладення підготовчого засідання на 11.10.2023.

10.10.2023 через підсистему "Електронний суд" від Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Вінницягаз" надійшло клопотання про відкладення розгляду справи.

У підготовче засідання 11.10.2023 прибули представники позивача та відповідача-2, надали усні пояснення, представник відповідача-1 та судовий експерт не прибули, про дату, час та місце засідання повідомлялись належним чином.

Оскільки приписи чинного Господарського процесуального кодексу України не визначають порядку вирішення питання щодо розгляду клопотань судових експертів лише за участю представників учасників справи, суд вважає за можливе з метою забезпечення проведення призначеної у справі судової експертизи протягом розумного строку розглянути вказане клопотання за відсутності представника відповідача-1 та судового експерта.

Частиною 3 ст. 99 Господарського процесуального кодексу України визначено, що при призначенні експертизи судом експерт або експертна установа обирається сторонами за взаємною згодою, а якщо такої згоди не досягнуто у встановлений судом строк, експерта чи експертну установу визначає суд. З урахуванням обставин справи суд має право визначити експерта чи експертну установу самостійно. У разі необхідності може бути призначено декілька експертів для підготовки одного висновку (комісійна або комплексна експертиза).

Відповідно до пункту 1.2.14. Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень (далі - інструкція), затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 08.10.1998 № 53/5, комплексною є експертиза, що проводиться із застосуванням спеціальних знань різних галузей науки, техніки або інших спеціальних знань (різних напрямів у межах однієї галузі знань) для вирішення одного спільного (інтеграційного) завдання (питання). До проведення таких експертиз у разі потреби залучаються як експерти експертних установ, так і фахівці установ та служб (підрозділів) інших центральних органів виконавчої влади або інші фахівці, що не працюють у державних спеціалізованих експертних установах.

До основних завдань експертизи документів бухгалтерського обліку, оподаткування і звітності (економічної експертизи), згідно пункту 1.2 розділу III інструкції належать визначення: документальної обґрунтованості розміру нестачі або надлишків товарно-матеріальних цінностей і грошових коштів на підприємствах, в установах, організаціях і їх структурних підрозділах (далі - підприємство) періоду їх утворення; документальної обґрунтованості оформлення операцій з одержання, зберігання, виготовлення, реалізації товарно-матеріальних цінностей, грошових коштів, основних засобів, надання послуг; документальної обґрунтованості відображення в обліку операцій з основними засобами, товарно-матеріальними цінностями, грошовими коштами, цінними паперами та іншими активами; документальної обґрунтованості відображення в обліку операцій з нарахування та виплати заробітної плати, інших виплат; документальної обґрунтованості, задекларованої платником податку бази оподаткування податком на прибуток підприємств, та суми податку, що підлягає сплаті за певний звітний період, визначеної органом податкового контролю; документальної обґрунтованості формування платником податкових зобов`язань та податкового кредиту з податку на додану вартість, визначення суми податку на додану вартість, що підлягає сплаті, та суми податку на додану вартість, заявленої до бюджетного відшкодування; документальної обґрунтованості окремих елементів податків та зборів, визначених платником у відповідних деклараціях (розрахунках, звітах).

Основними ж завданнями товарознавчої експертизи, згідно пункту 1.2 розділу IV інструкції є: визначення вартості товарної продукції; визначення належності товарів до класифікаційних категорій, які прийняті у виробничо-торговельній сфері; визначення характеристик об`єктів дослідження відповідно до вимог Українського класифікатора товарів зовнішньої економічної діяльності; визначення змін показників якості товарної продукції; установлення способу виробництва товарної продукції: промисловий чи саморобний, підприємства-виробника, країни-виробника; визначення відповідності упакування і транспортування, умов і термінів зберігання товарної продукції до вимог чинних правил.

В свою чергу, за пунтом 17.2. розділу II інструкції основними завданнями теплотехнічної експертизи є: визначення характеристик та параметрів об`єктів, пов`язаних з виробництвом, транспортуванням, постачанням та використанням (споживанням) теплової енергії; визначення відповідності теплотехнічного обладнання систем теплопостачання, опалення, вентиляції та кондиціонування вимогам, які встановлені в технічних умовах, нормах, стандартах та правилах; визначення технічного стану теплотехнічного обладнання, теплосилових установок, трубопроводів опалення з опалювальними приладами, теплообмінниками та запірно-регулювальною арматурою; встановлення причин і наслідків аварій та відмов теплотехнічного обладнання теплоенергетичних установок, які призвели до порушення режимів теплопостачання споживачів; встановлення причин і наслідків аварій та відмов досліджуваного устаткування, під час роботи якого відбуваються теплові процеси з відхиленням параметрів цього процесу від штатного; встановлення режимів роботи теплових установок та механізму перебігу теплових процесів при технічній експлуатації теплотехнічного обладнання та складових елементів систем теплопостачання; встановлення фактичних обставин виникнення та перебігу теплових процесів у теплотехнічному обладнанні, устаткуванні, машинах та механізмах та/або їх складових; встановлення обсягу використання теплоти та/або палива на опалення, вентиляцію, водопостачання, технологічні, виробничі потреби.

Розглянувши клопотання судового експерта щодо уточнення, яка саме має бути проведена комплексна експертиза, суд дійшов висновку, що на вирішення товарознавчої експертизи слід поставити питання-1, зазначене в ухвалі суду від 24.03.2023, на вирішення інженерно-технічної теплотехнічної експертизи належить поставити питання -2; -3; -4, а на вирішення економічної експертизи питання -5 та -6.

Пунктом 3.7. інструкції визначено, що у документі про призначення експертизи (залучення експерта) для проведення комплексної експертизи зазначаються її назва та експертна(і) установа (установи), експертам якої (яких) доручено її проведення, а в разі участі в її проведенні особи, яка не працює в експертній установі, - також прізвище, ім`я та по батькові, освіта, спеціальність, місце роботи, місце реєстрації цієї особи, інші дані. Якщо проведення комплексної експертизи доручено експертам декількох експертних установ, у документі про призначення експертизи (залучення експерта) зазначається, яка з них є провідною, тобто яка з них здійснює організацію проведення експертизи, зокрема координацію роботи експертів і зв`язок з органом (особою), який (яка) призначив(ла) експертизу (залучив(ла) експерта).

Якщо проведення комплексної експертизи доручено співробітникам експертної установи та особі, яка не є працівником такої установи, провідною визначається експертна установа.

Документ про призначення експертизи (залучення експерта) для проведення комплексної експертизи направляється в кожну з експертних установ-співвиконавців, а також особі, яка не є працівником експертної установи. Об`єкти дослідження і матеріали справи направляються провідній експертній установі.

У своєму клопотанні судовий експерт КНДІСЕ Олександр Макарчук, якому доручено виконання судової експертизи № 19475/23-46, просить суд залучити до проведення експертизи фахівців Інституту технічної теплофізики НАН України (із зазначенням конкретних прізвищ осіб, які будуть залученими).

Враховуючи викладене, суд дійшов висновку про можливість задоволення вказаного клопотання також в цій частині та залучення до проведення експертизи фахівців Інституту технічної теплофізики Національної академії наук України.

Разом з цим, керуючись п. 3.7. інструкції, суд вважає за необхідне зобов`язати останнього повідомити суд прізвища, ім`я, по батькові, освіту та спеціальносність конкретних фахівців, що будуть проводити експертне дослідження з метою зазначення таких відомостей у відповідній ухвали суду.

Суд звертає увагу запитуваної установи на положення пункту 7 Господарського процесуального кодексу України, за якими призначений судом експерт невідкладно повинен повідомити суд про неможливість проведення ним експертизи через відсутність у нього необхідних знань або без залучення інших експертів.

Провідною установою у даному випадку залишається Київський науково-дослідний інститут судових експертиз (вул. Смоленська, буд. 6, м. Київ, 03057).

Керуючись ст.ст. 99, 100, 102, 228, 233-235, 250 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд міста Києва, -

УХВАЛИВ:

1. Клопотання експерта Олександра Макарчука від 24.07.2023 про надання додаткових матеріалів задовольнити.

2. На вирішення експертизи, призначеної ухвалою Господарського суду міста Києва від 24.03.2023 у справі №910/14280/22 поставити питання за наступними напрямками досліджень:

- На вирішення товарознавчої експертизи поставити наступні питання:

1) Який вид, марка та номінальні технічні характеристики, включаючи номінальний режим роботи та номінальну потужність, газоспоживчого обладнання (двоканальної тунельної печі) Приватного акціонерного товариства "БУДМАТЕРІАЛИ", що встановлене за адресою: Україна, 21100, Вінницька область, місто Вінниця, вулиця Данила Нечая, 55?;

- На вирішення інженерно-технічної теплотехнічної експертизи:

2) Чи відповідають фактичні технічні характеристики газоспоживчого обладнання (двоканальної тунельної печі) Приватного акціонерного товариства "БУДМАТЕРІАЛИ", що встановлене за адресою: Україна, 21100, Вінницька область, місто Вінниця, вулиця Данила Нечая, 55, номінальним параметрам, визначеним його паспортними даними?;

3) Яке газоспоживче обладнання Приватного акціонерного товариства "БУДМАТЕРІАЛИ" з того, що встановлене за адресою: Україна, 21100, Вінницька область, місто Вінниця, вулиця Данила Нечая, 55, під`єднане до газорозподільчої мережі та перебуває у справному стані і які його номінальні технічні характеристики, включаючи номінальний режим роботи та номінальну потужність?;

4) Чи можлива робота газового обладнання Приватного акціонерного товариства "БУДМАТЕРІАЛИ", що встановлене за адресою: Україна, 21100, Вінницька область, місто Вінниця, вулиця Данила Нечая, 55, без використання природного газу, а використанням інших видів палива повністю або частково?;

- На вирішення економічної експертизи:

5) Яку кількість інших видів палива, окрім природного газу, було використано Приватним акціонерним товариством "БУДМАТЕРІАЛИ" для роботи газоспоживчого обладнання (двоканальної тунельної печі), що встановлене за адресою: Україна, 21100, Вінницька область, місто Вінниця, вулиця Данила Нечая, 55, у період з 23 лютого 2022 року по 23 липня 2022 року включно відповідно до внутрішньої, в тому числі фінансової, документації Товариства?";

6) Яка максимальна кількість природного газу була необхідна для забезпечення номінального режиму роботи газоспоживчого обладнання (двоканальної тунельної печі) Приватного акціонерного товариства "БУДМАТЕРІАЛИ", що встановлене за адресою: Україна, 21100, Вінницька область, місто Вінниця, вулиця Данила Нечая, 55, у період з 23 лютого 2022 року по 23 липня 2022 року включно за умови використання інших видів палива відповідно до внутрішньої, в тому числі фінансової, документації Товариства.

3. Залучити до проведення експертизи фахівців Інституту технічної теплофізики Національної академії наук України (вул. Марії Капніст, буд. 2-А, м. Київ, 03057), зобов`язавши останнього у строк до 25.11.2023 повідомити суд прізвища, ім`я, по батькові, освіту та спеціальносність конкретних фахівців, що будуть проводити експертне дослідження.

4. Попередити учасників судового процесу, що при ухиленні від виконання вимог суду до них можуть бути застосовані заходи процесуального примусу у вигляді штрафу, передбаченого ст. 135 Господарського процесуального кодексу України.

5. Провадження у справі № 910/14280/22 зупинити на час проведення судової експертизи

6. Ухвала набирає законної сили в порядку ст. 235 Господарського процесуального кодексу України та може бути оскаржена.

Повний текст ухвали складено та підписано 23.10.2023

Суддя Наталія ЯГІЧЕВА