номер провадження справи 17/193/21-33/125/23
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25.09.2023 Справа № 908/3213/21

м.Запоріжжя Запорізької області

Господарський суд Запорізької області у складі судді Мірошниченка М.В.

при секретарі судового засідання Драковцевій В.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в загальному позовному провадженні матеріали справи № 908/3213/21

за позовом: ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 )

до відповідача: Акціонерного товариства Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат (вул. Південне шосе, буд. 15, м. Запоріжжя, 69032, ідентифікаційний код 00194122)

третя особа, що заявляє самостійні вимоги на предмет спору: ОСОБА_2 ( АДРЕСА_2 , ідентифікаційний код НОМЕР_2 )

третя особа, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: Фонд державного майна України (вул. Генерала Алмазова, 18/9, м. Київ, 01133, ідентифікаційний код 00032945)

про визнання недійсним рішення позачергових зборів акціонерного товариства Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат, оформленого протоколом від 03.11.2021 № 1/2021

За участю представників сторін:

від позивача не з`явився;

від відповідача Соснін Т.Ю. (довіреність №021/00-0273 від 28.02.2023);

від третьої особи, що заявляє самостійні вимоги на предмет спору не з`явився;

від третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача ОСОБА_3 (виписка з ЄДР, в режимі відеоконференції);

СУТЬ СПОРУ:

ОСОБА_1 звернулась до Господарського суду Запорізької області з позовом до Акціонерного товариства Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів Товариства, оформлених протоколом № 1/2021 від 03.11.2021 (відповідно до заяви про зміну предмета позову).

В обґрунтування позовних вимог ОСОБА_1 посилається на те, що скликання і дистанційне проведення позачергових загальних зборів Товариства, а також рішення, ухвалені за результатами їх проведення, вчинено з порушенням статей 25, 35, 47 Закону України Про акціонерні товариства, пункту 16.7.2 Статуту Товариства, пункту 26 розділу 6 Тимчасового порядку скликання та дистанційного проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.04.2020 № 196.

ОСОБА_2 звернулася до Господарського суду Запорізької області із заявою про вступ у справу в якості третьої особи, що заявляє самостійні вимоги на предмет спору, в якій вона просила визнати недійсними рішення позачергових загальних зборів Товариства, оформлені протоколом № 1/2021 від 03.11.2021.

В обґрунтування позовних вимог ОСОБА_2 посилалася на те, що позачергові загальні збори Товариства 03.11.2021 відбулися з порушенням порядку їх скликання та проведення.

Рішенням Господарського суду Запорізької області від 03.02.2022 позовну заяву ОСОБА_1 задоволено. Позов ОСОБА_2 , як третьої особи, що заявляє самостійні вимоги на предмет спору, задоволено. Суд визнав недійсним рішення позачергових загальних зборів акціонерів Акціонерного товариства Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат, оформлене протоколом від 03.11.2021 № 1/2021.

Суд першої інстанції виходив з того, що матеріалами справи підтверджуються допущені порушення при скликанні та проведенні (Фондом державного майна України, як акціонером, який сукупно є власником 10 і більше % голосуючих акцій Товариства) позачергових загальних зборів акціонерів Товариства (оформлених протоколом від 03.11.2021 № 1/2021), які призвели до порушення корпоративних прав позивача та третьої особи із самостійними вимогами на предмет спору у цій справі.

Під час апеляційного провадження ОСОБА_1 подала заяву про відмову від позову.

Постановою Центрального апеляційного господарського суду від 02.02.2023 прийнято відмову ОСОБА_1 від позову, визнано нечинним рішення Господарського суду Запорізької області від 03.02.2022 у справі №908/3213/21 в частині вирішення позовних вимог ОСОБА_1 та в цій частині закрито провадження у справі №908/3213/21. В решті рішення Господарського суду Запорізької області від 03.02.2022 у справі №908/3213/21 залишено без змін.

Суд апеляційної інстанції погодився з висновками суду першої інстанції в частині позовних вимог ОСОБА_2 .

Постановою Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 17.05.2023 № 908/3213/21 касаційну скаргу Фонду державного майна України задоволено частково. Рішення Господарського суду Запорізької області від 03.02.2022 та постанову Центрального апеляційного господарського суду від 02.02.2023 в частині задоволення позову ОСОБА_2 , як третьої особи, що заявляє самостійні вимоги на предмет спору, скасовано, а справу № 908/3213/21 в цій частині передано на новий розгляд до Господарського суду Запорізької області.

30.05.2023 матеріали справи № 908/3213/21 надійшли до Господарського суду Запорізької області.

30.05.2023 автоматизованою системою документообігу Господарського суду Запорізької області здійснено автоматизований розподіл судової справи між суддями, справу № 908/3213/21 розподілено судді Мірошниченку М.В.

Ухвалою суду від 05.06.2023 прийнято справу №908/3213/21 до провадження в частині позовних вимог ОСОБА_2 , як третьої особи, що заявляє самостійні вимоги на предмет спору, ухвалено здійснювати розгляд справи в порядку загального позовного провадження, присвоєно справі номер провадження 17/193/21-33/125/23, призначено підготовче засідання на 04.07.2023 об 11 год. 00 хв. з повідомленням (викликом) сторін, запропоновано сторонам подати: письмові пояснення з урахуванням постанови Верховного Суду у складі колегії судів Касаційного господарського суду від 17.05.2023 по справі № 908/3213/21; усі наявні докази, які стосуються предмету спору.

22.06.2023 від третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача надійшла заява про здійснення розгляду справи №908/3213/21 в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів.

23.06.2023 від третьої особи, що заявляє самостійні вимоги на предмет спору надійшло клопотання про відкладення (перенесення) розгляду справи, у зв`язку неможливістю Пилипенко О. В. та її представника прибути в судове засідання через відпустку.

Ухвалою суду від 28.06.2023 задоволено заяву третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача, ухвалено здійснювати проведення судового засідання 04.07.2023 об 11 год. 00 хв. у справі №908/3213/21 у режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача та програмного забезпечення за посиланням vkz.court.gov.ua.

03.07.2023 від позивача надійшла заява, відповідно до якої позивач просить справу №908/3213/21 розглядати без її участі.

04.07.2023 від третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача надійшли письмові пояснення, відповідно до яких третя особа просить відмовити у задоволенні заяви третьої особи, що заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача та клопотання про закриття провадження у справі.

В судовому засіданні 04.07.2023 були присутніми представники відповідача та третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача (в режимі відеоконференції), здійснювалося фіксування судового процесу технічними засобами відеоконференцзв`язку.

Представник третьої особи відповідача оголосив клопотання про закриття провадження у справі.

Представник відповідача заявив усне клопотання про залишення позову без розгляду у зв`язку з неявкою третьої особи, що заявляє самостійні вимоги на предмет спору, або її представника, відсутності будь-яких заяв чи клопотань зі сторони ОСОБА_2 .

Суд оголосив клопотання третьої особи, що заявляє самостійні вимоги на предмет спору, про відкладення (перенесення) розгляду справи у зв`язку неможливістю Пилипенко О.В. та її представника прибути в судове засідання через відпустку.

Представник відповідача заперечив проти відкладення розгляду справи без наявних поважних причин.

Представник третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача підтримав клопотання представника відповідача про залишення позову без розгляду та заперечив проти відкладення розгляду справи.

Представник відповідача зазначив, що відповідач не отримував клопотання третьої особи, що не заявляє самостійні вимоги на предмет спору, про відкладення (перенесення) розгляду справи.

Представник третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача, не заперечив проти вирішення клопотання про закриття провадження у справі в наступному судовому засіданні.

З метою дотримання принципу рівності сторін та процесуальних прав усіх учасників справи, ухвалою суду від 04.07.2023 задоволено клопотання третьої особи, що заявляє самостійні вимоги на предмет спору, про відкладення розгляду справи, відкладено підготовче засідання на 25.07.2023 о 12 год. 30 хв., ухвалено вирішити в наступному судовому засіданні клопотання третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача про закриття провадження у справи.

Враховуючи намір представника третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача брати участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції з використанням власних технічних засобів, наявність у суду технічної можливості забезпечити проведення судового засідання в режимі відеоконференції, суд ухвалив провести судове засідання в режимі відеоконференції з використанням власних технічних засобів третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача та програмного забезпечення за посиланням vkz.court.gov.ua.

11.07.2023 від третьої, що заявляє самостійні вимоги на предмет спору, повернулась ухвала від 05.06.2023.

25.07.2023 від третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача надійшла заява про здійснення розгляду справи №908/3213/21 в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів.

25.07.2023 від третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, надійшли додаткові пояснення, відповідно до яких третя особа просить прийняти дані пояснення до розгляду та відмовити у задоволенні позовної заяви ОСОБА_2 .

В судовому засіданні 25.07.2023 були присутніми представники відповідача, третьої особи, що заявляє самостійні вимоги на предмет спору та третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача (в режимі відеоконференції), здійснювалося фіксування судового процесу технічними засобами відеоконференцзв`язку.

Представник третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, підтримав клопотання про закриття провадження у справі.

Представник третьої особи, що заявляє самостійні вимоги на предмет спору, зазначив, що третя особа не отримувала клопотання про закриття провадження у справі.

Суд оголосив клопотання про закриття провадження у справі.

Представник третьої особи, що заявляє самостійні вимоги на предмет спору, заперечив проти задоволення клопотання третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача про закриття провадження у справі.

Суд ухвалив залишити без задоволення клопотання Фонду державного майна України про закриття провадження у справі №908/3213/21.

Представник третьої особи, що заявляє самостійні вимоги на предмет спору просив відкласти підготовче засідання для надання можливості ознайомитись з поясненнями Фонду державного майна України та подати щодо них свої пояснення.

Представник відповідача не заперечив проти задоволення даного клопотання.

Представник третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача не заперечив проти надання можливості третій особі, що заявляє самостійні вимоги на предмет спору ознайомитись з поясненнями Фонду державного майна України.

Враховуючи заявлене представником третьої особи, що заявляє самостійні вимоги на предмет спору клопотання про відкладення підготовчого засідання, з метою дотримання принципу рівності сторін та процесуальних прав усіх учасників справи, та, оскільки строк підготовчого провадження спливає 04.08.2023, ухвалою суду від 25.07.2023 продовжено строк підготовчого провадження на 30 днів, відкладено підготовче засідання на 24.08.2023 о 10 год. 00 хв. в режимі відеоконференції з використанням власних технічних засобів третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача та програмного забезпечення за посиланням vkz.court.gov.ua.

26.07.2023 від третьої особи, що заявляє самостійні вимоги на предмет спору надійшло клопотання про ознайомлення з матеріалами справи.

03.08.2023 представник третьої особи, що заявляє самостійні вимоги на предмет спору ознайомився з матеріалами справи.

08.08.2023 від третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача надійшло клопотання про участь у справі в режимі відеоконференції.

17.08.2023 від представника третьої особи, що заявляє самостійні вимоги на предмет спору надійшло повідомлення про скасування довіреності.

В судовому засіданні 24.08.2023 були присутніми представники відповідача та третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача (в режимі відеоконференції), здійснювалося фіксування судового процесу технічними засобами відеоконференцзв`язку.

Суд оголосив повідомлення представника третьої особи, що заявляє самостійні вимоги на предмет спору про скасування довіреності.

Представники відповідача та третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача заявили про відсутність інших доказів, окрім тих, які надані до матеріалів справи, відсутність заяв чи клопотань та про можливість закриття підготовчого провадження.

Суд дійшов висновку, що питання, визначені частиною другою статті 182 цього Кодексу, судом вирішені і наявних у справі матеріалів достатньо для вирішення спору по суті.

Ухвалою суду від 24.08.2023 закрито підготовче провадження у справі №908/3213/21, призначено справу №908/3213/21 до розгляду по суті на 25.09.2023 о 10 год. 00 хв. в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача та програмного забезпечення за посиланням vkz.court.gov.ua.

В судовому засіданні 25.09.2023 були присутніми представники відповідача та третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача (в режимі відеоконференції), здійснювалося фіксування судового процесу технічними засобами відеоконференцзв`язку.

Представник відповідача звернув увагу суду на неодноразову неявку в судове засідання представника ОСОБА_2 .

Суд закінчив з`ясовувати обставини справи та перевірку їх доказами, ухвалив про перехід до судових дебатів.

Представник відповідача просив відмовити у задоволенні позову.

Представник третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, просив відмовити у задоволенні позову.

В судовому засіданні 25.09.2023 судом прийнято рішення, проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників відповідача та третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, суд

ВСТАНОВИВ:

Листом від 06.08.2021 № 00-71-18367 Щодо проведення позачергових загальних зборів Акціонерного товариства Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат перший заступник голови Фонду державного майна України, посилаючись на те, що Фонд державного майна України (третя особа, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача) є акціонером, який володіє 423514923 шт. простих іменних акцій Акціонерного товариства Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат, випущених у бездокументарній формі, що становить 68,0095% його статутного капіталу, керуючись пунктом 1 частини 1 статті 25 та статті 47 Закону України Про акціонерні товариства щодо права акціонерів на участь в управлінні акціонерним товариством, звернувся до Акціонерного товариства Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат (відповідач) з вимогою про скликання позачергових загальних зборів Товариства.

Наказом від 09.09.2021 № 1583 Про забезпечення організації та дистанційного проведення позачергових загальних зборів Акціонерного товариства Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат перший заступник Голови Фонду державного майна України, керуючись Законом України Про акціонерні товариства та Тимчасовим порядком скликання та дистанційного проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду (затв. рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.04.2020 № 196, із змінами), з метою забезпечення організації та дистанційного проведення Фондом державного майна України, як акціонером, який володіє 423514923 шт. простих іменних акцій зборів Акціонерного товариства Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат, випущених у бездокументарній формі, що становить 68,0095% статутного капіталу товариства, позачергових загальних зборів Акціонерного товариства Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат вирішив:

1. Прийняти рішення про дистанційне проведення 03.11.2021 позачергових загальних зборів зборів Акціонерного товариства Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат та затвердити проект порядку денного цих зборів (додаток 1).

2. Затвердити повідомлення про дистанційне проведення 03.11. 2021 позачергових загальних зборів зборів Акціонерного товариства Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат (додаток 2).

3. Визначити датою складення переліку акціонерів, які мають бути повідомлені про дистанційне проведення 03.11. 2021 позачергових загальних зборів Акціонерного товариства Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат, 24 вересня 2021 року.

4. Визначити 28 жовтня 2021 року (станом на 24 годину) датою складення переліку акціонерів, які мають право на участь у позачергових загальних зборах зборів Акціонерного товариства Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат, які будуть проведені дистанційно 03.11.21.

5. Обрати реєстраційну комісію для реєстрації акціонерів на позачергових загальних зборах зборів Акціонерного товариства Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат, які будуть проведені дистанційно 03.11. 2021.

6. Обрати лічильну комісію позачергових загальних зборів Акціонерного товариства Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат, які будуть проведені дистанційно 03.11.2021.

7. Обрати головою позачергових загальних зборів Акціонерного товариства Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат, які будуть проведені дистанційно 03.11.2021 ОСОБА_4 .

Обрати секретарем позачергових загальних зборів Акціонерного товариства Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат, які будуть проведені дистанційно 03.11.2021 ОСОБА_5 .

8. Призначити уповноважених осіб на взаємодію з Публічним акціонерним товариством Національний депозитарій України при дистанційному проведенні 03.11.2021 позачергових загальних зборів акціонерів Акціонерного товариства Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат.

Додатком 1 до наказу Фонду державного майна України від 09.09.2021 № 1583 Про забезпечення організації та дистанційного проведення позачергових загальних зборів Акціонерного товариства Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат є Проект порядку денного позачергових загальних зборів Товариства з порядковими номерами … 1-19.

01.10.2021 на офіційному сайті Фонду державного майна України було розміщено оголошення такого змісту: До уваги акціонерів акціонерного товариства Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат. Повідомляємо про дистанційне проведення 03 листопада 2021 року позачергових загальних зборів АТ Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат. Інформація щодо дистанційного проведення 03 листопада 2021 року позачергових загальних зборів АТ ЗАЛК розміщена у розділі Діяльність/Корпоративне управління/Повідомлення акціонерам за посиланням (http://www.spfu.gov.ua/ua/content/spf-management-povidomlennyaakcioneram.html).

01.11.2021 на офіційній сторінці Фонду державного майна України було розміщено 2 бюлетені для голосування на позачергових загальних зборах АТ ЗАлК, призначених на 03.11.2021.

03.11.2021 проведені позачергові загальні збори акціонерів Акціонерного товариства Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат, які оформлені протоколом за № 1/2021.

Згідно з текстом вказаного протоколу:

- дата проведення позачергових загальних зборів Товариства 03 листопада 2021 року;

- збори проведено дистанційно;

- дата підрахунку підсумків голосування на зборах лічильною комісією зборів 10 листопада 2021 року;

- дата складення протоколу зборів 10 листопада 2021 року;

- статутний капітал і акції товариства 155682280 грн. Статутний капітал поділений на 622729120 простих іменних акцій номінальною вартістю 0,25 грн кожна акція. Кількість привілейованих акцій 0 (нуль);

- дата складення переліку акціонерів, які мають право на участь у зборах 28 жовтня 2021 року (станом на 24 годину);

- загальна кількість осіб включених до переліку акціонерів, які мають право на участь у зборах 41 (сорок одна) особа;

- загальна кількість голосів акціонерів власників акцій товариства, які зареєструвались для участі у зборах 2 (два) акціонери (їх представники) власники 423878532 голосів, що складає 98,132288 % від загальної кількості голосів;

- кворум зборів кворум наявний. Для участі у зборах зареєструвались акціонери (представники акціонерів), які сукупно є власниками 98, 132288% від загальної кількості голосів;

- особи уповноважені взаємодіяти із Центральним депозитарієм при проведенні зборів: ОСОБА_4 , ОСОБА_6 , ОСОБА_5 ;

- голова зборів: ОСОБА_4 ;

- секретар зборів: ОСОБА_5 ;

- склад Реєстраційної комісії: Кириченко Віктор Миколайович (голова Реєстраційної комісії), ОСОБА_6 (член Реєстраційної комісії), ОСОБА_5 (член Реєстраційної комісії);

- склад Лічильної комісії: Кириченко Віктор Миколайович (голова Лічильної комісії), ОСОБА_6 (член Лічильної комісії), ОСОБА_5 (член Лічильної комісії);

- порядок голосування на зборах: голосування на зборах проводилось бюлетенями для голосування;

- бюлетень для голосування (щодо інших питань порядку денного, крім обрання органів товариства); - для кумулятивного голосування;

- дата оприлюднення бюлетенів для голосування у вільному для акціонерів доступі (початок голосування): 01 листопада 2021;

- дата закінчення голосування на зборах: 03 листопада 2021 року о 18 год. 00 хв.

Рішення про скликання позачергових загальних зборів Товариства та дистанційне їх проведення прийнято Фондом державного майна України як акціонером, який є власником 10 і більше відсотків голосуючих акцій товариства, враховуючи вимоги ст. 47 Закону України Про акціонерні товариства та Тимчасового порядку скликання та дистанційного проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.04.2020 № 196 (із змінами).

Порядок денний:

1. Затвердження річного звіту Товариства за 2018 р., у т.ч. звіту Наглядової ради Товариства про роботу у 2018 р.

2. Затвердження річного звіту Товариства за 2019 р., у т.ч. звіту Наглядової ради Товариства про роботу у 2019 р.

3. Затвердження річного звіту Товариства за 2020 р., у т.ч. звіту Наглядової ради Товариства про роботу у 2020 р.

4. Прийняття рішення за наслідками розгляду звітів Наглядової ради та Виконавчого органу про результати фінансово-господарської діяльності Товариства у 2018, 2019 та 2020 роках. Затвердження заходів за результатами розгляду звітів Наглядової ради.

5. Розгляд висновків зовнішнього (незалежного) аудитора за 2018 та 2019 роки, затвердження заходів за результатами їх розгляду.

6. Розподіл прибутку і збитків Товариства, отриманих за результатами діяльності Товариства у 2018 р., в т.ч. затвердження розміру річних дивідендів, з урахуванням вимог передбачених законодавством, відповідно до результатів фінансово-господарської діяльності Товариства у 2018 р.

7. Розподіл прибутку і збитків Товариства, отриманих за результатами діяльності Товариства у 2019 р., в т.ч. затвердження розміру річних дивідендів, з урахуванням вимог передбачених законодавством, відповідно до результатів фінансово-господарської діяльності Товариства у 2019 р.

8. Розподіл прибутку і збитків Товариства, отриманих за результатами діяльності Товариства у 2020 р., в т.ч. затвердження розміру річних дивідендів, з урахуванням вимог передбачених законодавством, відповідно до результатів фінансово-господарської діяльності Товариства у 2020 р.

9. Визначення основних напрямків діяльності Товариства на 2021 рік.

10. Встановлення чітких цілей діяльності Товариства на 2022 рік.

11. Про обрання зовнішнього аудитора (аудиторської фірми Товариства).

12. Затвердження Положення про Наглядову раду Товариства.

13. Прийняття рішення про припинення повноважень Голови та членів Наглядової ради Товариства.

14. Обрання членів Наглядової ради Товариства.

15. Затвердження умов цивільно-правових договорів, що укладатимуться з членами Наглядової ради Товариства. Обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів з членами Наглядової ради Товариства.

16. Щодо доцільності внесення змін до Положення про винагороду членів Наглядової ради Товариства.

17. Внесення змін до Положення про винагороду членів Наглядової ради Товариства шляхом викладення його в новій редакції.

18. Внесення змін до Положення про принципи формування Наглядової ради Товариства шляхом викладення його в новій редакції.

19. Затвердження звітів про винагороду членів Наглядової ради Товариства за 2018, 2019 та 2020 роки.

Також протоколом № 1/2021 від 03.11.2021 оформлено відповідні рішення з питань порядку денного:

з 1 питання порядку денного Затвердження річного звіту Товариства за 2018 р., у т.ч. звіту Наглядової ради Товариства про роботу у 2018 р. прийняти до відома річний звіт Товариства за 2018 рік;

з 2 питання порядку денного Затвердження річного звіту Товариства за 2019 р., у т.ч. звіту Наглядової ради Товариства про роботу у 2019 р. прийняти до відома річний звіт Товариства за 2019 рік;

з 3 питання порядку денного Затвердження річного звіту Товариства за 2020 р., у т.ч. звіту Наглядової ради Товариства про роботу у 2020 р. прийняти до відома річний звіт Товариства за 2020 рік;

з 4 питання порядку денного Прийняття рішення за наслідками розгляду звітів Наглядової ради та Виконавчого органу про результати фінансово-господарської діяльності Товариства у 2018, 2019 та 2020 роках. Затвердження заходів за результатами розгляду звітів Наглядової ради визнати роботу Наглядової ради задовільною та такою, що відповідає інтересам Товариства. За наслідками розгляду звітів Наглядової ради Товариства затвердити такі заходи, а саме: продовжити активну діяльність щодо виконання чітких цілей, встановлених для товариства та подальшого впровадження заходів щодо підвищення рівня корпоративного управління у Товаристві. Визнати роботу Виконавчого органу Товариства про результати фінансово-господарської діяльності Товариства у 2018, 2019 та 2020 роках незадовільною;

з 5 питання порядку денного Розгляд висновків зовнішнього (незалежного) аудитора за 2018 та 2019 роки, затвердження заходів за результатами їх розгляду - взяти до відома висновки зовнішнього (незалежного) аудиту фінансової звітності Товариства за 2018 та 2019 роки та доручити керівнику Виконавчого органу Товариства вжити заходів щодо виконання рекомендацій наданих зовнішнім (незалежним) аудитором;

з 6 питання порядку денного Розподіл прибутку і збитків Товариства отриманих за результатами діяльності Товариства у 2018 р., в т.ч. затвердження розміру річних дивідендів, з урахуванням вимог передбачених законодавством, відповідно до результатів фінансово-господарської діяльності Товариства у 2018 р. - визначити, що збитки, отримані Товариством у 2018 р., будуть покриті за рахунок прибутків, отриманих товариством у майбутніх роках;

з 7 питання порядку денного Розподіл прибутку і збитків Товариства отриманих за результатами діяльності Товариства у 2019 р., в т.ч. затвердження розміру річних дивідендів, з урахуванням вимог передбачених законодавством, відповідно до результатів фінансово-господарської діяльності Товариства у 2019 р. - визначити, що збитки, отримані Товариством у 2019 р. будуть покриті за рахунок прибутків, отриманих товариством у майбутніх роках;

з 8 питання порядку денного Розподіл прибутку і збитків Товариства отриманих за результатами діяльності Товариства у 2020 р., в т.ч. затвердження розміру річних дивідендів, з урахуванням вимог передбачених законодавством, відповідно до результатів фінансово-господарської діяльності Товариства у 2020 р. визначити, що збитки, отримані Товариством у 2020 р. будуть покриті за рахунок прибутків, отриманих товариством у майбутніх роках;

з 9 питання порядку денного Визначення основних напрямків діяльності Товариства на 2021 рік затвердити основні напрямки діяльності Товариства на 2021 рік;

з 10 питання порядку денного Встановлення чітких цілей діяльності Товариства на 2022 рік встановити такі чіткі цілі діяльності Товариства на 2022 рік: провадження товариством ринкової діяльності, забезпечення прибутковості та ефективного нарощування темпів господарської діяльності;

з 11 питання порядку денного Про обрання зовнішнього аудитора (аудиторської фірми товариства) уповноважити наглядову раду Товариства на обрання зовнішнього аудитора (аудиторської фірми) Товариства та затвердження умов договору, що укладатиметься з ним, для проведення аудиту фінансової діяльності Товариства за 2020-2021 роки. Доручити керівнику Виконавчого органу Товариства забезпечити відбір зовнішнього (незалежного) аудитора відповідно до вимог законодавства України;

з 12 питання порядку денного Про затвердження Положення про Наглядову раду Товариства затвердити Положення про Наглядову раду Товариства;

з 13 питання порядку денного Прийняття рішення про припинення повноважень Голови та членів Наглядової ради Товариства припинити повноваження Наглядової ради Товариства у повному складі;

з 14 питання порядку денного Обрання членів Наглядової ради Товариства обрати членами Наглядової ради Товариства ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 ;

з 15 питання порядку денного Затвердження умов цивільно-правових договорів, що укладатимуться з членами Наглядової ради Товариства. Обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів з членами Наглядової ради Товариства - затвердити умови цивільно-правових договорів, що укладатимуться з членами Наглядової ради Товариства та встановити наведений в них розмір винагороди членам Наглядової ради Товариства. Надати керівнику Виконавчого органу Товариства повноваження на підписання цивільно-правових договорів, які укладатимуться з членами Наглядової ради Товариства;

з 16 питання порядку денного Щодо доцільності внесення змін до Положення про винагороду членів Наглядової ради Товариства визначити доцільним внесення змін до Положення про винагороду членів Наглядової ради Товариства;

з 17 питання порядку денного Внесення змін до Положення про винагороду членів Наглядової ради Товариства шляхом викладення його в новій редакції - внести зміни до Положення про винагороду членів Наглядової ради Товариства шляхом викладення його в новій редакції;

з 18 питання порядку денного Внесення змін до Положення про принципи формування Наглядової ради Товариства шляхом викладення його в новій редакції внести зміни до Положення про принципи формування Наглядової ради Товариства шляхом викладення його в новій редакції;

з 19 питання порядку денного Затвердження звітів про винагороду членів Наглядової ради Товариства за 2018, 2019 та 2020 роки затвердити звіти про винагороду членів Наглядової ради Товариства за 2018, 2019 та 2020 роки.

ОСОБА_2 звернулася до Господарського суду Запорізької області з позовом як третя особа, що заявляє самостійні вимоги на предмет спору, до відповідача: Акціонерного товариства Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат , в якому просить визнати недійсними рішення позачергових загальних зборів Товариства, оформлені протоколом № 1/2021 від 03.11.2021.

В обґрунтування позовних вимог ОСОБА_2 посилалася на те, що позачергові загальні збори Товариства 03.11.2021 відбулися з порушенням порядку їх скликання та проведення.

Предметом спору в цій справі є матеріально-правова вимога ОСОБА_2 про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів Товариства, оформлених протоколом № 1/2021 від 03.11.2021.

Відповідно до пункту 8 статті 2, статті 25 Закону України "Про акціонерні товариства" корпоративні права сукупність майнових і немайнових прав акціонера - власника акцій товариства, які випливають з права власності на акції, що включають право на участь в управлінні акціонерним товариством, отримання дивідендів та активів акціонерного товариства у разі його ліквідації відповідно до закону, а також інші права та правомочності, передбачені законом чи статутними документами. Кожною простою акцією акціонерного товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи права на: 1) участь в управлінні акціонерним товариством; 2) отримання дивідендів; 3) отримання у разі ліквідації товариства частини його майна або вартості частини майна товариства; 4) отримання інформації про господарську діяльність акціонерного товариства.

У частині 1 статті 50 Закону України "Про акціонерні товариства" встановлено, що у разі, якщо рішення загальних зборів або порядок прийняття такого рішення порушують вимоги цього Закону, інших актів законодавства, статуту чи положення про загальні збори акціонерного товариства, акціонер, права та охоронювані законом інтереси якого порушені таким рішенням, може оскаржити це рішення до суду протягом трьох місяців з дати його прийняття. Суд має право з урахуванням усіх обставин справи залишити в силі оскаржуване рішення, якщо допущені порушення не порушують законні права акціонера, який оскаржує рішення.

Отже, рішення загальних зборів акціонерного товариства може бути оскаржено в судовому порядку, якщо: 1) само по собі прийняте рішення порушує вимоги Закону; 2) порушено порядок прийняття такого рішення.

У статті 50 Закону України "Про акціонерні товариства" прямо та буквально не визначено, що порушення порядку скликання та підготовки проведення загальних зборів (тобто, процедури, що передує прийняттю рішення) може бути підставою для оскарження та визнання недійсним прийнятого рішення.

Водночас стала судова практика виходить з розширювального тлумачення змісту поняття "порядку прийняття рішення" та визначає, що підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства є: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів (пункт 17 постанови Пленуму ВСУ від 24.10.2008 № 13; пункт 54 постанови ВП ВС від 04.02.2020 у справі № 915/540/16).

Велика Палата Верховного Суду прямо вказує, що рішення загальних зборів юридичної особи можуть бути визнані недійсними в судовому порядку в разі недотримання процедури їх скликання (пункт 67 постанови ВП ВС від 28.01.2020 у справі № 924/641/17), але зауважує та конкретизує, що права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо (пункт 54 постанови ВП ВС від 04.02.2020 у справі № 915/540/16).

Виходячи з предмета та підстав позову, до предмета доказування в цій справі входять обставини щодо дотримання Фондом державного майна України як акціонером, що є власником більше 10 відсотків голосуючих акцій товариства, порядку скликання позачергових загальних зборів, зокрема щодо: 1) подання ним вимоги про скликання позачергових загальних зборів в письмовій формі виконавчому органу на адресу за місцезнаходженням акціонерного товариства; 2) повідомлення ОСОБА_2 про загальні збори.

На це вказав Верховний Суд у постанові від 17.03.2023 у даній справі.

Щодо подання вимоги про скликання загальних зборів суд встановив, що Фонд державного майна України листом від 06.08.2021 № 10-71-18367 звернувся до Акціонерного товариства Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат з вимогою про скликання позачергових загальних зборів та згідно до даних трекінгу Укрпошти не отримав відповіді у 10-ти денний термін.

Вказаний лист за вих. від 06.08.21 № 10-71-18367 за підписом першого заступника Голови Фонду державного майна України Д. Кудіна був надісланий на адресу Акціонерного товариства Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат: 69032, м. Запоріжжя, Південне шосе, 15.

Відповідно до частини третьої статті 92, частини першої статті 93 Цивільного кодексу України місцезнаходженням юридичної особи є фактичне місце ведення діяльності чи розташування офісу, з якого проводиться щоденне керування діяльністю юридичної особи (переважно знаходиться керівництво) та здійснення управління і обліку. Орган або особа, яка відповідно до установчих документів юридичної особи чи закону виступає від її імені, зобов`язана діяти в інтересах юридичної особи, добросовісно і розумно та не перевищувати своїх повноважень.

Відповідно до пункту 11 Правил надання послуг поштового зв`язку, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 05.03.2009 № 270, поштові відправлення поділяються на такі категорії: прості, рекомендовані, без оголошеної цінності, з оголошеною цінністю.

Ні Закон України Про акціонерні товариства, ні Статут Акціонерного товариства Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат, ні Тимчасовий порядок скликання та дистанційного проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду не передбачають направлення вимоги про скликання позачергових загальних зборів виконавчому органу товариства рекомендованим або цінним листом. Чинним законодавством передбачено лише вимогу про письмову форму такої вимоги.

Просте поштове відправлення поштове відправлення, яке приймається для пересилання без видачі розрахункового документа та доставляється без розписки (пункт 2 Правил надання послуг поштового зв`язку).

Отже, у випадку пересилання поштової кореспонденції шляхом надсилання простого поштового відправлення, розрахунковий документ не видається.

Враховуючи викладене, письмову форму вимоги про скликання позачергових загальних зборів Фондом державного майна України було дотримано.

У листі Фонду державного майна України від 20.12.21 № 20-71-30119 зазначено, що Фондом, як особою, яка скликає загальні збори, відповідно до п. 24 Тимчасового порядку з Центральним депозитарієм укладено договір про надання послуг із дистанційного проведення загальних зборів, яким регулюються відносини щодо порядку та умов надання послуг із дистанційного проведення загальних зборів.

У постанові Верховного Суду від 07.06.2022 у справі №922/2416/21 викладено висновок про те, що з положень Тимчасового порядку та Порядку № 148 (в редакції, чинній на момент виникнення спірних у згаданій справі правовідносин) убачається, що датою направлення повідомлення про проведення зборів акціонерам є дата виконання особою, яка скликає загальні збори, дій, необхідних для направлення такого повідомлення, а саме: надання Центральному депозитарію в порядку та відповідно до вимог, встановлених внутрішніми документами Центрального депозитарію, розпорядження про направлення повідомлення; розміщення тексту повідомлення на власному веб-сайті в мережі Інтернет, у разі якщо повідомлення направляється всім особам, які є акціонерами на певну дату, акціонерне товариство не пізніше наступного робочого дня після надання Центральному депозитарію повідомлення, якщо інший (пізніший) строк не встановлено законом.

Спірні правовідносини у справі № 908/3213/21 регулюються нормами Порядку № 148 в іншій редакції, проте наведене не спростовує подібність правовідносин у цій справі №908/3213/21 та справі № 922/2416/21, а отже й необхідність їх врахування на підставі частини 4 статті 236 ГПК України.

Законом України № 540-ІХ від 30.03.2020 Про внесення змін до деяких законодавчих актів України, спрямованих на забезпечення додаткових соціальних та економічних гарантій у зв`язку з поширенням коронавірусної хвороби (СОVID-19), внесено зміни до Перехідних та прикінцевих положень Закону України Про акціонерні товариства, зокрема, передбачено, у разі якщо в силу дії обмежувальних заходів у зв`язку з дією карантину на території України неможливим є проведення загальних зборів акціонерів в порядку, встановленому цим Законом, загальні збори акціонерів можуть бути проведені дистанційно в порядку та строки, визначені тимчасовим порядком дистанційного проведення загальних зборів, затвердженого Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку. Національній комісії з цінних паперів та фондового ринку невідкладно розробити та затвердити тимчасовий порядок скликання та дистанційного проведення загальних зборів акціонерів у зв`язку із здійсненням заходів щодо запобігання виникненню і поширенню коронавірусної хвороби (COVID-19), передбачених карантином, встановленим Кабінетом Міністрів України.

На виконання вказаного доручення, рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.04.2020 № 196 затверджено Тимчасовий порядок скликання та дистанційного проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду.

Відповідно до пунктів 20-24 розділу V Тимчасового порядку річні загальні збори скликаються наглядовою радою. Позачергові загальні збори скликаються: 1) наглядовою радою відповідно до Розділу VІ цього Порядку; 2) акціонерами відповідно до Розділу VІІ цього Порядку. Річні загальні збори скликаються наглядовою радою виключно з власної ініціативи. Датою проведення загальних зборів (датою завершення голосування) не може бути призначена дата, що є святковим, неробочим або вихідним днем. Особа, яка скликає загальні збори, затверджує повідомлення про проведення загальних зборів відповідно до вимог Розділу Х цього Порядку. Після прийняття рішення про скликання загальних зборів особа, яка скликає загальні збори, укладає з Центральним депозитарієм договір про надання послуг із дистанційного проведення загальних зборів, яким регулюються відносини щодо порядку та умов надання послуг із дистанційного проведення загальних зборів. Вимоги до такого договору встановлюються пунктом 25 цього Порядку.

Згідно з пунктом 41 Розділу Х Тимчасового порядку повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену особою, яка скликає загальні збори. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про скликання загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів.

Пунктом 42 Розділу Х Тимчасового порядку передбачено, що повідомлення про проведення загальних зборів надсилається акціонерам через депозитарну систему України. Такі повідомлення надсилаються акціонерам у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення, а у випадку встановленому VІІІ цього Порядку - не пізніше ніж за 15 днів до дати їх проведення. Датою направлення повідомлення про проведення зборів акціонерам є дата виконання особою, яка скликає загальні збори, дій, визначених Порядком направлення повідомлень акціонерам через депозитарну систему України, затвердженим рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 07 березня 2017 року № 148, зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 28 березня 2017 року за № 408/30276, необхідних для направлення такого повідомлення. Товариство додатково надсилає повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного фондовій біржі, на якій цінні папери товариства допущені до торгів. Акціонерне товариство також не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів розміщує на власному веб-сайті інформацію, передбачену пунктом 44 цього Порядку. Акціонерне товариство не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів розміщує повідомлення про проведення загальних зборів у загальнодоступній інформаційній базі даних Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про ринок цінних паперів або в базі даних іншої особи, яка провадить діяльність з оприлюднення регульованої інформації від імені учасників фондового ринку, а також надсилає його до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку відповідно до пункту 126 цього Порядку.

Відповідно до пункту 45 Розділу Х Тимчасового порядку направлення повідомлень, визначених цим Порядком, щодо проведення зборів, змін до порядку денного зборів, здійснюється з урахуванням вимог та у строки, встановлені цим Порядком, через депозитарну систему України.

Порядок направлення акціонерним товариством повідомлень акціонерам через депозитарну систему України врегульований Порядком направлення повідомлень та інформації через депозитарну систему України, затверджений рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 07.03.2017 № 148 (надалі Порядок № 148).

Відповідно до пункту 1 Розділу ІІ Порядку № 148 (в редакції, чинній станом на момент виникнення спірних правовідносин) особа, яка направляє повідомлення або іншу інформацію власникам цінних паперів (у тому числі власник цінних паперів, який має відповідний договір з Центральним депозитарієм), забезпечує надання Центральному депозитарію в електронній формі в порядку та відповідно до вимог, встановлених внутрішніми документами Центрального депозитарію:

- розпорядження про направлення повідомлення або іншої інформації через депозитарну систему України із зазначенням міжнародного ідентифікаційного номеру цінних паперів (далі - код цінних паперів) випуску цінних паперів емітента, власнику (власникам) цінних паперів якого (яким) направляється повідомлення або інша інформація, виду повідомлення або іншої інформації, яка направляється, а також інформації про особу (осіб), якій (яким) направляється відповідне повідомлення або інша інформація через депозитарну систему України, із зазначенням даних про депозитарну установу, яка обслуговує рахунок такої (таких) особи (осіб), або депозитарія-кореспондента, на рахунку якого обліковуються цінні папери особи (осіб) (крім випадку, якщо особою, яка направляє повідомлення або іншу інформацію власникам цінних паперів, є власник цінних паперів відповідного випуску емітента), або дати, на яку складений (буде складений) реєстр/перелік власників цінних паперів, яким направляється повідомлення або інша інформація (у разі якщо повідомлення або інша інформація направляється у зв`язку з проведенням загальних зборів акціонерів або зборів власників облігацій всім особам, які є власниками цінних паперів випуску емітента на певну дату), або дати обліку із зазначенням (за необхідності) додаткового критерію щодо власників цінних паперів, яким направляється повідомлення (у разі якщо повідомлення направляється не всім особам, які є власниками цінних паперів випуску емітента на дату обліку);

- повідомлення або іншої інформації, яка направляється.

Згідно з пунктом 2 Розділу ІІ Порядку № 148 (в редакції, чинній станом на момент виникнення спірних правовідносин) датою направлення повідомлення або іншої інформації через депозитарну систему України особою, яка направляє повідомлення або іншу інформацію власникам цінних паперів, є дата виконання такою особою дій, визначених пунктом 1 цього розділу (крім випадку відмови Центральним депозитарієм у виконанні розпорядження про направлення повідомлення або іншої інформації через депозитарну систему України з підстав, передбачених внутрішніми документами Центрального депозитарію відповідно до законодавства).

Пунктом 3 Розділу ІІ Порядку № 148 (в редакції, чинній станом на момент виникнення спірних правовідносин) передбачено, що Центральний депозитарій у порядку, встановленому внутрішніми документами Центрального депозитарію, не пізніше наступного операційного дня після приймання до виконання від особи, яка направляє повідомлення або іншу інформацію власникам цінних паперів, документів, передбачених пунктом 1 цього розділу (якщо пізніший строк не встановлено розпорядженням такої особи, яка направляє повідомлення або іншу інформацію), надає в електронній формі депозитарним установам та депозитаріям-кореспондентам, на рахунку (рахунках) в цінних паперах яких (якої/якого) обліковуються цінні папери відповідного випуску емітента, що належать власникам (власнику) цінних паперів, яким (якому) направляється повідомлення або інша інформація:

1) розпорядження про направлення власникам цінних паперів повідомлення або іншої інформації із зазначенням виду повідомлення або іншої інформації, яка направляється, а також інформації про особу (осіб), якій (яким) направляється відповідне повідомлення або інша інформація через депозитарну систему України (крім випадку, якщо особою, яка направляє повідомлення або іншу інформацію власникам цінних паперів є власник цінних паперів відповідного випуску емітента), або дати, на яку складений (буде складений) реєстр/перелік власників цінних паперів, яким направляється повідомлення або інша інформація (у разі якщо повідомлення або інша інформація направляється у зв`язку з проведенням загальних зборів акціонерів або зборів власників облігацій всім особам, які є власниками цінних паперів випуску емітента на певну дату), або дати обліку із зазначенням (за необхідності) додаткового критерію щодо власників цінних паперів, яким направляється повідомлення (у разі якщо повідомлення направляється не всім особам, які є власниками цінних паперів випуску емітента на дату обліку);

2) копію повідомлення або іншої інформації, отриманої від особи, яка направляє повідомлення або іншу інформацію власникам цінних паперів.

У разі, якщо повідомлення або інша інформація направляється всім особам, які є власниками цінних паперів випуску емітента на певну дату, крім випадку, коли інформація направляється власником цінних паперів, який має відповідний договір з Центральним депозитарієм, Центральний депозитарій не пізніше наступного операційного дня після отримання документів, визначених пунктом 1 цього розділу, забезпечує розміщення копії отриманого повідомлення або іншої інформації, яка направляється через депозитарну систему України, на власному вебсайті в мережі Інтернет.

Датою виконання Центральним депозитарієм своїх обов`язків щодо забезпечення направлення власникам цінних паперів повідомлень або іншої інформації через депозитарну систему України є дата виконання Центральним депозитарієм дій, визначених цим пунктом.

Пунктом 3 Розділу ІІ Порядку № 148 (в редакції, чинній станом на момент виникнення спірних правовідносин) визначено, що депозитарні установи не пізніше наступного операційного дня після отримання від Центрального депозитарію документів та/або інформації, визначених пунктом 3 цього розділу, забезпечують направлення копії повідомлення або іншої інформації, яка направляється через депозитарну систему України, отриманих від Центрального депозитарію, депонентам, що є власниками цінних паперів, яким направляється повідомлення або інша інформація, одним із таких способів:

- в електронній формі з адреси електронної пошти для направлення повідомлень або іншої інформації на зазначену в анкеті рахунку в цінних паперах або договорі про обслуговування/відкриття рахунку в цінних паперах адресу електронної пошти депонента;

- шляхом направлення з номера телефону для направлення повідомлень або іншої інформації текстового повідомлення, що містить порядок ознайомлення з копією повідомлення, на номер контактного мобільного телефону депонента, якому направляється повідомлення або інша інформація, що зазначений в анкеті рахунку в цінних паперах або договорі про обслуговування/відкриття рахунку в цінних паперах.

Депозитарні установи не пізніше наступного операційного дня після отримання від Центрального депозитарію документів та/або інформації, визначених пунктом 3 цього розділу, забезпечують направлення копії повідомлення або іншої інформації, яка направляється через депозитарну систему України, отриманих від Центрального депозитарію, номінальним утримувачам, клієнтами яких або клієнтами клієнтів яких є власники цінних паперів, яким направляється повідомлення або інша інформація, в електронній формі. Номінальний утримувач забезпечує направлення копії повідомлення або іншої інформації, отриманої від депозитарної установи, власникам цінних паперів, яким направляються такі повідомлення або інша інформація, в порядку, передбаченому договором між ними.

Конкретний спосіб направлення депозитарною установою повідомлення або іншої інформації власникам цінних паперів визначається внутрішніми документами депозитарної установи.

Внутрішніми документами депозитарної установи, договором про обслуговування рахунку в цінних паперах, договором про відкриття/обслуговування рахунків у цінних паперах власників, договором про надання послуг з обслуговування рахунку номінального утримувача можуть бути передбачені будь-які додаткові способи направлення депозитарною установою копії повідомлення або іншої інформації, отриманих від Центрального депозитарію, та/або інформації, що міститься в такому повідомленні, та/або інформації стосовно розміщення депозитарною установою на власному сайті посилання на адресу вебсторінки на вебсайті Центрального депозитарію, на якій розміщено копію повідомлення або іншої інформації, отриманих від особи, яка направляє таке повідомлення або іншу інформацію.

У разі направлення депозитарною установою власнику цінних паперів копії повідомлення або іншої інформації, отриманих від Центрального депозитарію, у формі паперового документа, копія повідомлення або іншої інформації засвідчується печаткою (у разі використання особою у своїй діяльності печатки (печаток)) та підписом уповноваженої особи депозитарної установи.

Копія повідомлення або іншої інформації, отриманих від Центрального депозитарію, може направлятись депозитарною установою депоненту, номінальному утримувачу у формі електронного документа, якщо відповідний спосіб направлення копії повідомлення або іншої інформації передбачено договором про обслуговування рахунку в цінних паперах, договором про надання послуг з обслуговування рахунку номінального утримувача. У такому разі на копію повідомлення або іншої інформації, що направляється у формі електронного документа, накладається кваліфікований електронний підпис уповноваженої особи депозитарної установи.

Датою виконання депозитарною установою своїх обов`язків щодо забезпечення направлення власникам цінних паперів повідомлень або іншої інформації через депозитарну систему України є дата виконання депозитарною установою обов`язкових дій, визначених цим пунктом, а також направлення повідомлення або іншої інформації додатковими способами, якщо це передбачено внутрішніми документами депозитарної установи та/або договором про обслуговування рахунку в цінних паперах, та/або договором про відкриття/обслуговування рахунків у цінних паперах власників, або договором про надання послуг з обслуговування рахунку номінального утримувача.

Отже, із наведених положень Тимчасового порядку та Порядку № 148 убачається, що датою направлення повідомлення про проведення зборів акціонерам є дата виконання особою, яка скликає загальні збори, дій, необхідних для направлення такого повідомлення, а саме: 1) надання Центральному депозитарію в порядку та відповідно до вимог, встановлених внутрішніми документами Центрального депозитарію, розпорядження про направлення повідомлення; 2) розміщення тексту повідомлення на власному веб-сайті в мережі Інтернет, у разі якщо повідомлення направляється всім особам, які є акціонерами на певну дату, акціонерне товариство не пізніше наступного робочого дня після надання Центральному депозитарію повідомлення, якщо інший (пізніший) строк не встановлено законом.

Фонд державного майна України листом від 10.09.2021 №10-71-21195 направив ПАТ «Національний депозитарій України» (Центральний депозитарій) розпорядження про направлення повідомлення щодо дистанційного проведення позачергових загальних зборів.

У подальшому Фонд державного майна України уклав із ПАТ «Національний депозитарій України» договір про надання послуг із дистанційного проведення загальних зборів від 28.09.2021 №130/275.

Під послугами з дистанційного проведення загальних зборів у договорі про надання послуг із дистанційного проведення загальних зборів від 28.09.2021 №130/275 розуміється направлення Центральним депозитарієм повідомлень акціонерам АТ «ЗАлК» про проведення загальних зборів через депозитарну систему України (пп. «г» п. 1.1 розділу 1).

Відповідно до пп. 2.1.5 п. 2.1 розділу 2 цього договору Центральний депозитарій зобов`язаний на підставі наданих акціонером документів відповідно до вимог чинного законодавства про депозитарну систему України виконати визначені законодавством та внутрішніми документами Центрального депозитарію депозитарні операції щодо складання реєстру власників іменних цінних паперів для забезпечення повідомлення акціонерів емітента про проведення загальних зборів (зазначений реєстр залишається в розпорядженні Центрального депозитарію про що акціонером має бути зазначено у відповідному розпорядженні на формування реєстру).

У додатку №13 до листа від 10.09.2021 №10-71-21195 міститься розпорядження Центральному депозитарію від 10.09.2021 №71-р на складання реєстру власників іменних цінних паперів/переліку акціонерів.

У розділі 7 даного розпорядження зазначений спосіб тримання реєстру, а саме: реєстр залишається в розпорядженні Центрального депозитарію для забезпечення персонального повідомлення акціонерів емітента про проведення позачергових загальних зборів».

Таким чином, саме на Центральний депозитарій було покладено обов`язок повідомлення акціонерів АТ «ЗАлК» про проведення позачергових загальних зборів Товариства, оформлених протоколом №1/2021 від 03.11.2021.

Верховний Суд у постанові від 17.03.2023 у даній справі вказав на те, що акт про надання послуг №1 за договором про надання послуг із дистанційного проведення загальних зборів №130/275 від 28.09.2021 відповідає статтям 76, 77 ГПК України як належний та допустимий доказ, який підтверджує зокрема направлення Центральним депозитарієм повідомлень акціонерам Акціонерного товариства Запорізький виробничий алюмінієвий комбінат про проведення загальних зборів через депозитарну систему України.

Фонд державного майна України, у свою чергу, розмістив на власному веб-сайті інформацію про проведення дистанційних позачергових загальних зборів АТ «ЗАлК».

З викладеного вбачається, що позачергові загальні збори АТ «ЗАлК» 03.11.2021 відбулися з дотриманням визначеного законом порядку їх скликання та проведення.

З огляду на це суд не встановив порушень корпоративних прав третьої особи із самостійними вимогами на предмет спору у цій справі щодо права на участь у позачергових загальних зборах акціонерів та в управлінні акціонерним товариством.

Щодо ухвали Запорізького окружного адміністративного суду від 20.10.2021 у справі №280/9644/21, якою частково задоволено заяву АТ ЗАлК про забезпечення позову шляхом зупинення дії наказу Фонду державного майна України від 09.09.21 № 1583 до набрання законної сили судовим рішенням у справі № 280/9644/21, Верховний Суд у постанові від 17.03.2023 у даній справі відзначив, що виходячи зі змісту статті 151 Кодексу адміністративного судочинства України, судом було зупинено дію наказу Фонду державного майна України від 09.09.21 № 1583, а не заборонено Фонду державного майна України чи іншим особам вчиняти певні дії. Також зауважив, що статтею 47 Закону України Про акціонерні товариства визначено порядок проведення позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів (акціонера), які на день подання вимоги сукупно є власниками 10 і більше відсотків голосуючих акцій товариства, що передбачає чітку послідовність дій, проте не встановлює вимог до оформлення рішення акціонера в простій письмовій формі, наказом чи в іншій формі.

Крім того, суд враховує, що постановою Третього апеляційного адміністративного суду від 26.05.2021 скасовано ухвалу Запорізького окружного адміністративного суду від 20.10.2021 у справі №280/9644/21.

Відповідно до правових висновків Верховного Суду, викладених в постановах від 17.04.2018 у справі № 922/1671/16 та від 12.03.2019 у справі № 904/9495/16, визнання судом недійсними рішень загальних зборів повністю, захищаючи порушені корпоративні права одного учасника товариства, може зачіпати корпоративні права інших учасників, відповідно порушується баланс інтересів учасників товариства, що має наслідком непропорційність втручання у правовідносини сторін та фактично є втручанням суду у господарську діяльність товариства.

Суд також враховує правову позицію Верховного Суду, викладену в постанові від 06.10.2022 у справі № 922/2013/21, відповідно до якої право на судовий захист шляхом оскарження рішень органів управління акціонерного товариства пов`язане із порушенням не лише суб`єктивних корпоративних прав, а й охоронюваних законом інтересів (законних інтересів), які у свою чергу можуть становити самостійний об`єкт судового захисту. Водночас важливим є те, що особа вправі звертатись до суду за захистом не будь-якого, а виключно охоронюваного законом інтересу, порушеного рішенням, що оскаржується.

Зміст поняття охоронюваний законом інтерес був визначений Конституційним Судом України у рішенні № 18-рп/2004 від 01 грудня 2004 року, відповідно до якого це поняття треба розуміти як прагнення до користування конкретним матеріальним та/або нематеріальним благом, як зумовлений у суб`єктивному праві простий легітимний дозвіл, яке є самостійним об`єктом судового захисту та інших засобів правової охорони з метою задоволення індивідуальних і колективних потреб, які не суперечать Конституції і законам України, суспільним інтересам, справедливості, добросовісності, розумності та іншим загальноправовим засадам.

Конституційний Суд України у мотивувальній частині зазначеного рішення вказав на те, що:

- поняття "охоронюваний законом інтерес" у логічно-смисловому зв`язку з поняттям "права" (інтерес у вузькому розумінні цього слова), означає правовий феномен, який: а) виходить за межі змісту суб`єктивного права; б) є самостійним об`єктом судового захисту та інших засобів правової охорони; в) має на меті задоволення усвідомлених індивідуальних і колективних потреб; г) не може суперечити Конституції і законам України, суспільним інтересам, загальновизнаним принципам права; д) означає прагнення (не юридичну можливість) до користування у межах правового регулювання конкретним матеріальним та/або нематеріальним благом; є) розглядається як простий легітимний дозвіл, тобто такий, що не заборонений законом. Охоронюваний законом інтерес регулює ту сферу відносин, заглиблення в яку для суб`єктивного права законодавець вважає неможливим або недоцільним (абзац 3 підпункту 3.6 пункту 3);

- легітимний інтерес акціонерного товариства не є простою сукупністю законних інтересів його акціонерів. Індивідуальні інтереси останніх, як правило, відрізняються суперечливістю, а нерідко й конфліктністю, оскільки спрямовуються на пошук і використання або створення шляхів і засобів для задоволення різних за обсягом і змістом потреб та відрізняються різними мотивами у таких бажаннях і прагненнях. Не можуть бути завжди тотожними інтереси власника однієї акції та інтереси держателя контрольного пакету акцій, лабільні інтереси міноритарного (дрібного) акціонера, стратегічні інтереси акціонерного товариства у цілому тощо (абзац 1 підпункту 4.1. пункту 4);

- проблема правового захисту індивідуальних інтересів, особливо міноритарних акціонерів, як і виключення можливості зловживання такими інтересами, у сучасному законодавстві України ефективно не вирішена. В результаті акціонери, які мають незначний пакет акцій, взагалі не можуть впливати на діяльність товариства, їхні голоси фактично не враховуються на загальних зборах під час прийняття рішень, тобто законодавець свідомо допускає абсолютний пріоритет більшості голосуючих акцій, якими володіють кілька або навіть один акціонер, над меншістю голосуючих акцій, що належать переважній більшості учасників товариства - міноритарним акціонерам, і цим самим відбувається повне погашення законних індивідуальних інтересів останніх інтересами акціонерного товариства, формулювання яких залишається, як правило, прерогативою меншості учасників товариства (абзац 1 підпункту 4.3 пункту 4);

- акціонер може захищати свої безпосередні права чи охоронювані законом інтереси шляхом звернення до суду у випадку їх порушення, оспорювання чи невизнання самим акціонерним товариством, учасником якого він є, органами чи іншими акціонерами цього товариства; порядок судового захисту порушених будь-ким, у тому числі третіми особами, прав чи охоронюваних законом інтересів акціонерного товариства, які не можуть вважатися тотожними простій сукупності індивідуальних охоронюваних законом інтересів його акціонерів, визначається законом (абзац 1 підпункту 4.4. пункту 4).

Акціонер не може оскаржити будь-яке рішення будь-яких зборів чи наглядової ради тільки через наявність у нього статусу акціонера без обґрунтування, чим саме оспорюване ним рішення органу управління акціонерного товариства порушує його права та / або законні інтереси. При цьому посилання позивача (акціонера) в обґрунтування позовних вимог про визнання недійсними рішень наглядової ради та / або загальних зборів акціонерів на порушення його корпоративних прав на участь в управлінні товариством свідчить про загальний, абстрактний характер таких порушень. Такі посилання позивача є недостатніми для висновку про доведеність факту порушення його прав та / або інтересів спірними рішеннями.

Наведене узгоджується з висновками Верховного Суду, викладеними у постанові від 10.11.2021 у справі №924/881/20, а також у постанові від 15.06.2022 у справі № 910/6685/21.

Верховний Суд у постанові від 10.11.2021 у справі № 924/881/20 зазначив про те, що з метою отримання судового захисту шляхом визнання недійсним саме рішень наглядової ради та/або рішень загальних зборів акціонер не може абстрактно та загально посилатися на порушення свого права на участь в управлінні, а має обґрунтувати конкретне несправедливе обмеження (порушення) його безпосередніх прав чи інтересів прийнятими рішеннями, що оскаржується, а також співмірність обраного способу захисту (відновлення становища, яке існувало до прийняття оскаржуваного рішення) зі стверджуваним порушенням. Оскаржувані рішення органів управління акціонерного товариства можуть бути визнані недійсними лише у разі, якщо вони прямо (а не опосередковано чи потенційно) впливають на права чи законні інтереси акціонера та порушують їх та за умови, що буде дотримано справедливий баланс між індивідуальними та загальними інтересами, що залежить від всіх обставин у кожному окремому випадку. При цьому позивач повинен довести, що існує безпосередній зв`язок між стверджуваним порушенням та прийнятими оскаржуваними ним рішеннями органів управління акціонерного товариства.

ОСОБА_2 у позовній заяві про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів Товариства, оформлених протоколом № 1/2021 від 03.11.2021, посилалася на те, що позачергові загальні збори Товариства 03.11.2021 відбулися з порушенням порядку їх скликання та проведення. При цьому вказує, що факт проведення зборів без повідомлення акціонерів, є незаконним та направлено на рейдерський захват Товариства.

Разом із тим, дані твердження є абстрактними, не конкретизованими.

Щодо посилань ОСОБА_2 про те, що відповідачем незаконно було включено до реєстру майже всіх акціонерів Товариства для здійснення голосування, які не знали про голосування та не були повідомлені про нього, суд зауважує, що кожна особа має право звертатися до суду за захистом лише своїх, а не чужих (в даному випадку - інших акціонерів) прав та законних інтересів.

ОСОБА_2 не вказує у позовній заяві, яким чином кожне із прийнятих на зборах рішень обмежує (порушує) безпосередньо її права чи інтереси, у чому це виразилося, яким чином обраний спосіб захисту відновить її права.

Саме лише посилання на порушення її права на участь в управлінні без зазначення даних обставин, не є достатньою підставою для визнання оспорюваних рішень недійсними.

Також суд враховує, що ОСОБА_2 володіє лише 3000 штук простих акцій Товариства, що становить 0,0006% розміру статутного капіталу Товариства, тому факт голосування її на зборах не вплинув би істотно на прийняті на зборах рішення.

З огляду на те, що суд не встановив порушень корпоративних прав третьої особи із самостійними вимогами на предмет спору щодо права на участь у позачергових загальних зборах акціонерів та в управлінні акціонерним товариством, суд відмовив у задоволенні позову третьої особи, що заявляє самостійні вимоги на предмет спору ОСОБА_2

Відповідно до ч. 1 ст. 129 ГПК України витрати за розгляд цього позову в сумі 2270,00 грн. покладаються на ОСОБА_2 .

Керуючись ст.ст. 129, 232, 233, 236 - 238, 240, 241, 256 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

Відмовити у задоволенні позову третьої особи, що заявляє самостійні вимоги на предмет спору ОСОБА_2 .

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. Рішення суду може бути оскаржено шляхом подачі апеляційної скарги до Центрального апеляційного господарського суду протягом 20 днів з дня складення повного судового рішення. Повне судове рішення складено 10.10.2023.

Суддя М.В. Мірошниченко