ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
У Х В А Л А

"05" жовтня 2023 р.Справа № 916/3130/21

За заявою кредитора: Приватного акціонерного товариства „Універмаг „Україна

до боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю „Парк розваг Планета (65098, м. Одеса, пров. Дорбуду, буд. 5, код 43029871)

про визнання банкрутом

Суддя Лепеха Г.А.

Представники:

від ПАТ „Універмаг „Україна - Монастирський Д.О., Гловацький О.С.

ліквідатор - арбітражний керуючий Карасюк О.В.

Суть спору: про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями боржника

Ліквідатор банкрута арбітражний керуючий Карасюк О.В. звернувся до господарського суду із заявою від 27.07.2023 (вх. № 3-433/23) про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями ТОВ „Парк розваг Планета у зв`язку з доведенням до банкрутства на керівників та засновників (учасників) боржника, якою просить суд покласти субсидіарну відповідальність у розмірі 19 558 339,63 грн. на ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 та стягнути з них солідарно дану заборгованість.

Поряд з цим ліквідатором подано до суду заяву про забезпечення заяви про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями боржника.

Ухвалою господарського суду від 31.07.2023 заяву ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Карасюка О.В. про забезпечення заяви про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями ТОВ „Парк розваг Планета у зв`язку з доведенням до банкрутства на керівників та засновників (учасників) боржника задоволено; вжито заходів забезпечення заяви про покладання субсидіарної відповідальності шляхом накладення арешту та заборони відчуження часток ОСОБА_1 у статутних капіталах юридичних осіб, а саме: частки в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю Фірма Сван (ідентифікаційний код 22469708), розташованого за адресою: АДРЕСА_1 (відсоток частки статутного капіталу: 50); частки в статутному капіталі Приватного підприємства АКАДЕМІЯ КРАСИ (ідентифікаційний код 32521738), розташованого за адресою: Україна, 65016, Одеська обл., місто Одеса, вулиця Купріна, будинок 49 (відсоток частки статутного капіталу: 100); частки в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю КОНКОРД КРЮІНГ КОМПАНІ (ідентифікаційний код 30254258), розташованого за адресою: Україна, 65113, Одеська обл., місто Одеса, вул. Люстдорфська дорога, будинок 172/1 (відсоток частки статутного капіталу: 50); частки в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю АЙС-ФЛЕШ (ідентифікаційний код 37089202), розташованого за адресою: Україна, 65016, Одеська обл., місто Одеса, вулиця Авдєєва Чорноморського, будинок 2-Б, квартира 171 (відсоток частки статутного капіталу: 25); частки в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю СЕНДІ ПАРК-ДНІПРО (ідентифікаційний код 40499812), розташованого за адресою: Україна, 65063, Одеська обл., місто Одеса, вулиця Армійська, будинок 23, квартира 39 (відсоток частки статутного капіталу: 100); частки в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю СЕНДІ ПАРК-ЛЬВІВ (ідентифікаційний код 40522851), розташованого за адресою: Україна, 65009, Одеська обл., місто Одеса, вулиця Генуезька, будинок 5 (відсоток частки статутного капіталу: 25); частки в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю ПЛАНЕТА ЩАСТЯ (ідентифікаційний код 41926979), розташованого за адресою: Україна, 65009, Одеська обл., місто Одеса, вулиця Гагарінське Плато, будинок 5 Б (відсоток частки статутного капіталу: 100); частки в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю ПЛАНЕТА РОЗВАГ (ідентифікаційний код 42044181), розташованого за адресою: Україна, 65009, Одеська обл., місто Одеса, вулиця Гагарінське Плато, будинок 5 Б (відсоток частки статутного капіталу: 90); частки в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю ВСЕСВІТ РОЗВАГ (ідентифікаційний код 42054357), розташованого за адресою: Україна, 65009, Одеська обл., місто Одеса, вулиця Гагарінське Плато, будинок 5 Б (відсоток частки статутного капіталу: 90); частки в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю ПАРК РОЗВАГ ПЛАНЕТА-ХАРКІВ (ідентифікаційний код 42975299), розташованого за адресою: Україна, 65063, Одеська обл., місто Одеса, вулиця Армійська, будинок 23, квартира 39 (відсоток частки статутного капіталу: 100); частки в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю ПАРК РОЗВАГ ПЛАНЕТА-ЧЕРНІГІВ (ідентифікаційний код 43001767), розташованого за адресою: Україна, 65063, Одеська обл., місто Одеса, вулиця Армійська, будинок 23, квартира 39 (відсоток частки статутного капіталу: 100); частки в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю ПАРК РОЗВАГ ПЛАНЕТА-УКРАЇНА (ідентифікаційний код 43010635), розташованого за адресою: Україна, 65063, Одеська обл., місто Одеса, вулиця Армійська, будинок 23, квартира 39 (відсоток частки статутного капіталу: 100); частки в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю СПОРТ ХВИЛЯ (ідентифікаційний код 43019444), розташованого за адресою: Україна, 65009, Одеська обл., місто Одеса, вулиця Генуезька, будинок 5 (відсоток частки статутного капіталу: 100); частки в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю ПЛАНЕТА ХАРКІВ (ідентифікаційний код 43117150), розташованого за адресою: Україна, 65009, Одеська обл., місто Одеса, вулиця Гагарінське Плато, будинок 5 Б (відсоток частки статутного капіталу: 100); частки в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю ПАРК РОЗВАГ ПЛАНЕТА-ДНІПРО (ідентифікаційний код 43179149), розташованого за адресою: Україна, 65063, Одеська обл., місто Одеса, вулиця Армійська, будинок 23, квартира 39 (відсоток частки статутного капіталу: 100); вжито заходів забезпечення заяви про покладання субсидіарної відповідальності шляхом накладення арешту та заборони відчуження майнових прав на торговельні марки ОСОБА_1 а саме: Торговельної марки (порядковий номер реєстрації 272436), дата реєстрації 10.03.2020; Торговельної марки (порядковий номер реєстрації 292711), дата реєстрації 24.02.2021; Торговельної марки (порядковий номер реєстрації 272437), дата реєстрації 10.03.2020; Торговельної марки (порядковий номер реєстрації 272435), дата реєстрації 10.03.2020; Торговельної марки (порядковий номер реєстрації 313445), дата реєстрації 02.02.2022; Торговельної марки (порядковий номер реєстрації 313446), дата реєстрації 02.02.2022.

Ухвалою від 01.08.2023 заяву ліквідатора про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями ТОВ „Парк розваг Планета прийнято та призначено до розгляду в засіданні суду.

До господарського суду надійшов відзив ОСОБА_2 на заяву ліквідатора про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями боржника, відповідно до якої просить відмовити в її задоволенні.

Ліквідатором надано суду відповідь на відзив ОСОБА_2 , відповідно до якого підтримує заяву в повному обсязі.

ОСОБА_2 надані до суду пояснення по заяві з розгляду субсидіарної відповідальності боржника, з врахуванням відповіді на відзив ліквідатора, щодо якої підтримує позицію щодо відмови у заяві в повному обсязі.

Ліквідатором надані додаткові пояснення з розгляду зави.

Матеріали справи також місять пояснення ПрАТ „Універмаг „Україна щодо розгляду заяви ліквідатора про покладання субсидіарної відповідальності, відповідно до якої підтримує заяву ліквідатора банкрута в повному обсязі.

Розглянувши матеріали справи, дослідивши наявні докази, судом встановлено наступне.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 28.10.2021 відкрито провадження у справі про банкрутство ТОВ „Парк розваг Планета, введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, визнано грошові вимоги ПАТ „Універмаг „Україна до ТОВ „Парк розваг Планета в сумі 16 806 967, 88 грн., введено процедуру розпорядження майном, розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Карасюка О.В.

Ухвалою попереднього засідання від 09.12.2021 визнано вимоги кредиторів до боржника, а саме ПАТ „Універмаг „Україна в сумі 19 691 354, 85 грн.

Постановою Господарського суду Одеської області від 27.01.2022 визнано банкрутом ТОВ „Парк розваг Планета, відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором арбітражного керуючого Карасюка О. В.

Ухвалою суду від 09.06.2022 в задоволенні заяви ліквідатора ТОВ „Парк розваг Планета арбітражного керуючого Карасюка О.В. про стягнення з ОСОБА_4 300 000 грн. відмовлено.

Ухвалою суду від 09.06.2022 в задоволенні заяви ліквідатора ТОВ „Парк розваг Планета арбітражного керуючого Карасюка О.В. про стягнення з Фізичної особи - підприємця Кісельової А.А. 600 000 грн. відмовлено.

Ухвалою суду від 09.06.2022 в задоволенні заяви ТОВ „Парк розваг Планета арбітражного керуючого Карасюка О.В. про стягнення зі ОСОБА_5 250 000 грн. відмовлено.

Ухвалою суду від 09.06.2022 в задоволенні заяви ТОВ „Парк розваг Планета арбітражного керуючого Карасюка О.В. про стягнення з ОСОБА_6 700 000 грн. відмовлено.

Ухвалою суду від 09.06.2022 заяву ліквідатора ТОВ „Парк розваг Планета арбітражного керуючого Карасюка О.В. про стягнення з ТОВ „Восток 1961 172 800 грн. задоволено частково, стягнуто з ТОВ „Восток 1961 на користь ТОВ „Парк розваг Планета 1 800 грн.

Ухвалою суду від 23.02.2023 заяву ліквідатора ТОВ „Парк розваг Планета арбітражного керуючого Карасюка О.В. про визнання недійсним договору зарахування зустрічних однорідних вимог від 25.03.2020, укладеного між ТОВ „Парк розваг Планета та ТОВ „Парк розваг Планета - Україна задоволено, визнано недійсним договір зарахування зустрічних однорідних вимог від 25.03.2020, укладений між ТОВ „Парк розваг Планета та ТОВ „Парк розваг Планета - Україна.

Ухвалою суду від 23.02.2023 в задоволенні заяви ліквідатора ТОВ „Парк розваг Планета арбітражного керуючого Карасюка О.В. про стягнення з ОСОБА_7 900 000 грн. відмовлено.

Ухвалою суду від 23.02.2023 в задоволенні заяви ліквідатора ТОВ „Парк розваг Планета арбітражного керуючого Карасюка О.В. про визнання недійсним договору лізингу № 01/08/19-1Л від 01.08.2019, укладеного між ТОВ "Берег-Траст" та ТОВ „Парк розваг Планета відмовлено.

Ухвалою суду від 23.02.2023 заяву ліквідатора ТОВ „Парк розваг Планета арбітражного керуючого Карасюка О.В. про стягнення з ТОВ „Парк розваг Планета - Україна 200 000 грн. задоволено; стягнуто з ТОВ „Парк розваг Планета - Україна на користь ТОВ „Парк розваг Планета 200 000 грн.

Ухвалою суду від 06.07.2023 в задоволенні заяви ліквідатора ТОВ „Парк розваг Планета арбітражного керуючого Карасюка О.В. про визнання недійсним договору про надання повторної фінансової допомоги №20/12/19-1 від 20.12.2019, про визнання недійсним договору суборенди нежитлового приміщення парку розваг "Планета" №1 від 01.01.2020р., про визнання недійсним договору про зарахування зустрічних однорідних вимог від 01.04.2020р., про визнання недійсним договору про зарахування зустрічних однорідних вимог від 04.09.2020р., які були укладені між ТОВ „Парк розваг Планета та ФОП Гальчинським Артемом Івановичем відмовлено.

Ухвалою суду від 06.07.2023 в задоволенні заяви ліквідатора ТОВ „Парк розваг Планета арбітражного керуючого Карасюка О.В. про визнання недійсним договору про надання повторної фінансової допомоги №21-11 від 21.11.2019, про визнання недійсним договору про надання послуг від 03.01.2020р., про визнання недійсним договору про зарахування зустрічних однорідних вимог від 07.02.2020р., про визнання недійсним договору про зарахування зустрічних однорідних вимог від 02.03.2020р. які були укладені між ТОВ „Парк розваг Планета та ФОП Марусенко Ольгою Миколаївною відмовлено.

Ухвалою суду від 06.07.2023 в задоволенні заяви ліквідатора ТОВ „Парк розваг Планета арбітражного керуючого Карасюка О.В. про визнання недійсним договору про надання повторної фінансової допомоги №2911 від 29.11.2019, про визнання недійсним договору про надання послуг від 01.01.2020р., про визнання недійсним договору про зарахування зустрічних однорідних вимог від 04.02.2020р. які були укладені між ТОВ „Парк розваг Планета та ТОВ "Восток 1961" відмовлено.

Ухвалою суду від 06.07.2023 в задоволенні заяви ліквідатора ТОВ „Парк розваг Планета арбітражного керуючого Карасюка О.В. про визнання недійсним договору про надання повторної фінансової допомоги №20/12/19-2 від 20.12.2019, про визнання недійсним договору про надання готельних послуг від 03.02.2020р., про визнання недійсним договору про зарахування зустрічних однорідних вимог від 09.03.2020р. які були укладені між ТОВ „Парк розваг Планета та ФОП Смаль Наталією Григорівною відмовлено.

Ухвалою суду від 06.07.2023 в задоволенні заяви ліквідатора ТОВ „Парк розваг Планета арбітражного керуючого Карасюка О.В. про визнання недійсним договору про надання повторної фінансової допомоги №1001 від 10.01.2012, про визнання недійсним договору поставки від 03.01.2020р., про визнання недійсним договору про зарахування зустрічних однорідних вимог від 04.03.2020р. які були укладені між ТОВ „Парк розваг Планета та ФОП Кісельовою Аллою Анатоліївною відмовлено.

Ухвалою суду від 06.07.2023 в задоволенні заяви ліквідатора ТОВ „Парк розваг Планета арбітражного керуючого Карасюка О.В. про визнання недійсним договору про надання повторної фінансової допомоги №3110 від 31.10.2019, про визнання недійсним договору про надання послуг з харчування від 03.02.2020р., про визнання недійсним договору про зарахування зустрічних однорідних вимог від 09.03.2020р. які були укладені між ТОВ „Парк розваг Планета та ФОП Огарков Олексієм Олександровичем відмовлено.

Ліквідатор банкрута арбітражний керуючий Карасюк О.В. просить суд задовольнити заяву про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями ТОВ „Парк розваг Планета у зв`язку з доведенням до банкрутства на керівників та засновників (учасників) боржника, та стягнути солідарно з ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 19 558 339,63 грн. розмір незадоволених вимог кредиторів.

В обґрунтування своєї заяви ліквідатор посилається на те, що в період з 30.05.2019 по 06.09.2020 ОСОБА_1 учасником товариства та ОСОБА_2 - директором товариства вчинялись недобросовісні, сумнівні правочини, спрямовані на виведення активів товариства, безпідставні дії з переведення боргу від ТОВ „Сенді парк Київ-Еліт на ТОВ „Парк розваг Планета, не вживали заходів для забезпечення належного виконання товариством своїх зобов`язань за договором оренди та договором про переведення боргу № 1/1462 від 01.08.2019, вчиняли господарські операцій, спрямовані на збільшення кредиторської заборгованості без наміру погашення, не надавали ліквідатору документів товариства, а також інші дії, спрямовані на завдання шкоди товариству, що в подальшому призвело до його банкрутства.

Так, 30.07.2019 загальними зборами учасників товариства в особі ОСОБА_1 було прийнято рішення, зокрема, щодо надання товариству згоди на прийняття на себе боргових зобов`язань ТОВ „Сенді парк Київ-Еліт перед ПрАТ „Універмаг „Україна в розмірі 6 773 786, 75 грн.

Внаслідок зазначеного, за договором про переведення боргу від 01.08.2019 № 1/1402 товариство взяло на себе фінансові зобов`язання ТОВ „Сенді парк Київ-Еліт в розмірі 6 773 786, 75 грн.

На момент укладення вказаного договору, за твердженням ліквідатора, у товариства були відсутні грошові кошти та оборотні активи, достатні для виконання цього договору переведення боргу.

У заяві зазначено, що ОСОБА_1 та ОСОБА_2 не вживались заходи для забезпечення належного виконання товариством своїх зобов`язань за договором оренди №1621 від 01.09.2019.

В наслідок таких дій ОСОБА_1 та ОСОБА_2 у товариства утворилась заборгованість в сумі 14 377 771,62 грн.

Ліквідатором зроблено висновок, що боржник ТОВ „Парк розваг Планета був використаний ОСОБА_1 та ОСОБА_2 у власних інтересах для консолідації існуючої заборгованості іншого контрольованого ними підприємства, а також майбутніх зобов`язань зі сплати орендної плати за приміщення ПрАТ „Універмаг „Україна, що свідчить про невідповідність таких дій принципу добросовісності в комерційній практиці, спрямовані на збільшення кредиторської заборгованості боржника без наміру її погашення.

Також, ліквідатор вказує, що в період з січня по лютий 2020 товариством в особі директора ОСОБА_2 та учасником товариства ОСОБА_1 були надані поворотні фінансові позики третім особам суб`єктам господарювання (ТОВ "Восток 1961", ОСОБА_6 , ФОП КісельоваА.А., ФОП Марусенко О.М., ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ТОВ «Парк Розваг Планета-України», ТОВ «Гагарін-Сервіс), які в подальшому були повернуті шляхом надання товариству відповідних послуг та підписання угод про зарахування зустрічних однорідних вимог.

Таким чином товариство надало фінансову допомогу на суму 3 722 800 грн., що також на думку ліквідатора є необґрунтованими діями керівництва боржника та стало підставою виникнення збитку.

Ліквідатором поставлено під сумнів сам факт укладення угоди про позику №1 від 26.08.2020 у з в`язку, зокрема, з довгою тривалістю узгодження умов цієї угоди, а також відсутності повноважень позикодавця для укладення такої угоди.

Аналізуючи відзив на заяву ліквідатора, судом встановлено, що ОСОБА_2 заперечує доводи ліквідатора і просить в задоволенні вимог відмовити в повному обсязі, мотивуючи це саме відсутністю вини ОСОБА_1 як учасника товариства та ОСОБА_2 як його керівника.

Так, за наявними матеріали справи та поясненнями сторін, судом встановлено обставини укладення договору переведення боргу, а саме ОСОБА_1 було вжито заходів для пошуку інвестора для надання товариству позики.

Таким позикодавцем виявилась Компанія «Vestimar Investment Ltd.», існування якої у 2019-2020 роках було підтверджено в процесі розгляду заяви.

Саме, за висунутими позикодавцем умовами, керівництвом товариств узгоджена концепція, відповідно до якої було створено нове ТОВ „Парк розваг Планета, єдиним засновником якого був ОСОБА_1 , зокрема за згодою кредитора ПрАТ „Універмаг „Україна, перевело на себе борг попереднього орендаря приміщень ТРЦ „Універмаг „Україна у розмірі 6 773 786,75 грн. та переуклало відповідні договори оренди приміщення та обладнання.

Крім того, у відзиві сторона стверджує про відсутність будь-якої шкоди боржнику внаслідок прийнятих засновником та керівником рішень, правочинів.

Щодо інших правочинів, укладених боржником, то як вже було встановлено в ході розгляду заяв в межах справи про банкрутство, фактично вся надана товариством іншим суб`єктам господарювання фінансова допомога була повернена товариству шляхом надання послуг і зарахування зустрічних однорідних вимог.

Твердження арбітражного керуючого про те, що укладені керівником товариства договори про надання поворотної фінансової допомоги не мають ознак недійсності, але не спростовує їх економічної невиправданості та спрямованості на шкоду товариству, суд вважає лише припущеннями, на які не можливо спиратись при розгляді справи.

Адже, за встановленими фактами, укладення таких правочинів ані керівник, ані учасник товариства не отримали якихось переваг, оскільки позичальники не були пов`язаними особами, фактично всі позики були повернені товариству у повному обсязі шляхом надання товариству відповідних послуг і зарахування зустрічних однорідних вимог, а також метою надання такої фінансової допомоги суб`єктам господарювання-контрагентам товариства було отримання в майбутньому суттєвих знижок на послуги, які, як планувалось, зазначені суб`єкти господарювання будуть надавати товариству що, мало б суттєвий позитивний економічний ефект для діяльності товариства за рахунок зниження собівартості та підвищення прибутку.

Також, з відзиву на заяву судом прийнято до уваги рішення керівництва про необхідність товариства надання нових послуг мобільного харчування у м. Одесі, метою якого було саме збільшення грошових потоків з ціллю покращення фінансового стану. Саме з цих підстав й було укладено договори суборенди нежитлових приміщень з ФОП Гальчинський А.І., ТОВ «Гагарін-Сервіс.», надання послуг виїзного фуршету-кейтерингу, організації конференцій та харчування учасників конференцій, послуг з харчування з ТОВ «Восток 1961», ФОП Марусенко О.М., ФОП Огарков С.О., для забезпечення господарської діяльності був укладений відповідний договір надання послуг з поставки господарсько-побутових товарів з ФОП Кісельова А.А., договір про надання готельних послуг з ФОП Смаль Н. Г.

Поряд з цим, однією з головних підстав погіршення економічного стану товариства колишнім учасником вказано на введення на території країни значних обмежень через епідемію COVID-19, що безпосередньо вплинуло на господарську діяльність у сфері дозвілля, яку здійснювало товариство.

Стосовно не передання арбітражному керуючого документів товариства, у відзиві зазначено про їх передачу новому директору і можливу втрату в подальшому, що в цьому разі не має суттєвого впливу на причини доведення боржника до банкрутства.

Так, підсумовуючи викладене, у вересні 2020 року, між іноземною компанією «Vestimar Investments Ltd.» та товариством була укладена угода про позику №1 від 26.08.2020, за умовами якої, після відкриття банківського рахунку у доларах США та реєстрації договору в НБУ відповідно до вимог чинного законодавства, позикодавець «Vestimar Investments Ltd.» мав надати товариству позику у розмірі 800 000,00 доларів США терміном на 1 рік під 2% річних з цільовим призначенням: для погашення існуючої кредиторської заборгованості товариства і інвестиції у розвиток підприємства. Повернення позики забезпечувалось порукою ОСОБА_1 .

Отже це мало на меті створення заходів, які в перспективі забезпечували погашення кредиторської заборгованості товариства шляхом залучення стабілізаційної позики у розмірі 800 000 доларів США, а також залучення власних інвестицій ОСОБА_3 в розмірі 250 000 доларів США.

За викладених обставин, суд погоджується з твердженням, зазначеним у відзиві, що за час провадження у справі про банкрутство арбітражному керуючому не вдалося довести ані недійсність укладених товариством угод, ані стягнути грошові кошти з контрагентів товариства у зв`язку із виконанням укладеним з товариством правочинів, про що свідчать наведені вище ухвали господарського суду.

Відповідно до статті 204 Цивільного кодексу України правочин є правомірним, якщо його недійсність прямо не встановлена законом або якщо він не визнаний судом недійсним.

З огляду на викладене, враховуючи закріплену законом презумпцію правомірності правочину, суд зазначає про те, що укладені керівництвом товариства договори недійсними повністю чи частково в судовому порядку не визнавалися, сторонами не розривалися та не змінювалися, є правомірними, дійсними та обов`язковими до виконання сторонами.

Суд, враховуючі надані докази та аналізуючи пояснення сторін щодо обставин укладення договорів, приходить до висновку, що зазначені господарські операції мали розумне пояснення мети та мотивів їх здійснення, повністю відповідали видам діяльності, яку здійснювало товариство, а тому доводи про сумнівність таких правочинів та укладення їх на шкоду боржника вважає передчасними і недоведеними.

Також, суд погоджується з твердженням у відзиві, що такі операції не заборонені чинним законодавством і для їх здійснення не потрібна наявність окремого коду виду економічної діяльності.

Суд враховує, що, відповідно до ст.42 ГК України, підприємництво - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку, а ч.1 ст.627 ЦК України передбачено, що відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Судом встановлено, що внаслідок укладення товариством договорів поворотної фінансової допомоги на стислий термін, які сторонами були виконані в повному обсязі, та які мали на меті досягнення в майбутньому суттєвого позитивного економічного ефекту для товариства та збільшення його прибутку, не відбулось виведення активів товариства, внаслідок чого настала неплатоспроможність боржника за його іншими зобов`язаннями.

Оскільки в ході розгляду справи не було встановлено наявності непогашеної кредиторської заборгованості контрагентів перед товариством, що стосується поворотної фінансової допомоги, суд вважає необґрунтованими твердження ліквідатора про бездіяльність керівництва щодо стягнення існуючої кредиторської заборгованості, що стосується поворотної фінансової допомоги.

Суд зазначає, що внаслідок укладення між боржнитком та Компанією «Vestimar Investment Ltd.» угоди про позику №1 від 26.08.2020 року, відповідно до якої позикодавець, зобов`язалась надати товариству, що діяло як позичальник, позику в розмірі 800 000 доларів США з відсотковою ставкою 2% річних терміном на 1 рік та цільовим призначенням «поповнення обігових коштів з метою погашення існуючої заборгованості перед кредиторами та інвестування у розвиток господарської діяльності» у боржника виникли реальні перспективи отримання ресурсів, достатніх для погашення існуючої кредиторської заборгованості перед кредитором ПрАТ „Універмаг „Україна.

Також, суд вважає недоцільним твердження про неукладеність угоди про позику №1 від 26.08.2020 року та не існування Компанії «Vestimar Investment Ltd.», оскільки вони спростовуються наявними у справі доказами. Твердження про відсутність доказів того, що компанія мала законодавчу та фактичну можливість виконання умов угоди про позику, в той час як дії ОСОБА_1 по укладенню договору поруки до угоди про позику, є нелогічними припущеннями.

Дійсно, узгодження умов цієї угоди тривало довгий час, але з підстав, що не залежали від волі керівника та учасника товариства, а саме у зв`язку із введенням Урядом України обмежувальних заходів на здійснення господарської діяльності у сфері надання послуг з розваг і дозвілля через пандемію COVID-19 фактичного припинення діяльності підприємства з надання послуг у сфері розваг та дозвілля та невизначеністю перспектив подальшої роботи підприємства на початку та всередині 2020 року, ці обставини загальновідомі і такі, що не потребують доказування.

Аналізуючи умови укладеної товариством угоди про позику №1 від 26.08.2020 та договору поруки від 26.08.2020 до угоди про позику №1 від 26.08.2020, суд відхиляє твердження про те, що ОСОБА_2 який обіймав посаду керівника товариства та ОСОБА_1 , який період з 30.05.2019 року по 06.09.2020 був єдиним учасником товариства, не мали наміру погашення існуючої кредиторської заборгованості товариства.

Отже, враховуючи викладене, суд вважає, не доведеним те, що керівництвом товариства ОСОБА_2 , який обіймав посаду директора, ОСОБА_1 , який був єдиним учасником товариства, ОСОБА_3 , який був наділений управлінськими функціями щодо боржника після припинення повноважень суб`єктів відповідальності ОСОБА_2 та ОСОБА_1 , були вчинені протиправні умисні дії з доведення товариства до банкрутства.

Поряд з цим, суд вважає доведеними мету та мотиви господарських операцій, які здійснювало товариство у зазначений період, спрямованість дій керівництва товариства, з урахуванням розумного підприємницького ризику, на збільшення прибутку, отримання додаткових ресурсів з метою погашення існуючої кредиторської заборгованості.

Таким чином, суд приходить до висновку, що в діях ОСОБА_2 , ОСОБА_1 та ОСОБА_3 відсутня об`єктивна сторона правопорушення з доведення ТОВ „Парк розваг Планета до банкрутства, що унеможливлює застосування до них відповідальності у вигляді покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями боржника у зв`язку з доведенням до банкрутства.

Відповідно до ч.1 ст. 2 Кодексу України з процедур банкрутства провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законами України.

Згідно ч. ч. 1, 3 ст. 215 Господарського кодексу України передбачено відповідальність за порушення законодавства про банкрутство, у випадках, передбачених законом, суб`єкт підприємництва - боржник, його засновники (учасники), власник майна, а також інші особи несуть юридичну відповідальність за порушення вимог законодавства про банкрутство, зокрема фіктивне банкрутство, приховування банкрутства або умисне доведення до банкрутства. Умисним банкрутством визнається стійка неплатоспроможність суб`єкта підприємництва, викликана цілеспрямованими діями власника майна або посадової особи суб`єкта підприємництва, якщо це завдало істотної матеріальної шкоди інтересам держави, суспільства або інтересам кредиторів, що охороняються законом.

За приписами ч. 2 ст. 61 Кодексу України з процедур банкрутства під час здійснення своїх повноважень ліквідатор має право заявити вимоги до третіх осіб, які відповідно до законодавства несуть субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями боржника у зв`язку з доведенням його до банкрутства. Розмір зазначених вимог визначається з різниці між сумою вимог кредиторів і ліквідаційною масою.

У разі банкрутства боржника з вини його засновників (учасників, акціонерів) або інших осіб, у тому числі з вини керівника боржника, які мають право давати обов`язкові для боржника вказівки чи мають змогу іншим чином визначати його дії, на засновників (учасників, акціонерів) боржника - юридичної особи або інших осіб у разі недостатності майна боржника може бути покладена субсидіарна відповідальність за його зобов`язаннями.

Відповідно до ч.1 ст. 73 Господарського процесуального кодексу України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Згідно до ч.1 ст. 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Проаналізувавши наявні у справі докази та надавши їм правову оцінку, всебічно з`ясувавши обставини, на які учасники справи посилаються, суд дійшов висновку, що ліквідатором не доведено, що своїми діями (бездіяльністю) ОСОБА_2 , ОСОБА_1 та ОСОБА_3 спричинено неплатоспроможність боржника та доведення до банкрутства внаслідок таких дій (бездіяльності), тому суд вважає подану заяву ліквідатора не обґрунтованою та відмовляє в її задоволенні.

У зв`язку з відмовою в задоволенні заяви ліквідатора про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями боржника, суд вважає за необхідне скасувати заходи забезпечення заяви про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями ТОВ „Парк розваг Планета введені ухвалою господарського суду від 31.07.2023.

Керуючись ст.ст. 58-67 Кодексу України з процедур банкрутства, ст. 145, ст. 234 Господарського процесуального кодексу України, суд -

УХВАЛИВ:

1. В задоволення заяви ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Карасюка О.В. (вх. № 3-433/23) про покладення субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями ТОВ „Парк розваг Планета у зв`язку з доведенням до банкрутства на керівників та засновників (учасників) боржника ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 та стягнення з них солідарно 19 558 339,63 грн. відмовити.

2. Скасувати заходи забезпечення заяви про покладання субсидіарної відповідальності введені Ухвалою Господарського суду Одеської області від 31.07.2023, якою накладено арешт та заборону відчуження часток ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_2 у статутних капіталах юридичних осіб, а саме: частки в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю Фірма Сван (ідентифікаційний код 22469708), розташованого за адресою: АДРЕСА_1 (відсоток частки статутного капіталу: 50); частки в статутному капіталі Приватного підприємства АКАДЕМІЯ КРАСИ (ідентифікаційний код 32521738), розташованого за адресою: Україна, 65016, Одеська обл., місто Одеса, вулиця Купріна, будинок 49 (відсоток частки статутного капіталу: 100); частки в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю КОНКОРД КРЮІНГ КОМПАНІ (ідентифікаційний код 30254258), розташованого за адресою: Україна, 65113, Одеська обл., місто Одеса, вул. Люстдорфська дорога, будинок 172/1 (відсоток частки статутного капіталу: 50); частки в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю АЙС-ФЛЕШ (ідентифікаційний код 37089202), розташованого за адресою: Україна, 65016, Одеська обл., місто Одеса, вулиця Авдєєва Чорноморського, будинок 2-Б, квартира 171 (відсоток частки статутного капіталу: 25); частки в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю СЕНДІ ПАРК-ДНІПРО (ідентифікаційний код 40499812), розташованого за адресою: Україна, 65063, Одеська обл., місто Одеса, вулиця Армійська, будинок 23, квартира 39 (відсоток частки статутного капіталу: 100); частки в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю СЕНДІ ПАРК-ЛЬВІВ (ідентифікаційний код 40522851), розташованого за адресою: Україна, 65009, Одеська обл., місто Одеса, вулиця Генуезька, будинок 5 (відсоток частки статутного капіталу: 25); частки в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю ПЛАНЕТА ЩАСТЯ (ідентифікаційний код 41926979), розташованого за адресою: Україна, 65009, Одеська обл., місто Одеса, вулиця Гагарінське Плато, будинок 5 Б (відсоток частки статутного капіталу: 100); частки в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю ПЛАНЕТА РОЗВАГ (ідентифікаційний код 42044181), розташованого за адресою: Україна, 65009, Одеська обл., місто Одеса, вулиця Гагарінське Плато, будинок 5 Б (відсоток частки статутного капіталу: 90); частки в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю ВСЕСВІТ РОЗВАГ (ідентифікаційний код 42054357), розташованого за адресою: Україна, 65009, Одеська обл., місто Одеса, вулиця Гагарінське Плато, будинок 5 Б (відсоток частки статутного капіталу: 90); частки в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю ПАРК РОЗВАГ ПЛАНЕТА-ХАРКІВ (ідентифікаційний код 42975299), розташованого за адресою: Україна, 65063, Одеська обл., місто Одеса, вулиця Армійська, будинок 23, квартира 39 (відсоток частки статутного капіталу: 100); частки в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю ПАРК РОЗВАГ ПЛАНЕТА-ЧЕРНІГІВ (ідентифікаційний код 43001767), розташованого за адресою: Україна, 65063, Одеська обл., місто Одеса, вулиця Армійська, будинок 23, квартира 39 (відсоток частки статутного капіталу: 100); частки в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю ПАРК РОЗВАГ ПЛАНЕТА-УКРАЇНА (ідентифікаційний код 43010635), розташованого за адресою: Україна, 65063, Одеська обл., місто Одеса, вулиця Армійська, будинок 23, квартира 39 (відсоток частки статутного капіталу: 100); частки в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю СПОРТ ХВИЛЯ (ідентифікаційний код 43019444), розташованого за адресою: Україна, 65009, Одеська обл., місто Одеса, вулиця Генуезька, будинок 5 (відсоток частки статутного капіталу: 100); частки в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю ПЛАНЕТА ХАРКІВ (ідентифікаційний код 43117150), розташованого за адресою: Україна, 65009, Одеська обл., місто Одеса, вулиця Гагарінське Плато, будинок 5 Б (відсоток частки статутного капіталу: 100); частки в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю ПАРК РОЗВАГ ПЛАНЕТА-ДНІПРО (ідентифікаційний код 43179149), розташованого за адресою: Україна, 65063, Одеська обл., місто Одеса, вулиця Армійська, будинок 23, квартира 39 (відсоток частки статутного капіталу: 100); накладено арешт та заборони відчуження майнових прав на торговельні марки ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_2 , а саме: торговельної марки (порядковий номер реєстрації 272436), дата реєстрації 10.03.2020; торговельної марки (порядковий номер реєстрації 292711), дата реєстрації 24.02.2021; торговельної марки (порядковий номер реєстрації 272437), дата реєстрації 10.03.2020; торговельної марки (порядковий номер реєстрації 272435), дата реєстрації 10.03.2020; торговельної марки (порядковий номер реєстрації 313445), дата реєстрації 02.02.2022; торговельної марки (порядковий номер реєстрації 313446), дата реєстрації 02.02.2022.

Повний текст ухвали складено та підписано 05.10.2023.

Ухвала набирає законної сили в порядку ст. 235 ГПК України та може бути оскаржена у відповідності до ст.ст. 254, 255 ГПК України .

Суддя Г.А. Лепеха