УХВАЛА

про залишення позову без розгляду в частині, затвердження мирової

угоди та закриття провадження у справі

м. Київ

03.10.2023Справа № 910/7357/22

За позовом Байєр Акцієнгезелльшафт ( Bayer Aktiengesellschaft )

до 1. ААР Фарма ФЗ-ЛЛС (AAR Pharma FZ-LLC)

2. Міністерства охорони здоров`я України

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача-2 - Державне підприємство «Державний експертний центр Міністерства охорони здоров`я України»

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача-1 - ОСОБА_2

про захист порушеного права інтелектуальної власності

Суддя Котков О.В.

Представники учасників справи:

від позивача Падох О.І.;

від відповідача-1 Музиченко Ю.В.;

від відповідача-2 Борсуковська А.О.;

від третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача-2 не з`явилися;

від третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача-1 Музиченко Ю.В.

ВСТАНОВИВ:

11 серпня 2022 року до Господарського суду міста Києва від Байєр Акцієнгезелльшафт (Bayer Aktiengesellschaft) (позивач) надійшла позовна заява № 33210 від 03.08.2022 року до ААР Фарма ФЗ-ЛЛС (AAR Pharma FZ-LLC) (відповідач-1) та Міністерства охорони здоров`я України (відповідач-2), в якій викладені позовні вимоги, щоб в судовому порядку:

- зобов`язати AAP Фарма ФЗ-ЛЛС припинити порушення прав Байєр Акцієнгезелльшафт на торговельну марку за міжнародною реєстрацією No 835227 від 11.06.2004 року;

- заборонити AAP Фарма Ф3-ЛЛС використовувати торговельну марку за міжнародною реєстрацією № 835227 від 11.06.2004 року у лікарському засобі "НЕКСААР" за реєстраційними посвідченнями № UA/18866/01/01 та № UA/18867/01/01, а саме шляхом використання схожих до ступеню сплутування позначень "НЕКСААР" та "NEXAAR";

- зобов`язати AAP Фарма Ф3-ЛЛС вилучити з цивільного обігу лікарський засіб "НЕКСААР", зареєстрований згідно наказу Міністерства охорони здоров`я України № 1605 від 30.07.2021 у формі розчину для ін`єкцій 100 мг/мл по 5 мл в ампулах, по 4 ампули у блістері, по 1 блістеру в картонній коробці (реєстраційне посвідчення на лікарський засіб "НЕКСААР" № UA/18866/01/01) та у формі розчину для ін`єкцій 100 мг/мл in bulk: по 5 мл в ампулах, по 4 ампули у блістері, по 20 або по 40 блістерів в картонній коробці (реєстраційне посвідчення на лікарський засіб "НЕКСААР" № UA/18867/01/01), та знищити упаковки і тaри вказаного лікарського засобу, марковані позначеннями "НЕКСААР" і "NEXAAR";

- визнати недійсним та скасувати Наказ Міністерства охорони здоров`я України № 1605 від 30.07.2021 "Про державну реєстрацію (перереєстрацію) лікарських засобів (медичних імунобіологічних препаратів) та внесення змін до реєстраційних матеріалів" в частині реєстрації лікарського засобу "НЕКСААР" у формі розчину для ін`єкцій 100 мг/мл по 5 мл в ампулах, по 4 ампули у блістері, по 1 блістеру в картонній коробці (реєстраційне посвідчення на лікарський засіб "НЕКСААР" № UA/18866/01/01, зазначений під номером 10 у додатку №1 до Наказу Міністерства охорони здоров`я України) та у формі розчину для ін`єкцій 100 мг/мл in bulk: по 5 мл в ампулах, по 4 ампули у блістері, по 20 або по 40 блістерів в картонній коробці (реєстраційне посвідчення на лікарський засіб "НЕКСААР" № UA/18867/01/01, зазначений під номером 11 у додатку №1 до Наказу Міністерства охорони здоров`я України), заявник AAP Фарма ФЗ-ЛЛС;

- визнати недійсними реєстраційні посвідчення на лікарський засіб "НЕКСААР" № UA/18866/01/01 (у формі розчину для ін`єкцій 100 мг/мл по 5 мл в ампулах, по 4 ампули у блістері, по 1 блістеру в картонній коробці) та № UA/18867/01/01 (у формі розчину для ін`єкцій 100 мг/мл in bulk: по 5 мл в ампулах, по 4 ампули у блістері, по 20 або по 40 блістерів в картонній коробці) та виключити лікарський засіб за реєстраційними посвідченнями № UA/18866/01/01 та № UA/18867/01/01 з Державного реєстру лікарських засобів України шляхом видання наказу Міністерством охорони здоров`я України.

Позовні вимоги обгрунтовані тим, що позивач є власником майнових прав на торговельну марку "NEXAVAR" в Україні за міжнародною реєстрацією № 835227 від 11.06.2004 року, що підтверджується інформацією з офіційної бази даних Всесвітньої організації інтелектуальної власності "Madrid Monitor", листом Укрпатенту № Вих-6101/2022 від 11.07.2022 року про дію в Україні міжнародної реєстрації № 835227 та копією бібліографічних даних щодо міжнародної реєстрації № 835227. Позивачем здійснюється виробництво лікарського засобу "НЕКСАВАР®" у формі таблеток, вкритих плівковою оболонкою, по 200 мг; по 28 таблеток у блістері, по 4 блістери у картонній пачці. Виробниками лікарського засобу є Байєр АГ (Німеччина), Байєр Хелскер Мануфактурінг С.Р.Л. (Італія). Заявник - Байєр АГ (Німеччина). Лікарський засіб зареєстрований згідно наказу Міністерства охорони здоров`я України No1725 від 11.08.2021 року , реєстраційне посвідчення № UA/7141/01/01. Термін дії реєстраційного посвідчення необмежений з 04.07.2017 року. Позивачеві вказує, що йому стало відомо, що на території України реалізується лікарський засіб "НЕКСААР", зареєстрований згідно наказу Міністерства охорони здоров`я України № 1605 від 30.07.2021 року за реєстраційним посвідченням № UA/18866/01/01 на лікарський засіб "НЕКСААР" (розчин для ін`єкцій 100 мг/мл по 5 мл в ампулах, по 4 ампули у блістері, по 1 блістеру в картонній коробці) та реєстраційним посвідченням № UA/18867/01/01 на лікарський засіб "НЕКСААР" (розчин для ін`єкцій 100 мг/мл in bulk: по 5 мл в ампулах, по 4 ампули у блістері, по 20 або по 40 блістерів в картонній коробці) 10, заявником реєстраційних посвідченнях за якими є відповідач-1. Позивач вказує, що позначення "НЕКСААР» та "NEXAAR" є схожими із зареєстрованою торговельною маркою позивача "NEXAVAR" стосовно наведених у міжнародній реєстрації товарів 5 класу МКТП, оскільки внаслідок такого використання ці позначення можна сплутати, зокрема, може виникнути асоціація позначень "НЕКСААР" та "NEXAAR" з торговельною маркою "NEXAVAR". Як зазначає позивач, наказ № 1605 від 30.07.2021 року, який був прийнятий на підставі висновку ДП «Державний експертний центр Міністерства охорони здоров`я України», порушує права позивача та має бути визнаний недійсним та скасований у частині, а реєстраційні посвідчення № UA/18866/01/01 та № UA/18867/01/01, що підтверджують факт реєстрації лікарського засобу "НЕКСААР" - визнані недійсними.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 16.08.2022 року прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі, ухвалено розгляд справи № 910/7357/22 здійснювати в порядку загального позовного провадження, підготовче засідання призначено на 13.09.2022 року.

В підготовчому засіданні 13.09.2022 року судом оголошувалася перерва.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 20.09.2022 року підготовче засідання відкладено на 14.03.2023 року, ухвалено звернутися до Міністерства юстиції Об`єднаних Арабських Еміратів з судовим дорученням про вручення ААР Фарма ФЗ-ЛЛС (AAR Pharma FZ-LLC) ухвали Господарського суду міста Києва від 20.09.2022 року та позовної заяви № 33210 від 03.08.2022 року та доданих до неї документів та зупинено провадження у справі № 910/7357/22.

Підготовче засідання, призначене на 14.03.2023 року не відбулося у зв`язку з перебуванням судді Коткова О.В. у відпустці, підготовче засідання призначено на 11.04.2023 року.

В підготовчих засіданнях 11.04.2023 року та 11.05.2023 року судом оголошувалася перерва.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 25.05.2023 року залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача-1 - ОСОБА_4 , підготовче засідання відкладено на 15.06.2023 року.

В підготовчих засіданнях 15.06.2023 року, 25.07.2023 року, 15.08.2023 року судом оголошувалася перерва.

В підготовчому засіданні 19.09.2023 року представники Байєр Акцієнгезелльшафт (Bayer Aktiengesellschaft) та ААР Фарма ФЗ-ЛЛС (AAR Pharma FZ-LLC) подали спільну заяву б/н від 19.09.2023 року «Про затвердження мирової угоди» та текст мирової угоди від 19.09.2023 року.

Крім того, в в підготовчому засіданні 19.09.2023 року представник Байєр Акцієнгезелльшафт (Bayer Aktiengesellschaft) подав заяву № 38545 від 19.09.2023 року «Про залишення позовної заяви в частині без розгляду», в якій просить залишити позовну заяву Байєр Акцієнгезелльшафт (Bayer Aktiengesellschaft) в частині позовних вимог до Міністерства охорони здоров`я України (пункти 4, 5 прохальної частини позовної заяви № 33210 від 03.08.2022 року) без розгляду.

В підготовчому засіданні 19.09.2023 року судом оголошувалася перерва.

Розглянувши в підготовчому засіданні 03.10.2023 року заяву № 38545 від 19.09.2023 року «Про залишення позовної заяви в частині без розгляду» Байєр Акцієнгезелльшафт (Bayer Aktiengesellschaft), а також матеріали справи № 910/7357/22, суд дійшов висновку про задоволення вказаної заяви, виходячи з наступного.

Відповідно до п. 3 ч. 1 ст. 42 Господарського процесуального кодексу України, учасники справи мають право подавати заяви та клопотання, надавати пояснення суду, наводити свої доводи, міркування щодо питань, які виникають під час судового розгляду, і заперечення проти заяв, клопотань, доводів і міркувань інших осіб.

Пунктом 5 частини 1 статті 226 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що суд залишає позов без розгляду, якщо позивач до початку розгляду справи по суті подав заяву про залишення позову без розгляду.

Залишення заяви без розгляду на підставі заяви позивача - це форма закінчення справи без ухвалення рішення.

Зазначена процесуальна дія - це диспозитивне право позивача, передбачене нормами Господарського процесуального кодексу України. При цьому, суд не перевіряє підстави подання такої заяви.

Саме по собі подання заяви про залишення позову без розгляду не є необґрунтованими діями позивача, так як це є його диспозитивним правом, передбаченим нормами Господарського процесуального кодексу України, який не містить обмежень в його реалізації, і не містить посилань, що таке питання можливо вирішити під певною умовою.

Водночас, положення ст. 226 Господарського процесуального кодексу України не є диспозитивними та передбачають обов`язок суду залишити позов без розгляду з підстав вказаних у частині 1 цієї статті.

Відтак, зважаючи на те, що має місце подання позивачем 15.08.2023 року відповідної заяви та така заява подане ним до початку розгляду справи по суті, що є підставою для залишення позову без розгляду, передбаченою п. 5 ч. 1 ст. 226 Господарського процесуального кодексу України, суд зобов`язаний залишити позов без розгляду незважаючи на підстави, з яких позивачем подано до суду відповідну заяву.

Таким чином, перевіривши повноваження особи, яка підписала заяву про залишення позову без розгляду від імені Байєр Акцієнгезелльшафт (Bayer Aktiengesellschaft) (адвокат Падох О.І. згідно ордеру на надання правничої (правової) допомоги серії АІ № 1260351 від 03.08.2022 року повноваження адвоката не обмежуються), суд дійшов висновку про необхідність задоволення відповідної заяви та залишення позову без розгляду в частині позовних вимог Байєр Акцієнгезелльшафт (Bayer Aktiengesellschaft) до Міністерства охорони здоров`я України (відповідач-2) (пункти 4, 5 прохальної частини позовної заяви № 33210 від 03.08.2022 року).

Згідно ч. 2 ст. 226 Господарського процесуального кодексу України про залишення позову без розгляду постановляється ухвала, в якій вирішуються питання про розподіл між сторонами судових витрат, про повернення судового збору з бюджету.

Пунктом 4 частини 1 статті 7 Закону України "Про судовий збір" передбачено, що сплачена сума судового збору повертається за клопотанням особи, яка його сплатила за ухвалою суду в разі залишення заяви або скарги без розгляду (крім випадків, якщо такі заяви або скарги залишені без розгляду у зв`язку з повторним неприбуттям або залишенням позивачем судового засідання без поважних причин та неподання заяви про розгляд справи за його відсутності, або неподання позивачем витребуваних судом матеріалів, або за його заявою (клопотанням).

Отже, перелік підстав для повернення судового збору, визначений в п. 4 ч. 1 ст. 7 Закону України "Про судовий збір", є вичерпним і розширеному тлумаченню не підлягає.

За таких обставин, залишення позову без розгляду за заявою позивача не тягне за собою наслідків у вигляді повернення сплаченої суми судового збору.

Розглянувши мирову угоду від 19.09.2023 року, а також матеріали справи № 910/7357/22, суд дійшов висновку затвердити вказану мирову угоду виходячи з наступного.

Відповідно до частини 7 статті 46 Господарського процесуального кодексу України сторони можуть укласти мирову угоду на будь-якій стадії судового процесу.

У відповідності до положень статті 192 Господарського процесуального кодексу України мирова угода укладається сторонами з метою врегулювання спору на підставі взаємних поступок і має стосуватися лише прав та обов`язків сторін. У мировій угоді сторони можуть вийти за межі предмета спору за умови, якщо мирова угода не порушує прав чи охоронюваних законом інтересів третіх осіб. Сторони можуть укласти мирову угоду і повідомити про це суд, зробивши спільну письмову заяву, на будь-якій стадії судового процесу. До ухвалення судового рішення у зв`язку з укладенням сторонами мирової угоди суд роз`яснює сторонам наслідки такого рішення, перевіряє, чи не обмежені представники сторін вчинити відповідні дії. Укладена сторонами мирова угода затверджується ухвалою суду, в резолютивній частині якої зазначаються умови угоди. Затверджуючи мирову угоду, суд цією самою ухвалою одночасно закриває провадження у справі.

Приписами статті 193 Господарського процесуального кодексу України визначено, що виконання мирової угоди здійснюється особами, які її уклали, в порядку і строки, передбачені цією угодою. Ухвала про затвердження мирової угоди є виконавчим документом та має відповідати вимогам до виконавчого документа, встановленим Законом України "Про виконавче провадження". У разі невиконання затвердженої судом мирової угоди ухвала суду про затвердження мирової угоди може бути подана для її примусового виконання в порядку, передбаченому законодавством для виконання судових рішень.

Як свідчать матеріли справи, мирова угода від 19.09.2023 року укладена Байєр Акцієнгезелльшафт (Bayer Aktiengesellschaft) та ААР Фарма ФЗ-ЛЛС (AAR Pharma FZ-LLC) (позивачем та відповідачем-1), засвідчена підписами позивача та відповідача-1. Відповідну мирову угоду підписали адвокат Падох Оксана Іванівна з боку позивача (Байєр Акцієнгезелльшафт (Bayer Aktiengesellschaft) та адвокатом Музиченко Юлією Вадимівною з боку відповідача-1 (ААР Фарма ФЗ-ЛЛС (AAR Pharma FZ-LLC). Повноваження підписантів мирової угоди від 19.09.2023 року перевірені судом. Вказана мирова угода стосуються прав та обов`язків сторін щодо предмету позову у справі № 910/7357/22, подана на затвердження суду мирова угода сторін не суперечить чинному законодавству, а тому вона підлягає затвердженню, а провадження у справі закриттю.

Згідно з п. 7 ч. 1 ст. 231 Господарського процесуального кодексу України господарський суд закриває провадження у справі, якщо сторони уклали мирову угоду і вона затверджена судом.

Зі змісту поданої сторонами спільної заяви про затвердження мирової угоди вбачається, що наслідки закриття провадження по справі у зв`язку з укладенням сторонами мирової угоди сторонам відомі та зрозумілі.

За таких обставин, враховуючи, що подана сторонами заява про затвердження мирової угоди не суперечить законодавству та не порушує права та охоронювані законом інтереси інших осіб, господарський суд вважає за необхідне затвердити укладену сторонами мирову угоду, а провадження у справі закрити на підставі п. 7 ч. 1 ст. 231 Господарського процесуального кодексу України.

Як передбачено ч. 4 ст. 231 Господарського процесуального кодексу України, про закриття провадження у справі суд постановляє ухвалу, а також вирішує питання про розподіл між сторонами судових витрат, повернення судового збору з бюджету.

Зі змісту поданої сторонами мирової угоди від 19.09.2023 року вбачається, що сторони врегулювали питання стосовно судових витрат.

Керуючись п. 5 ч. 1 ст. 226, ст. 192, 193, 231, 233-235, 242 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд міста Києва

УХВАЛИВ:

1. Заяву № 38545 від 19.09.2023 року «Про залишення позовної заяви в частині без розгляду» Байєр Акцієнгезелльшафт (Bayer Aktiengesellschaft) у справі № 910/7357/22 задовольнити.

2. Позов № 33210 від 03.08.2022 року Байєр Акцієнгезелльшафт (Bayer Aktiengesellschaft) в частині позовних вимог до Міністерства охорони здоров`я України (пункти 4, 5 прохальної частини позовної заяви № 33210 від 03.08.2022 року) залишити без розгляду.

3. Спільну заяву б/н від 19.09.2023 року «Про затвердження мирової угоди» Байєр Акцієнгезелльшафт (Bayer Aktiengesellschaft) та ААР Фарма ФЗ-ЛЛС (AAR Pharma FZ-LLC) у справі № 910/7357/22 задовольнити.

4. Затвердити мирову угоду від 19.09.2023 року у справі № 910/7357/22, укладену між Байєр Акцієнгезелльшафт (Bayer Aktiengesellschaft) /ідентифікаційний код НОМЕР_1 / - позивач, та ААР Фарма ФЗ-ЛЛС (AAR Pharma FZ-LLC) /ідентифікаційний код 91595/ - відповідач-1, за позовними вимогами про захист порушеного права інтелектуальної власності:

МИРОВА УГОДА у судовій справі № 910/7357/22 SETTLEMENT AGREEMENT in court case № 910/7357/22
м. Київ, Україна "19" вересня 2023 р. Kyiv, Ukraine September 19, 2023
Байєр Акцієнгезелльшафт, компанія що зареєстрована за адресою: Кайзер-Вільхельм-Аллєє 51373 Леверкузен, Німеччина (DE) (в подальшому іменується "Байєр" та "Позивач"), в особі адвоката Падох Оксани Іванівни, яка діє на підставі ордеру на надання правничої правової допомоги серії АІ № 1260351 від 03.08.2022 року, яка набула процесуального статусу Позивача у справі № 910/7357/22, з однієї сторони, Bayer Aktiengesellschaft, based on Kaiser-Wilhelm-Allee 51373 Leverkusen, Germany (DE) (hereinafter referred to as "Bayer" and "the Plaintiff"), represented by its attorney-at-law Ms. Oksana Padokh, who is acting based on the Warrant for the provision of legal aid AI series No. 1260351 dated 03.08.2022, on the one part, who gained the procedural status of the Plaintiff in court case No. 910/7357/22,
таand
ААР Фарма ФЗ-ЛЛС, компанія що зареєстрована за адресою: приміщення 702, 7-й поверх, будівля: ДіЕйСі Тауер, п/с - 478837, Дубай, Об`єднані Арабські Емірати (в подальшому іменується - "ААР Фарма" та "Відповідач-1"), в особі адвоката Музиченко Юлії Вадимівни, яка діє на підставі Ордеру на надання правничої допомоги серії АІ №1441103 від 11.08.2023 року, яка набула процесуального статусу Відповідача-1 у справі № 910/7357/22, з іншої сторони, AAR PHARMA FZ-LLC, based on 702, 7th floor, Building: DSC Tower, Post Box - 478837, Dubai, United Arab Emirates (hereinafter referred to as "AAR PHARMA" and "the Defendant-1") represented by its attorney-at-law Ms. Yuliia Muzychenko, who is acting based on the Warrant for the provision of legal aid AI series No. 1441103 dated 11.08.2023, who gained the procedural status of the Defendant-1 in court case No. 910/7357/22, on the one part,
що в подальшому разом іменуються "Сторони", а кожен окремо "Сторона", керуючись нормами Господарського процесуального кодексу України, уклали цю Мирову угоду про наступне.hereinafter jointly referred to as "Parties" and individually as "Party", based on the provisions of the Economic Procedure Code of Ukraine, concluded this Settlement Agreement on the following.
І. ЗАГАЛЬНІ ПОЛОЖЕННЯI. GENERAL PROVISIONS
1.1. У Господарському суді м. Києва розглядається справа № 910/7357/22 за позовом Байєр до ААР Фарма, Міністерства охорони здоров`я України про припинення порушення прав інтелектуальної власності, визнання незаконними та часткове скасування наказів.1.1. There is court case No. 910/7357/22 under consideration of the Commercial Court of Kyiv on Bayer's claim against AAR PHARMA, Ministry of Health of Ukraine on termination of infringement of intellectual property rights, recognition as illegal and partial cancellation of orders.
1.2. Позивач є власником прав на торговельну марку "NEXAVAR" за міжнародною реєстрацією № 835227 від 11.06.2004 року, з територіальним поширенням в Україні, права чинні до 11.06.2024 з можливістю подальшого їх продовження (далі - "Торговельна марка").1.2. The Plaintiff is an owner of the rights to the trademark "NEXAVAR" under international registration No. 835227 dated 11.06.2004, with subsequent designation in Ukraine, the rights are valid until 11.06.2024 with the possibility of their further renewal (hereinafter referred to as "Trademark").
1.3. Відповідач-1 є заявником на реєстрацію лікарського засобу "НЕКСААР", зареєстрованого згідно наказу Міністерства охорони здоров`я України № 1605 від 30.07.2021: 1.3.1. у формі розчину для ін`єкцій 100 мг/мл по 5 мл в ампулах, по 4 ампули у блістері, по 1 блістеру в картонній коробці (реєстраційне посвідчення на лікарський засіб "НЕКСААР" № UA/18866/01/01, зазначений під номером 10 у додатку №1 до Наказу Міністерства охорони здоров`я України № 1605 від 30.07.2021); 1.3.2. у формі розчину для ін`єкцій 100 мг/мл in bulk: по 5 мл в ампулах, по 4 ампули у блістері, по 20 або по 40 блістерів в картонній коробці (реєстраційне посвідчення на лікарський засіб "НЕКСААР" №/18867/01/01, зазначений під номером 11 у додатку №1 до Наказу Міністерства охорони здоров`я України № 1605 від 30.07.2021). Позначення "НЕКСААР" використовується Відповідачем-1 на підставі Ліцензійного договору на використання торгової марки за свідоцтвом України No208042 від 05.01.2020р., укладеного з паном ОСОБА_5 (Третя особа-2, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору). Позначення "NEXAAR" використовується Відповідачем-1 на підставі Ліцензійного договору на використання торгової марки за свідоцтвом України No288397 від 05.01.2020р., укладеного з паном ОСОБА_5 (Третя особа-2, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору) ( в подальшому разом іменуються - "Ліцензійні договори").1.3. The Defendant-1 is an applicant for the registration of the medicinal product "НЕКСААР", registered in accordance with the order of the Ministry of Health of Ukraine No. 1605 dated 30.07.2021: 1.3.1. in the form of a solution for injections of 100 mg/ml, 5 ml in ampoules, 4 ampoules in a blister, 1 blister in a cardboard box (registration certificate for the medicinal product "НЕКСААР" No. UA/18866/01/01, specified under No. 10 in Appendix No. 1 to the Order of the Ministry of Health of Ukraine No. 1605 dated 30.07.2021); 1.3.2. in the form of a solution for injections 100 mg/ml in bulk: 5 ml in ampoules, 4 ampoules in a blister, 20 or 40 blisters in a cardboard box (registration certificate for the medicinal product "НЕКСААР" No./18867/01 /01, specified under No. 11 in Appendix No. 1 to the Order of the Ministry of Health of Ukraine No. 1605 dated 30.07.2021). The sign "НЕКСААР" is used by the Defendant-1 on the basis of the License Agreement for the use of the trademark under the certificate of Ukraine No. 208042 dated 05.01.2020, concluded with Mr. Sawan Choudhry (the third party-2, who does not make independent claims regarding the subject of the dispute). The sign "NEXAAR" is used by the Defendant-1 on the basis of the License Agreement for the use of the trademark under the certificate of Ukraine No. 288397 dated 05.01.2020, concluded with Mr. Sawan Choudhry (the third party-2, who does not make independent claims regarding the subject of the dispute) (hereinafter jointly referred to as "the License agreements").
1.4. Сторони погодились врегулювати спір у судовій справі №910/7357/22 на підставі взаємних поступок шляхом укладення цієї Мирової угоди.1.4. The Parties agreed to settle the dispute in court case No. 910/7357/22 based on mutual concessions, by signing a Settlement Agreement
1.5. Сторони запевняють суд, що вони повністю та однаково розуміють значення і умови цієї Мирової угоди та правові наслідки її укладення. Волевиявлення Сторін при укладенні цієї Мирової угоди є вільним і відповідає їх внутрішній волі та дійсним намірам.1.5. The Parties assure the court that they fully and equally understand the meaning and conditions of this Settlement Agreement and its legal consequences. The will of the Parties when concluding this Settlement Agreement is free and corresponds to their internal will.
1.6. Сторони підтверджують, що особи, які підписали від їх імені цю Мирову угоду, мають всі необхідні повноваження на її підписання та не мають будь-яких застережень та/або обмежень таких повноважень та/або своєї правоздатності, та/або дієздатності стосовно укладення цієї Мирової угоди.1.6. The Parties confirm that the persons who signed the Settlement Agreement on behalf of the Parties have all the necessary powers to sign it and do not have any reservations and/or limitations of such powers and/or their legal capacity regarding the conclusion of the Settlement Agreement.
1.7. Сторони заявляють, що ні в процесі укладення, ні в процесі виконання цієї Мирової угоди, не порушуються права будь-яких третіх осіб, в тому числі держави. Відповідач-1 додатково заявляє і несе повну відповідальність за те, що торговельна марка, яку Відповідач-1 обрав для заміни своєї марки NEXAAR і яка згадується в пункті 2.7. цього Договору, не порушує права будь-яких третіх осіб.1.7. The Parties declare that neither in the process of concluding nor in the process of fulfilling this Settlement Agreement, the rights of any third parties, including the state, are not violated. The Defendant-1 additionally declare and has full responsibility that the trademark the Defendant-1 has chosen to replace their NEXAAR mark and which is mentioned in the clause 2.7. of this Agreement does not violate the rights of any third parties.
ІІ. ПРАВА ТА ОБОВ`ЯЗКИ СТОРІНII. RIGHTS AND OBLIGATIONS OF THE PARTIES
2.1. Предметом врегулювання за цією Мировою угодою є спірні правовідносини, які виникли між Позивачем та Відповідачем-1 у зв`язку з реалізацією Позивачем своїх прав інтелектуальної власності на Торговельну марку, а також, реалізацією Відповідачем-1 прав, що випливають з реєстрації лікарського засобу "НЕКСААР" згідно реєстраційних посвідчень на лікарський засіб "НЕКСААР" №/18866/01/01 та №/18867/01/01.2.1. The subject matter of this Settlement Agreement shall be the disputed legal relations, which have arisen between the Plaintiff and the Defendant-1 in connection with the Plaintiff's realization of its intellectual property rights to the Trademark, as well as the Defendant's-1 realization of rights arising from the registration of the medicinal product "НЕКСААР" according to the registration certificates for the medicinal product "НЕКСААР" No./18866/01/01 and No. UA/18867/01/01.
2.2. Відповідач-1 визнає (1) чинність майнових прав інтелектуальної власності на Торговельну марку Позивача; (2) належність Позивачу прав інтелектуальної власності на Торговельну марку; (3) правомочності Позивача щодо використання належних йому прав на Торговельну марку.2.2. The Defendant-1 recognizes (1) the validity of intellectual property rights to the Trademark; (2) ownership of the Plaintiff of the intellectual property rights to the Trademark; (3) the eligibility of the Plaintiff to use his rights to the Trademark.
2.3. Відповідач-1 зобов`язується негайно після затвердження судом цієї Мирової угоди припинити використання позначень "НЕКСААР" та "NEXAAR" для товарів 05 класу Міжнародної (Ніццької) класифікації товарів і послуг, а саме припинити використання згаданих позначень наступними способами: 2.3.1. шляхом нанесення на сам товар та на упаковку лікарського засобу "НЕКСААР", зареєстрованого згідно наказу Міністерства охорони здоров`я України № 1605 від 30.07.2021 у формі розчину для ін`єкцій 100 мг/мл по 5 мл в ампулах, по 4 ампули у блістері, по 1 блістеру в картонній коробці (реєстраційне посвідчення на лікарський засіб "НЕКСААР" № UA/18866/01/01, зазначений під номером 10 у додатку №1 до Наказу Міністерства охорони здоров`я України № 1605 від 30.07.2021); 2.3.2. шляхом нанесення на сам товар та на упаковку лікарського засобу "НЕКСААР", зареєстрованого згідно наказу Міністерства охорони здоров`я України № 1605 від 30.07.2021 у формі розчину для ін`єкцій 100 мг/мл in bulk: по 5 мл в ампулах, по 4 ампули у блістері, по 20 або по 40 блістерів в картонній коробці (реєстраційне посвідчення на лікарський засіб "НЕКСААР" № UA/18867/01/01, зазначений під номером 11 у додатку №1 до Наказу Міністерства охорони здоров`я України № 1605 від 30.07.2021); 2.3.3. шляхом нанесення на етикетку, нашивку, бирку чи інший прикріплений до товару предмет.2.3. The Defendant-1 undertakes immediately after the court approves this Settlement Agreement to terminatе the use of the signs "НЕКСААР" and "NEXAAR" for goods of class 05 of the International (Nice) Classification of Goods and Services, namely to stop using the mentioned signs by the following ways: 2.3.1. by applying to the product itself and to the packaging of the medicinal product the trademark "НЕКСААР", registered according to the order of the Ministry of Health of Ukraine No. 1605 dated 30.07.2021 in the form of a solution for injections of 100 mg/ml, 5 ml in ampoules, 4 ampoules in a blister, 1 blister in a cardboard box (registration certificate for the medicinal product "НЕКСААР" No. UA/18866/01/01, specified under No. 10 in Appendix No. 1 to the Order of the Ministry of Health of Ukraine No. 1605 dated 30.07.2021); 2.3.2. by applying to the product itself and to the packaging of the medicinal product the trademark "НЕКСААР", registered according to the order of the Ministry of Health of Ukraine No. 1605 dated 30.07.2021 in the form of a solution for injections 100 mg/ml in bulk: 5 ml in ampoules, 4 ampoules in a blister, 20 or 40 blisters in a cardboard box (registration certificate for the medicinal product "НЕКСААР" No. UA/18867/01 /01, specified under No. 11 in Appendix No. 1 to the Order of the Ministry of Health of Ukraine No. 1605 dated 30.07.2021). 2.3.3. by applying on a label, a tab, a tag or another item attached to the product.
2.4. Відповідач-1 зобов`язується з 11.10.2023 року припинити використання позначень "НЕКСААР" та "NEXAAR" для товарів 05 класу Міжнародної (Ніццької) класифікації товарів і послуг з метою реалізації залишків товарів із нанесеними позначень "НЕКСААР" та "NEXAAR", які були вироблені до підписання цієї Мирової угоди, а саме припинити використання наступними способами: 2.4.1. шляхом зберігання таких товарів із зазначеними позначеннями з метою пропонування для продажу, пропонування їх для продажу, продаж, імпорт (ввезення) та експорт (вивезення); 2.4.2. шляхом застосування їх в діловій документації, рекламі та в мережі Інтернет.2.4. The Defendant-1 undertakes from 11.10.2023 terminatе the use of the signs "НЕКСААР" and "NEXAAR" for goods of class 05 of the International (Nice) Classification of Goods and Services in order to sell the remaining goods marked by the signs "НЕКСААР" and "NEXAAR", which were manufactured before the signing of this Settlement Agreement, namely to stop using the mentioned signs by the following ways: 2.4.1. by storing such products with the specified signs with the purpose of offering for sale, offering them for sale, sale, import and export; 2.4.2. by using thereof in business documentation, advertising and on the Internet.
2.5. Відповідач-1 зобов`язується не використовувати позначення "НЕКСААР" та "NEXAAR" для товарів 05 класу Міжнародної (Ніццької) класифікації товарів і послуг будь-якими способами, зазначеними в п.п. 2.3., 2.4. цієї Мирової угоди з 12.10.2023 року.2.5. The Defendant-1 undertakes from 12.10.2023 not to use the signs "НЕКСААР" and "NEXAAR" for goods of class 05 of the International (Nice) Classification of Goods and Services in any ways specified in paragraph 2.3., 2.4. of this Settlement Agreement.
2.6. Відповідач-1 зобов`язується до 11.10.2023 року включно продати та/або іншим шляхом вилучити з цивільного обігу лікарський засіб "НЕКСААР", зареєстрований згідно наказу Міністерства охорони здоров`я України № 1605 від 30.07.2021: 2.6.1. у формі розчину для ін`єкцій 100 мг/мл по 5 мл в ампулах, по 4 ампули у блістері, по 1 блістеру в картонній коробці (реєстраційне посвідчення на лікарський засіб "НЕКСААР" № UA/18866/01/01, зазначений під номером 10 у додатку №1 до Наказу Міністерства охорони здоров`я України № 1605 від 30.07.2021); 2.6.2. у формі розчину для ін`єкцій 100 мг/мл in bulk: по 5 мл в ампулах, по 4 ампули у блістері, по 20 або по 40 блістерів в картонній коробці (реєстраційне посвідчення на лікарський засіб "НЕКСААР" № UA/18867/01/01, зазначений під номером 11 у додатку №1 до Наказу Міністерства охорони здоров`я України № 1605 від 30.07.2021). Відповідач-1 зобов`язується у визначеному чинним законодавством України порядку знищити (утилізувати) упаковки та тари вказаного лікарського засобу, марковані позначеннями "НЕКСААР" та/або "NEXAAR", та протягом 5 (п`яти) робочих днів з дати згаданого вище знищення (утилізації) упаковок та тари та надати Позивачу докази такого знищення (утилізації), зокрема наступні: внутрішній акт списання; договір з компанією яка здійснює знищення (утилізацію); акт знищення (утилізацію); відеозапис про знищення (утилізацію) лікарських засобів, маркованих позначеннями "НЕКСААР" та/або "NEXAAR" чи будь-які інші доступні Відповідачу-1 документи.2.6. The Defendant-1 undertakes by 11.10.2023 inclusive, to sell and/or otherwise withdraw from civil circulation the medicinal product "НЕКСААР", registered in accordance with the order of the Ministry of Health of Ukraine No. by 11.10.2023 1605 dated 30.07.2021: 2.6.1. in the form of a solution for injections of 100 mg/ml, 5 ml in ampoules, 4 ampoules in a blister, 1 blister in a cardboard box (registration certificate for the medicinal product "НЕКСААР" No. UA/18866/01/01, specified under No. 10 in Appendix No. 1 to the Order of the Ministry of Health of Ukraine No. 1605 dated 30.07.2021); 2.6.2. in the form of a solution for injections 100 mg/ml in bulk: 5 ml in ampoules, 4 ampoules in a blister, 20 or 40 blisters in a cardboard box (registration certificate for the medicinal product "НЕКСААР" No./18867/01 /01, specified under No. 11 in Appendix No. 1 to the Order of the Ministry of Health of Ukraine No. 1605 dated 30.07.2021). The Defendant-1 undertakes to destroy (dispose of) packaging and containers of the specified medicinal product marked by the signs "НЕКСААР" and/or "NEXAAR" in accordance with the procedure established by the current legislation of Ukraine, andwithin 5 (five) working days from the date of the above-mentioned destruction (disposal) of packaging and containers, to provide the Plaintiff with evidence of such destruction (disposal), including the following: internal act of write-off; contract with the company that carries out destruction (disposal); act of destruction (disposal); a video recording of the destruction (disposal) of medicinal products marked by the signs "НЕКСААР" and/or "NEXAAR" or any other documents available to the Defendant-1.
2.7. Відповідач-1 зобов`язується протягом 45 (сорока п`яти) календарних днів з дня затвердження судом цієї Мирової угоди у письмовій формі звернутись до Міністерства охорони здоров`я України із заявами про внесення змін до реєстраційних посвідчень на лікарський засіб "НЕКСААР" №/18866/01/01 та №/18867/01/01, а саме щодо внесення змін в найменування згаданого лікарського засобу шляхом їх зміни на "ТРАНААР" та/або "TRANAAR". Відповідач-1 зобов`язується надати Позивачу докази такого звернення протягом 5 (п`яти) робочих днів з дати відповідного звернення. 2.7. The Defendant-1 undertakes, within 45 (forty five) calendar days from the date of approval of this Settlement Agreement by the court, to apply in writing to the Ministry of Health of Ukraine with requests to amend the registration certificates for the medicinal product "НЕКСААР" №/18866/01/01 and №/18867/01/01, namely regarding the amendment of the name of the mentioned medicinal product by changing it to "ТРАНААР" and/or "TRANAAR".. The Defendant-1 undertakes to provide the Plaintiff with evidence of such a request within 5 (five) working days from the date of the relevant request.
2.8. Позивач підтверджує, що він немає заперечень стосовно: 2.8.1. зміни назви лікарського засобу за реєстраційними посвідченнями №/18866/01/01 та №/18867/01/01 на "ТРАНААР" та/або "TRANAAR"; 2.8.2. подальшого використання Відповідачем-1 назви лікарського засобу "ТРАНААР" та/або "TRANAAR" будь-яким способом, передбаченим чинним законодавством України. Позивач зобов`язується не оскаржувати правомірність і законність реєстрації лікарського засобу "ТРАНААР" та/або "TRANAAR".2.8. The Plaintiff confirms that he has no objections to: 2.8.1. changing the name of the medicinal product under the registration certificates No. UA/18866/01/01 and No.UA/18867/01/01 to "ТРАНААР" and/or "TRANAAR"; 2.8.2. further use by the Defendant-1 of the name of the medicinal product "ТРАНААР" and/or "TRANAAR" in any way provided for by the current legislation of Ukraine. The Plaintiff undertakes not to dispute the legality of the registration of the medicinal product "ТРАНААР" and/or "TRANAAR".
2.9. Сторони погодили, що питання стосовно реєстрації припинення Ліцензійних договорів, зазначених в п. 1.3. цієї Мирової угоди будуть вирішуватись в рамках іншої судової справи, а саме №757/20064/22-ц, яка розглядається Печерським районним судом міста Києва.2.9. The Parties agreed that the issue regarding the registration of the termination of the License Agreements specified in clause 1.3. of this Settlement Agreement will be resolved within the framework of another court case, namely No. 757/20064/22-ts, which is being considered by the Pechersk District Court of Kyiv.
2.10. Позивач зобов`язується з метою врегулювання спору у судовій справі № 910/7357/22мирним шляхом не заявляти вимогу про компенсацію з Відповідача-1 здійснених Позивачем судових витрат (в тому числі, витрат, пов`язаних із залученням експерта та витрат на професійну правову допомогу), пов`язаних з розглядом справи № 910/7357/22.2.10. The Plaintiff undertakes, in order to settle the dispute in court case No. 910/7357/22 by peaceful means, not to claim compensation from the Defendant-1 for the legal expenses incurred by the Plaintiff (including expenses related to the involvement of an expert and expenses for professional legal assistance), related to consideration of the case No. 910/7357/22.
2.11. Позивач зобов`язується одночасно з поданням клопотання про затвердження цієї Мирової угоди, але не пізніше початку розгляду справи № 910/7357/22 по суті, подати до Господарського суду міста Києва заяву про залишення позову у справі № 910/7357/22 без розгляду щодо всіх заявлених позовних вимог до Міністерства охорони здоров`я України. 2.11. The Plaintiff undertakes simultaneously with the submission of the motion for the approval of this Settlement Agreement, but no later than the start of the consideration of case No. 910/7357/22 on the merits, to submit to the Commercial Court of Kyiv a motion on the abandonment of the claim in case No. 910/7357/22 without consideration of all the declared claims against the Ministry of Health of Ukraine.
2.12. Сторони зобов`язуються не заявляти вимогу про компенсацію здійснених ними судових витрат, пов`язаних з розглядом справи № 910/7357/22 після залишення Господарським судом міста Києва позову без розгляду.2.12. The Parties agree not to file a claim for compensation for the legal costs incurred by them in connection with the consideration of case No. 910/7357/22 after the Commercial Court of Kyiv dismissed the claim without consideration.
2.13. Сторони зобов`язуються, у випадку передачі прав третім особам (прав на Торговельну марку - для Позивача, прав щодо зміненої назви лікарського засобу за реєстраційними посвідченнями №/18866/01/01 та №/18867/01/01 - для Відповідача-1), повідомити таких третіх осіб про зобов`язання, взяті на себе за даною Мировою угодою.2.13. In the case of transfer of the rights by the Parties to the third parties (for the Plaintiff the right to the Trademark, for the Defendant-1 - rights regarding the changed name of the medicinal product under the registration certificates No. UA/18866/01/01 and No. UA/18867/01/01), each Party undertakes to inform such third parties about the obligations under this Settlement Agreement.
2.14. Ця Мирова угода є обов`язковою для будь-яких правонаступників Сторін і діє на користь будь-яких правонаступників, якби вони були стороною Мирової угоди, і, якщо необхідна новація, така новація має відбуватися в основному на тих же умовах, що викладені в цій Мировій угоді.2.14. This Settlement Agreement shall be binding upon and inure to the benefit of any successors of the Parties if they were a party to the Settlement Agreement and, if novation is required, such novation shall be on substantially the same terms as set forth in this Settlement Agreement.
III. ЗАКЛЮЧНІ ПОЛОЖЕННЯIII. FINAL PROVISIONS
3.1. Ця Мирова угода набирає законної сили після її затвердження Господарським судом міста Києва і діє до повного виконання зобов`язань, передбачених цією Мировою угодою. Одностороння відмова від Мирової угоди не допускається.3.1. This Settlement Agreement comes into force from the moment of its approval by the Commercial Court of Kyiv and is valid until the Parties fulfill their obligations under this Settlement Agreement. One-sided withdrawal of the Settlement Agreement is not allowed.
3.2. Ця Мирова угода укладена у 3 (трьох) оригінальних примірниках, по одному для кожної сторони, та один для суду, виконаних українською та англійською мовами, які мають ідентичний зміст і однакову юридичну силу. При цьому у випадку суперечностей, українська версія Мирової угоди має перевагу над англійським перекладом.3.2. The Settlement Agreement is made in three original copies, one copy for each Party and one for the court, executed in the Ukrainian and English languages, which have identical content and equal legal force. In this respect, in the event of any differences, the Ukrainian version of the Agreement shall prevail over the English translation.
3.3. Після підписання цієї Мирової угоди Сторони (або їх уповноважені представники у справі № 910/7357/22) зобов`язані подати до суду спільну заяву про затвердження цієї Мирової угоди.3.3. After signing this Settlement Agreement, the Parties (or their authorized representatives under case No. 910/7357/22) are obliged to submit a joint motion to the court for the approval of this Settlement Agreement.
3.4. Ухвала суду про затвердження цієї Мирової угоди є виконавчим документом згідно з Законом України "Про виконавче провадження".3.4. The court ruling approving this Settlement Agreement is an executive document in accordance with the Law of Ukraine "On Executive Proceedings".
IV. НАЙМЕНУВАННЯ ТА РЕКВІЗИТИ СТОРІНIV. NAMES AND DETAILS OF THE PARTIES
Байєр АкцієнгезелльшафтBayer Aktiengesellschaft
Місцезнаходження: Кайзер-Вільхельм-Аллєє 51373 Леверкузен, Німеччина (DE) Ідентифікаційний код: 48248Location: Kaiser-Wilhelm-Allee 51373 Leverkusen, Germany (DE) Registration number: 48248
адвокат, яка діє на підставі ордеру на надання правничої правової допомоги серії АІ № 1260351 від 03.08.2022 року / attorney-at-law, who is acting based on the Warrant for the provision of legal aid AI series No. 1260351 dated 03.08.2022 ______________ Падох Оксана Іванівна / Ms. Oksana Padokh
ААР Фарма ФЗ-ЛЛСAAR PHARMA FZ-LLC
Місцезнаходження: приміщення 702, 7-й поверх, будівля: ДіЕйСі Тауер, п/с - 478837, Дубай, Об`єднані Арабські Емірати Ідентифікаційний код: 91595Location: 702, 7th floor, Building: DSC Tower, Post Box - 478837, Dubai, United Arab Emirates Registration number: 91595
адвокат, яка діє на підставі Ордеру на надання правничої допомоги серії АІ №1441103 від 11.08.2023 року / attorney-at-law, who is acting based on the Warrant for the provision of legal aid AI series No. 1441103 dated 11.08.2023 ______________ Музиченко Юлія Вадимівна / Ms. Yuliia Muzychenko
5. Закрити провадження у справі № 910/7357/22 за позовом № 33210 від 03.08.2022 року Байєр Акцієнгезелльшафт (Bayer Aktiengesellschaft) в частині позовних вимог до ААР Фарма ФЗ-ЛЛС (AAR Pharma FZ-LLC) (пункти 1, 2, 3 прохальної частини позовної заяви № 33210 від 03.08.2022 року).

6. У випадку невиконання або неналежного виконання відповідачем-1 мирової угоди позивач має право на звернення до відділу державної виконавчої служби про примусове виконання даної ухвали.

7. При відкритті виконавчого провадження стягувачем є Байєр Акцієнгезелльшафт (Bayer Aktiengesellschaft) (Кайзер-Вільхельм-Аллєє 51373 Леверкузен, Німеччина (DE), ідентифікаційний код: 48248); Kaiser-Wilhelm-Allee 51373 Leverkusen, Germany (DE), Registration number: 48248); боржником - ААР Фарма ФЗ-ЛЛС (AAR Pharma FZ-LLC) (приміщення 702, 7-й поверх, будівля: ДіЕйСі Тауер, п/с - 478837, Дубай, Об`єднані Арабські Емірати, ідентифікаційний код: 91595; 702, 7th floor, Building: DSC Tower, Post Box - 478837, Dubai, United Arab Emirates, Registration number: 91595).

8. Ухвала може бути пред`явлена до виконання у строк до 03.10.2026 року.

Ухвала набирає законної сили 03 жовтня 2023 року.

Ухвала підлягає оскарженню в порядку передбаченому ст.ст. 254, 255 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст ухвали складено 05 жовтня 2023 року.

Суддя О.В. Котков