СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 вересня 2023 року м. Харків Справа № 917/97/22

Східний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Склярук О.І., суддя Гетьман Р.А. , суддя Россолов В.В. ,

при секретарі с/з Ярош В.В.,

за участі представників сторін:

від позивача: Рудницька А.В.,

від відповідача: Дятлова М.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Східного апеляційного господарського суду апеляційну скаргу позивача, за вх. №885 П/1 на рішення господарського суду Полтавської області від "14" березня 2023 р. (повний текст складено 24.03.23, суддя Ореховська О.О.) у справі № 917/97/22

за позовною заявою Комунального підприємства "Теплоенерго" Кременчуцької міської ради Кременчуцького району Полтавської області,

до Акціонерного товариства "Полтаваобленерго", м.Полтава,

про визнання недійсним рішення

ВСТАНОВИВ:

Комунальне підприємство "Теплоенерго" Кременчуцької міської ради Кременчуцького району Полтавської області (далі - КП "Теплоенерго") звернулося до Господарського суду Полтавської області з позовною заявою (вх. № 109/22 від 31.01.2022) до Акціонерного товариства "Полтаваобленерго" (далі - АТ "Полтаваобленерго") про визнання недійсним рішення комісії Кременчуцької філії АТ "Полтаваобленерго" з розгляду Акта про порушення №00002973 від 09.02.2021, оформленого Протоколом засідання комісії по розгляду Акта про порушення споживачем ПРРЕЕ № 00002973 від 15.04.2021.

Ухвалою Господарського суду Полтавської області від 07.02.2022 позовну заяву КП "Теплоенерго" Кременчуцької міської ради Кременчуцького району Полтавської області прийнято до розгляду та відкрито провадження у справі № 917/97/22; справу постановлено розглядати у порядку загального позовного провадження.

Під час розгляду справи позивач подав заяву про уточнення позовних вимог від 18.07.2022 за № 12-08/1314 (вх. № 4878 від 21.07.2022), яка фактично є зміною предмета позову.

Зміна предмета позову прийнята судом. Подальший розгляд справи проводився в межах зміненого предмету позову, вказаного у заяві про уточнення позовних вимог від 18.07.2022 за № 12-08/1314 (вх. № 4878 від 21.07.2022), а саме: визнання недійсним рішення комісії Кременчуцької філії Акціонерного товариства "Полтаваобленерго" з розгляду Акта про порушення №00002973 від 09.02.2021, оформленого протоколом засідання комісії по розгляду Акта про порушення споживачем ПРРЕЕ №00002973 від 15.04.2021 в частині донарахування споживачу обсягу та вартості необлікованої електричної енергії у сумі 4 562,17грн (п. 3 Розрахунку обсягу недооблікованої енергії).

Рішенням Господарського суду Полтавської області від 14.03.23 у справі №917/97/22 відмовлено у задоволенні позовних вимог у повному обсязі .

Не погодившись з ухваленим судовим рішенням, апелянт звернувся до Східного апеляційного господарського суду зі скаргою та клопотанням про поновлення строку на апеляційне оскарження.

Вважає, що рішення по справі прийнято з порушенням норм матеріального та процесуального права без урахування усіх обставин справи. Заявник апеляційної скарги не погоджується із рішенням суду в частині розрахунку середньодобового обсягу споживання електричної енергії виконаного на підставі п.8.6.18 ККОЕЕ, так як виконаний по показникам засобів обліку електричної енергії, а не по загальним даним вузла обліку електричної енергії. В обґрунтування цього, зазначає, що засоби обліку зав.9402340 та № 9402337 є складовими одного вузла обліку, крім того, лічильник зав. № 9402337 встановлено на резервному вводі і у період проведення перевірки, даний засіб обліку не був розрахунковим.

Крім того наполягав, що Акту про порушення № 73 від 09.02.2021 є недійсним.

Для розгляду справи шляхом автоматизованого розподілу судової справи між суддями визначено колегію суддів: головуючий суддя Склярук О.І., суддя Гетьман Р.А., суддя Россолов В.В.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 10.05.2023 у справі №917/97/22 апеляційну скаргу позивача залишено без руху з підстав, висвітлених у вказаній ухвалі .

До канцелярії Східного апеляційного господарського суду надійшло клопотання стосовно виконання вимог попередньої ухвали, яким було усунуті встановлені раніше недоліки.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 18.05.2023 поновлено позивачу, пропущений процесуальний строк на оскарження рішення Господарського суду Полтавської області від 14.03.23 у справі №917/97/22. Відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою позивача, на рішення Господарського суду Полтавської області від 14.03.23 у справі №917/97/22 Встановлено учасникам справи строк до 19.06.2023 включно для подання відзивів на апеляційну скаргу з доказами їх надсилання (доданих до них документів) іншим учасникам справи. Витребувано матеріали справи №917/97/22 з Господарського суду Полтавської області.

20.06.2023 р. від відповідача по справі надійшов відзив на апеляційну скаргу в якому просять рішення по справі залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Відповідно до приписів ч. 1 статті 273 Господарського процесуального кодексу України, апеляційна скарга на рішення суду першої інстанції розглядається протягом шістдесяти днів з дня постановлення ухвали про відкриття апеляційного провадження у справі.

24.02.2022 Указом Президента України «Про введення воєнного стану в Україні» №64/2022 введено в Україні воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24.02.2022 строком на 30 діб. В подальшому строк дії воєнного стану було продовжено.

Відповідно до наказу Східного апеляційного господарського суду від 25.03.2022 №03 «Про встановлення особливого режиму роботи суду в умовах воєнного стану» встановлено особливий режим роботи Східного апеляційного господарського суду в умовах воєнного стану з 01.04.2022 та запроваджено відповідні організаційні заходи, зокрема:

- тимчасово зупинено розгляд справ у відкритих судових засіданнях за участю учасників судового процесу до усунення обставин, які в умовах воєнної агресії проти України зумовлюють загрозу життю, здоров`ю та безпеці відвідувачів і працівників суду;

- запроваджено з 01.04.2022 роботу Східного апеляційного господарського суду у віддаленому режимі. Режим роботи суду може бути змінений з урахуванням об`єктивних обставин загострення збройної агресії (у тому числі ведення бойових дій) на адміністративно-територіальній одиниці місця розташування суду;

- рекомендовано учасникам судових справ утриматись від відвідування суду, свої процесуальні права та обов`язки, передбачені Господарським процесуальним кодексом України, реалізовувати з використанням офіційної електронної пошти суду: ;

- забезпечено приймання та опрацювання вхідної кореспонденції, що надходить до суду засобами електронного зв`язку. У разі відсутності об`єктивної можливості дотримання приписів процесуального законодавства та Положення про автоматизовану систему документообігу суду, відповідні дії здійснювати після усунення обставин, що зумовили таку неможливість.

Відповідно до ст.26 Закону України «Про правовий режим воєнного стану» скорочення чи прискорення будь-яких форм судочинства в умовах воєнного стану забороняється.

При цьому, згідно Рекомендацій прийнятих Радою суддів України щодо роботи судів в умовах воєнного стану, при визначенні умов роботи суду у воєнний час, рекомендовано керуватися реальною поточною обстановкою, що склалася в регіоні. У випадку загрози життю, здоров`ю та безпеці відвідувачів суду, працівників апарату суду, суддів оперативно приймати рішення про тимчасове зупинення здійснення судочинства певним судом до усунення обставин, які зумовили припинення розгляду справ.

На підставі вищевикладеного, у зв`язку із введенням в Україні воєнного стану, враховуючи поточну обстановку, що склалася в місті Харкові, суд був вимушений вийти за межі строку встановленого ст.273 ГПК України.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 13.07.2023 р. розгляд справи призначено на 15.08.2023 р.

У судовому засідання, яке відбулося 15.08.2023 р., приймали участь в режимі відеоконференції представники позивача та відповідача, які підтримали свої вимоги та заперечення.

У судовому засіданні оголошувалася перерва до 21.09.2023 р.

Відповідно до приписів статті 269 Господарського процесуального кодексу України, Суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

У суді апеляційної інстанції справи переглядаються за правилами розгляду справ у порядку спрощеного позовного провадження з урахуванням особливостей, передбачених у цій главі. ( ч.1 ст.270 ГПК України)

Заслухавши доповідь головуючого по справі (суддю-доповідача), дослідивши обставини справи, апеляційну скаргу, відзив на апеляційну скаргу, заслухавши представників сторін, які приймали участь у судовому засіданні, судова колегія зазначає наступне.

Судом першої інстанції встановлено такі обставини справи.

Відповідно до Заяви-приєднання від 29.12.2018, КП "Теплоенерго" Кременчуцької міської ради Кременчуцького району Полтавської області (позивач у справі, за договором - споживач) з 01.01.2019 приєдналося до умов Договору № 21500618 споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії з метою неперервного електрозабезпечення за об`єктами споживача, у тому числі і за об`єктом, розташованим за адресою: м. Кременчук, вул. І. Приходька, 101-а (а.с. 10-13 т. 1).

АТ "Полтаваобленерго" в особі Кременчуцької філії АТ "Полтаваобленерго" здійснює свою діяльність з розподілу електричної енергії у відповідності з чинним законодавством України , у тому числі і на об`єкт за адресою: м. Кременчук, вул. Приходька, 101-а.

Відповідно до Заяви-приєднання до умов Договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії від 01.01.2019 на об`єкт КП "Теплоенерго" за адресою: м.Кременчук, вул. І. Приходька, 101-А встановлено два лічильники № 49244921 АСЕ3000 МС ЗЗІН RI-A та № 49244659 АСЕ3000 МС ЗЗІН RI-A.

Відповідно до Актів технічної перевірки засобів обліку електричне енергії до 1000 В від 21.07.2020 лічильник № 49244921 замінено на № 09402337, а лічильник № 49244659 - на № 9402340 (а.с. 35, 36 т.1).

Листом за № 07-23/229 від 05.02.2021 КП "Теплоенерго" повідомило Кременчуцьку філію AT "Полтаваобленерго" про вихід з ладу лічильника № 9402337, який встановлено на котельні Кварталу 620 за адресою: вул. І. Приходька, 101-А, М. м. Кременчук (а.с. 14 т. 1).

09.02.2021 фахівцями "Полтаваобленерго", на об"єкті за адресою: м. Кременчук, вул. І. Приходька, 101-А в присутності головного енергетика Споживача (КП "Теплоенерго") Сидоренка А.С. було проведено технічну перевірку, за результатами якої складено Акт про порушення № 00002973 (а.с. 16 т. 1). Відповідно до зазначеного акту, перевіркою встановлено порушення п. 2.3.4, 5.5.5.8, 8.2.4 ПРРЕЕ та зазначено, що при включеному контрольному навантаженні по фазам "А", "В", "С" відсутня Індикація на дисплеї електролічильника споживача, спожита електрична енергія по фазам "А", "В", "С" не враховується.

Зазначений Акт підписаний представниками AT "Полтаваобленерго", представник споживача Сидоренко А.С. від підпису відмовився.

У присутності представника споживача Сидоренка А.С. лічильник № 9402337 було вилучено, відповідно до Правил роздрібного ринку електричної енергії запаковано та опломбовано пломбою оператора системи С63391920, про що складено Акт тимчасового збереженні речового доказу від 09.02.2021 (а.с. 37 т. 1).

Відповідно до Акту технічної перевірки засобів обліку електричної енергії до 1000В від 09.02.2021 несправний лічильник № 9402337 замінено на № 9402339 (а.с. 34 т. 1).

Згідно Акту № 468 проведення технічного обстеження електролічильника № 9402337 від 29.03.2021 (а.с. 88 т. 1), наданого фахівцями АТ "Полтаваобленерго" встановлено: 1. Пломби Держстандарту (ВТК): не порушені; 2); Стан зовнішньої поверхні лічильника: відповідає технічним вимогам; 3) Функціонування лічильника: На РК1 відсутня будь-яка інформація. Енергію не обраховує; 4) Метрологічні характеристики: визначити неможливо; 5) Внутрішній огляд: не проводився. За результатом обстеження лічильника зроблено висновок про непридатність його для подальшої експлуатації, лічильник потребує ремонту.

В ході здійснення фахівцями технічного відділу TOB "ЕМН Україна" обстеження та ремонту лічильника електричної енергії типу LZQJ-XC (серійний номер 9402337) були виявлені пошкодження внутрішніх елементів лічильника (окрема блоку живлення) спричинених зовнішнім впливом, вірогідно внаслідок високовольтного пробою кіл напруги (див. лист TOB "ЕМН Україна" від 22.04.2021 за вих. № 04/21-6 - а.с. 38 т. 1).

Відповідно до п. 8 Порядку розрахунків, що є додатком до Договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії від 01.01.2019, споживач, який згідно п. 5.4. Договору оплачує послугу з розподілу безпосередньо Оператору системи, здійснює на поточний рахунок Оператора системи повну оплату вартості послуги з розподілу електричної енергії, заявленого на наступний розрахунковий період за формою попередньої оплати. Попередня оплата здійснюється до 25 числа включно місяця, що передує розрахунковому, у розмірі повної вартості послуги з розподілу очікуваного обсягу споживання електричної енергії на підставі отриманого у Оператора системи рахунка, в якому зазначається кінцева дата його оплати.

Позивач зазначає, що в лютому 2021 він отримав від відповідача рахунок АР21500618 на попередню оплату за послуги з розподілу електричної енергії за березень 2021 року на суму 1 119 276,00 грн (а.с. 15 т. 1) та заявою про зарахування зустрічних однорідних вимог № 12-08/312 від 18.02.2021 припинив зобов`язання по сумі за послугу з розподілу електричної енергії за березень 2021 (а.с. 17-21 т. 1).

Враховуючи зазначене, рахунок № TR21500618 від 31.03.2021 за послуги з розподілу електричної енергії згідно договору №21500618 від 01.01.2019 за березень 2021 позивач вважає виконаним.

Позивач зазначає, що 05.04.2021 ним було отримало від відповідача рахунок №TR21500618 від 31.03.2021 за послуги з розподілу електричної енергії згідно договору № 21500618 від 01.01.2019 за березень 2021 року на суму 801 279,61 грн.

09.04.2021 КП "Теплоенерго" отримало від Кременчуцької філії AT "Полтаваобленерго лист за № 14-13-06-2/1105 від 06.04.2021, в якому повідомлялось про проведення 15.04.2021 о 10.00год засідання комісії з розгляду актів про порушення, на якому буде розглянуто і складений на КП "Теплоенерго" Акт про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії № 00002973 від 09.02.2021 та запропоновано уповноваженій особі КП "Теплоенерго" бути присутнім на засіданні комісії (а.с. 22 т. 1).

В цей же день, як зазначає позивач, ним було отримано лист від Кременчуцької філії AT "Полтаваобленерго" за № 14-13-06-3/1113 від 07.04.2021, до якого було додано наступні документи: Рахунок № TR21500618 від 31.03.2021 за послуги з розподілу електричної енергії згідно договору № 21500618 від 01.01.2019; Акт до договору № 21500618 від 01.01.2019 наданих послуг за березень 2021. Також у зазначеному листі AT "Полтаваобленерго" просило вважати рахунок № TR21500618 та акт наданих послуг від 31.03.2021, отримані КП "Теплоенерго" 05.04.2021, недійсними та повернути їх на адресу Кременчуцької філії AT "Полтаваобленерго" (а.с 23 т. 1).

В новому рахунку № TR21500618 від 31.03.2021 було донараховано 4 562,17грн.

Позивач листом від 12.04.2021 за № 07/662 вищевказані рахунок № TR21500618 від 31.03.2021 за послуги з розподілу електричної енергії згідно договору № 21500618 від 01.01.2019 та Акт до договору № 21500618 від 01.01.2019 наданих послуг за березень 2021 повернув на адресу відповідача непідписними з посиланням на те, що комісія з розгляду Акту про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії № 00002973 від 09.02.2021 не проводилась, а отже здійснені AT "Полтаваобленерго" донарахування є недійсними (а.с.32 т. 1).

15.04.2021 у присутності представника споживача - головного енергетика - Сидоренка А.С. відбулося засідання Комісії з розгляду Акту про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії № 00002973 від 09.02.2021, результати якого оформлені Протоколом № 00002973 засідання комісії Кременчуцька філія AT "Полтаваобленерго" від 15.04.2021 по розгляду Акта про порушення споживачем ПРРЕЕ (а.с. 41 т. 1). Відповідно до зазначеного Протоколу Комісією було прийнято наступні рішення:

- п. 8.4. Правил роздрібного ринку електричної енергії не застосовувати;

- провести нарахування до п. 2.3.16 Правил роздрібного ринку електричної енергії та п.п. 8.6.11 Кодексу Комерційного обліку електричної енергії (далі - ККОЕЕ), за середньодобовим обсягом календарного періоду попереднього року, який відповідає періоду порушення роботи вузла обліку.

- період часу, який використовується для визначення середньодобового обсягу споживання енергії, відповідно до п. 8.6.18 розділу VIII , визначено за згодою сторін.

Зазначений Протокол був підписаний членами комісії відповідача. Представник КП "Теплоенерго" із вказаним Протоколом не погодився та не підписав його.

На підставі Протоколу № 00002973 від 15.04.2021 було прийнято рішення про донарахування позивачу обсягу та вартості необлікованої електричної енергії у сумі 4 562,17 грн, яка в подальшому була включена в рахунок за послугу з розподілу електричної енергії в березні.

Позивачем на адресу відповідача було направлено лист № 07/698 від 16.04.2021, в якому позивач повідомив про свою незгоду з розрахунком обсягу недооблікованої енергії оскільки лічильник № 9402337 встановлений на резервному вводі, а також зазначив, що після складання Акту про порушення № 00002973 від 09.02.2021 до проведень засідання комісії пройшло 65 календарних днів, а згідно п. 8.2.6. Правил роздрібного ринку електричної енергії Акт про порушення не розглянутий протягом 60 календарних днів від дня його складання вважається недійсним та підлягає скасуванню (а.с. 39 т. 1).

В подальшому позивач на адресу відповідача направив лист за № 07/890 від 12.05.2021, в якому, зокрема повідомив, що лічильник № 9402337 вийшов з ладу по вині АТ "Полтаваобленерго" внаслідок високовольтного пробою кіл (після ремонту зазначено супровідним листом TOB "ЕМН УКРАЇНА" №04/21-6 від 22.04.2021) та споживання по лічильнику відсутнє (було зазначено на комісії). Донарахування були виконані до засідання комісії, що є порушенням п.8.4. Правил роздрібного ринку електричної енергії" (а.с. 40 т. 1).

За повідомленням позивача, в період з 01.02.2021 по 01.03.2021 живлення об`єкту проводилось з джерела живлення на якому встановлено лічильник № 9402340, а лічильник №9402337 встановлено на резервному вводі. Отже, як зазначає позивач, кількість недоврахованої електричної енергії, яка складає 4076кВт/г, розрахована на даних показників лічильника № 9402337. На момент складання Акту про порушення № 00002973 даний лічильник не був розрахунковим вузлом обліку електричної енергії для об`єкта споживача по вул. І. Приходька, 101-А у м. Кременчуці, а встановлений на резервному вводі, ще підтверджується звітом про покази засобів обліку в лютому 2021 року по особовому рахунку НОМЕР_1 . Відтак, сама наявність пошкодження приладу обліку електричної енергії № 9702337 не є підставою для донарахування необлікованої електричної енергії.

Відповідно до проведеного акту звірки взаєморозрахунків між позивачем та відповідачем станом на 09.09.2021 (а.с. 42 т. 1), за даними Кременчуцької філії АТ "Полтаваобленерго" суму недоврахованої електричної енергії в розмірі 4 562,17 грн виставлено в рахунку № 4/62.17 від 31.03.2021.

Як стверджує позивач, зазначений рахунок ним від відповідача не отримано та не проведено в бухгалтерському обліку.

Позивач вважає, що виставлений відповідачем рахунок № ТR21500618 від 31.03.2021 позивачем оплачено в повному обсязі за виключенням безпідставного донарахування відповідно до рахунку №4/62.17 від 31.03.2021.

Пункт 2.3.16 Правил роздрібного ринку електричної енергії, на який посилається відповідач у спірному Протоколі при нарахуванні недорахованої електричної енергії, передбачає порядок нарахування обсягу електричної енергії у разі тимчасового порушення роботи вузла обліку не з вини споживача.

Тобто, як стверджує позивач, рішення прийняте комісією 15.04.2021 про нарахування недоврахованої електроенергії відповідно до п. 2.3.16. Правил роздрібного ринку електричної енергії суперечить встановленим в ньому обставинам щодо порушення споживачем п. 2.3.4., п. 5.5.5.8., 8.2.4. Правил роздрібного ринку електричної енергії.

У відповіді на відзив (вх. № 4878 від 21.07.2022) позивач зазначає, що в період з 01.02.2020-01.03.2020 споживання по котельні становило 13 907 кВт*год, живлення проводилось з одного джерела живлення та фіксувалося лічильником №49244921, який 21.07.2002 було замінено на №9402337. В період з 01.02.2021-01.03.2021 споживання по котельні становило 24212 кВт*год, живлення проводилось із іншого джерела живлення та фіксувалось лічильником №9402340.

Враховуючи вищезазначене, позивач вважає, що відповідачем невірно здійснювалось донарахування, яке підлягає коригуванню. Так, за розрахунком позивача:

Фактичне споживання з 01.02.2021 по 01.03.2021 (28 днів) по двом засобам обліку електричної енергії складає: (0 + 24 070) = 24 070 кВт*год.

Середній обсяг споживання електричної енергії за годину з 01.02.2021 по 01.03.2021 складає: (0+24 070) кВт*год/ 28 днів/24 год = 35,82 кВт*год.

Період порушення: 8 днів 12 год 40 хв = 204,67 год.

Фактичне споживання з 01.02.2021 00:00 по 09.02.2021 12:40 складає:

35,82 кВт*год х 8 днів 12 год 40 хв = 35,82 кВт*год х 204,67 год = 7 331 кВт*год.

Отже, за розрахунком позивача фактичний середній обсяг споживання електричної енергії становить 7 331 кВт*год, що перевищує величину нарахованого обсягу спожитої електричної енергії відповідачем (4 076кВт*год), а за твердженням позивача, відсутні підстави для проведення донарахування.

Зазначені обставини стали підставою для звернення КП "Теплоенерго" до суду позовною заявою, в якій позивач просить суд визнати недійсним рішення комісії Кременчуцької філії АТ "Полтаваобленерго" з розгляду Акта про порушення №00002973 від 09.02.2021, оформленого Протоколом засідання комісії по розгляду Акта про порушення споживачем ПРРЕЕ № 00002973 від 15.04.2021.

В подальшому, під час розгляду справи позивач подав заяву про уточнення позовних вимог від 18.07.2022 за № 12-08/1314 (вх. № 4878 від 21.07.2022).

Зміна предмету позову прийнята судом. Подальший розгляд справи проводився в межах зміненого предмету позову, вказаного у заяві про уточнення позовних вимог від 18.07.2022 за № 12-08/1314 (вх. № 4878 від 21.07.2022), а саме:

- визнання недійсним рішення комісії Кременчуцької філії Акціонерного товариства "Полтаваобленерго" з розгляду Акта про порушення №00002973 від 09.02.2021, оформленого протоколом засідання комісії по розгляду Акта про порушення споживачем ПРРЕЕ №00002973 від 15.04.2021 в частині донарахування споживачу обсягу та вартості необлікованої електричної енергії у сумі 4 562,17грн (п. 3 Розрахунку обсягу недооблікованої енергії).

Рішенням по справі відмовлено у задоволенні позовних вимог у повному обсязі .

Судова колегія з цього приводу зазначає наступне

Стаття 11 Цивільного кодексу України встановлює, що цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Відповідно до приписів статті 173 Господарського кодексу України, господарським визнається зобов`язання, що виникає між суб`єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб`єкт (зобов`язана сторона, у тому числі боржник) зобов`язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб`єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб`єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку.

Частиною 1 статті 714 Цивільного кодексу України передбачено, що за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов`язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов`язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання.

За договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергію) споживачеві (абоненту), який зобов`язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується (частина 1 ст. 275 Господарського кодексу України).

У зв`язку з набранням чинності Закону України від 13.04.2017 № 2019-VIII "Про ринок електричної енергії", з 01.01.2019 р. в Україні почав діяти ринок електричної енергії

Таким чином, відносини, пов`язані з виробництвом, передачею, постачанням і використанням енергії, забезпеченням енергетичної безпеки України, конкуренцією та захистом прав споживачів і працівників галузі, врегульовані Законом України "Про ринок електричної енергії" (в редакції чинній на момент виникнення спору між сторонами).

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 № 312 (далі - Постанова НКРЕКП № 312 від 14.03.2018), затверджено Правила роздрібного ринку електричної енергії (далі- ПРРЕЕ), які регулюють взаємовідносини, що виникають під час купівлі-продажу електричної енергії між електропостачальником та споживачем, а також їх взаємовідносини з іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії (в редакції чинній на момент виникнення спору між сторонами).

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 № 311 затверджено Кодекс комерційного обліку електричної енергії (далі - ККОЕЕ). Цей Кодекс визначає є основні положення щодо організації комерційного обліку електричної енергії на ринку електричної енергії, права та обов`язки учасників ринку, постачальників послуг комерційного обліку та адміністратора комерційного обліку щодо забезпечення комерційного обліку електричної енергії, отримання точних і достовірних даних комерційного обліку та їх агрегації (об`єднання), порядок проведення реєстрації постачальників послуг комерційного обліку, точок комерційного обліку та реєстрації автоматизованих систем, що використовуються для комерційного обліку електричної енергії (в редакції чинній на момент виникнення спору між сторонами).

Згідно до приписів статті 4 Закону України "Про ринок електричної енергії" учасники ринку електричної енергії провадять свою діяльність на ринку електричної енергії на договірних засадах. Для забезпечення функціонування ринку електричної енергії укладаються, зокрема, договори про постачання електричної енергії споживачу.

Оператор системи розподілу надає послуги з розподілу електричної енергії на підставі договорів про надання послуг з розподілу. Договори про надання послуг з розподілу є публічними договорами приєднання та укладаються на основі типових договорів, форма яких затверджується Регулятором. ( ч.4 ст.46 Закону України «Про ринок електричної енергії»)

Згідно з п. 2 Постанови НКРЕКП № 312 від 14.03.2018, укладення договорів між споживачами та іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії відповідно до вимог ПРРЕЕ, Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 № 312 здійснюється шляхом приєднання споживачів до публічних договорів приєднання (договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії, відповідних договорів про постачання електричної енергії) на умовах чинних договорів про постачання електричної енергії та про користування електричною енергією, укладених з відповідними постачальниками електричної енергії за регульованим тарифом, шляхом подання заяви - приєднання, за формою, наведеною в додатку до цієї Постанови.

Відповідно до п. 1.2.1. ПРРЕЕ на роздрібному ринку електричної енергії споживання та використання електричної енергії для потреб електроустановки споживача здійснюється за умови забезпечення розподілу/передачі та продажу (постачання) електричної енергії на підставі договорів про розподіл/передачу, постачання електричної енергії, надання послуг комерційного обліку, які укладаються відповідно до цих Правил, Кодексу системи передачі, Кодексу системи розподілу та Кодексу комерційного обліку.

Згідно п. 2.1.6. ПРРЕЕ, фактом приєднання споживача до умов договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які свідчать про його бажання укласти договір споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії, зокрема повернення (надання) підписаної заяви-приєднання, сплата рахунка оператора системи розподілу та/або документально підтверджене споживання електричної енергії.

Відповідно до Заяви-приєднання від 29.12.2018, КП "Теплоенерго" Кременчуцької міської ради Кременчуцького району Полтавської області (позивач у справі, за договором - споживач) з 01.01.2019 приєдналося до умов Договору № 21500618 споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії з метою неперервного електрозабезпечення за об`єктами споживача, у тому числі і за об`єктом, розташованим за адресою: м. Кременчук, вул. І. Приходька, 101-а (а.с. 10-13 т. 1).

Як встановлено судом першої інстанції, АТ "Полтаваобленерго" в особі Кременчуцької філії АТ "Полтаваобленерго" здійснює свою діяльність з розподілу електричної енергії у відповідності з чинним законодавством України, у тому числі і на об`єкт за адресою: м.Кременчук, вул. Приходька, 101-а.

Частиною 3 статті 58 Закону України "Про ринок електричної енергії" унормовано, що споживач зобов`язаний дотримуватися, зокрема, правил технічної експлуатації, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, умов укладених договорів.

Учасники ринку, які порушили нормативно-правові акти, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, несуть відповідальність згідно із законом. ( ч.1 ст.77 Закону України «Про ринок електричної енергії»)

Відповідно до п. 2.3.1 ПРРЕЕ на роздрібному ринку виробництво, передача, розподіл, постачання та споживання електричної енергії без розрахункових засобів комерційного обліку не допускається, крім випадків, передбачених цими Правилами та Кодексом комерційного обліку.

Електроустановки споживача мають бути забезпечені необхідними розрахунковими засобами вимірювальної техніки для розрахунків за спожиту електричну енергію, технічними засобами контролю і управління споживанням електричної енергії та величини потужності, а також (за бажанням споживача) суміщеними з лічильником електричної енергії або окремими засобами вимірювальної техніки для контролю якості електричної енергії (п. 2.3.3. ПРРЕЕ).

Відповідальність за збереження і цілісність засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені; відповідальним за експлуатацію та технічний стан засобів (вузлів) вимірювальної техніки є їхній власник (п. 2.3.4 ПРРЕЕ).

Споживач електричної енергії зобов`язаний забезпечувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об`єкті (у його приміщенні) розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про опломбування (пп. 8 п. 5.5.5. ПРРЕЕ).

У разі виявлення представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до порядку, визначеного главою 8.4 цього розділу. ( п.8.2.4. ПРРЕЕ)

Пункт 8.2.5. ПРРЕЕ визначає, що у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів без облікового споживання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача (представника споживача) або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи), оформлюється акт про порушення згідно з формою, наведеною в додатку 8 до цих Правил.

Акт про порушення складається представниками оператора системи, які мають таке право згідно з посадовою інструкцією, пройшли відповідне навчання та інструктаж, після пред`явлення ними службових посвідчень.

В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил та всі необхідні для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії параметри, що характеризують електроустановку споживача, схему підключення електроустановки споживача та її графічне зображення із зазначенням: меж балансової належності; перерізів та матеріалу всіх проводів (кабелів), наявних у схемі підключення; номінальної сили струму спрацювання комутаційних апаратів, задіяних у схемі підключення; фазування лічильника на дату оформлення акта про порушення.

Споживачі, представники оператора системи, інші особи, присутні при перевірці, під час здійснення перевірки електроустановок мають право здійснювати фото- та відеозйомку для фіксації виявлених порушень та/або відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення, про що зазначається в акті про порушення.

В акті зазначаються заходи, яких було вжито або яких необхідно вжити для усунення допущених порушень.

Акт про порушення складається у двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві.

Акт про порушення підписується представником (представниками) оператора системи, який (які) брали участь у перевірці, та споживачем (представником споживача) або іншою особою, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи).

У разі відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписати акт про порушення в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт про порушення вважається дійсним, якщо його підписали більше одного уповноваженого представника оператора системи та незаінтересована особа (представник житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувача або управителя будинку, виборна особа будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представник органу місцевого самоврядування, інший споживач тощо) за умови посвідчення цієї особи або більше одного уповноваженого представника оператора системи, а відмова споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення підтверджується відеозйомкою.

До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в цьому акті.

Представники оператора системи перед складанням акта про порушення зобов`язані повідомити споживача про його право внести пояснення та зауваження до акта, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.

З матеріалів справи вбачається, що 09.02.2021 фахівцями "Полтаваобленерго", на об`єкті за адресою: м. Кременчук, вул. І. Приходька, 101-А в присутності головного енергетика споживача (КП "Теплоенерго") Сидоренка А.С. було проведено технічну перевірку, за результатами якої складено Акт про порушення № 00002973 (а.с. 16 т. 1). Відповідно до зазначеного акту, перевіркою встановлено порушення п. 2.3.4, 5.5.5.8, 8.2.4 ПРРЕЕ та зазначено, що при включеному контрольному навантаженні по фазам "А", "В", "С" відсутня Індикація на дисплеї електролічильника споживача, спожита електрична енергія по фазам "А", "В", "С" не враховується.

Зазначений Акт підписаний представниками AT "Полтаваобленерго", представник Споживача від підпису відмовився, що підтверджується відео зйомкою (а.с. 106 т. 1) .

Відповідно до абз. 8 п. 8.2.5 ПРРЕЕ, у разі відмови від підпису акту, останній вважається дійсним, якщо його підписали більше одного уповноваженого представника оператора системи та ж заінтересована особа за умови посвідчення цієї особи або більше одного уповноваженого представника оператора системи, а відмова споживача підписувати акт про порушення підтверджується відеозйомкою.

З огляду на наведене, Акт про порушення № 00002973 від 09.02.2021 є дійсним.

Згідно п. 8.2.6. ПРРЕЕ на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Комісія з розгляду актів про порушення створюється оператором системи і має складатися не менше ніж з 3 уповноважених представників оператора системи. Споживач має право бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення. Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу.

У разі причетності споживача до порушення цих Правил у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електричної енергії. В такому разі разом з протоколом споживачу надаються розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії з посиланням на відповідні пункти глави 8.4 цього розділу та розрахункові документи для оплати необлікованої електричної енергії та/або збитків.

Судом першої інстанції встановлено, що що 15.04.2021 у присутності представника споживача - головного енергетика - Сидоренка А.С. відбулося засідання Комісії з розгляду Акту про порушення, результати якого оформлені Протоколом № 00002973засідання комісії Кременчуцька філія AT "Полтаваобленерго" від 15.04.2021 по розгляду Акта про порушення споживачем ПРРЕЕ (а.с. 41 т. 1).

Зазначений Протокол був підписаний членами комісії Правил роздрібного ринку електричної енергії. Представник КП "Теплоенерго" із вказаним Протоколом не погодився та не підписав його.

Як зазначає Позивач, на підставі Протоколу № 00002973 від 15.04.2021 було прийнято рішення про донарахування позивачу обсягу (4 076кВт*год) та вартості необлікованої електричної енергії у сумі 4 562,17 грн (п.3 Розрахунок обсягу недооблікованої енергії), яка в подальшому була включена в рахунок за послугу з розподілу електричної енергії в березні, у відповідності до п.2.3.16 "Правил роздрібного ринку електричної енергії" та п.8.6.11 розділу VIII Кодексу комерційного обліку електричної енергії за середньодобовим обсягом календарного періоду попереднього року, який відповідає роботі вузла обліку, тобто за період 2020.

Згідно з пунктом 8.4.1. ПРРЕЕ оператор системи визначає обсяг та вартість електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення цих Правил та/або виявлення фактів безоблікового споживання електричної енергії, самовільного підключення до об`єктів електроенергетики і споживання електричної енергії без засобів вимірювальної техніки, відповідно до вимог цієї глави.

У разі своєчасного (до виявлення порушення представниками оператора системи) письмового повідомлення споживачем оператора системи про виявлені ним пошкодження засобів вимірювальної техніки, пошкодження або зрив пломб (за умови відсутності явних ознак втручання в роботу засобів вимірювальної техніки) чи пошкодження індикатора (за умови наявності активного елемента індикатора) або спрацювання індикатора (за умови відсутності підтвердження заводом виробником індикатора факту його спрацювання внаслідок дії магнітного поля) положення цієї глави не застосовуються.

Судом першої інстанції було встановлено, що ознак втручання з боку позивача в роботу засобів вимірювальної техніки чи пошкодження індикатора (за умови наявності активного елемента індикатора) або спрацювання індикатора (за умови відсутності підтвердження заводом виробником індикатора факту його спрацювання внаслідок дії магнітного поля) не встановлено, що підтверджується Актом проведення технічного обстеження електролічильника № 468 від 29.03.2021 (а.с. 88 т. 1), наданого фахівцями АТ "Полтаваобленерго", а також листом "ЕМН Україна" від 22.04.2021 за вих. № 04/21-6 (а.с. 38 т. 1) про результати здійснення фахівцями технічного відділу TOB "ЕМН Україна" обстеження та ремонту лічильника електричної енергії типу LZQJ-XC (серійний номер 9402337). Зазначена обставина відповідачем не заперечується.

Відповідно п. 8.2.6. ПРРЕЕ на підставі акту про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Судом першої інстанції також було встановлено, що за результатами розгляду акту про порушення комісією Кременчуцької філії АТ "Полтаваобленерго" складено Протокол №00002973 від 15.04.2021, відповідно до якого комісією було прийнято наступні рішення:

- п. 8.4. Правил роздрібного ринку електричної енергії не застосовувати;

- провести нарахування до п. 2.3.16 Правил роздрібного ринку електричної енергії та п.п. 8.6.11 Кодексу Комерційного обліку електричної енергії (далі - ККОЕЕ), за середньодобовим обсягом календарного періоду попереднього року, який відповідає періоду порушення роботи вузла обліку.

- період часу, який використовується для визначення середньодобового обсягу споживання енергії, відповідно до п. 8.6.18 розділу VIII , визначено за згодою сторін.

Також згідно зазначеного Протоколу було визначено обсяг недооблікованої електричної енергії в розмірі 4 076кВт*год.

З огляду на відсутність ознак втручання в роботу засобу обліку електричної енергії,( лічильник серійний номер 9402337) рішення Комісії в частині незастосування п. 8.4. ПРРЕЕ, відповідно до якого визначається обсяг та вартість необлікованої електричної енергії, спожитої внаслідок порушення споживачем ПРРЕЕ, відповідає приписам чинного законодавства України.

В даному випадку, застосуванню підлягають приписи п. 2.3.16 ПРРЕЕ , який визначає, що у разі тимчасового порушення роботи вузла обліку (у частині вимірювання обсягу електричної енергії та/або параметрів) не з вини споживача обсяг електричної енергії, використаної споживачем від дня порушення вимірювань до дня відновлення вимірювань, визначається відповідно до Кодексу комерційного обліку.

Згідно п. 8.6.11. ККОЕЕ (в редакції чинний на дату виникнення спірних правовідносин) середньодобовий обсяг споживання електричної енергії для цілей розрахунків визначається на основі фактичних даних (показів) лічильника(ів), зафіксованих за період між двома послідовними зчитуваннями показів, та кількості днів між цими зчитуваннями показів в аналогічному періоді попереднього року або, у разі відсутності відповідних даних за попередній рік, за згодою сторін на основі фактичних даних (показів) лічильника за попередній розрахунковий місяць.

Пункт 8.6.18. ККОЕЕ визначає, що у разі тимчасового порушення роботи вузла обліку не з вини споживача обсяг електричної енергії, спожитої споживачем від дня порушення вимірювань до дня відновлення вимірювань, за згодою сторін визначається на підставі показів технічних (контрольних) лічильників електричної енергії, а у разі їх відсутності розраховується відповідним оператором системи/ППКО за середньодобовим обсягом споживання електричної енергії та надається оператору системи, електропостачальнику та споживачу.

Відповідно до п. 8.6.20 ККОЕЕ датою початку періоду порушення роботи вузла обліку вважається перший день поточного розрахункового місяця, у якому було виявлено це порушення, або час та день, зафіксовані засобами комерційного обліку електричної енергії (ЗКО) або автоматизованою системою комерційного обліку електричної енергії (АСКОЕ). У даному випадку з 01.02.2021р.

За приписами п. 8.6.21 ККОЕЕ за день відновлення роботи вузла обліку приймається день підписання оператором системи, ППКО та споживачем акта технічної перевірки та пломбування вузла обліку після завершення ремонтних та налагоджувальних робіт, підключення ЗКО та їх налаштування (за необхідності). У даному випадку - 09.02.2021р.

Як свідчать матеріали справи та не заперечується представниками сторін, період порушення роботи вузла обліку електричної енергії становив 8 днів 12 год 40хв.

Відповідно до Звіту про покази засобів обліку у лютому місяці 2020 року (п.8 звіту), обсяг споживання становив 13 860 кВт*год за 29 днів (а.с. 91-93 т. 1).

Середній обсяг споживання становить 13 860кВт*год / 29 днів/ 24 год = 19,914 кВт*год.

Розрахований обсяг спожитої, але необлікованої електричної енергії: 19.914кВт*год * 8 днів 12 год 40хв = 4 076 кВт*год

Вартість спожитої, але необлікованої електричної енергії: 4 076 кВт*год * 0,93273 (тариф, грн./кВт*год) + 20% (ПДВ) = 4 562,17 грн.

З огляду на наведене, Суд першої інстанції прийшов до висновку, з яким погоджується і суд апеляційної інстанції, що обсяг та вартість не облікованої електричної енергії відповідачем визначена у відповідності до вимог ПРРЕЕ та ККОЕЕ.

В той же час, розрахунок Позивача виконаний з урахуванням даних календарного періоду поточного року (лютого 2021 року - а.с. 24-31 т. 1), замість передбаченого приписам ККОЕЕ календарного періоду попереднього року.

За таких обставин, розрахунок Позивача не відповідає приписам чинного законодавства України та є невірним.

За приписами п. 8.6.19. ККОЕЕ, розрахований оператором системи/ППКО обсяг електричної енергії включається до корисного відпуску електричної енергії споживачу та заховується сторонами шляхом перерахунку відповідного фізичного балансу електричної енергії за період порушення роботи вузла обліку.

У відповідності до п. 8.6.19. ККОЕЕ відповідачем було скориговано Рахунок №ТІ121500618 від : 01.03.2021 за послугу з розподілу електричної енергії згідно договору №21500618 від 01.01.2019, у який було включено суму здійснених до нарахувань за спожиту електричну енергію у період порушення вимірювань засобом обліку електричної енергії, які склали 4 562,17грн відповідно до діючих тарифів за кВт*год.

Щодо посилання заявника апеляційної скарги на те, що після складання Акту про порушення до проведення засідання комісії пройшло більше 60 календарних днів, а отже згідно п. 8.2.6. ПРРЕЕ зазначений Акт є недійсним,

За приписами п. 8.2.6. ПРРЕЕ, Акт про порушення, не розглянутий у визначеному цими Правилами порядку протягом 60 календарних днів від дня його складення, вважається недійсним та підлягає скасуванню (крім випадків необхідності проведення експертизи пломб, індикаторів та/або засобу вимірювальної техніки електричної енергії для встановлення факту порушення). Якщо для розгляду акта про порушення необхідні результати експертного дослідження, зазначений термін розгляду відраховується з дати їх отримання оператором системи від експертної установи

Відповідно до п.1.1.2 ПРРЕЕ експертиза засобу комерційного обліку - комплекс заходів, які здійснюються з метою отримання даних щодо цілісності пломб, якими опломбовується засіб комерційного обліку, їх відповідності пломбам заінтересованих організацій, відповідності засобу комерційного обліку метрологічним характеристикам та умовам експлуатації.

Згідно письмових пояснень відповідача, які викладено у відзив іна апеляційну скаргу, оскільки жодна із сторін не заперечувала того, що і лічильник зав. № 9402337, і пломби на ньому непошкоджені, а також за відсутності підстав для отримання зазначених у п.1.1.2 ПРРЕЕ висновків, для визначення причин виходу з ладу засобу обліку електричної енергії , останній було направлено на технічний огляд. Відповідно до Акту проведення технічного обстеження електролічильника № 468 від 29.03.2022. встановлено, що лічильник не обраховує електричну енергію, на рідкокристалічному екрані відсутня будь яка інформація. Лічильник не придатний для подальшої експлуатації.

Даний висновок було сформовано спеціалістом АТ «ПОЛТАВАОБЛЕНЕРГРО» які відповідно до загального визначення поняття є особами, які, на основі освітньо-кваліфікаційного рівня бакалавра здобули повну вищу освіту, спеціальні уміння та знання, достатні для виконання завдань та обов`язків ( робіт) певного рівня професійної діяльності, та які відповідно до посадової інструкції мають право на здійснення такого виду обстежень із формуванням відповідних висновків.

Частина 1 статті 71 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що спеціалістам є особа, яка володіє спеціальними знаннями та навичками, необхідними для застосування технічних засобів.

З огляду на наведене, посилання заявника апеляційної скарги на недійсність Акту про порушення є недійсним, судовою колегією відхиляються.

Посилання заявника апеляційної скарги на постанову КМУ від 08.02.2006 № 122 «Про затвердження Порядку визначення розміру і відшкодування збитків, завданих енергопостачальнику внаслідок викрадення електричної енергії є безпідставним, оскільки з 01.01.2019 р. АТ «Полтаваобленерго» не є постачальником електричної енергії.

Крім того, заявник апеляційної скарги не погоджується із рішенням суду в частині розрахунку середньодобового обсягу споживання електричної енергії виконаного на підставі п.8.6.18 ККОЕЕ, так як виконаний по показникам засобів обліку електричної енергії, а не по загальним даним вузла обліку електричної енергії. В обґрунтування цього, зазначає, що засоби обліку зав.9402340 та № 9402337 є складовими одного вузла обліку, крім того, лічильник зав. № 9402337 встановлено на резервному вводі і у період проведення перевірки, даний засіб обліку не був розрахунковим.

Відповідно до п.п.14 п.1.2.1 ККОЕЕ, вузол обліку електричної енергії ( вузол обліку) - сукупність обладнання та засобів вимірювальної техніки, змонтованих та з`єднаних між собою за встановленою схемою для забезпечення вимірювання та обліку електричної енергії в заданій точці вимірювання. До складу вузла обліку можуть входити лічильники електричної енергії, трансформатори струмом, трансформатори напруги, устаткування автоматичного відключення чи обмеження потужності, засоби захисту ( автоматичні вимикачі або запобіжники), вторинні кола струму і напруги та інші допоміжні засоби( тестові блоки, перетворювачі імпульсу, блоки живлення, обладнання дистанційної передачі тощо).

В матеріалах справи міститься додаток до Акту про порушення № 0002973 від 09.02.2021 «Схема електроживлення споживача», яка підтверджує факт наявності двох різних вузлів обліку електричної енергії з різними вводами, складовими яких є вищезазначені лічильники, які обраховують електричну енергію за різними площадками вимірювання.

Заявник апеляційної скарги також посилається на Акт контрольного огляду засобів обліку електричної енергії зав. № 9402337 від 09.02.2022 р. та на рахунок № ТR21500618 від 28.022021. Про те, зазначений Акт у переліку додатків до позовної заяви не зазначений, та окремо до суду не подавався, і, як наслідок, не був направлений відповідачу по справі, що є порушенням вимог статті 80 Господарського процесуального кодексу України.

Крім того, Акт контрольного огляду від 09.02.2022 містить інформацію яке не стосується предмета спору, а отже не підтверджує та не спростовує обставини спірного періоду 2021 р.

Відповідно до приписів статті 275 Господарського процесуального кодексу України, Суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право, зокрема, залишити судове рішення без змін, а скаргу без задоволення; скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити нове рішення у відповідній частині або змінити рішення.

Суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права. ( ст.276 ГПК України)

В даному випадку судова колегія приходить до висновку, що судом першої інстанції рішення по справі прийнято з додержанням норм матеріального та процесуального права у зв`язку з чим рішення по справі залишається без змін, а апеляційна скарга без задоволення.

Судові витрати покладаються на заявника апеляційної скарги.

Керуючись ст. ст. 269.270, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний суд ,

ПОСТАНОВИВ:

1.Апеляційну скаргу Комунального підприємства "Теплоенерго" Кременчуцької міської ради Кременчуцького району Полтавської області, (вх.885 П/1) на рішення господарського суду Полтавської області від 14.03.2023 р. за № 917/97/22 - залишити без задоволення.

2.Рішення господарського суду Полтавської області від 14.03.2023 р. за № 917/97/22 - залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття. Порядок і строки оскарження передбачено ст. 286 -289 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст постанови складено 29.09.2023

Головуючий суддя О.І. Склярук

Суддя Р.А. Гетьман

Суддя В.В. Россолов