ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"03" жовтня 2023 р. Справа№ 910/18022/21 (910/19405/21)

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Сотнікова С.В.

суддів: Пантелієнка В.О.

Остапенка О.М.

за участю секретаря судового засідання Макухи О.А.,

представника позивача адвоката Васьківського Л.М.,

представника відповідача-1 адвоката Касьяненка Ю.Я.,

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю Спільне підприємство "Укрзовніштрейдінвест"

на рішення Господарського суду міста Києва

від 27.03.2023 (повний текст складено 04.04.2023, суддя Омельченко Л.В.)

у справі №910/18022/21 (910/19405/21)

за позовом Приватного акціонерного товариства "Сєвєродонецьке об`єднання "Азот"

до 1. Товариства з обмеженою відповідальністю Спільне підприємство "Укрзовніштрейдінвест",

2. приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Кабісової Юлії Тенгізівни,

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача-1:

1. Хармо Тех Груп ГмбХ (Harmo Tech Group GmbH, юридична особа за законодавством Федеративної Республіки Німеччина, реєстраційний номер HRB 128554),

2. Товариство з обмеженою відповідальністю "Хармо Тек Енерджі Юкрейн",

3. приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Даровський Ігор Ігоревич,

4. приватний нотаріус Одеського міського нотаріального округу Дімітрова Тетяна Андріївна,

про визнання недійсним рішень загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю, визнання протиправними та скасування реєстраційних дій,

у межах справи № 910/18022/21

за заявою Приватного акціонерного товариства "Севєродонецьке об`єднання Азот"

до Товариства з обмеженою відповідальністю Спільне підприємство "Укрзовніштрейдінвест" (код 14295594)

про банкрутство,

ВСТАНОВИВ:

Короткий зміст і підстави позовних вимог.

У грудні 2021 року Приватне акціонерне товариство "Сєвєродонецьке об`єднання "Азот" (далі - позивач) звернулось у Господарський суд міста Києва з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю Спільне підприємство "Укрзовніштрейдінвест"(далі - відповідач-1, ТОВ "Укрзовніштрейдінвест") та приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Кабісової Юлії Тенгізівни (далі - відповідач-2, державний реєстратор) про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників ТОВ "Укрзовніштрейдінвест" від 25.10.2021, оформлені протоколом № 1/2021 та протоколом № 2/2021, скасування в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань реєстраційної дії - "Державна реєстрація змін до відомостей про юридичну особу, 05.11.2021 16:04:05, 026094029, Зміна інформації для здійснення зв`язку з юридичною особою. Зміна керівника або відомостей про керівника юридичної особи., Кабісова Ю.Т., Приватний нотаріус Кабісова Ю.Т." та реєстраційної дії - "Державна реєстрація змін до відомостей про юридичну особу, 05.11.2021 19:30:55, 027094029, Зміна фізичних осіб або зміна відомостей про фізичних осіб - платників податків, які мають право вчиняти дії від імені юридичної особи без довіреності, у тому числі підписувати договори, подавати документи для державної реєстрації тощо, Кабісова Ю.Т., Приватний нотаріус Кабісова Ю.Т.".

В обґрунтування заявлених позовних вимог, позивач зазначив, що він є учасником ТОВ "Укрзовніштрейдінвест" із часткою 49,9% статутного капіталу товариства. Отримавши повідомлення від компанії Хармо Тех Груп ГмбХ про скликання загальних зборів товариства на 25.10.2021, позивач прибув за вказаною у повідомленні адресою, втім охорона бізнес-центру повідомила, що офіс ТОВ "Укрзовніштрейдінвест" відсутній, а загальні збори учасників не проводяться. Позивач зазначає, що в порушення ст. 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" загальні збори учасників скликані не виконавчим органом товариства, а іншою особою. Компанія Хармо Тех Груп ГмбХ не набула корпоративних прав на участь у товаристві від компанії INTER V.T.I GROUP HOLDING B.V., оскільки останнього було ліквідовано у зв`язку з банкрутством у 2007 році, відповідно не мала право на скликання та проведення загальних зборів учасників товариства. Державний реєстратор не мав права вносити зміни в державний реєстр на підставі оспорюваних рішень загальних зборів, позаяк подані на реєстрацію протоколи загальних зборів учасників містили невірне найменування товариства.

Короткий зміст рішення місцевого господарського суду та мотиви його прийняття.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 27.03.2023 у справі №910/18022/21 (910/19405/21) позов задоволено.

Визнано недійсними рішення Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю Спільне підприємство "Укрзовніштрейдінвест", оформлені Протоколом № 1/2021 від 25 жовтня 2021 року, посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Даровським І.І. та зареєстрований в реєстрі за № 2091 та Протоколом № 2/2021 від 25 жовтня 2021 року, посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Дімітровою Т.А. та зареєстрований в реєстрі за № 5250;

Визнано протиправною та скасовано в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань реєстраційну дію - "Державна реєстрація змін до відомостей про юридичну особу, 05.11.2021 16:04:05, 026094029, Зміна інформації для здійснення зв`язку з юридичною особою. Зміна керівника або відомостей про керівника юридичної особи, Кабісова Ю.Т., приватний нотаріус Кабісова Ю.Т.";

Визнано протиправною та скасовано в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань реєстраційну дію - "Державна реєстрація змін до відомостей про юридичну особу, 05.11.2021 19:30:55, , Зміна фізичних осіб або зміна відомостей про фізичних осіб - платників податків, які мають право вчиняти дії від імені юридичної особи без довіреності, у тому числі підписувати договори, подавати документи для державної реєстрації тощо, ОСОБА_1 , приватний нотаріус Кабісова Ю.Т.".

Судові витрати по сплаті судового збору покладено на відповідачів у рівних частинах та стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю Спільне підприємство "Укрзовніштрейдінвест" на користь Приватного акціонерного товариства "Сєвєродонецьке об`єднання Азот" витрати по сплаті судового збору у розмірі 3 405 грн, стягнуто з приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Кабісової Юлії Тенгізівни на користь Приватного акціонерного товариства "Сєвєродонецьке об`єднання Азот" витрати по сплаті судового збору у розмірі 3 405 грн.

Судове рішення обґрунтоване тим, що ст. 31 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" надано право і можливість учаснику товариства здійснити самостійне скликання загальних зборів учасників лише у випадку не скликання таких зборів виконавчим органом Товариства. Втім, компанія Хармо Тех Груп ГмбХ не зверталась до виконавчого органу ТОВ "Укрзовніштрейдінвест" з вимогою щодо скликання загальних зборів та здійснила їх скликання самостійно, чим порушила вимоги ч. 9 ст. 31 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю". З огляду на встановлені обставини, суд першої інстанції дійшов висновку, що загальні збори ТОВ "Укрзовніштрейдінвест" 25 жовтня 2021 року були скликані не уповноваженою на те особою, що свідчить про їх протиправність. Крім того, за висновком суду першої інстанції, реєстраційні дії вчинені приватним нотаріусом Кабісовою Ю.Т. на підставі протоколу, в якому інформація щодо найменування юридичної особи не відповідає відомостям щодо цієї юридичної особи, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, що є підставою згідно ст. 28 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань" для відмови в державній реєстрації.

Короткий зміст вимог апеляційної скарги та узагальнення її доводів.

Не погоджуючись із зазначеним судовим рішенням, відповідач Товариство з обмеженою відповідальністю Спільне підприємство "Укрзовніштрейдінвест" звернулось до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 27.03.2023 повністю і ухвалити нове рішення, яким в задоволенні позову відмовити.

В обґрунтування підстав для скасування оскаржуваного судового рішення позивач посилається на порушення судом першої інстанції норм матеріального і процесуального права.

За доводами відповідача-1, позивач та директор ТОВ "Укрзовніштрейдінвест" неодноразово повідомлялись компанією Хармо Тех Груп ГмбХ про скликання загальних зборів товариства та про викуп частки у статутному капіталі товариства. Оскільки виконавчий орган збори не скликав, то учасник товариства самостійно здійснив їх скликання та проведення у відповідності із ч. 9 ст. 31 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю". Судом першої інстанції допущено порушення вимог закону та не взято до уваги, що відповідно до Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань" помилки у документах, поданих на державну реєстрацію, можуть бути виправлені заявником. Втім, ухвалою Господарського суду міста Києва від 03.12.2021 заборонено відповідачу-1, його керівнику та/або органам управління вчиняти будь-які правочини без згоди арбітражного керуючого Горєлова О.Л.

Позиції учасників справи.

Позивач у відзиві не погодився з доводами апеляційної скарги, просив відмовити у її задоволенні, а оскаржене рішення залишити без змін.

Дії суду під час апеляційного розгляду справи.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 30.05.2023 відкрито апеляційне провадження у справі № 910/18022/21 (910/19405/21), розгляд справи призначено на 27.06.2023; зобов`язано Господарський суд міста Києва невідкладно надіслати Північному апеляційному господарському суду матеріали справи №910/18022/21 (910/19405/21).

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 27.06.2023 відкладено розгляд справи № 910/18022/21 (910/19405/21) на 22.08.2023; повторно зобов`язано Господарський суд міста Києва надіслати матеріали справи.

03.07.2023 з суду першої інстанції надійшли матеріали справи.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 22.08.2023 відкладено розгляд справи на 03.10.2023.

Обставини справи, встановлені судом першої інстанції та перевірені судом апеляційної інстанції.

Колегія суддів, розглянувши доводи апеляційної скарги, відзиву на неї, заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши наявні матеріали справи, вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з огляду на наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, 25.10.2021 відбулись загальні збори учасників ТОВ "Укрзовніштрейдінвест", у яких взяли участь учасники товариства компанія Хармо Тех Груп ГмбХ в особі представника за довіреністю Сеніна Максима та Закрите акціонерне товариство "Сєвєродонецьке об`єднання "Азот" в особі голови правління Бугайова Л.С. із частками в статутному капіталі товариства в розмірі 50,1% та 49,9 % відповідно.

Рішення загальних зборів учасників оформлені протоколом № 01/2021 від 25.10.2021, підпис голови зборів ОСОБА_2 на якому посвідчений 03.11.2021 приватним нотаріусом Даровським І.І., та протоколом № 02/2021 від 25.10.2021, підпис голови зборів ОСОБА_2 на якому посвідчений 05.11.2021 приватним нотаріусом Дімітровою Т.А.

Згідно протоколу № 01/2021 від 25.10.2021 були прийняті рішення:

- обрати головою загальних зборів учасників - компанію Хармо Тех Груп ГмбХ в особі представника за довіреністю Сеніна Максима;

- звільнити ОСОБА_3 з посади директора товариства з 25.10.2021, обрати на посаду директора з 26.10.2021 Буковського В.Є.;

- уповноважити компанію Хармо Тех Груп ГмбХ в особі представника за довіреністю Сеніна Максима скласти та підписати протокол загальних зборів учасників та забезпечити внесення змін до відомостей про товариство, що містяться у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

Рішення прийняті одноголосно.

Згідно протоколу № 02/2021 від 25.10.2021 були прийняті рішення:

- обрати головою загальних зборів учасників - компанію Хармо Тех Груп ГмбХ в особі представника за довіреністю Сеніна Максима;

- виключити з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань відомості про ОСОБА_3 як особу, яка може вчиняти дії від імені товариства;

- уповноважити компанію Хармо Тех Груп ГмбХ в особі представника за довіреністю Сеніна Максима скласти та підписати протокол загальних зборів учасників та забезпечити внесення змін до відомостей про товариство, що містяться у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

Рішення прийняті одноголосно.

На підставі протоколу № 01/2021 від 25.10.2021 приватний нотаріус Кабісова Ю.Т. 05.11.2021 здійснила реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу за № 026094029, а саме інформацію про керівника Товариства з обмеженою відповідальністю Спільне підприємство "Укрзовніштрейдінвест".

На підставі протоколу № 02/2021 від 25.10.2021 приватний нотаріус Кабісова Ю.Т. 05.11.2021 здійснила реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу за № 027094029, а саме інформацію про особу, яка має право вчиняти дії від імені юридичної особи без довіреності, у тому числі підписувати договори, подавати документи для державної реєстрації тощо.

Позивач зазначає, що про скликання загальних зборів учасників на 25.10.2021 він довідався з повідомлення про скликання від компанії Хармо Тех Груп ГмбХ як учасника товариства, а не від виконавчого органу ТОВ "Укрзовніштрейдінвест", що є порушенням ст. 31 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю".

В основу доводів апеляційної скарги покладені висновки про те, що компанія Хармо Тех Груп ГмбХ неодноразово повідомляла директора ТОВ "Укрзовніштрейдінвест" про необхідність скликати загальні збори товариства, які залишені без реагування.

Колегія суддів зазначає, що в матеріалах справи відсутні будь-які докази на підтвердження звернення до ТОВ "Укрзовніштрейдінвест" із вимогою про скликання загальних зборів товариства, що також встановив і суд першої інстанції.

Відповідно до ч. 1 ст. 31 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" загальні збори учасників скликаються у випадках, передбачених цим Законом або статутом товариства, а також:

1) з ініціативи виконавчого органу товариства;

2) на вимогу наглядової ради товариства;

3) на вимогу учасника або учасників товариства, які на день подання вимоги в сукупності володіють 10 або більше відсотками статутного капіталу товариства.

Згідно з ч. 5 ст. 31 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" вимога про скликання загальних зборів учасників подається виконавчому органу товариства в письмовій формі із зазначенням запропонованого порядку денного. У разі скликання загальних зборів учасників з ініціативи учасників товариства така вимога повинна містити інформацію про розмір часток у статутному капіталі товариства, що належать таким учасникам.

Виконавчий орган товариства повідомляє про відмову в скликанні загальних зборів учасникам, які вимагали скликання таких зборів, письмово із зазначенням причин відмови протягом п`яти днів з дати отримання вимоги від таких учасників товариства (ч. 6 ст. 31 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю").

Відповідно до ч. 8 ст. 31 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" виконавчий орган товариства зобов`язаний вчинити всі необхідні дії для скликання загальних зборів учасників у строк не пізніше 20 днів з дня отримання вимоги про проведення таких зборів.

Частиною 9 статті 31 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" встановлено, у разі якщо протягом 10 днів з дня, коли товариство отримало чи мало отримати вимогу про скликання загальних зборів, учасники не отримали повідомлення про скликання загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлено статутом, особи, які ініціювали їх проведення, можуть скликати загальні збори учасників самостійно. У такому випадку обов`язки щодо скликання та підготовки проведення загальних зборів учасників, передбачені статтею 32 цього Закону, покладаються на учасників товариства, які ініціювали загальні збори учасників.

З аналізу зазначених вище норм законодавства вбачається, що учасник товариства, який володіє 10 або більше відсотками статутного капіталу товариства, має право ініціювати проведення загальних зборів товариства, звернувшись для їх скликання до виконавчого органу товариства. І в разі не вчинення виконавчим органом протягом 10 днів дій зі скликання зборів, учасник може скликати загальні збори самостійно.

Як було встановлено вище, будь-які докази на підтвердження звернення із вимогою до ТОВ "Укрзовніштрейдінвест" учасники справи суду не надали, що свідчить про порушення порядку скликання загальних зборів учасників товариства.

Позивач зазначає, що він не зміг взяти участь у загальних зборах учасників. Втім, у протоколах, якими оформлені оспорювані рішення загальних зборів учасників, зазначено про участь у зборах всіх учасників товариства (які володіють 100% статутного капіталу), в тому числі і Закритого акціонерного товариства "Сєвєродонецьке об`єднання "Азот" в особі голови правління Бугайова Л.С.

Оскільки протоколи підписані лише однією особою - представником компанії Хармо Тех Груп ГмбХ, а інші докази, які б підтверджували участь представника позивача на зборах, відсутні, то належить дійти висновку про недостовірність відомостей, які внесені у протоколи, щодо учасників товариства, які взяли участь у загальних зборах, відповідно не можуть вважатись достовірними і результати голосування з питань порядку денного та прийняті рішення.

На переконання колегії суддів, порушення порядку скликання загальних зборів учасників товариства перешкодило позивачу взяти у них участь, що порушує його корпоративне право на управління товариством, яке гарантоване статтею 5 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю".

Також, як вірно встановив суд першої інстанції, в назві Протоколу № 1/2021 від 25.10.2021 зазначено: "ПРОТОКОЛ № 1/2021 Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю - УКРЗОВНІШТРЕЙДІНВЕСТ" (ідентифікаційний код юридичної особи 14295594)". У першому абзаці Протоколу № 1/2021 від 25.10.2021 зазначено: "На Загальних зборах учасників Товариства з обмеженою відповідальністю УКРЗОВНІШТРЕЙДІНВЕСТ" (ідентифікаційний код юридичної особи 14295594) присутні наступні учасники:".

Згідно відомостей Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, юридична особа з ідентифікаційним номером 14295594, щодо якої приватним нотаріусом Кабісовою Ю.Т. проведено реєстраційні дії, має найменування - Товариство з обмеженою відповідальністю Спільне підприємство "Укрзовніштрейдінвест".

Також, невірно зазначена назва учасника товариства - Закрите акціонерне товариство "Сєвєродонецьке об`єднання "Азот" замість Приватне акціонерне товариство "Сєвєродонецьке об`єднання "Азот".

Відповідно до статті 9 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань" відомості про юридичну особу, громадське формування, що не має статусу юридичної особи, та фізичну особу-підприємця вносяться до Єдиного державного реєстру на підставі:

1) відповідних заяв про державну реєстрацію;

2) документів, що подаються для проведення інших реєстраційних дій;

3) відомостей, отриманих у результаті інформаційної взаємодії між Єдиним державним реєстром та інформаційними системами державних органів.

Відповідно до положень ст. 28 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань" підставами для відмови в державній реєстрації є:

- невідповідність найменування юридичної особи вимогам закону;

- невідповідність відомостей, зазначених у документах, поданих для державної реєстрації, відомостям, що містяться в Єдиному державному реєстрі чи інших інформаційних системах, використання яких передбачено цим Законом.

Отже, у приватного нотаріуса Кабісової Ю.Т. як державного реєстратора були підстави для відмови у вчиненні реєстраційних дій на підставі поданих документів - протоколів оспорюваних загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю Спільне підприємство "Укрзовніштрейдінвест".

Втім, реєстраційні дії проведені з порушенням положень ст. 28 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань", та підлягають скасуванню, про що вірно дійшов висновку суд першої інстанції.

Колегія суддів відхиляє доводи апеляційної скарги про можливість внесення змін до відомостей реєстру у зв`язку з виявленими помилками, оскільки, як було встановлено вище, протоколи загальних зборів учасників містять недостовірні відомості, а не помилки, а зафіксовані у них рішення ухвалені із порушенням Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю".

Враховуючи встановлені у справі обставини та норми чинного законодавства, які підлягають до застосування у спірних правовідносинах, колегія суддів дійшла висновку, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права, а відтак належить відмовити у задоволенні апеляційної скарги.

Висновки суду апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги.

Згідно з пунктом 1 частини 1 статті 275 ГПК України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право залишити судове рішення без змін, а скаргу без задоволення.

Суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права (стаття 276 ГПК України).

Враховуючи встановлені у справі обставини та норми чинного законодавства, які підлягають до застосування у спірних правовідносинах, колегія суддів дійшла висновку, що рішення місцевого господарського суду у цій справі є законним, обґрунтованим і підстав для його скасування або зміни не вбачається, у зв`язку з чим відсутні підстави для задоволення апеляційної скарги.

Судові витрати.

У зв`язку з відхиленням апеляційної скарги судовий збір за її подання у відповідності до статті 129 ГПК України належить покласти на відповідача-1.

Керуючись статтями 269, п. 1 ч. 1 ст. 275, ст.ст. 276, 282 - 284 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю Спільне підприємство "Укрзовніштрейдінвест" залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду міста Києва від 27.03.2023 у справі № 910/18022/21 (910/19405/21) залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена безпосередньо до Верховного Суду у строки, встановлені ст. 288 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст постанови складено та підписано 16.10.2023.

Головуючий суддя С.В. Сотніков

Судді В.О. Пантелієнко

О.М. Остапенко