УХВАЛА

м. Київ

27.09.2023Справа № 910/14980/23

Суддя Гумега О.В., розглянувши

позовну заяву Wuhan Longway Petroleum Technoljgy co., LTD

до Акціонерного товариства "Укргазвидобування"

про визнання незаконним та скасування рішень тендерного комітету, визнання недійсню тендерної пропозиції

УСТАНОВИВ:

Wuhan Longway Petroleum Technoljgy co., LTD (далі - позивач) звернувся до Господарського суду міста Києва з позовом до Акціонерного товариства "Укргазвидобування" (далі - відповідач, АТ "Укргазвидобування") з вимогами:

- визнати недійсною тендерну пропозицію Wuhan Longway Petroleum Technology Co., Ltd від 14.06.2023;

- визнати недійсною процедуру закупівлі 76430000-6 Послуги з буріння та експлуатації свердловин (Сервісні послуги по інженерному супроводу бурових доліт (Полтавська область)) №23П-144, ідентифікатор закупівлі UA-2023-05-30- 001883-а;

- визнати незаконним та скасувати Протокол № 703 від 26.06.2023;

- визнати незаконним та скасувати Протокол № 415 від 11.06.2023.

Позовні вимоги обгрунтовані тим, що тендерна пропозиція Wuhan Longway Petroleum Technology Co., Ltd від 14.06.2023, на думку позивача, є недійсною, оскільки банківська гарантія GG636, яка є частиною тендерної пропозиції, не відповідає вимогам тендерної документації та діючому законодавству України (неправильно вказана умова відхилення тендерної пропозиції).

Позивач також вважає, що рішення тендерного комітету, оформлене протоколом № 703 від 26.06.2023, про визначення переможця відкритих торгів, має бути визнане незаконним і скасоване з підстав подання невідповідних документів; рішення тендерного комітету, оформлене протоколом № 415 від 11.07.2023, про відхилення тендерної пропозиції, має бути визнане незаконним і скасоване з підстав невідповідності банківської гарантії GG636 тендерній документації.

На твердження позивача, акцепт пропозиції Wuhan Longway Petroleum Technology Co., Ltd здійснено замовником у порушення особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення чи скасування. Отже, тендерна пропозиція Wuhan Longway Petroleum Technology Co., Ltd не відповідала як умовам, визначеним в оголошенні про проведення закупівлі, так і вимогам щодо банківської гарантії, а тому мала бути відхилена тендерним комітетом.

Згідно ч. 1 ст. 174 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) суддя, встановивши, що позовну заяву подано без додержання вимог, викладених у статтях 162, 164, 172 цього Кодексу, протягом п`яти днів з дня надходження до суду позовної заяви постановляє ухвалу про залишення позовної заяви без руху.

Дослідивши матеріали позовної заяви б/н, б/д (вх. номер Господарського суду міста Києва - 14980/23 від 22.09.2023), суд дійшов висновку про наявність підстав для залишення її без руху, зважаючи на таке.

Відповідно до п. 2 ч. 3 ст. 162 ГПК України позовна заява повинна містити, зокрема, повне найменування (для юридичних осіб) сторін та інших учасників справи, їх місцезнаходження (для юридичних осіб).

Судом враховано, що позовна заява згідно з ч. 2 ст. 161 ГПК України є заявою по суті справи, тоді як ч. 1 ст. 170 ГПК України встановлено, що вимога вказати в заяві по суті справи, скарзі, заяві, клопотанні або запереченні ідентифікаційний код юридичної особи в Єдиному державному реєстрі підприємств і організацій України стосується лише юридичних осіб, зареєстрованих за законодавством України. Іноземна юридична особа подає документ, що є доказом її правосуб`єктності за відповідним іноземним законом (сертифікат реєстрації, витяг з торгового реєстру тощо).

Статтею 74 ГПК України обов`язок доказування і подання доказів покладено на сторони, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Позивач, особи, яким законом надано право звертатися до суду в інтересах інших осіб, повинні подати докази разом з позовною заявою (ч. 2 ст. 80 ГПК України).

З позовної заяви вбачається, що в якості позивача у позовній заяві визначено: Wuhan Longway Petroleum Technology Co., Ltd. При цьому вказано належна позивачу адреса місцезнаходження: #456 Luoyu Road. Eastlake Developing Zone. Wuhan City. Hubei Province 430074. China.

Однак, позивачем не вказано та не надано у якості додатків до позовної заяви доказів правосуб`єктності за відповідним іноземним законом (сертифікату реєстрації, витягу з торгового реєстру тощо) стосовно особи позивача - Wuhan Longway Petroleum Technology Co., Ltd, а рівно суду не доведено, що вказана фірма (компанія) дійсно є юридичною особою, що створена та діє за відповідним іноземним законом, а також, що вказані у позовній заяві найменування та адреса місцезнаходження належать позивачу.

За вказаних обставин, позивачем не дотримано вимог п. 2 ч. 3 ст. 162 ГПК України.

Відповідно до п. 5 ч. 3 ст. 162 Господарського процесуального кодексу України позовна заява повинна містити, зокрема, виклад обставин, якими позивач обґрунтовує свої вимоги, зазначення доказів, що підтверджують вказані обставини.

Позивачем не дотримано вимог п. 5 ч. 3 ст. 162 Господарського процесуального кодексу України з огляду на таке.

Позовні вимоги обгрунтовані тим, що тендерна пропозиція Wuhan Longway Petroleum Technology Co., Ltd від 14.06.2023, на думку позивача, є недійсною, оскільки банківська гарантія GG636, яка є частиною тендерної пропозиції, не відповідає вимогам тендерної документації та діючому законодавству України.

Позивач також вважає, що рішення тендерного комітету, оформлене протоколом № 703 від 26.06.2023, про визначення переможця відкритих торгів, має бути визнане незаконним і скасоване з підстав подання невідповідних документів; рішення тендерного комітету, оформлене протоколом № 415 від 11.07.2023, про відхилення тендерної пропозиції, має бути визнане незаконним і скасоване з підстав невідповідності банківської гарантії GG636 тендерній документації.

На твердження позивача, акцепт пропозиції Wuhan Longway Petroleum Technology Co., Ltd здійснено замовником у порушення особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення чи скасування. Отже, тендерна пропозиція Wuhan Longway Petroleum Technology Co., Ltd не відповідала як умовам, визначеним в оголошенні про проведення закупівлі, так і вимогам щодо банківської гарантії, а тому мала бути відхилена тендерним комітетом.

Зазначаючи такі висновки, позивач чітко не вказує, яким саме вимогам тендерної документації та умовам, визначеним в оголошенні про проведення закупівлі (яке, до того ж, не додане до позовної заяви), а також не вказує, яким саме вимогам чинного законодавства не відповідають правочини, які позивач просить суд визнати недійсними, незаконними та скасувати. При цьому суд звертає увагу, що по тексту позовної заяви позивач наводить зміст деяких умов тендерної документації та норм законодавства, водночас має чітко вказати, яким саме з них не відповідають оспорювані правочини.

Відповідно до п. 4 ч. 3 ст. 162 Господарського процесуального кодексу України позовна заява повинна містити зміст позовних вимог: спосіб (способи) захисту прав або інтересів, передбачений законом чи договором, або інший спосіб (способи) захисту прав та інтересів, який не суперечить закону і який позивач просить суд визначити у рішенні.

Спосіб захисту суб`єктивних цивільних прав - це закріплені законом матеріально-правові засоби примусового характеру, за допомогою яких провадиться відновлення (визнання) порушених (оспорюваних) прав і вплив на правопорушника.

За загальним правилом (ч. 1 ст. 5 ГПК України) суд, здійснюючи правосуддя, захищає права, свободи та інтереси фізичних і юридичних осіб, державні та суспільні інтереси у спосіб, визначений законом або договором.

Викладене слід розуміти так, що суд захищає права, свободи та інтереси осіб у спосіб, який прямо передбачено нормою матеріального права або договором.

При цьому позивач, обираючи спосіб захисту, який він просить суд застосувати для захисту його прав, свобод чи інтересів, може обирати між кількома способами захисту (передбаченими законом або договором), якщо це не заборонено законом.

Якщо ж законом або договором не передбачено способу захисту, який би ефективно захищав права, свободи чи інтереси позивача, суд може захистити їх у спосіб, що не суперечить закону (ч. 2 ст. 5 ГПК України).

Наведене з урахуванням положень ч. 1 ст. 2 ГПК України означає, що спосіб захисту, який позивач може обрати, а суд застосувати при здійсненні судочинства, у будь-якому випадку має бути ефективним, тобто таким, що відповідає змісту порушеного права, характеру його порушення та наслідкам, спричиненим цим порушенням, і дає змогу забезпечити реальне поновлення у порушених правах.

Отже, обираючи спосіб захисту, позивач насамперед повинен перевірити, чи не передбачає закон або договір ефективного способу захисту.

Якщо такий спосіб захисту законом або договором передбачено, позивач повинен обрати саме цей спосіб.

Якщо у зазначеному випадку позивач обрав інший спосіб захисту, суд має відмовити у задоволенні позову, крім випадку, коли з урахуванням положень ч. 2 ст. 5 ГПК України дійде висновку, що обраний позивачем спосіб захисту спроможний більш ефективно захистити порушені права, свободи чи інтереси особи, але за умови, що такий спосіб захисту є адекватним обставинам справи.

Якщо ефективного способу захисту законом або договором не передбачено і позивач обирає інший ефективний спосіб захисту його прав, свобод чи інтересів, у позовній заяві має бути наведено відповідне обґрунтування необхідності застосування такого способу захисту, інакше суд залишає позовну заяву без руху на підставі ч. 1 ст. 174 ГПК України.

У позовній заяві позивач зазначив, що такий спосіб захисту порушеного права та інтересу, як визнання правочину недійсним, передбачений ч. 2 ст. 20 ГК України та п. 2 ч. 2 ст. 16 ЦК України.

Разом з цим, позивач звернувся до суду з позовними вимогами про визнаня недійсними тендерної пропозиції позивача та процедури закупівлі, визнання незаконними та скасування Протоколів.

Наразі позовна заява не містить обгрунтувань щодо визначення тендерної пропозиції, процедури закупівлі, Протоколів у якості правочинів у розумінні статті 202 ЦК України.

Отже, звертаючись з позовом до суду з вищенаведеними вимогами, обираючи відповідні способи захисту своїх прав, свобод чи інтересів, позивач мав вказати, чи передбачені відповідні способи захисту законом або договором або позивачем обрано інший ефективний спосіб захисту його прав, свобод чи інтересів та у такому випадку навести у позовній заяві відповідне обґрунтування необхідності застосування такого способу захисту. Проте, позовна заява не містить таких зазначень та обгрунтувань.

За вказаних обставин, позивачем не дотримано вимог п. 4 ч. 3 ст. 162 ГПК України.

Відповідно до ч. 2 ст. 164 Господарського процесуального кодексу України позивач зобов`язаний додати до позовної заяви всі наявні в нього докази, що підтверджують обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги (якщо подаються письмові чи електронні докази позивач може додати до позовної заяви копії відповідних доказів).

Частиною другою статті 91 ГПК України встановлено, що письмові докази подаються в оригіналі або в належним чином засвідченій копії, якщо інше не передбачено цим Кодексом.

Згідно з ч. 1 ст. 12 Закону України "Про судоустрій і статус суддів" судочинство і діловодство в судах України проводяться державною мовою.

Аналогічні норми містить ч. 1 ст. 14 Закону України "Про забезпечення функціонування української мови як державної", згідно яких у судах України судочинство провадиться, а діловодство здійснюється державною мовою.

Частиною 1 статті 10 ГПК України встановлено, що господарське судочинство в судах здійснюється державною мовою.

Конституцією України статус державної мови надано українській мові (частина перша статті 10).

З урахування наведених приписів законодавства, господарський суд приймає документи, складені мовами іноземних держав, за умови супроводження їх нотаріально засвідченим перекладом на українську мову.

Суд звертає увагу, що додані до позовної заяви копії доказів, зазначених у додатках № 2, 5, 6, 7 до позовної заяви, містять переклад з англяйської на українську мову, проте такий перклад нотаріально не засвідчений. Отже, надані позивачем наведені докази не засвідчено в порядку, встановленому чинним законодавством.

Крім того, до позовної заяви додано документ під назвою "Notarial certificate", який не містить нотаріально засвідченого перекладу українською мовою.

Суд також звертає увагу, що у позовній заяві позивач посилається та зазначає у додатку № 2 до позовної заяви банківську гарантію № GG636, тоді як фактично до позовної заяви додано копію іншої банківської гарантії № GС636, копію банківської гарантії № GG636 до позовної заяви не додано.

За вказаних обставин, позивачем не дотримано вимог ч. 2 ст. 164 ГПК України.

Відповідно до ч. 4 ст. 164 Господарського процесуального кодексу України до заяви про визнання акта чи договору недійсним додається також копія (або оригінал) оспорюваного акта чи договору або засвідчений витяг з нього, а у разі відсутності акта чи договору у позивача - клопотання про його витребування.

Позивачем не дотримано вимог ч. 4 ст. 164 ГПК України, оскільки до позовної заяви не додано копію тендерної пропозиції Wuhan Longway Petroleum Technology Co., Ltd від 14.06.2023, яку позивач просить суд визнати недійсним.

За вказаних обставин, позивачем не дотримано вимог ч. 4 ст. 164 ГПК України.

Таким чином, позивачем не дотримано вимог п. 2, 5 ч. 3 ст. 162, ч. 2, 4 ст. 164 Господарського процесуального кодексу України, а відтак позовна заява підлягає залишенню без руху.

Згідно із ч. 2 ст. 174 Господарського процесуального кодексу України в ухвалі про залишення позовної заяви без руху зазначаються недоліки позовної заяви, спосіб і строк їх усунення, який не може перевищувати десяти днів з дня вручення ухвали про залишення позовної заяви без руху.

Суд відзначає, що з метою усунення встановлених недоліків позивач має:

- надати докази правосуб`єктності Wuhan Longway Petroleum Technology Co., Ltd за відповідним іноземним законом (сертифікат реєстрації, витяг з торгового реєстру тощо);

- надати письмові пояснення щодо обраних позивачем способів захисту прав позивача, зокрема зазначити, чи передбачено такі способи захисту законом або позивачем обрано інший ефективний спосіб захисту його прав, свобод чи інтересів та у такому випадку навести відповідне обґрунтування необхідності застосування такого способу захисту;

- надати письмові пояснення, в яких зазначити, яким саме вимогам тендерної документації та умовам, визначеним в оголошенні про проведення закупівлі, яким саме вимогам чинного законодавства не відповідають оспорювані правочини;

- надати оригінал або належним чином засвідчену копію нотаріально засвідченого перекладу українською мовою документів, зазначених у додатках № 2, 5, 6, 7 до позовної заяви, та доданого до позовної заяви "Notarial certificate";

- надати оригінал або належним чином засвідчену копію нотаріально засвідченого перекладу українською мовою банківської гарантії № GG636;

- надати оригінал або належним чином засвідчену копію тендерної пропозиції Wuhan Longway Petroleum Technology Co., Ltd від 14.06.2023.

Відповідно до ч. 4 ст. 174 Господарського процесуального кодексу України якщо позивач не усунув недоліки позовної заяви у строк, встановлений судом, заява вважається неподаною і повертається особі, що звернулася із позовною заявою.

Керуючись ст. 162, 164, 174, 232, 233, 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

1. Позовну заяву залишити без руху.

2. Встановити позивачу спосіб усунення недоліків позовної заяви шляхом:

- надати докази правосуб`єктності Wuhan Longway Petroleum Technology Co., Ltd за відповідним іноземним законом (сертифікат реєстрації, витяг з торгового реєстру тощо);

- надати письмові пояснення щодо обраних позивачем способів захисту прав позивача, зокрема зазначити, чи передбачено такі способи захисту законом або позивачем обрано інший ефективний спосіб захисту його прав, свобод чи інтересів та у такому випадку навести відповідне обґрунтування необхідності застосування такого способу захисту;

- надати письмові пояснення, в яких зазначити, яким саме вимогам тендерної документації та умовам, визначеним в оголошенні про проведення закупівлі, яким саме вимогам чинного законодавства не відповідають оспорювані правочини;

- надати оригінал або належним чином засвідчену копію нотаріально засвідченого перекладу українською мовою документів, зазначених у додатках № 2, 5, 6, 7 до позовної заяви, та доданого до позовної заяви "Notarial certificate";

- надати оригінал або належним чином засвідчену копію нотаріально засвідченого перекладу українською мовою банківської гарантії № GG636;

- надати оригінал або належним чином засвідчену копію тендерної пропозиції Wuhan Longway Petroleum Technology Co., Ltd від 14.06.2023.

3. Встановити позивачу строк на усунення недоліків позовної заяви протягом 10 (десяти) днів з дня вручення даної ухвали.

4. Зобов`язати позивача подати до суду разом із заявою про усунення недоліків позовної заяви докази направлення копії цієї заяви і доданих до неї документів відповідачу.

5. Звернути увагу позивача, що виконання ним вимог ухвали суду у строк, встановлений судом, доводиться саме позивачем.

6. Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання - 27.09.2023 та оскарженню не підлягає.

Суддя Оксана ГУМЕГА