ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
_____________________________________________________________________________
Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

09.08.2023 м. Харків Справа №905/405/22

Господарський суд Донецької області у складі судді Ніколаєвої Л.В.,

при секретарі судового засідання Зайцевій А.А.,

розглянувши справу №905/405/22

за позовом Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго» (01032, м. Київ, вул. Симона Петлюри, 25)

до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю «Енергетична компанія «Укренерговугілля» (85323, Донецька обл., м. Мирноград, вул. Соборна, 10, літ.А-2)

про стягнення 24 424 960,35 грн,

за участю представників: згідно протоколів судового засідання від 09.08.2023

Суть спору: НЕК «Укренерго» звернулось до Господарського суду Донецької області з позовом про стягнення з ТОВ «ЕК «Укренерговугілля» 24 424 960,35 грн, з яких 1 694 737,28 грн - основний борг, 16 353 432,24 грн - пеня, 6 376 790,83 грн - штраф (з урахуванням заяви про збільшення позовних вимог).

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на порушення відповідачем зобов`язань за договором про врегулювання небалансів електричної енергії № 0485-01024 від 02.05.2019 в частині оплати електричної енергії для врегулювання небалансів.

Під час розгляду справи позивачем надано до суду додаткові письмові пояснення щодо строків коригування/врегулювання, щодо виставлення рахунків коригування/врегулювання та розрахунків за ними.

Справа розглянута за правилами загального позовного провадження. Підготовче провадження було продовжено 30 днів, підготовчі засідання неодноразово відкладались. У підготовчому засіданні 14.07.2023 господарським судом закрито підготовче провадження та призначено судове засідання щодо розгляду справи по суті на 09.08.2023.

Позивач у судовому засіданні щодо розгляду справи по суті 09.08.2023 приймав участь у режимі відеоконференції, надав пояснення по суті спору. Під час проведення судового засідання, у зв`язку із виникненням технічних проблем з обладнанням позивача, відеоконференцзв`язок було втрачено, відновити його не вдалося. Оскільки ризики технічної неможливості участі у відеоконференції поза межами приміщення суду, переривання зв`язку тощо, з огляду на приписи ч. 5 ст. 197 ГПК України, несе учасник справи, який подав відповідну заяву, судовий розгляд справи продовжено за відсутністю позивача.

Відповідач відзив на позов не подав, у судове засідання щодо розгляду справи по суті 09.08.2023 не з`явився. Про дату, час та місце судового засідання відповідач повідомлявся шляхом направлення копії ухвали - повідомлення від 14.07.2023 (рекомендованим листом з повідомленням № 447) на юридичну адресу 85323, Донецька обл., м. Мирноград, вул. Соборна, 10, літ.А-2, що зазначена у витягу ЄДР юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань. Вказана ухвала - повідомлення повернута відділенням поштового зв`язку на адресу суду із відміткою «адресат відсутній за вказаною адресою».

З метою повідомлення відповідача про розгляд справи господарським судом також надіслано копію ухвали - повідомлення від 14.07.2023 на зазначену у витягу ЄДР юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань адресу електронної пошти , яка згідно з даними КП «Діловодство спеціалізованого суду» доставлена йому 17.07.2023.

Згідно з ч.6 ст.242 ГПК України днем вручення судового рішення, зокрема, день отримання судом повідомлення про доставлення копії судового рішення на офіційну електронну адресу особи; день проставлення у поштовому повідомленні відмітки про відмову отримати копію судового рішення чи відмітки про відсутність особи за адресою місцезнаходження, місця проживання чи перебування особи, яка зареєстрована у встановленому законом порядку, якщо ця особа не повідомила суду іншої адреси.

Отже, зважаючи, що відповідачем не повідомлено суду іншої адреси (у т.ч. електронної), у розумінні ч. 6 ст. 242 ГПК України ухвала - повідомлення від 14.07.2023, яка направлена на відомі суду юридичну адресу та офіційну електронну адресу, вважається врученою відповідачу.

Додатково господарським судом розміщено на офіційному веб-порталі суду https://dn.arbitr.gov.ua/sud5006/ оголошення для відповідача щодо розгляду справи та здійснено спробу передати йому відповідну телефонограму за телефонним номером 095-433-35-13, що зазначений у витягу ЄДР юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, однак встановити зв`язок не вдалось.

Слід зазначити, що ухвала - повідомлення від 14.07.2023 розміщена в ЄДРСР, який є відкритим для безоплатного цілодобового доступу на офіційному веб-порталі судової влади України (ч.1 ст.4 ЗУ «Про доступ до судових рішень»), та відповідач мав право та дійсну можливість ознайомитись з нею у цьому реєстрі.

Враховуючи викладене, а також приписи ч. 5 ст. 197 ГПК України, ч. 1 ст. 202 ГПК України, з огляду на достатність матеріалів справи для ухвалення судового рішення, суд визнав за можливе вирішити справу у судовому засіданні 09.08.2023 за відсутністю учасників справи.

На підставі ст. 240 ГПК України у судовому засіданні щодо розгляду справи по суті 09.08.2023 господарським судом складено та підписано вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення представника позивача, господарський суд встановив:

НЕК «Укренерго» (позивач) є юридичною особою, що утворена як акціонерне товариство, 100 відсотків акцій якого закріплюються в державній власності, внаслідок реорганізації шляхом перетворення ДП «НЕК «Укренерго» відповідно до наказу МФУ від 15.02.2019 № 73 та розпорядження КМУ від 22.11.2017 № 829-р «Про погодження перетворення Державного підприємства «Національна енергетична компанія «Укренерго» у приватне акціонерне товариство» (п. 1.1 Статуту НЕК «Укренерго» (розміщений на офіційному сайті компанії)). Товариство є правонаступником майна усіх прав та обов`язків ДП «НЕК «Укренерго» відповідно до ст. 108 ЦК України, п.5 Порядку перетворення державного унітарного комерційного підприємства в акціонерне товариство, затв. постановою Кабінету Міністрів України від 29.08.2012 № 802, п. 3.2 Статуту НЕК «Укренерго».

НЕК «Укренерго» є учасником ринку електричної енергії, виконує функції оператора системи передачі (ОСП) - юридичної особи, відповідальної за експлуатацію, диспетчеризацію, забезпечення технічного обслуговування, розвиток системи передачі та міждержавних ліній електропередачі, а також за забезпечення довгострокової спроможності системи передачі щодо задоволення обґрунтованого попиту на передачу електричної енергії.

ТОВ «ЕК «Укренерговугілля» (відповідач) мав право на провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу на підставі ліцензії, виданої відповідно до постанови НКРЕКП від 09.10.2018 № 1199, був учасником ринку електричної енергії, зобов`язаним повідомляти та виконувати свої погодинні графіки електричної енергії (та/або балансуючої групи) відповідно до обсягів купленої та/або проданої електричної енергії та фінансово відповідальний перед оператором системи передачі за свої небаланси (та/або небаланси балансуючої групи) (сторона, відповідальна за баланс/СВБ). Згідно з постановою НКРЕКП від 16.06.2021 № 986 анульовано ТОВ «ЕК «Укренерговугілля» ліцензію на право провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу, видану відповідно до постанови НКРЕКП від 09.10.2018 № 1199.

Наказом НЕК «Укренерго» від 03.04.2019 № 204 затверджено умови договору про врегулювання небалансів електричної енергії на основі типового договору, який є додатком №1 до Правил ринку, затв. постановою НКРЕКП від 14.03.2018 №307 (Правила ринку).

26.04.2019 ТОВ «ЕК «Укренерговугілля» підписано та подано заяву про укладення договору про врегулювання небалансів електричної енергії з НЕК «Укренерго» та надання згоди на приєднання до публічного договору за типовою формою, яка розміщена на офіційному сайті позивача за посиланням https://ua.energy/.

Повідомленням №01/15731 від 03.05.2019 позивач підтвердив, що відповідача приєднано до умов договору про врегулювання небалансів електричної енергії та долучено до реєстру учасників ринку; ідентифікатор договору №0485-01024; дата акцептування 02.05.2019.

За змістом вказаного повідомлення зазначено, що з моменту акцептування заяви про укладання договору в порядку, встановленому Правилами ринку, затв. постановою НКРЕКП №307 від 14.03.2018 та ЗУ «Про ринок електричної енергії», учасник ринку набуває всіх прав та зобов`язань за договором і несе відповідальність за їх невиконання (неналежне виконання) згідно з умовами договору, Правилами ринку та чинним законодавством України.

У подальшому, умови типового договору про врегулювання небалансів електричної енергії неодноразово змінювалися. Договір діяв у редакціях, затв. наказами НЕК «Укренерго» від 08.07.2019 №366, від 07.08.2019 №423, від 16.08.2019 №441, від 06.03.2020 №85, від 26.11.2020 №634, від 21.12.2020 №709, від 05.01.2021 №6, від 25.02.2021 №111, від 16.03.2021 №141, від 01.06.2021 №303 та ін., які оприлюднені на офіційному сайті останнього https://ua.energy/uchasnikam_rinku/reyestratsiya-uchasnykiv-rynku/dogovory/#155-6f4b41ba-c92d.

У п.п. 10.1 - 10.2 договору про врегулювання небалансів електричної енергії у редакції наказу НЕК «Укренерго» від 03.04.2019 № 204 (перша редакція) передбачено, що цей договір набирає чинності з моменту надання учасником ринку заяви про укладення договору про врегулювання небалансів електричної енергії і є чинним до 31 грудня включно року, у якому була надана заява про укладення договору. Заява про укладення договору реєструється ОСП. Витяг з реєстру ОСП надає учаснику ринку. Якщо жодна зі сторін не звернулася до іншої сторони у строк не менше ніж за 1 місяць до закінчення терміну дії цього договору з ініціативою щодо його розірвання, то цей договір вважається продовженим на наступний календарний рік на тих же умовах. Аналогічні умови містяться у п.п. 9.1, 9.2 договору у редакціях наказів НЕК «Укренерго» від 08.07.2019 № 366, від 07.08.2019 № 423, від 16.08.2019 № 441.

При цьому з п. 11.1 договору про врегулювання небалансів електричної енергії у редакції наказу НЕК «Укренерго» від 03.04.2019 № 204 (перша редакція) вбачається, що сторони погоджуються з тим, що ОСП у разі необхідності вносить зміни та доповнення до цього договору. Змінений договір оприлюднюється на сайті ОСП. Якщо учасник ринку не ініціював розірвання цього договору протягом 1 місяця з моменту зміни, вважається, що він погодився із зміненим договором. Аналогічні положення щодо можливості внесення ОСП змін до договору в односторонньому порядку у разі внесення регулятором змін до типового договору та щодо погодження учасника ринку з ними у разі, якщо ним не ініційовано розірвання договору, містяться також і у наступних редакціях, затв. наказами НЕК «Укренерго» від 08.07.2019 № 366, від 07.08.2019 № 423, від 16.08.2019 № 441.

У преамбулі договору про врегулювання небалансів електричної енергії у редакції наказу НЕК «Укренерго» від 06.03.2020 № 85 зазначено, що НЕК «Укренерго» як оператор системи передачі (ОСП) та користувач системи передачі/трейдер/оператор ринку/гарантований покупець як учасник ринку (СВБ, сторона, відповідальна за баланс), який приєднався до типового договору про врегулювання небалансів електричної енергії шляхом підписання заяви-приєднання, домовились про таке.

Цей договір є публічним договором приєднання, який встановлює порядок та умови врегулювання небалансів електричної енергії СВБ, у тому числі її балансуючої групи. Цей договір є договором приєднання в розумінні ст.634 Цивільного кодексу України, умови якого мають бути прийняті іншою стороною не інакше, як шляхом приєднання до запропонованого договору в цілому. На підставі цього договору сторона, що приєднується, набуває статусу учасника ринку та здійснює свою діяльність у якості СВБ (п.п. 1.1, 1.2 договору). Аналогічні умови містяться у п.п. 1.1, 1.2 договору в редакціях наказів НЕК «Укренерго» від 26.11.2020 №634, від 21.12.2020 №709.

За цим договором СВБ врегульовує небаланси електричної енергії, що склалися в результаті діяльності її балансуючої групи на ринку електричної енергії, або передає свою відповідальність за небаланси електричної енергії іншій СВБ шляхом входження до її балансуючої групи (п.1.3 договору). Аналогічні умови містяться у п. 1.5 договору в редакціях наказів НЕК «Укренерго» від 26.11.2020 №634, від 21.12.2020 №709.

ОСП врегульовує небаланси електричної енергії з СВБ у порядку, визначеному ЗУ «Про ринок електричної енергії» та Правилами ринку. Врегулюванням небалансів електричної енергії є вчинення СВБ правочинів щодо купівлі-продажу електричної енергії та оплати платежів відповідно до правил ринку (п.п. 1.4, 1.5 договору). Аналогічні умови містяться у п.п. 1.6, 1,7 договору в редакціях наказів НЕК «Укренерго» від 26.11.2020 №634, від 21.12.2020 №709.

Вартість небалансів електричної енергії та суми платежів, що передбачені до сплати зі сторони СВБ та ОСП, розраховуються АР для кожного розрахункового періоду доби відповідно до Правил ринку. Оплата платежів відповідно до цього договору здійснюється з урахуванням податків та зборів, передбачених діючим законодавством. За підсумками місяця визначається індикативна величина - середньозважена ціна небалансів електричної енергії за розрахунковий місяць, що розраховується шляхом ділення загальної вартості небалансів електричної енергії на загальний обсяг небалансів електричної енергії. Порядок розрахунку обсягів, ціни та вартості небалансів електричної енергії визначається Правилами ринку (п.п.2.1, 2.2 договору). Аналогічні умови містяться у п.п. 2.1, 2.2 договору в редакціях наказів НЕК «Укренерго» від 26.11.2020 №634, від 21.12.2020 №709.

У розд. 3 договору визначені права та обов`язки сторін, зокрема, ОСП має право, зокрема, на своєчасну оплату вартості небалансу електричної енергії, що склався на ринку в певному розрахунковому періоді (п.3.2 договору). ОСП зобов`язаний, зокрема, виконувати розрахунки обсягу та вартості небалансу електричної енергії та інші розрахунки відповідно до договору та Правил ринку; проводити розрахунки з СВБ в порядку та в терміни, визначені Правилами ринку (п.3.3 договору). СВБ зобов`язана, зокрема, здійснювати вчасно і в повному обсязі оплату за небаланс електричної енергії та платежів, сформованих ОСП для СВБ відповідно до Правил ринку (п.3.5 договору). Аналогічні умови містяться у розд. 3 договору в редакціях наказів НЕК «Укренерго» від 26.11.2020 №634, від 21.12.2020 №709.

Виставлення рахунків та здійснення платежів щодо оплати вартості небалансів, визначеної главою 2 цього договору, відбувається відповідно до процедур та графіків, передбачених Правилами ринку, та згідно з умовами цього договору. Подання платіжних документів здійснюється сторонами відповідно до Правил ринку (п.п. 5.1, 5.6 договору). Аналогічні умови містяться у п.п. 5.1, 5.6 договору в редакціях наказів НЕК «Укренерго» від 26.11.2020 №634, від 21.12.2020 №709.

Якщо СВБ має заперечення до інформації, яка міститься у платіжному документі, то вона зобов`язана повідомити про це ОСП не пізніше 12:00 наступного робочого дня після виставлення рахунку. Наявність заперечень не є підставою для створення дебіторської заборгованості перед ОСП та не може бути підставою для обмеження ОСП щодо вимоги платежу фінансової гарантії, що надається СВБ ОСП. Надані заперечення враховуються ОСП при обчисленні платежів з врегулювання у порядку, передбаченому Правилами ринку (п.п.5.7, 5.8 договору). Аналогічні умови містяться у п.п. 5.7, 5.8 договору в редакціях наказів НЕК «Укренерго» від 26.11.2020 №634, від 21.12.2020 №709.

ОСП надає СВБ два примірники акта купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів та сплати інших платежів (акт), підписані зі своєї сторони, до 12 числа місяця, наступного за тим, щодо якого його сформовано. СВБ протягом двох робочих днів повертає ОСП один примірник підписаного зі своєї сторони акта (п.п.5.9, 5.10 договору). Аналогічні умови містяться у п.п. 5.9, 5.10 договору в редакціях наказів НЕК «Укренерго» від 26.11.2020 №634, від 21.12.2020 №709. Водночас, у п.п. 5.9, 5.10 договору в редакції наказу від 21.12.2020 №709 передбачена можливість надання та повернення акта у т.ч. в електронному вигляді засобами електронного документообігу з накладенням КЕП.

При невиконанні або неналежному виконанні умов цього договору сторони несуть відповідальність, передбачену цим договором, Правилами ринку, Кодексом системи передачі, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 14.03.2018 №309, Законом та чинним законодавством України (п.3.1 договору). За невиконання або неналежне виконання умов цього договору сторони несуть одна перед одною відповідальність, передбачену чинним законодавством України (п. 4.1 договору). Аналогічні умови містяться у п.п. 3.1, 4.1 договору в редакціях наказів НЕК «Укренерго» від 26.11.2020 №634, від 21.12.2020 №709.

У разі несвоєчасного виконання грошових зобов`язань після підписання сторонами акта купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів та сплати інших платежів винна сторона сплачує іншій стороні пеню в розмірі 0,01 % за кожний день прострочення від суми простроченого платежу, але не більше розміру облікової ставки НБУ, що діяла у період, за який сплачується пеня (п. 4.2 включений до договору у редакції наказу НЕК «Укренерго» від 21.12.2020 № 709).

Цей договір набирає чинності з дати реєстрації ОСП СВБ відповідно до її заяви-приєднання до цього договору і є чинним до 31 грудня включно року, у якому була надана заява-приєднання. Після реєстрації учасника ринку ОСП зобов`язаний надати такій СВБ витяг з відповідного реєстру (п. 9.1 договору). Якщо жодна зі сторін не звернулася до іншої сторони у строк не менше ніж за 1 місяць до закінчення терміну дії цього договору з ініціативою щодо його розірвання, то цей договір вважається продовженим на наступний календарний рік на тих же умовах (п.9.2 договору). Цей договір може бути розірвано достроково за ініціативою будь - якої зі сторін у порядку, визначеному законодавством України (п. 9.3 договору). Розірвання цього договору в односторонньому порядку відбувається, якщо, зокрема, анульовано ліцензію учасника ринку (з дати набрання чинності відповідним рішенням) (пп. 1 п. 9.4 договору). Припинення/розірвання дії цього договору не звільняє сторони від належного виконання зобов`язань, що виникли в період дії цього договору (п. 9.5 договору). Аналогічні умови містяться у п.п. 9.1 - 9.4 договору у редакціях наказів НЕК «Укренерго» від 26.11.2020 №634, від 21.12.2020 №709, від 05.01.2021 №6, від 25.02.2021 №111, від 16.03.2021 №141, від 01.06.2021 №303.

Цей договір може бути змінений ОСП в односторонньому порядку у разі внесення регулятором змін до типового договору про врегулювання небалансів електричної енергії, який є додатком 1 до Правил ринку. У такому випадку зміни до цього договору вносяться ОСП протягом 10 днів з дня набрання ними чинності. Договір зі змінами оприлюднюється на вебсайті ОСП. Якщо учасник ринку не ініціював розірвання цього договору протягом одного місяця з дати набрання чинності змінами, вважається, що він погодився зі зміненим договором (п.п. 10.1-10.3 договору). Аналогічні умови містяться у п.п. 9.1 - 9.4 договору у редакціях наказів НЕК «Укренерго» від 26.11.2020 №634, від 21.12.2020 №709, від 05.01.2021 №6, від 25.02.2021 №111, від 16.03.2021 №141, від 01.06.2021 №303.

З матеріалів справи вбачається, що сторони підписали акти купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів та сплати інших платежів №ВН/20/10-№0485 від 31.10.2020 за період 01.10.2020 - 31.10.2020 на суму 2 937 371,45 грн, №ВН/20/11-№0485 від 30.11.2020 за період 01.11.2020 - 30.11.2020 на суму 52 465 975,19 грн та №ВН/20/12-№0485 від 31.12.2020 за період 01.12.2020 - 31.12.2020 на суму 45 871 792,67 грн.

Одночасно, позивач сформував рахунки-фактури за електричну енергію для врегулювання небалансів І - ІІІ декади листопада 2020 року та І - ІІІ декади грудня 2020 року:

- №896 на суму 2 376 433,86 грн, №210 на суму 2 111 966,10 грн, №524 на суму 2 004 580,30 грн, №836 на суму 2 683 037,48 грн, №149 на суму 1 648 310,70 грн та виставив їх в системі управління ринком (MMS) 16.11.2020;

- №506 на суму 1 904 543,45 грн, №819 на суму 1 954 512,76 грн, №129 на суму 2 003 528,16 грн, №311 на суму 1 615 080,43 грн, №625 на суму 1 804 974,30 грн, №936 на суму 1 774 575,19 грн, №250 на суму 1 574 349,82 грн, №565 на суму 1 361 350,46 грн, №877 на суму 1 857 326,80 грн, №191 на суму 1 968 973,67 грн та виставив їх в системі управління ринком (MMS) 26.11.2020;

- № 218 на суму 1 319 196,96 грн, №526 на суму 1 153 893,52 грн, №833 на суму 1 365 233,96 грн, №140 на суму 1 376 913,31 грн, №446 на суму 1 173 610,13 грн, №751 на суму 995 526,42 грн, №297 на суму 1 555 977,74 грн, №605 на суму 1 228 648,72 грн, №912 на суму 1 374 852,34 грн, №056 на суму 1 244 494,19 грн та виставив їх в системі управління ринком (MMS) 04.12.2020;

- №222 на суму 1 659 310,51 грн, №532 на суму 1 441 733,10 грн, №840 на суму 1 262 137,84 грн, №149 на суму 1 752 596,86 грн, № 457 на суму 1 859 190 грн, №763 на суму 1 848 809,38 грн, №294 на суму 1 484 020,85 грн, №605 на суму 1 648 326,40 грн, №912 на суму 1 769 824,26 грн, №071 на суму 1 903 292,84 грн та виставив їх в системі управління ринком (MMS) 17.12.2020.

- №515 на суму 1 761 541,94 грн, №820 на суму 1 818 333,10 грн, №126 на суму 1 805 207,62 грн, №436 на суму 1 756 994,09 грн, №748 на суму 1 410 205,19 грн, №060 на суму 1 259 881,36 грн, №294 на суму 1 735 719,96 грн, №599 на суму 1 610 559,24 грн, №905 на суму 1 277 996,76 грн, №211 на суму 1 750 677,02 грн та виставив їх в системі управління ринком (MMS) 24.12.2020;

- №203 на суму 1 195 460,77 грн, №519 на суму 1 460 030,48 грн, №833 на суму 1 553 037,97 грн, №147 на суму 18 080,17 грн, №459 на суму 7 802,26 грн, №316 на суму 1 577 148,55 грн, № 631 на суму 1 557 485,70 грн, №946 на суму 1 768 763,51 грн, №262 на суму 1 513 420,90 грн, №578 на суму 1 194 480,49 грн, №890 на суму 1 209 723,56 грн та виставив їх в системі управління ринком (MMS) 05.01.2021.

У період з 22.01.2021 по 25.02.2021 відповідач частково сплатив борг за електричну енергію для врегулювання небалансів: 22.01.2021 сплачено 50 000 грн, 25.01.2021 - 10 000 грн, 26.01.2021 - 80 000 грн, 27.01.2021 - 80 000 грн, 28.01.2021 - 82 723,30 грн, 25.02.2021 - 4 068,38 грн (ці платежі зараховано позивачем за виставленим рахунком №896).

Листом від 17.06.2021 за № 01/25384 позивач повідомив відповідача про одностороннє розірвання договору про врегулювання небалансів електричної енергії від 02.05.2019, ідентифікатор договору № 0485-01024, відповідно до п.9.4 договору, у зв`язку з втратою ліцензії на впровадження господарської діяльності учасника ринку електричної енергії (з дати набрання чинності відповідним рішенням).

У подальшому, у зв`язку з отриманням фактичних сертифікованих даних комерційного обліку електричної енергії для врегулювання небалансів, позивач склав та підписав акти коригування (врегулювання) №ВР/20/10-0485 від 21.07.2021 до акту купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів та сплати інших платежів від 31.10.2020 №ВН/20/10-№0485 за період 01.10.2020 - 31.10.2020 на суму 1 093 445,77 грн та №ВР/20/12-0485 від 16.09.2021 до акту купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів та сплати інших платежів від 31.12.2020 №ВН/20/10-№0485 за період 01.12.2020 - 31.12.2020 на суму 601 291,51 грн.

30.07.2021 та 05.10.2021 ці акти позивач направив для підписання відповідачу на його юридичну адресу (85323, Донецька обл., м. Мирноград, вул. Соборна, буд.10, літ.А-2) рекомендованими листами з повідомленнями №572 та №30, але 04.09.2021 та 08.11.2021 вони повернуті за зворотною адресою за закінченням встановленого терміну зберігання, що підтверджується списками № 52, № 2 листів рекомендованих за 30.07.2021, за 05.10.2021, повідомленням про вручення поштового відправлення №572, трекінгами відправлень з сайту Укрпошти №572, №30 відповідно.

Одночасно, позивач сформував рахунки-фактури (коригуючі) за електричну енергію для врегулювання небалансів № 160 за період 01.10.2020 - 31.10.2020 на суму 1 093 445,77 грн та № 143 за період 01.12.2020 - 31.12.2020 на суму 601 291,51 грн та виставив їх в системі управління ринком (MMS) 21.07.2021 та 12.10.2021 відповідно.

Оплату боргу за цими рахунками відповідач не здійснив.

Також судом встановлено, що рішенням Господарського суду Донецької області від 11.11.2021 у справі № 905/1323/21, яке набрало законної сили 14.12.2021, стягнуто з ТОВ «ЕК «Укренерговугілля» на користь НЕК «Укренерго», зокрема, основний борг за електричну енергію для врегулювання небалансів І - ІІІ декади листопада 2020 року та І - ІІІ декади грудня 2020 року за договором про врегулювання небалансів електричної енергії від 02.05.2019 № 0485-01024 у розмірі 87 025 840,43 грн, а також інфляційні втрати у розмірі 5 738 993,48 грн та 3% річних у розмірі 1 443 670,49 грн, які нараховані на цю суму боргу.

З огляду на порушення відповідачем зобов`язань за договором про врегулювання небалансів електричної енергії від 02.05.2019 № 0485-01024, позивач звернувся до суду з цим позовом, в якому просить суд стягнути з відповідача:

- 1 694 837,28 грн - борг за електричну енергію для врегулювання небалансів за період 01.10.2020 - 31.10.2020 та за період 01.12.2020 - 31.12.2020 за наслідками коригування (врегулювання) відповідних періодів (жовтень 2020 року та грудень 2020 року);

- 16 353 432,24 грн - пеня та 6 376 790,83 грн - штраф, нараховані на підставі на п. 4.1 договору в редакції наказу НЕК «Укренерго» від 06.03.2020 № 85 та абз. 3 ч. 2 ст. 231 ГК України за прострочення оплати боргу за електричну енергію для врегулювання небалансів за І - ІІІ декади листопада 2020 року та І - ІІІ декади грудня 2020 року, а також боргу за електричну енергію для врегулювання небалансів за період 01.10.2020 - 31.10.2020 та за період 01.12.2020 - 31.12.2020 за наслідками коригування (врегулювання) відповідних періодів (жовтень 2020 року та грудень 2020 року).

Проаналізувавши наявні у справі докази та надавши їм правову оцінку, суд дійшов висновку про часткове задоволення позову з наступних мотивів.

У п.1 ч.2 ст.11 ЦК України встановлено, що однією із підстав виникнення цивільних прав та обов`язків є договір, який в силу вимог ч.1 ст.629 ЦК України є обов`язковим для виконання сторонами.

Згідно з ч. 3 ст.184 ГК України укладення господарських договорів на основі примірних і типових договорів повинно здійснюватися з додержанням умов, передбачених статтею 179 цього Кодексу, не інакше як шляхом викладення договору у вигляді єдиного документа, оформленого згідно з вимогами статті 181 цього Кодексу та відповідно до правил, встановлених нормативно-правовими актами щодо застосування примірного або типового договору.

Відповідно до ст. 633 ЦК України публічним є договір, в якому одна сторона - підприємець взяла на себе обов`язок здійснювати продаж товарів, виконання робіт або надання послуг кожному, хто до неї звернеться (роздрібна торгівля, перевезення транспортом загального користування, послуги зв`язку, медичне, готельне, банківське обслуговування тощо). Умови публічного договору встановлюються однаковими для всіх споживачів, крім тих, кому за законом надані відповідні пільги.

Договором приєднання є договір, умови якого встановлені однією із сторін у формулярах або інших стандартних формах, який може бути укладений лише шляхом приєднання другої сторони до запропонованого договору в цілому. Друга сторона не може запропонувати свої умови договору (ч. 1 ст. 634 ЦК України).

Правовідносини сторін у цій справі врегульовані, зокрема, ЗУ «Про ринок електричної енергії», Правилами ринку, затв. постановою НКРЕКП від 14.03.2018 №307.

Відповідно до п. 7 ч. 1 ст. 1 ЗУ «Про ринок електричної енергії» (тут і далі - у редакціях, які були чинними на момент виникнення спірних правовідносин) балансуючий ринок електричної енергії (далі - балансуючий ринок) - ринок, організований оператором системи передачі електричної енергії з метою забезпечення достатніх обсягів електричної потужності та енергії, необхідних для балансування в реальному часі обсягів виробництва та імпорту електричної енергії і споживання та експорту електричної енергії, врегулювання системних обмежень в об`єднаній енергетичній системі України, а також фінансового врегулювання небалансів електричної енергії.

Згідно з ч. 1 ст. 68 ЗУ «Про ринок електричної енергії» в Україні функціонує єдиний балансуючий ринок. На балансуючому ринку оператором системи передачі здійснюються: купівля та продаж електричної енергії для балансування обсягів попиту та пропозиції електричної енергії у межах поточної доби; купівля та продаж електричної енергії з метою врегулювання небалансів електричної енергії сторін, відповідальних за баланс.

Учасники ринку електричної енергії провадять свою діяльність на ринку електричної енергії на договірних засадах. Для забезпечення функціонування ринку електричної енергії укладаються договори про врегулювання небалансів (ст. 4 ЗУ «Про ринок електричної енергії»).

У ч. 3 ст. 3 ЗУ «Про ринок електричної енергії» встановлено, що обов`язковою умовою участі в ринку електричної енергії (крім споживачів, які купують електроенергію за договором постачання електричної енергії споживачу) є укладення договору про врегулювання небалансів з оператором системи передачі.

Типовий договір про врегулювання небалансів електричної енергії затверджується Регулятором (ч. 5 ст. 70 ЗУ «Про ринок електричної енергії»).

Як вище встановлено судом, між позивачем, як ОСР (оператором системи розподілу), та відповідачем, як СВБ (сторона, відповідальна за баланс), укладено договір про врегулювання небалансів електричної енергії від 02.05.2019 № 0485-01024 шляхом приєднання останнього до умов публічного договору, затв. наказом НЕК «Укренерго» від 03.04.2019 № 204 за типовою формою, затв. регулятором.

Цей договір автоматично продовжувався на кожний наступний календарний рік та діяв у редакціях, які затв. наказами НЕК «Укренерго», зокрема, протягом жовтня - грудня 2020 року (спірний період) - у редакціях наказів НЕК «Укренерго» від 06.03.2020 №85, від 26.11.2020 №634, від 21.12.2020 №709, з огляду на відсутність у матеріалах справи доказів ініціювання сторонами його розірвання у т.ч. відповідачем - у зв`язку з непогодженням із зміненими умовами.

Також судом встановлено, що у зв`язку із прийняттям НКРЕКП постанови від 16.06.2021 № 986 про анулювання ТОВ «ЕК «Укренерговугілля» ліцензії на право провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу, виданої відповідно до постанови НКРЕКП від 09.10.2018 № 1199, договір (редакції якого в подальшому змінювались згідно з наказами НЕК «Укренерго» від 05.01.2021 № 6, від 25.02.2021 № 111, від 16.03.2021 № 141, від 01.06.2021 № 303) припинив свою дію внаслідок його розірвання позивачем в односторонньому порядку у відповідності до пп.1 п. 9.4 договору у редакції наказу НЕК «Укренерго» від 01.06.2021 № 303 (тобто тій, що діяла на момент припинення).

З огляду на встановлений ст. 204 ЦК України принцип презумпції правомірності правочину, суд приймає договір про врегулювання небалансів електричної енергії про врегулювання небалансів електричної енергії від 02.05.2019 № 0485-01024 як належну підставу, у розумінні норм ст. 11 ЦК України, для виникнення у позивача та відповідача взаємних цивільних прав та обов`язків.

За правовою природою укладений між сторонами договір є договором купівлі-продажу, за яким одна сторона (продавець) передає або зобов`язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов`язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму (ст. 655 ЦК України).

За змістом норм ст. 666 та 692 ЦК України продавець зобов`язаний передати покупцеві товар, визначений договором купівлі-продажу. Покупець зобов`язаний оплатити товар після його прийняття або прийняття товаророзпорядчих документів на нього, якщо договором або актами цивільного законодавства не встановлений інший строк оплати товару.

Аналогічної позиції щодо правової природи договору про врегулювання небалансів електричної енергії дотримується Верховний Суд у постановах від 01.12.2022 у справі № 910/16265/21, від 20.04.2023 у справі № 910/20132/21, в ухвалі від 09.03.2023 у справі № 910/21388/21.

Відповідно до п. 46 ч. 1 ст. 1 ЗУ «Про ринок електричної енергії» небаланс електричної енергії - розрахована відповідно до правил ринку для кожного розрахункового періоду різниця між фактичними обсягами відпуску або споживання, імпорту, експорту електричної енергії сторони, відповідальної за баланс, та обсягами купленої і проданої електричної енергії, зареєстрованими відповідно до правил ринку.

Згідно з ч.ч. 1, 2, 5, 6 ст. 70 ЗУ «Про ринок електричної енергії» усі учасники ринку, крім споживачів, які купують електроенергію за договором постачання електричної енергії споживачу, несуть відповідальність за свої небаланси електричної енергії. З метою врегулювання небалансів з оператором системи передачі учасник ринку має стати стороною, відповідальною за баланс, або передати свою відповідальність іншій стороні, відповідальній за баланс, шляхом входження до балансуючої групи. Електропостачальники є сторонами, відповідальними за баланс своїх споживачів. Сторони, відповідальні за баланс, зобов`язані нести фінансову відповідальність за небаланси електричної енергії перед оператором системи передачі. Оператор системи передачі врегульовує небаланси електричної енергії із сторонами, відповідальними за баланс, у порядку, визначеному цим Законом та правилами ринку. Врегулюванням небалансів електричної енергії є вчинення стороною, відповідальною за баланс, правочинів щодо купівлі-продажу електричної енергії з оператором системи передачі в обсягах небалансів електричної енергії за цінами небалансів, визначеними відповідно до правил ринку. Сторони, відповідальні за баланс, зобов`язані надавати гарантії виконання фінансових зобов`язань за договорами про врегулювання небалансів відповідно до правил ринку. Вартість небалансів електричної енергії сторони, відповідальної за баланс, розраховується адміністратором розрахунків для кожного розрахункового періоду доби залежно від обсягу небалансів електричної енергії цієї сторони та цін небалансів, визначених правилами ринку. Порядок розрахунку обсягів, ціни та вартості небалансів електричної енергії визначається правилами ринку. Під час визначення обсягів небалансів електричної енергії правила ринку визначають порядок урахування обсягів електричної енергії, відпущеної та/або спожитої постачальником допоміжних послуг у разі фактичного надання допоміжних послуг.

За результатами роботи балансуючого ринку за відповідну добу на підставі даних оператора системи передачі та адміністратора комерційного обліку адміністратор розрахунків розраховує платежі оператора системи передачі та постачальників послуг з балансування за електричну енергію, ціни небалансу електричної енергії, а також обсяги небалансів електричної енергії учасників ринку і відповідні платежі за них та виставляє відповідні рахунки у порядку, визначеному правилами ринку (ч.7 ст.68 ЗУ «Про ринок електричної енергії»).

У Правилах ринку у редакціях від 16.07.2020, від 18.11.2020 та від 11.12.2020 (які діяли на час виникнення спірних правовідносин) вживаються, зокрема, такі терміни в таких значеннях: платіжний документ - рахунок, сформований адміністратором розрахунків учаснику ринку щодо оплати ним або адміністратором розрахунків своїх фінансових зобов`язань, що виникли в результаті участі на ринку електричної енергії такого учасника ринку. Система управління ринком - програмно-інформаційний комплекс, що включає низку підсистем, що забезпечують управління всіма необхідними базами даних, реєстрами та виконання розрахунків, що визначені цими Правилами.

У цих Правилах застосовуються, зокрема, такі скорочення, які мають наступне значення: АР - адміністратор розрахунків, АКО - адміністратор комерційного обліку, ОСП - оператор системи передачі, СВБ - сторона, відповідальна за баланс.

У п. 5.14.1 Правил ринку у редакції від 16.07.2020 та п. 5.15.1 Правил ринку у редакції від 18.11.2020 визначено, що розрахунки за небаланси електричної енергії включають обчислення небалансу електричної енергії шляхом проведення розрахунків для кожного торгового дня: 1) небалансів електричної енергії кожної СВБ для кожного розрахункового періоду торгового дня; 2) кредиту та дебету за небаланси електричної енергії для кожної СВБ для кожного розрахункового періоду торгового дня.

Дані розрахунків за небаланси електричної енергії складаються із законтрактованих обсягів купівлі-продажу електричної енергії, графіків відпуску/відбору, диспетчерських команд балансуючого ринку, цін небалансу електричної енергії і сертифікованих даних комерційного обліку (п. 5.14.2 Правил ринку у редакції від 16.07.2020, п. 5.15.2 Правил ринку у редакціях від 18.11.2020 та від 11.12.2020).

У п. п. 11.1, 1.11.8 Правил ринку у редакціях від 16.07.2020, від 18.11.2020 та від 11.12.2020 встановлено, що управління всіма процесами, зокрема, виконанням необхідних розрахунків, реєстрацією ринкових даних і результатів здійснюється за допомогою системи управління ринком. Система управління ринком забезпечує, серед іншого, обмін інформацією з учасниками ринку і функціонування необхідних баз даних, проведення розрахунків за небаланси електричної енергії. АР надає кожному учаснику ринку через його персональний кабінет доступ до записів даних розрахунків, що створив АР щодо цього учасника ринку, відповідно до інструкції з користування системою управління ринком.

АР використовує систему розрахунків за небаланси електричної енергії для проведення відповідних розрахунків, дебетувань/кредитувань ринкових рахунків СВБ для платежів і зборів при розрахунках за небаланс. Система розрахунків за небаланси електричної енергії є частиною системи управління ринком та містить інформацію про ринкові рахунки СВБ (п. 5.13.10 Правил ринку у редакціях від 16.07.2020, п.15.14.10 Правил ринку у редакціях від 18.11.2020 та від 11.12.2020).

У п.п. 5.25.1, 5.25.2 Правил ринку у редакції від 16.07.2020 передбачено, що щоденні звіти про розрахунки та остаточні щомісячні звіти про розрахунки надаються через систему управління ринком кожному ППБ та СВБ і включають детальну інформацію щодо індивідуального зарахування і списання коштів ППБ та СВБ. Форма і зміст початкових та остаточних звітів про розрахунки описані в цьому розділі. Не пізніше третього робочого дня після торгового дня АР вносить усі зарахування і списання до щоденного звіту про розрахунки, що надається відповідним ППБ та СВБ. Аналогічні положення містяться у п.п. 5.28.1, 5.28.2 Правил ринку у редакціях від 18.11.2020 та від 11.12.2020.

Для кожного розрахункового місяця здійснюються 3 подекадні розрахунки - один для кожної декади. У контексті подекадних розрахунків АР переглядає щоденні звіти про розрахунки, видані протягом відповідного періоду, і визначає та коригує будь-які помилки в дебетуванні і кредитуванні небалансів електричної енергії. Подекадний розрахунок здійснюється на п`ятий робочий день після 11, 21 та останнього дня розрахункового місяця. Подекадний звіт про розрахунки має форму і зміст щоденного звіту про розрахунки і посилається на подекадну інформацію в подекадному розрахунковому періоді (п.п. 5.26.4, 5.26.5 Правил ринку у редакції від 16.07.2020, п.п. 5.29.4, 5.29.5 Правил ринку у редакціях від 18.11.2020 та від 11.12.2020).

У п.п. 1.1 - 1.3, 2.1 Правил врегулювання у редакціях від 16.07.2020, від 18.11.2020, від 11.12.2020, які є додатком до Правил ринку, передбачено, що якщо АКО надасть оновлені дані комерційного обліку по учасниках ринку, то будь-які розбіжності, виявлені після цього, урегульовуються між ОСП та СВБ, до якої входять такі учасники ринку, відповідно до цих Правил врегулювання. Розрахунок врегулювання щодо розрахункових періодів попереднього місяця здійснюється кожного місяця або частіше в разі прийняття АР відповідного обґрунтованого рішення. Розрахунок врегулювання щодо розрахункових періодів попереднього кварталу здійснюється у другому місяці поточного кварталу. Розрахунок врегулювання щодо розрахункових періодів попереднього року здійснюється у другому місяці поточного року. Будь-які події, описані в пункті 1.2 цієї глави, на які звернув увагу ОСР, ОСП або АР, через 12 місяців після місяця, за який здійснювались розрахунки, описані в розділі V Правил ринку, не повинні тягнути за собою обчислення врегулювання, за винятком прийняття АР іншого обґрунтованого рішення. У випадку отримання оновлених сертифікованих даних комерційного обліку учасників ринку за розрахунковий період обчислення врегулювання здійснюється таким чином: 1) оцінюється фактична кількість електричної енергії, яка відповідає отриманим оновленим сертифікованим даним комерційного обліку; 2) попередні дані віднімаються від фактичної кількості електричної енергії, щоб обрахувати обсяг врегулювання на кожного учасника і за кожен розрахунковий період.

АР встановлює регламент щодо розрахунків, у якому зазначаються формати платіжних документів і супровідних даних, що будуть надаватись в електронному вигляді. Окремий порядок виставлення рахунків застосовується для розрахунків за ДП, відшкодування ПГП за невідпущену електричну енергію та розрахунків за балансуючу електричну енергію, розрахунків за небаланси електричної енергії, платежів з/на збірні рахунки і плати за невідповідність та інших платежів. Платіжні документи виставляються із включенням усіх застосовних податків (пп. 7.1.1 - 7.1.3 Правил ринку у редакціях від 16.07.2020, від 18.11.2020 та від 11.12.2020).

У п. 7.3.1 Правил ринку у редакціях від 16.07.2020, від 18.11.2020 та від 11.12.2020 передбачено, що АР на щоденній основі надсилає платіжний документ кожній СВБ із зазначенням суми, що СВБ зобов`язана сплатити АР, або суми, що АР зобов`язаний сплатити СВБ через її небаланси електричної енергії протягом відповідного періоду. У п. 13 Постанови НКРЕКП №766 від 08.04.2020 «Про дії учасників ринку електричної енергії у період дії карантину та обмежувальних заходів, пов`язаних із поширенням коронавірусної хвороби (COVID-19)» передбачено, що на період дії карантину або обмежувальних заходів, пов`язаних із поширенням коронавірусної хвороби (COVID-19), та протягом 30 днів з дня його відміни виставлення рахунків за небаланси електричної енергії та балансуючу електричну енергію здійснюється щодекадно протягом місяця або відповідно до окремого рішення ОСП.

Оплата платіжного документа з банківського рахунку учасника ринку на банківський рахунок АР здійснюється протягом двох банківських днів з дати направлення платіжного документа (п. 7.6.3 Правил ринку у редакції від 16.07.2020 та п. 7.7.3 Правил ринку у редакції від 18.11.2020). У п.7.7.3 Правил ринку у редакції від 11.12.2020 передбачено, що оплата платіжного документа з банківського рахунку учасника ринку на банківський рахунок АР здійснюється протягом двох робочих днів з дати направлення платіжного документа.

Отже, у розумінні положень Правил ринку, з урахуванням змісту укладеного договору, направлення (надсилання, виставлення) учасникам ринку рахунків на оплату здійснюється адміністратором розрахунків (функції якого відповідно до ст. 52 ЗУ «Про ринок електричної енергії» покладено на оператора системи передачі - позивача) через систему управління ринком, зокрема, систему розрахунків за небаланси електричної енергії. При цьому строк оплати відповідним учасником ринку (у цьому випадку відповідачем) за врегулювання небалансів електричної енергії пов`язується саме з таким направленням (надсиланням, виставленням) рахунків на оплату відповідачу через систему управління ринком. Будь - яких інших умов щодо настання строку оплати ані Правилами ринку, ані договором не визначено.

Відповідно до ч.1 ст.526 ЦК України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства. В силу вимог ч.1 ст.525 ЦК України одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом. Аналогічні вимоги щодо виконання зобов`язань містяться і у ч.ч. 1,7 ст.193 ГК України.

Як свідчать обставини справи, на виконання умов договору та в порядку, визначеному ЗУ «Про ринок електричної енергії» та Правилами ринку, за період жовтень - грудень 2020 року позивач поставив відповідачу електричну енергію для врегулювання небалансів, про що свідчать акти купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів та сплати інших платежів від 31.10.2020 № ВН/20/10-№0485, від 30.11.2020 № ВН/20/11-№0485, від 16.12.2020 № ВН/20/12-№0485, які підписані обома сторонами.

Також позивач виставив в системі управління ринком відповідні рахунки - фактури за І-ІІІ декади листопада 2020 року, строк оплати яких настав 18.11.2020, 30.11.2020, 08.12.2020 відповідно, за І-ІІІ декади грудня 2020 року, строк оплати яких настав 21.12.2020, 29.12.2020, 11.01.2021 відповідно, та борг за якими у розмірі 87 025 840,43 грн (з урахуванням часткових оплат) стягнуто з відповідача рішенням Господарського суду Донецької області від 11.11.2021 у справі № 905/1323/21, яке набрало законної сили 14.12.2021 та яке на теперішній час не виконано.

Одночасно, з матеріалів справи вбачається, що у зв`язку з отриманням фактичних сертифікованих даних комерційного обліку електричної енергії для врегулювання небалансів, в порядку та у межах строків, передбачених Правилами врегулювання, які є додатком до Правил ринку, позивач склав та підписав акти коригування (врегулювання) № ВР/20/10-0485 від 21.07.2021 до акту купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів та сплати інших платежів від 31.10.2020 № ВН/20/10-№0485 (за жовтень 2020 року) та № ВР/20/12-0485 від 16.09.2021 до акту купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів та сплати інших платежів від 16.12.2020 № ВН/20/12-№0485 (за грудень 2020 року), направив їх відповідачу для підписання в порядку п. 5.9 договору в редакціях наказів НЕК «Укренерго» від 06.03.2020 №85, від 26.11.2020 №634, від 21.12.2020 №709, але вони повернуті органом поштового зв`язку за закінченням встановленого терміну зберігання.

Також позивач виставив в системі управління ринком відповідні рахунки - фактури (коригуючі) за жовтень 2020 року та грудень 2020 року на загальну суму 1 694 737,28 грн, строк оплати відповідачем яких настав 23.07.2021 та 15.10.2021 відповідно (з урахуванням зазначених вище положень Правил ринку та ч. 5 ст. 254 ЦК України), але які залишились ним несплаченими.

Матеріали справи не містять жодних доказів, що свідчать про наявність заперечень відповідача щодо скоригованих обсягу та вартості небалансів електричної енергії за жовтень 2020 року та грудень 2020 року, про те, що відповідачем ініційовано будь - яку суперечку з цього приводу (запит платіжного документа) в порядку п. 7.7.1 Правил ринку у редакції від 16.07.2020 та п. 7.8.1 Правил ринку у редакції від 11.12.2020, п.п. 5.7, 5.8 договору у редакціях наказів НЕК «Укренерго» від 06.03.2020 № 85 та від 21.12.2020 №709.

За таких обставин, суд дійшов висновку про обґрунтованість та правомірність позовних вимог в частині стягнення з відповідача боргу за електричну енергію для врегулювання небалансів за наслідками коригування (врегулювання) жовтня 2020 року та грудня 2020 року у розмірі 1 694 737,28 грн, а отже і про їх задоволення.

Також позивачем заявлено позовні вимоги про стягнення з відповідача пені та штрафу за прострочення оплати електричної енергії для врегулювання небалансів за І-ІІІ декади листопада 2020 року, за І-ІІІ декади грудня 2020 року, а також за жовтень 2020 року та грудень 2020 року за наслідками коригування (врегулювання) з посиланням на п. 4.1 договору в редакції наказу НЕК «Укренерго» від 06.03.2020 № 85 та абз. 3 ч. 2 ст. 231 ГК України.

Штрафними санкціями за приписами ч. 1 ст. 230 ГК України визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання.

Згідно зі ст. 549 ЦК України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. Штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов`язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання.

За змістом ст. ст. 546, 547, 551 ЦК України неустойка є одним із видів забезпечення виконання зобов`язання, щодо якого правочин вчиняється у письмовій формі. Якщо предметом неустойки є грошова сума, її розмір встановлюється договором або актом цивільного законодавства.

Законом щодо окремих видів зобов`язань може бути визначений розмір штрафних санкцій, зміна якого за погодженням сторін не допускається. У разі якщо розмір штрафних санкцій законом не визначено, санкції застосовуються в розмірі, передбаченому договором. При цьому розмір санкцій може бути встановлено договором у відсотковому відношенні до суми невиконаної частини зобов`язання або у певній, визначеній грошовій сумі, або у відсотковому відношенні до суми зобов`язання незалежно від ступеня його виконання, або у кратному розмірі до вартості товарів (робіт, послуг) (ч. ч.1, 4 ст. 231 ГК України).

Відповідно до ч. 6 ст. 231 ГК України штрафні санкції за порушення грошових зобов`язань встановлюються у відсотках, розмір яких визначається обліковою ставкою Національного банку України, за увесь час користування чужими коштами, якщо інший розмір відсотків не передбачено законом або договором.

За приписами ст.ст. 1, 3 ЗУ «Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов`язань» платники грошових коштів сплачують на користь одержувачів цих коштів за прострочку платежу пеню в розмірі, що встановлюється за згодою сторін. Розмір пені, передбачений статтею 1 цього Закону, обчислюється від суми простроченого платежу та не може перевищувати подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня.

Аналогічні приписи містяться у ч. 2 ст. 343 ГК України.

У постанові від 10.12.2019 у справі №904/4156/18 Велика Палата Верховного Суду, зазначила, що господарське правопорушення може полягати як у порушенні нормативно встановлених правил здійснення господарської діяльності, так і у порушенні договірних зобов`язань. Господарсько-правова відповідальність за порушення договірних зобов`язань також поділяється на встановлену законом і договірну. Необхідною умовою застосування такої відповідальності є визначення у законі чи у договорі управненої та зобов`язаної сторони, виду правопорушення, за вчинення якого застосовується відповідальність, штрафні санкції і конкретний їх розмір.

Велика Палата Верховного Суду, аналізуючи у т.ч. зазначені вище положення законодавства, у цій справі зробила висновок про те, що розмір пені за порушення грошових зобов`язань встановлюється в договорі за згодою сторін. У тому випадку, коли правочин не містить в собі умов щодо розміру та бази нарахування пені, або містить умову про те, що пеня нараховується відповідно до чинного законодавства, сума пені може бути стягнута лише в разі, якщо обов`язок та умови її сплати визначено певним законодавчим актом.

У п.п. 3.1, 4.1 договору в редакціях від 06.03.2020 № 85, від 26.11.2020 №634, від 21.12.2020 №709 передбачено, що при невиконанні або неналежному виконанні умов цього договору сторони несуть відповідальність, передбачену цим договором, Правилами ринку, Кодексом системи передачі, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 14.03.2018 №309, Законом та чинним законодавством України. За невиконання або неналежне виконання умов цього договору сторони несуть одна перед одною відповідальність, передбачену чинним законодавством України.

У п.п. 7.7.2 - 7.7.5 Правил ринку у редакціях від 16.07.2020, п.п. 7.8.2 - 7.8.5 Правил ринку у редакції від 18.11.2020, від 11.12.2020 передбачено, що за несвоєчасну оплату нараховується пеня за ставкою, що визначається відповідно до діючого законодавства. Пеня нараховується на грошові суми, що представляють різницю між сплаченою сумою та сумою, визначеною після вирішення суперечки (ініційованої в порядку п. 7.7.1 та п. 7.8.1 відповідних редакцій), і повинна бути сплачена ОСП (у якості АР) або сплачена йому в залежності від обставин. Запит платіжного документа обробляється відповідно до чинного законодавства. При розрахунках відповідно до запиту платіжного документа оплата повинна бути здійснена протягом трьох робочих днів з моменту вирішення суперечки. Після цієї дати пеня на непогашену суму нараховується за ставкою, що встановлюється відповідно до діючого законодавства.

Оскільки договір в редакціях наказів НЕК «Укренерго» від 06.03.2020 № 85, від 26.11.2020 №634 не містить умов щодо розміру та бази нарахування пені, і у Правилах ринку у редакціях від 16.07.2020, від 18.11.2020, від 11.12.2020 також не встановлено її конкретного розміру (ставки), за висновками суду, підстави для стягнення пені за невиконання відповідачем грошового зобов`язання відсутні.

При цьому судом враховано те, що у Правилах ринку у цих редакціях міститься лише відсильна норма щодо нарахування пені «за ставкою, що визначається відповідно до діючого законодавства». Водночас, така ставка (розмір) пені нормами ч. 6 ст. 231 ГК України, ч. 2 ст. 343 ГК України, ст.ст. 1, 3 ЗУ «Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов`язань», якими врегульовано питання відповідальності за невиконання грошових зобов`язань, не визначена(ий).

Так само суд виходить з того, що ні договір (у зазначених редакціях), ні Правила ринку не містять жодних умов і щодо застосування до відповідача відповідальності у вигляді штрафу за невиконання грошового зобов`язання, що виключає стягнення такого штрафу.

Щодо підстав для застосування умов п. 4.2 договору у редакції наказу НЕК «Укренерго» від 21.12.2020 №709 до спірних правовідносин суд виходить з наступного.

До договору у редакції наказу НЕК «Укренерго» від 21.12.2020 № 709 включено п. 4.2, згідно з яким у разі несвоєчасного виконання грошових зобов`язань після підписання сторонами акта купівлі-продажу електричної енергії для врегулювання небалансів та сплати інших платежів винна сторона сплачує іншій стороні пеню в розмірі 0,01 % за кожний день прострочення від суми простроченого платежу, але не більше розміру облікової ставки НБУ, що діяла у період, за який сплачується пеня.

Згідно зі ст. 162 ГПК України у позовній заяві позивач викладає свої вимоги щодо предмета спору та їх обґрунтування. Позовна заява подається до суду в письмовій формі і підписується позивачем або його представником або іншою особою, якій законом надано право звертатися до суду в інтересах іншої особи. Позовна заява повинна містити, зокрема, зміст позовних вимог: спосіб (способи) захисту прав або інтересів, передбачений законом чи договором, або інший спосіб (способи) захисту прав та інтересів, який не суперечить закону і який позивач просить суд визначити у рішенні; виклад обставин, якими позивач обґрунтовує свої вимоги; зазначення доказів, що підтверджують вказані обставини; правові підстави позову. У позовній заяві можуть бути вказані й інші відомості, необхідні для правильного вирішення спору.

Предмет позову - це певна матеріально-правова вимога позивача до відповідача, стосовно якої позивач просить прийняти судове рішення, яке опосередковується відповідним способом захисту прав або інтересів. Підстави позову - це обставини, якими позивач обґрунтовує свої вимоги щодо захисту права та охоронюваного законом інтересу. Правові підстави позову - це зазначена в позовній заяві нормативно-правова кваліфікація обставин, якими позивач обґрунтовує свої вимоги.

Відповідно до ст. 2 ГПК України завданням господарського судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів, пов`язаних із здійсненням господарської діяльності, та розгляд інших справ, віднесених до юрисдикції господарського суду, з метою ефективного захисту порушених, невизнаних або оспорюваних прав і законних інтересів фізичних та юридичних осіб, держави. Суд та учасники судового процесу зобов`язані керуватися завданням господарського судочинства, яке превалює над будь-якими іншими міркуваннями в судовому процесі.

Одним із основних принципів господарського судочинства є принцип диспозитивності, відповідно до якого суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках. Учасник справи розпоряджається своїми правами щодо предмета спору на власний розсуд (ст. 14 ГПК України).

При цьому відповідно до ч. 2 ст. 237 ГПК України при ухваленні рішення суд не може виходити у рішенні за межі позовних вимог.

Принцип диспозитивності у господарському процесі означає, що процесуальні правовідносини виникають, змінюються і припиняються за ініціативи безпосередніх учасників спірних матеріальних правовідносин, які мають можливість за допомогою господарського суду розпоряджатися процесуальними правами і спірним матеріальним правом.

Отже, попри обов`язок суду вирішити наявний між сторонами спір з метою ефективного захисту порушених, невизнаних або оспорюваних прав і законних інтересів відповідних осіб, предмет та підстава позову визначаються та можуть в установленому порядку змінюватися тільки позивачем, тоді як суд позбавлений права на відповідну процесуальну ініціативу (подібні за змістом висновки викладені у постановах Верховного Суду від 08.05.2018 у справі № 922/1249/17, від 06.12.2018 у справі №902/1592/15, від 18.03.2019 у справі №908/1165/17, від 15.05.2019 у справі №923/565/18).

Оскільки позивач не визначав підставою для нарахування та стягнення пені - п. 4.2 договору у редакції НЕК «Укренерго» від 21.12.2020 №709, яка діяла у спірному періоді - грудні 2020 року (ІІ-ІІІ декади), під час розгляду справи не змінював підставу позову в цій частині, суд позбавлений права та можливості застосувати такі умови договору до спірних правовідносин за власною ініціативою.

Суд враховує, що у процесуальному законодавстві діє принцип «jura novit curia» («суд знає закони»), який полягає в тому, що: 1) суд знає право; 2) суд самостійно здійснює пошук правових норм щодо спору безвідносно до посилання сторін; 3) суд самостійно застосовує право до фактичних обставин спору (da mihi factum, dabo tibi jus). При вирішенні спору суд в межах своїх процесуальних функціональних повноважень та в межах позовних вимог встановлює зміст (правову природу, права та обов`язки ін.) правовідносин сторін, які випливають із встановлених обставин, та визначає правову норму, яка підлягає застосуванню до цих правовідносин. Законодавець указує саме на «норму права», що є значно конкретизованим, аніж закон. Більше того, з огляду на положення ГПК України така функціональність суду носить імперативний характер. Підсумок такої процесуальної діяльності суду знаходить своє відображення в судовому рішенні, зокрема у його мотивувальній й резолютивній частинах.

Тобто обов`язок надати правову кваліфікацію відносинам сторін, виходячи з фактів, установлених під час розгляду справи, та визначити, яка правова норма підлягає застосуванню для вирішення спору, покладено саме на суд, що є складовою класичного принципу «jura novit curia» (такий висновок викладено в постанові Великої Палати Верховного Суду від 15.06.2021 у справі № 904/5726/19).

На думку суду, принцип «jura novit curia» не підлягає застосуванню до спірних правовідносин, оскільки у цьому випадку йдеться не тільки про самостійне надання іншої правової кваліфікації таким правовідносинам, але і про самостійну зміну підстави позовних вимог в частині стягнення пені, чого суд не вправі робити. Розгляд справи за інших правового та фактичного обґрунтування, яке не зазначалося позивачем, буде виходом за межі позовних вимог, а також порушить принципи диспозитивності, змагальності сторін та рівності усіх учасників судового процесу перед законом і судом.

Щодо підстав для застосування приписів абз. 3 ч. 2 ст. 231 ГК України до спірних правовідносин суд виходить з наступного.

В абз. 3 ч. 2 ст. 231 ГК України встановлено, що у разі якщо порушено господарське зобов`язання, в якому хоча б одна сторона є суб`єктом господарювання, що належить до державного сектора економіки, або порушення пов`язане з виконанням державного контракту, або виконання зобов`язання фінансується за рахунок Державного бюджету України чи за рахунок державного кредиту, штрафні санкції застосовуються, якщо інше не передбачено законом чи договором, у таких розмірах:

- за порушення умов зобов`язання щодо якості (комплектності) товарів (робіт, послуг) стягується штраф у розмірі двадцяти відсотків вартості неякісних (некомплектних) товарів (робіт, послуг);

- за порушення строків виконання зобов`язання стягується пеня у розмірі 0,1 відсотка вартості товарів (робіт, послуг), з яких допущено прострочення виконання за кожний день прострочення, а за прострочення понад тридцять днів додатково стягується штраф у розмірі семи відсотків вказаної вартості.

Аналіз наведеної норми матеріального права дає підстави для висновку, що застосування до боржника, який порушив господарське зобов`язання, санкцій у вигляді пені та штрафу, передбачених абз. 3 ч. 2 ст. 231 ГК України, можливе за сукупності таких умов:

- якщо інший розмір певного виду штрафних санкцій не передбачено договором або законом;

- якщо порушено господарське зобов`язання, в якому хоча б одна сторона є суб`єктом господарювання, що належить до державного сектора економіки;

- якщо допущено прострочення виконання негрошового зобов`язання, пов`язаного з обігом (поставкою) товарів, виконанням робіт, наданням послуг (подібні за змістом висновки викладено у постановах Верховного суду України від 04.02.2014 у справі №3-1гс14).

Тобто, передбачені абз. 3 ч. 2 ст. 231 ГК України штрафні санкції застосовуються за допущене прострочення виконання лише негрошового зобов`язання, пов`язаного з обігом (поставкою) товару, виконанням робіт, наданням послуг, з вартості яких і вираховується у відсотковому відношенні розмір штрафних санкцій.

Оскільки у справі, що розглядається, предметом спору є вимога позивача про стягнення боргу за врегулювання небалансів електричної енергії за договором, тобто спір у справі виник із грошового зобов`язання, то приписи абз. 3 ч. 2 ст. 231 ГК України до правовідносин сторін не застосовуються.

Аналогічні правові висновки щодо застосування норми абз. 3 ч. 2 ст. 231 ГК України викладені у постановах Верховного Суду від 11.07.2018 у справі № 915/507/17, від 18.06.2019 у справі № 914/891/16, від 23.08.2022 у справі №910/9375/21, від 04.05.2023 у справі №910/21298/21.

За таких обставин, суд дійшов про необґрунтованість та неправомірність позовних вимог про стягнення з відповідача пені у розмірі 16 353 432,24 грн та штрафу у розмірі 6 376 790,83 грн, а отже і про відмову у їх задоволенні.

На підставі ст. 129 ГПК України, у зв`язку із частковим задоволенням позову, витрати позивача щодо сплати судового збору покладаються на сторін пропорційно розміру задоволених позовних вимог (на відповідача - 25 421,06 грн, на позивача - 340 953,35 грн).

Справа розглянута та повне рішення складено з перевищенням встановлених процесуальним законом строків з об`єктивних причин, пов`язаних із триваючою військовою агресією Російської Федерації проти України, особливим режимом роботи суду в умовах воєнного стану (дистанційний режим роботи суду, обмежений доступ до приміщення суду), перебуванням судді Ніколаєвої Л.В. у відпустці. Окрім того, на строк розгляду справи виплинула також і необхідність вчинення судом дій, направлених на належне повідомлення відповідача про судові засідання (у т.ч. з урахуванням зупинення відправлення судом вихідної кореспонденції у зв`язку з відсутністю знаків поштової оплати).

Керуючись ст. ст. 129, 232, 233, 236-238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд -

В И Р І Ш И В:

1. Позов Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго» задовольнити частково.

2. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Енергетична компанія «Укренерговугілля» (85323, Донецька обл., м. Мирноград, вул. Соборна, 10, літ.А-2, ідент. код 42473534) на користь Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго» (01032, м. Київ, вул. Симона Петлюри, 25, ідент. код 00100227) основний борг у розмірі 1 694 737 (один мільйон шістсот дев`яносто чотири тисячі сімсот тридцять сім) грн 28 коп., судовий збір у розмірі 25 421 (двадцять п`ять тисяч чотириста двадцять одна) грн 06 коп.

3. В решті позову відмовити.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили в порядку ст.241 Господарського процесуального кодексу України і може бути оскаржено в апеляційному порядку до Східного апеляційного господарського суду шляхом подачі апеляційної скарги протягом 20 днів з дня складання повного рішення.

Повне рішення складено 18.10.2023.

Суддя Л.В. Ніколаєва