ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"24" серпня 2023 р. м. Київ Справа № 911/515/23

Розглянувши матеріали справи за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Хімія Парк»

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Спец Комплект Постач»

за участю третьої особи без самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача: Служби відновлення та розвитку інфраструктури у Рівненській області

про стягнення 9 881 391,35 грн. (збільшено до 12 170 430,80 грн.)

Суддя А.Ю. Кошик

При секретарі судового засідання: Фроль В.В.

За участю представників:

позивача: не з`явився

відповідача: Стригунов О.М.

третьої особи: не з`явився

Обставини справи:

Господарським судом Київської області розглядається справа за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Хімія Парк» (надалі ? позивач) до Товариства з обмеженою відповідальністю «Спец Комплект Постач» (надалі ? відповідач), за участю третьої особи без самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача: Служби відновлення та розвитку інфраструктури у Рівненській області (надалі третя особа) про стягнення 9 881 391,35 грн. (збільшено до 12 170 430,80 грн.).

Ухвалою Господарського суду Київської області від 24.02.2023 року відкрито провадження у справі № 911/515/23 за правилами загального позовного провадження, підготовче засідання призначено на 16.03.2023 року.

До канцелярії Господарського суду Київської області 06.03.2023 року від позивача надійшла заява № 05 від 03.03.2023 року про збільшення позовних вимог.

До канцелярії Господарського суду Київської області 07.03.2023 року від позивача надійшло клопотання № 06 від 06.03.2023 року про долучення документів.

До канцелярії Господарського суду Київської області 15.03.2023 року від Служби автомобільних доріг у Рівненській області надійшла заява б/н від 15.03.2023 року про вступ у справу в якості третьої особи.

До канцелярії Господарського суду Київської області 16.03.2023 року від відповідача надійшло клопотання б/н від 15.03.2023 року про продовження відповідачу строку для надання відзиву.

До канцелярії Господарського суду Київської області 16.03.2023 року від відповідача надійшла заява б/н від 15.03.2023 року про залучення Служби автомобільних доріг у Рівненській області до участі у справі.

Ухвалою Господарського суду Київської області від 16.03.2023 року підготовче засідання відкладено на 13.04.2023 року.

До канцелярії Господарського суду Київської області 31.03.2023 року від відповідача надійшов відзив на позовну заяву б/н від 30.03.2023 року. Крім того, від відповідача надійшла заява б/н від 30.03.2023 року про вжиття заходів процесуального примусу щодо позивача у зв`язку зі зловживанням процесуальним правами.

До канцелярії Господарського суду Київської області 10.04.2023 року від третьої особи надійшла заява б/н від 07.04.2023 року щодо зміни назви третьої особи зі Служби автомобільних доріг у Рівненській області на Службу відновлення та розвитку інфраструктури у Рівненській області. Відповідну заяву задоволено судом.

До канцелярії Господарського суду Київської області 10.04.2023 року від третьої особи надійшла заява б/н від 10.04.2023 року про зловживання процесуальними правами позивачем.

До канцелярії Господарського суду Київської області 11.04.2023 року від третьої особи надійшла заява б/н від 11.04.2023 року про відкладення розгляду справи.

Ухвалою Господарського суду Київської області від 13.04.2023 року продовжено строк підготовчого провадження на тридцять днів, підготовче засідання відкладено на 27.04.2023 року.

До канцелярії Господарського суду Київської області 13.04.2023 року від позивача надійшло клопотання № 03 від 13.04.2023 року про відкладення розгляду справи.

До канцелярії Господарського суду Київської області 18.04.2023 року від позивача надійшла відповідь на відзив № 07 від 17.04.2023 року.

До канцелярії Господарського суду Київської області 24.04.2023 року від третьої особи надійшли письмові пояснення № 12/674 від 19.04.2023 року.

До канцелярії Господарського суду Київської області 27.04.2023 року від третьої особи надійшло клопотання б/н від 26.04.2023 року про призначення комплексної судової експертизи, від відповідача надійшло клопотання б/н від 27.04.2023 року про зловживання процесуальними правами та клопотання б/н від 26.04.2023 року про призначення експертизи.

Ухвалою Господарського суду Київської області від 27.04.2023 року підготовче засідання відкладено на 18.05.2023 року.

До канцелярії Господарського суду Київської області 10.05.2023 року від відповідача надійшли заперечення на відповідь на відзив б/н від 08.05.2023 року.

До канцелярії Господарського суду Київської області 17.05.2023 року від позивача надійшли додаткові пояснення № 04 від 10.05.2023 року.

До канцелярії Господарського суду Київської області 18.05.2023 року відповідачем подано заяву б/н б/д про зупинення провадження у справі та пояснення б/н від 18.05.2023 року.

У підготовчому засіданні 18.05.2023 року оголошено перерву на 25.05.2023 року.

До канцелярії Господарського суду Київської області 24.05.2023 року від позивача надійшли додаткові пояснення № 05 від 23.05.2023 року.

До канцелярії Господарського суду Київської області 25.05.2023 року від відповідача надійшли заперечення на додаткові пояснення позивача б/н від 24.05.2023 року.

Ухвалою Господарського суду Київської області від 25.05.2023 року закрито підготовче провадження у справі № 911/515/23 та призначено справу до судового розгляду по суті на 15.06.2023 року.

До канцелярії Господарського суду Київської області 14.06.2023 року від позивача надійшла заява № 06 від 13.06.2023 року про зупинення провадження у справі.

У судовому засіданні 15.06.2023 року оголошено перерву на 29.06.2023 року.

До канцелярії Господарського суду Київської області 27.06.2023 року від третьої особи надійшли заперечення б/н від 27.06.2023 року на заяву про зупинення провадження у справі.

До канцелярії Господарського суду Київської області 29.06.2023 року від позивача надійшло клопотання № 07 від 28.06.2023 року про призначення комплексної документальної судової експертизи.

У судовому засіданні 29.06.2023 року судом відхилено заяву позивача № 06 від 13.06.2023 року про зупинення провадження у справі № 911/515/23 як не обґрунтовану та не підтверджену належними доказами. Позивачем не надано суду доказів відкриття касаційного провадження, у зв`язку з чим суд не вбачає підстав для задоволення заяви позивача про зупинення провадження у справі № 911/515/23.

Крім того, судом відхилено клопотання позивача № 07 від 28.06.2023 року про призначення комплексної документальної судової експертизи. Поставлене на вирішення перед судовим експертом питання дублюється з питаннями визначеними відповідачем та третьою особою у їх клопотаннях про призначення експертизи, які вже були розглянуті судом та за результатами їх розгляду постановлено ухвалу суду від 25.05.2023 року.

У судовому засіданні 29.06.2023 року розгляд справи по суті відкладено на 24.08.2023 року.

У судовому засіданні 24.08.2023 року представник відповідача проти позову заперечував, представник позивача в судове засідання не прибув, подав клопотання про відкладення розгляду справи, яке відхилено судом як необґрунтоване та безпідставне, представник третьої особи в судове засідання не прибув.

Відповідно до ч. 4 ст. 13 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних з вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій.

Згідно з ч. ч. 1, 2 ст. 233 Господарського процесуального кодексу України суди ухвалюють рішення, постанови іменем України негайно після закінчення судового розгляду. Рішення та постанови приймаються, складаються і підписуються в нарадчій кімнаті складом суду, який розглянув справу.

Відповідно до ч. 1 ст. 240 Господарського процесуального кодексу України рішення суду проголошується у судовому засіданні, яким завершується розгляд справи, публічно, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Суд може проголосити лише вступну та резолютивну частини рішення.

У зв`язку з чим, в судовому засіданні 24.08.2023 року судом закінчено розгляд справи та за результатами оцінки поданих сторонами доказів, у нарадчій кімнаті, прийнято рішення.

Розглянувши матеріали справи та дослідивши надані докази, суд ВСТАНОВИВ:

Як вбачається з викладених у позові обставин, 02.10.2020 року між Товариством з обмеженою відповідальністю «Спец Комплект Постач» (далі по тексту - Генеральний підрядник, відповідач) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Хімія Парк» (далі по тексту - Субпідрядник, позивач) укладено Договір субпідряду №2-20 РСТ на експлуатаційне утримання та поточний ремонт автомобільних доріг загального користування державного значення в межах Рівненської області (далі Договір субпідряду).

За умовами п.1.1. Договору субпідряду Субпідрядник зобов`язується у порядку та на умовах, визначених цим Договором, своїми силами та засобами на власний ризик надати послуги з Експлуатаційного утримання та поточного дрібного ремонту автомобільних доріг загального користування державного значення в межах Рівненської області загальною протяжністю 269,1 км (надалі по тексту послуги/роботи) в обсягах, визначених Генеральним підрядником у завданні, та в обумовлений цим Договором термін. Генеральний підрядник зобов`язується прийняти надалі згідно із завданням Генерального підрядника, цим Договором та чинним законодавством України належним чином послуги після перевірки фізичних та вартісних показників та сплатити їх вартість по мірі надходження коштів від Служби автомобільних доріг у Рівненській області на його рахунок (надалі по тексту - Замовник, третя особа).

З урахуванням умов п. 1.2 Договору субпідряду, обсяг надання послуг - згідно визначених лімітів оплати наданих послуг/виконаних робіт (надалі по тексту - ліміти), щомісячних планів-завдать та/або дефектних актів Генерального підрядника, що складаються з урахуванням фактичного фінансування Генерального підрядника Замовником.

Згідно із п. 1.3 Договору субпідряду місце надання послуг - автомобільні дороги загального користування державного значення в межах Рівненської області загальною протяжністю 269,1 км (Додаток № 1).

Відповідно до п.1.6 Договору субпідряду Субпідрядник приймає від Генерального підрядника на експлуатаційне утримання автомобільні дороги зазначені в п.1.3 Договору з їх елементами, що знаходяться на оперативному управлінні Замовника, та бере на себе зобов`язання здійснювати експлуатаційне утримання та поточний дрібний ремонт автомобільних доріг Загального користування державного значення в межах Рівненської області загальною протяжністю 269,1 км, технічних засобів організації дорожнього руху, об`єктів дорожнього сервісу, інженерних споруд та придорожніх насаджень на них, що знаходяться на балансі Замовника, у відповідності до вимог ст.9 Закону України «Про дорожній рух».

Крім послуг передбачених вище, Субпідрядник за завданням Генерального підрядника надає послуги: з усунення загрози безпечного проїзду автотранспорту; з виконання звернень (приписів) уповноважених органів Національної поліції за завданням Генерального підрядника; з ліквідації наслідків дорожньо-транспортних пригод; з ліквідації наслідків стихійного лиха, надзвичайних та аварійних ситуацій; у разі надходження конкретних письмових розпоряджень (заявок) про усунення загрози безпечного руху автотранспорту.

Зазначені непередбачувані послуги мають бути виконані, крім випадку надходження письмової заборони Генерального підрядника на виконання окремих конкретних послуг (п.1.7 Договору).

Відповідно до п. 2.1. Договору субпідряду Субпідрядник повинен надати передбачені цим Договором послуги Генеральному підряднику, якість яких відповідає умовам «Технічних правил ремонту та утримання автомобільних доріг загального користування України», вимогам виробничих норм і правил, стандартам, технічним умовам, іншим нормативним документам. Відповідальність за якість наданих послуг, випробування матеріалів, устаткування несе Субпідрядник.

Згідно з п. 3.1. Договору субпідряду ціна цього Договору визначатиметься сумою наданих послуг (виконаних робіт), які підтверджуються підписаними Сторонами Актами наданих послуг (виконаних робіт) в межах визначених лімітів, щомісячних планів-завдань та/або дефектних актів Генерального підрядника.

Вартість послуг (робіт) визначається як фактична вартість наданих Субпідрядником послуг (робіт) і прийнятих Генеральним підрядником послуг (робіт) в межах визначених лімітів, щомісячних планів-завдань та/або дефектних актів Генерального підрядника (1.3.2 Договору).

За умовами п. 4.1. Договору фінансові та платіжні зобов`язання у Генерального підрядника перед Субпідрядником за цим Договором виникають по факту надання послуг (виконання робіт) Субпідрядником, що підтверджується Сторонами формами №КБ-2В та №КБ-3, а також у разі наявності та в межах фактичного надходження коштів Генеральному підряднику від Замовника - Служби автомобільних доріг у Рівненській області.

Розрахунки проводяться Генеральним підрядником Субпідряднику протягом 10-ти робочих днів після підписання Сторонами «Актів приймання виконаних будівельних робіт» (форма №КБ-2в) і «Довідок про вартість виконаних будівельних робіт та витрати» (форма №КБ-3), складених у відповідності з положеннями чинних ДСТУ та СОУ та надходження коштів від Служби автомобільних доріг у Рівненській області (п. 4.2. Договору субпідряду).

Згідно з п. 4.2.1, п. 4.2.2, п. 4.2.3 Договору субпідряду Акти приймання виконаних будівельних робіт (форма №КБ-2в) і Довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрати (форма №КБ-3) складаються Субпідрядником і подаються для підписання Генеральному підряднику не пізпіше як за 5 робочих днів до кінця звітного місяця.

Генеральний підрядник може здійснювати подекадно проміжні платежі за надані послуги після підписання Актів приймання виконаних будівельних робіт (форма №КБ-2в) і Довідок про вартість виконаних будівельних робіт та витрати (форма №КБ-3), підписаних уповноваженими представниками Сторін.

Представники Генерального підрядника за участю представників Субпідрядника протягом п`яти робочих днів перевіряють надання послуг згідно представленого Акту приймання виконаних будівельних робіт (форма №КБ-2в) і візують його в частині фактично наданих послуг в межах визначених та доведених Генеральним підрядком лімітів, об`ємів, видів послуг/робіт, згідно із щомісячними планами-завдань та/або дефектними актами, або обгрунтовують причини відмови від його підписання протягом 5 робочих днів з дня одержання, візування актів приймання виконаних будівельних робіт (форма №КБ-2в) відповідальними працівниками Генерального підрядника здійснюється до подання актів на підписання Генеральному підряднику та не підтверджує факту прийняття послуг Генеральним підрядником.

Пунктом 4.4. Договору субпідряду встановлено, що оплата послуг проводиться в межах визначених Генеральним підрядником лімітів та виділеного фінансування Замовником по фактичних виконаних обсягах робіт (наданих послуг) згідно форми №КБ-2в та форми №КБ-3 по мірі надходження коштів від Замовника на рахунок Генерального підрядника.

Відповідно до п. 4.7 Договору субпідряду Генеральний підрядник має право затримувати платежі за послуги, виконані з порушенням будівельних норм і правил, проектних рішень до усунення Субпідрядником виявлених порушень та відмовитися від прийняття закінчених послуг у разі виявлення недоліків, які виключають можливість їх використання відповідно до мети, зазначеної у Договорі і не можуть бути усунені Субпідрядником або третьою особою, а також на строк проведення ним перевірок і випробувань якості виконаних робіт (наданих послуг).

Розділом 6 Договору субпідряду встановлено зобов`язання Генерального підрядника, серед яких своєчасна та в повному обсязі оплата належним чином наданих послуг/виконаних рооіт (п.6.1.1, пп.в п.6.1.3), приймання наданих послуг згідно з Актом прийняття виконаних робіт (форма №КБ-2в) в межах визначених лімітів та щомісячних планів-завдань, дефектних актів (п.6.1.2 Договору), видання Субпідряднику відповідного припису у випадку виявлення відхилень від діючих норм при виконанні Субпідрядником послуг, та неприйняття таких послуг (п.6.1.3).

Пунктом 5.1 Договору субпідряду погоджено термін надання послуг - з моменту підписання Договору до 31.12.2021 року.

Пунктом 5.6 Договору субпідряду обумовлено, що укладення цього Договору не створює будь-яких правових відносин (зобов`язань) між Замовником - Службою автомобільних доріг у Рівненській області та Субпідрядником.

Між Сторонами узгоджено та підписано Додаток №1 до Договору субпідряду «Перелік доріг», який згідно п.1.3 Договору є його невід`ємною частиною.

03.10.2020 року Сторонами узгоджено та підписано Додаткову угоду №1 до Договору субпідряду, яка є невід`ємною частиною Договору, та у відповідності до п. 1 якої Сторони внесли зміни до Договору в частині місця надання послуг, а саме: автомобільні дороги загального користування державного значення в межах Рівненської області загального протяжністю 281,9 км (Додаток №1).

Як зазначає позивач, він, як Субпідрядник, надав послуги з експлуатаційного утримання та поточного дрібного ремонту автомобільних доріг загального користування державного значення в межах Рівненської області загальною протяжністю 281,9 км на загальну суму 7 900 504,80 грн., що підтверджується Актами виконаних робіт форми №КБ-2в та Довідками про вартість виконаних робіт форми №КБ-3 за січень 2021 року на суму 2 697 693,60 грн., за лютий 2021 року на суму 4 338 561,60 грн. та за березень 2021 року на суму 864 249,60 грн.

Позивач зазначає, що листом №72 від 11.03.2021 року Субпідрядником (позивачем) повідомлено Генерального підрядника (відповідача) про виконання робіт за Договором мкбпідряду та направлено на підписання та погодження Акти приймання виконаних будівельних робіт (форма №КБ-2в) і Довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрати (форма №КБ-3) за січень та лютий 2021 року. Також вимагалось протягом 7 днів прийняти та оплатити виконані в січні 2021 року та лютому 2021 року об`єми робіт. До листа позивачем додано графіки чергування за січень - лютий 2021 року, видаткові накладні на отримання матеріалів, які використані Субпідрядником для надання замовлених відповідачем послуг, журнали обліку роботи із зимового утримання автомобільних доріг. Вказаний лист-вимогу відповідач отримав 15.03.2021 року.

Генеральний підрядник (відповідач) у відповіді №7733/1 від 18.03.2021 року повідомив, що не може прийняти та оплатити виконані ТОВ «Хімія Парк» роботи за січень - лютий 2021 року у зв`язку з неприйняттям таких робіт та відсутністю оплати з боку Замовника - Служби автомобільних доріг у Рівненській області. Як зазначає позивач, причини неприйняття робіт відповідач у вказаному листі не повідомив.

Після чого, листом №132 від 25.05.2021 року Субпідрядником повідомлено Генерального підрядника про виконання робіт за вказаним Договором та направлено на підписання та узгодження Акти приймання виконаних будівельних робіт (форма №КБ-2в) і Довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрати (форма №КБ-3) за березень 2021 року. До листа позивачем додано графіки чергування за березень 2021 року, видаткові накладні на отримання матеріалів, які використані Субпідрядником для надання замовлених відповідачем послуг, журнали обліку роботи із зимового утримання автомобільних доріг. Вказаний лист відповідач отримав 04.06.2021 року.

Генеральний підрядник (відповідач) відповіді на лист позивача №132 від 25.05.2021 року не надав.

Як зазначає позивач, відповідач не оплатив надані позивачем послуги з експлуатаційного утримання доріг за період січень-березень 2021 року, Акти приймання виконаних будівельних робіт (форма №КБ-2в) і Довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрати (форма №КБ-3) Генеральним підрядником не підписані і не повернуті Субпідряднику.

Після чого, 29.06.2021 року позивач, як Субпідрядник, паправив на адресу відповідача (Генерального підрядника) Вимогу про сплату боргу №167, в якій вимагав виконати зобов`язання за Договором субпідряду №2-20 РСТ від 02.10.2020 року та сплатити заборгованість в сумі 7 900 504,80 грн. протягом 5 (п`яти) робочих днів з моменту отримання Вимоги.

Також, Генеральному підряднику повторно направлено Акти приймання виконаних будівельних робіт форми №КБ-2в та Довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрати форми №КБ-3 за період січень - березень 2021 року для підписання.

13.07.2021 року ТОВ «Хімія Парк» отримано відповідь на вимогу про сплату боргу від відповідача №8291 від 07.07.2021 року, в якій відповідач заперечував наявність зобов`язань з оплати за виконані роботи.

У зв`язку з чим, позивач звернувся до суду з даним позовом, в якому просить стягнути з відповідача заборгованість з оплати послуг з експлуатаційного утримання та поточного дрібного ремонту автомобільних доріг за Договором субпідряду №2-20 РСТ від 02.10.2020 року за період з січня по березень 2021 року в загальній сумі 7 900 504,80 грн.

Позивач в обґрунтування позовних вимог зазначає, що відповідач порушив обов`язок своєчасно прийняти виконані роботи, а у випадку виявлення недоліків робіт - негайно про них заявити.

Якщо замовник в порушення вимог статтей 853, 882 Цивільного кодексу України безпідставно ухиляється від прийняття робіт, не заявляючи про виявлені недоліки чи інші порушення, які унеможливили їх прийняття, то нездійснення ним оплати таких робіт є відповідно порушенням умов договору і вимог статей 525, 526 Цивільного кодексу України, статті 193 Господарського кодексу України.

При цьому, позивач посилається на норму ч. 4 ст. 882 Цивільного кодексу України про можливість одностороннього підписання актів виконаних робіт.

Також позивач у позові зазначає, що відповідач є таким, що прострочив виконання зобов`язання в розумінні ст. 610-612 Цивільного кодексу України, що є підставою для застосування до нього відповідальності.

Відповідно до п. 7.1. Договору субпідряду у разі неналежного виконання або невиконання своїх зобов`язань за Договором Сторони несуть відповідальність, передбачену чинним законодавством України та цим договором.

У зв`язку з чим, позивач також заявив у позові про стягнення з відповідача крім 7 900 504,80 грн. основного боргу, також 1 119 382,24 грн. пені, 659 697,31 грн. інфляційних втрат та 201 807,00 грн. 3% річних.

В ході розгляду спору позивач подав заяву про збільшення позовних вимог у зв`язку з донарахуванням сум пені, річних та інфляційних за фактичні періоди прострочення протягом перебування справи в суді. У зв`язку з чим, позивач просить стягнути з відповідача крім 7 900 504,80 грн. основного боргу, також 1 119 382,24 грн. пені, 2 713 669,71 грн. інфляційних втрат та 436 874,00 грн. 3% річних.

В ході розгляду справи відповідачем подано відзив на позов, в якому позовні вимоги заперечено.

Також відповідач зазначив про зловживання позивачем процесуальними правами. Судом досліджено відповідні посилання та не встановлено достатніх підстав для визнання факту зловживання позивачем процесуальними правами, оскільки як подання позову, так і його відкликання передбачено нормами господарського процесуального законодавства. Крім того, відсутні ознаки зловживання правом на звернення до суду в межах Господарського суду Київської області.

Щодо непідписання Актів виконаних робіт та Довідок про вартість виконаних робіт, відповідач пояснив, що позивачем не було надано належного та повного обсягу первинних документів, що унеможливило здійснення якісної та належної перевірки фактичного виконання ТОВ «Хімія Парк» зазначених в Актах приймання виконаних будівельних робіт форми № КБ-2в за січень, лютий та березень 2021 року обсягів робіт.

Відповідач зазначив, що рішенням від 14.03.2023 року Господарського суду Рівненської області у справі №918/642/21 визнано недійсними надані ТОВ «Хімія Парк» Акти виконаних робіт за січень-березень 2021 року на суму 7 900 504,80 грн., обсяги та вартість робіт яких є предметом позовних вимог у справі №911/515/23.

Зокрема, 14.03.2023 Господарським судом Рівненської області у справі №918/642/21 задоволено зустрічний позов ТОВ «Спец Комплект Постач» до ТОВ «Хімія Парк» про визнання недійсними Актів виконаних робіт ТОВ «Хімія Парк» на суму 7 900 504,80 грн. та визнано недійсними Акти приймання виконаних будівельних робіт без номеру, скеровані ТОВ «Хімія Парк» листом-вимогою про оплату боргу № 167 від 29.06.2021 року (зареєстровано у Генпідрядника за вхідним № 3/701 від 05.07.2021 року): за січень 2021 року на загальну суму 2 697 693,60 грн, за лютий 2021 року на загальну суму 4 338 561,60 грн, за березень 2021 року на загальну суму 864 249,60 грн. (усього на загальну суму 7 900 504,80 грн.).

Також відповідач пояснив та надав докази, що виконання позивачем, як Субпідрядником, робіт (послуг з експлуатаційного утримання автомобільних доріг) відбувалось за замовленням відповідача, як Генерального підрядника, в межах укладеного 25.09.2020 року з Службою автомобільних доріг у Рівненській області, як Замовником, Договору № 37 на закупівлю послуг з експлуатаційного утримання автомобільних доріг (Основний Договір).

За умованим наведеного основного Договору було передбачено, зокрема згідно з:

- п. 1.1. Виконавець (відповідач) зобов`язується у порядку та на умовах, визначених цим Договором, своїми силами і засобами на власний ризик або з залученням субпідрядних організацій надати послуги експлуатаційного утримання автомобільних доріг загального користування державного значення у Рівненській області, згідно технічного завдання викладеного в тендерній документації та в обумовлений цим договором термін. Замовник зобов`язується прийняти надані послуги згідно із цим договором та чинним законодавством України належним чином послуги після перевірки фізичних та вартісних показників та сплатити їх вартість по мірі надходження коштів, передбачених на ці цілі, на його рахунок.

- п. 1.2. Найменування послуг: Експлуатаційне утримання та поточний дрібний ремонт автомобільних доріг загального користування державного значення в межах Рівненської області загальною протяжністю 1811,9 км (ДК 021:2015 - 63710000-9 Послуги з обслуговування наземних видів транспорту). Перелік доріг, що доручається Виконавцю для надання послуг за предметом договору додається (Додаток 1).

- п. 4.1.3. Представник Замовника за участю представників Виконавця протягом п`яти робочих днів перевіряють надання послуг згідно представленого акту виконаних будівельних робіт (форма № КБ-2в) і візують його в частині фактично наданих послуг, в межах виділених бюджетних асигнувань та доведених Замовником об`ємів, видів/робіт згідно із Планом-завданням, або обґрунтовують причини відмови від його підписання протягом 5 робочих днів з дня одержання. Візування актів приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в) відповідальними працівника Замовника здійснюється до подання актів на підписання Замовнику та не підтверджує факту приймання послуг Замовника.

- п. 5.4.2. Залучення інших субпідрядників здійснюється на основі письмового запиту Виконавця. Замовник в термін до п`яти робочих днів після одержання запи Виконавця повідомляє його листом про погодження субпідрядної організації. За якість послуг, наданих субпідрядником, несе відповідальність Виконавець. Приймання послуг, наданих субпідрядниками, здійснює Виконавець.

- п. 6.1.1. Замовник зобов`язаний своєчасно та в повному обсязі сплачувати за належним чином надані послуги по мірі надходження коштів на свій рахунок.

- п. 6.1.2. Замовник зобов`язаний приймати надані послуги згідно з Актом приймання виконаних робіт (КБ-2в) в межах доведених лімітів та виданих Планів-завдань.

Як зазначає відповідач, Служба автомобільних доріг у Рівненській області листом від 02.10.2020 року №12/2432 не заперечила щодо залучення ТОВ «Хімія Парк» до надання послуг субпідряду з експлуатаційного утримання та поточного дрібного ремонту автомобільних доріг загального користування державного значення в межах Рівненської області, на дорогах відповідно до визначеного у листі ТОВ «Спец Комплект Постач» вих. № 6266 від 01.10.2020 року переліку (Т-03-02, Т-03-03, Т-18-06, Т-18-13, Т-18-15, Т-18-17) за умови дотримання вимог, передбачених Договором від 25.09.2020 року за № 37.

02.10.2020 року між Товариством з обмеженою відповідальністю «Спец Комплект Постач» (Генеральний підрядник) з однієї сторони та Товариством з обмеженою відповідальністю «Хімія Парк» (Субпідрядник) з іншої сторони укладено Договір субпідряду № 2-20 РСТ від 02.10.2020 року на експлуатаційне утримання та поточний дрібний ремонт автомобільних доріг загального користування державного значення в межах Рівненської області та додаткову угоду № 1 від 03.10.2020 року до Договору субпідряду № 2-20 РСТ від 02.10.2020 року, в якому, серед іншого, було передбачено перелік норм і правил відповідно до яких, але не виключно, повинні здійснюватися експлуатаційне утримання та поточний дрібний ремонт.

Зокрема, згідно з умовами Договору субпідряду № 2-20 РСТ від 02.10.2020 року:

- п. 2.1. Субпідрядник повинен надати передбачені цим Договором послуги Генеральному підряднику, якість яких відповідає умовам «Технічних правил ремонту та утримання автомобільних доріг загального користування України», вимогам виробничих норм і правил, стандартам, технічним умовам, іншим нормативним документам. Відповідальність за якість наданих послуг, випробування матеріалів, устаткування несе Субпідрядник.

- п. 3.1. Ціна договору визначається сумою наданих послуг (виконаних робіт), які підтверджуються підписанням Сторонами актів наданих послуг (виконаних робіт), відповідно переліку та обсягів послуг (робіт) в межах визначених лімітів, щомісячних планів-завдань та/або дефектних актів Генерального підрядника.

- п. 3.8 Поточні ціни та матеріали для послуг з експлуатаційного утримання та поточного дрібного ремонту приймаються підрядником за обґрунтованими (при всіх характеристиках обсягів, строків поставки, якості, умовах розрахунків, тощо) цінами на підставі проведеного претендентом аналізу цін на ринку матеріалів в регіоні, які узгоджується з Генеральним підрядником.

- п. 4.1. Фінансові та платіжні зобов`язання у Генерального підрядника перед Субпідрядником за цим Договором виникають по факту надання послуг (виконаних робіт) Субпідрядником, що підтверджується підписаними сторонами формами №КБ-2В та №КБ-3, а також у разі наявності та в межах фактичного надходження коштів Генеральному підряднику від Замовника - Служби автомобільних доріг у Рівненській області.

- п. 4.3. Субпідрядник надає для перевірки накладні або їх реєстри на придбані матеріали, конструкції, вироби та інші документи, які підтверджують витрати та документи передбачені цим Договором. Одночасно з формою КБ-2в і формою КБ-3 Субпідрядник надає Генеральному підряднику розрахунок фактичних витрат по експлуатації машини та механізмів, довідку про вартість матеріалів за підписом керівника та головного бухгалтера (у разі його відсутності - бухгалтера) Субпідрядника. Щомісячно в термін до 20 числа поточного місяця Субпідрядник подає на погодження Генеральному підрядник калькуляції на приготування матеріалів власними силами. За відсутності погоджених калькуляцій в розрахунок вартості послуг приймаються попередньо узгоджені ціни.

- п. 4.4. Оплата послуг проводиться в межах визначених Генеральним підрядником лімітів та виділеного фінансування Замовником по фактично виконаних обсягах робіт (наданих послуг) згідно форми № КБ-2в та форми № КБ-3 по мірі надходження коштів від замовника на рахунок Генерального підрядника.

- п. 4.5. У разі затримки фінансування не з вини Генерального підрядника, оплата за надані послуги здійснюється протягом 10 банківських днів з дати отримання Генеральним підрядником фінансування від Служби автомобільних доріг у Рівненській області на свій реєстраційний рахунок. Факт надходження грошових коштів від Замовника на розрахунковий рахунок Генерального підрядника є моментом настання строку виконання зобов`язань за даним договором в розумінні п. 2 ч. 1 ст. 530 ЦК України, при умові наявності підписаних сторонами Актів форми №КБ-2в, №КБ-3.

- п. 4.6. Ненадходження коштів від Замовника на реєстраційний рахунок Генерального підрядника для оплати послуг (у т.ч. за цим Договором), а також несвоєчасне їх перерахування органами державного казначейства Сторони визнають обставиною, що має місце не з вини Генерального підрядника.

- п. 4.7. Генеральний підрядник має право затримати платежі за послуги, виконані з порушенням будівельних норм і правил, проектних рішень до усунення Субпідрядником виявлених порушень та відмовитися від прийняття закінчених послуг у разі виявлення недоліків, які виключають можливість їх використання відповідно до мети, зазначеної у Договорі і не можуть бути усунені Субпідрядником або третьою особою, а також на строк проведення ним перевірок і випробувань якості виконаних робіт (наданих послуг).

- п. 6.2.2. Генеральний підрядник має право контролювати якість і кількість матеріальних ресурсів в процесі надання послуг на об`єкті та надання послуг у строки, встановлені цим договором.

- п. 6.2.5. Генеральний підрядник має право при виявленні відхилень від діючих норм при виконанні послуг не приймати послуги до усунення недоліків за рахунок коштів Субпідрядника. Повернути документи для оплати Субпідряднику без здійснення оплати у разі їх неналежної підготовки та оформлення (відсутність необхідних підтверджуючих документів, невідповідність наданих розрахунків вимогам чинного законодавства у сфері ціноутворення, відсутність печатки, підписів тощо) або подання їх у неповному складі.

Відповідач зазначає, що позивачем надавались на підписання Акти приймання виконаних будівельних робіт форми № КБ-2в за січень та лютий 2021 року вперше листом № 72 від 11.03.2021 року, за березень 2021 року листом №132 від 25.05.2021 року. Однак, у зв`язку з виявленими недоліками, які були узгоджені сторонами, відповідні Акти виконаних робіт коригувались зі зменшенням сум. Остаточні акти виконаних робіт (відкориговані) були надіслані листом-вимогою про сплату боргу № 167 від 29.06.2021 року (зареєстровано за вхідним № 3/701 від 05.07.2021 року).

З огляду на наведені обставини, відповідач заперечує твердження позивача про ненадання обґрунтованих зауважень до Актів виконаних робіт, оскільки Акти форми № КБ-2в, які були надіслані відповідачу у березні та травні 2021 року не є ідентичними Актам, які були скеровані позивачем у червні 2021 року разом з вимогою № 167 від 25.06.2021 року, про що свідчить зокрема відмінність в обсязі та вартості робіт.

Поряд з цим, відповідач зазначає, що позивач, направляючи відповідачу вимогу № 167 від 25.06.2021 року, долучив до неї лише Акти форми № КБ-2в та Довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрати форми № КБ-3 у новій редакції. Однак, разом із Актами форми № КБ-2в та Довідками форми № КБ-3 відповідачу не було надано розрахунок фактичних витрат по експлуатації машин та механізмів, довідку про вартість матеріалів за підписом керівника та головного бухгалтера (у разі його відсутності - бухгалтера) відповідача, як це визначено умовами пункту 4.3. Договору субпідряду. Також зауважено про обов`язок ТОВ «Хімія Парк» щомісячно в термін до 20 числа поточного місяця подавати на погодження Генеральному підряднику калькуляції на приготування матеріалів власними силами та про обов`язок ТОВ «Хімія Парк» забезпечувати повне, якісне і своєчасне ведення виконавчої документації, яка має відношення до виробничого процесу та надавати Генеральному підряднику необхідні документи на його вимогу.

За результатами розгляду вказаної вимоги та Актів виконаних робіт відповідач 07.07.2021 року за вих. № 8291 інформував позивача про непідписання Генпідрядником Актів приймання виконаних робіт та Довідок про вартість виконаних робіт та витрати за січень, лютий, березень 2021 року у зв`язку з грубим порушенням ТОВ «Хімія Парк» умов договору та відсутності надходження коштів від Служби автомобільних доріг у Рівненській області.

Відповідач також зазначає, що позивачем, як Субпідрядником, не було надано документи, які підтверджують факт перевезення солі та піску до місця приготування піщано-солевої суміші, не надано документів щодо витрат на приготування суміші та даних GPS-трекерів транспортних засобів, які здійснювали розсипання суміші.

Як зазначає відповідач, ним було зауважено позивачу, що при усуненні вказаних порушень буде здійснено перевірку наданих послуг згідно із Актами приймання виконаних робіт за січень, лютий, березень 2021 року та Довідок про вартість виконаних робіт.

Крім вищевикладених причин, Акти приймання виконаних будівельних робіт форми № КБ-2в не могли бути підписані стороною Генпідрядника через невиконання договірних зобов`язань зі сторони позивача щодо непідтвердження обсягів робіт, у зв`язку з чим, роботи не були прийняті Службою автомобільних доріг у Рівненській області, як Замовником.

Таким чином, відповідач зазначає що у нього, як генерального підрядника, були відсутні підстави підписувати Акти приймання виконаних будівельних робіт за січень, лютий, березень 2021 року, оскільки ТОВ «Хімія Парк» не виконало вимоги умов Договору субпідряду в частині надання всіх доказів та даних в підтвердження обсягу виконаних робіт та використаних матеріалів (ресурсів), вимог замовника, генпідрядника та зауваження поліції, а також тому, що Служба автомобільних доріг у Рівненській області не прийняла та не оплатила заявлені як виконані позивачем роботи - зазначене узгоджується з висновками, викладеними в рішенні Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 25.02.2021 року у справі №904/7804/16.

Позивач у відповіді на відзив заперечував доводи відповідача, стверджуючи про недотримання ним умов Договору субпідряду та вимог чинного законодавства щодо належного та своєчасного прийняття виконаних робіт та їх оплати.

На що відповідач у запереченнях на відповідь на відзив зауважував про коригування позивачем Актів виконаних робіт за січень-березень 2021 року в сторону зменшення наведених у них сум, після чого було надано відповідь з причинами не підписання таких Актів.

Крім того, про невиконання позивачем договірних зобов`язань, у тому числі в частині непідтвердження обсягів робіт, свідчать документи, надані суду третьою особою разом із поясненнями, у тому числі: доповідна записка від 20.02.2021 року (контрольна перевірка обсягів робіт, наданих для приймання за січень-лютий 2021 року); доповідна записка від 27.02.2021 року (контрольна перевірка обсягів робіт, наданих для приймання за січень-лютий 2021 року); доповідна записка від 16.03.2021 року (контрольна перевірка обсягів робіт згідно з записів виконавчої документації та показів GPS, наданих для приймання за січень-лютий 2021); доповідна записка від 16.03.2021 року (про перевірку обсягів виконаних робіт за січень- лютий 2021 року); доповідна записка від 29.03.2021 року (контрольна перевірка обсягів робіт, наданих для приймання за січень-березень 2021); відомості GPS-трекерів про фактичне переміщення спецтранспорту позивача; інші надані третьою особою докази.

В свою чергу, як вбачається з матеріалів справи та зазначається відповідачем, як Генеральним підрядником, всі послуги з експлуатаційного утримання автомобільних доріг на спірному відрізку виконувались залученим ним Субпідрядником позивачем.

В ході розгляду спору третьою особою надано пояснення по суті спору, в яких зазначено про неналежне надання послуг з експлуатаційного утримання автомобільних доріг Генеральним підрядником, про що неодноразово видавались приписи на усунення недоліків та доповідні записки.

Таким чином, оскільки послуги з експлуатаційного утримання автомобільних доріг на спірному відрізку виконувались залученим Генеральним підрядником Субпідрядником позивачем, виявлені Замовником недоліки та зауваження стосуються і робіт, які виконувались позивачем.

Згідно з ч.1 ст. 509 Цивільного кодексу України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Відповідно до ч.2 статті 509 Цивільного кодексу України зобов`язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

Згідно з п.1 ч.2 статті 11 Цивільного кодексу України підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Частина 1 статті 626 Цивільного кодексу України передбачає, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Відповідно до ст. 526 Цивільного кодексу України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Відповідно до ч.1 ст. 202 Господарського кодексу України, ст. 599 Цивільного кодексу України зобов`язання, зокрема, припиняється виконанням, проведеним належним чином.

Стаття 525 Цивільного кодексу України передбачено, що одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно з ч.ч. 1, 2 ст. 193 Господарського кодексу України суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов`язання є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених законом або договором.

Відповідно до п. 1 статті 530 Цивільного кодексу України, якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Частиною 2 статті 530 Цивільного кодексу України передбачено, що якщо строк (термін) виконання боржником обов`язку не встановлений або визначений моментом пред`явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обов`язок у семиденний строк від дня пред`явлення вимоги, якщо обов`язок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства.

Статтею 837 Цивільного кодексу України визначено, що за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов`язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов`язується прийняти та оплатити виконану роботу.

Договір підряду може укладатися на виготовлення, обробку, переробку, ремонт речі або на виконання іншої роботи з переданням її результату замовникові.

Згідно зі ст. 838 Цивільного кодексу України підрядник має право, якщо інше не встановлено договором, залучити до виконання роботи інших осіб (субпідрядників), залишаючись відповідальним перед замовником за результат їхньої роботи. У цьому разі підрядник виступає перед замовником як генеральний підрядник, а перед субпідрядником - як замовник (ч. 1).

Генеральний підрядник відповідає перед субпідрядником за невиконання або неналежне виконання замовником своїх обов`язків за договором підряду, а перед замовником - за порушення субпідрядником свого обов`язку.

Замовник і субпідрядник не мають права пред`являти один одному вимоги, пов`язані з порушенням договорів, укладених кожним з них з генеральним підрядником, якщо інше не встановлено договором або законом (ч.2).

Як визначено ст. 853 Цивільного кодексу України визначено, що замовник зобов`язаний прийняти роботу, виконану підрядником відповідно до договору підряду, оглянути її і в разі виявлення допущених у роботі відступів від умов договору або інших недоліків негайно заявити про них підрядникові. Якщо замовник не зробить такої заяви, він втрачає право у подальшому посилатися на ці відступи від умов договору або недоліки у виконаній роботі (ч.1).

Замовник, який прийняв роботу без перевірки, позбавляється права посилатися на недоліки роботи, які могли бути встановлені при звичайному способі її прийняття (явні недоліки) (ч.2).

Також, ст. 882 Цивільного кодексу України визначено порядок передання та прийняття робіт, згідно з якою замовник, який одержав повідомлення підрядника про готовність до передання робіт, виконаних за договором будівельного підряду, або, якщо це передбачено договором, - етапу робіт, зобов`язаний негайно розпочати їх прийняття (ч.1).

Замовник організовує та здійснює прийняття робіт за свій рахунок, якщо інше не встановлено договором. У прийнятті робіт мають брати участь представники органів державної влади та органів місцевого самоврядування у випадках, встановлених законом або іншими нормативно-правовими актами (ч.2).

Замовник, який попередньо прийняв окремі етапи робіт, несе ризик їх знищення або пошкодження не з вини підрядника, у тому числі й у випадках, коли договором будівельного підряду передбачено виконання робіт на ризик підрядника (ч.3).

Відповідно до ч. 4 ст. 882 Цивільного кодексу України передання робіт підрядником і прийняття їх замовником оформляється актом, підписаним обома сторонами. У разі відмови однієї із сторін від підписання акта про це вказується в акті і він підписується другою стороною.

Акт, підписаний однією стороною, може бути визнаний судом недійсним лише у разі, якщо мотиви відмови другої сторони від підписання акта визнані судом обґрунтованими.

Відповідно до ч. 5 ст. 882 Цивільного кодексу України прийняття робіт може здійснюватися після попереднього випробування, якщо це передбачено договором будівельного підряду або випливає з характеру робіт. У цьому випадку прийняття робіт може здійснюватися лише у разі позитивного результату попереднього випробування.

З огляду на наведені норми законодавства та встановлені в ході розгляду спору обставини, між сторонами мало місце коригування Актів приймання виконаних будівельних робіт форми № КБ-2в та Довідок про вартість виконаних будівельних робіт та витрати форми № КБ-3 при первісному їх наданні. Зокрема, позивачем було самостійно відкориговано обсяги та вартість виконаних робіт/послуг з врахуванням зауважень відповідача.

Таким чином, відсутні підстави стверджувати, що відповідачем не було надано відповіді за фактом надіслання позивачем у березні та травні 2021 року Актів приймання виконаних будівельних робіт форми № КБ-2в та Довідок про вартість виконаних будівельних робіт та витрати форми № КБ-3 на виконані у січні-березні 2021 року роботи/послуги.

З огляду на норми ч. 1 ст. 853 Цивільного кодексу України та ч.ч. 2, 5 ст. 882 Цивільного кодексу України, замовник (в даному випадку відповідач, Генеральний підрядник) має право вживати заходів для належного огляду та перевірки виконаних робіт в залежності від характеру та особливостей таких робіт.

Зокрема, оскільки мова йде про споживні роботи з експлуатації та утримання доріг, які не передбачають тривалого існування матеріального результату (виробу), обсяги та вартість робіт могла бути перевірена на підставі первинних документів, про ненадання яких позивачем зазначає відповідач.

З огляду на ч. 2 ст. 853 Цивільного кодексу України та ч. 3 ст. 882 Цивільного кодексу України, замовник (в даному випадку відповідач, Генеральний підрядник) не вважається таким, що прийняв роботу без перевірки.

Як визначено ч. 4 ст. 882 Цивільного кодексу України, передання робіт підрядником і прийняття їх замовником оформляється актом, підписаним обома сторонами. У разі відмови однієї із сторін від підписання акта про це вказується в акті і він підписується другою стороною.

Акт, підписаний однією стороною, може бути визнаний судом недійсним лише у разі, якщо мотиви відмови другої сторони від підписання акта визнані судом обґрунтованими.

Матеріали справи свідчать, що Акти приймання виконаних будівельних робіт форми № КБ-2в та Довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрати форми № КБ-3 на виконані у січні-березні 2021 року роботи/послуги були підписані в односторонньому порядку лише позивачем.

В той же час, наведені Акти приймання виконаних будівельних робіт форми № КБ-2в та Довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрати форми № КБ-3 на виконані у січні-березні 2021 року роботи/послуги визнані недійсними рішенням від 14.03.2023 року Господарського суду Рівненської області у справі №918/642/21, яке залишено без змін постановою Північно-західного апеляційного господарського суду від 01.06.2023 року у справі № 918/642/21, відповідно, набрало законної сили.

Зокрема, 14.03.2023 Господарським судом Рівненської області у справі №918/642/21 задоволено зустрічний позов ТОВ «Спец Комплект Постач» до ТОВ «Хімія Парк» про визнання недійсними Актів виконаних робіт ТОВ «Хімія Парк» на суму 7 900 504,80 грн. та визнано недійсними Акти приймання виконаних будівельних робіт без номеру, скеровані ТОВ «Хімія Парк» листом-вимогою про оплату боргу № 167 від 29.06.2021 року (зареєстровано у Генпідрядника за вхідним № 3/701 від 05.07.2021 року): за січень 2021 року на загальну суму 2 697 693,60 грн., за лютий 2021 року на загальну суму 4 338 561,60 грн., за березень 2021 року на загальну суму 864 249,60 грн. (усього на загальну суму 7 900 504,80 грн., як заявлено у позові).

Відповідно до ч. 1 ст. 854 Цивільного кодексу України якщо договором підряду не передбачена попередня оплата виконаної роботи або окремих її етапів, замовник зобов`язаний сплатити підрядникові обумовлену ціну після остаточної здачі роботи за умови, що роботу виконано належним чином і в погоджений строк або, за згодою замовника, - достроково.

Відповідно до ч. 4 ст. 879 Цивільного кодексу України оплата робіт провадиться після прийняття замовником збудованого об`єкта (виконаних робіт), якщо інший порядок розрахунків не встановлений за погодженням сторін.

Згідно з п. 3.1. Договору субпідряду ціна цього Договору визначатиметься сумою наданих послуг (виконаних робіт), які підтверджуються підписаними Сторонами Актами наданих послуг (виконаних робіт) в межах визначених лімітів, щомісячних планів-завдань та/або дефектних актів Генерального підрядника.

Вартість послуг (робіт) визначається як фактична вартість наданих Субпідрядником послуг (робіт) і прийнятих Генеральним підрядником послуг (робіт) в межах визначених лімітів, щомісячних планів-завдань та/або дефектних актів Генерального підрядника (1.3.2 Договору).

За умовами п. 4.1. Договору фінансові та платіжні зобов`язання у Генерального підрядника перед Субпідрядником за цим Договором виникають по факту надання послуг (виконання робіт) Субпідрядником, що підтверджується Сторонами формами №КБ-2В та №КБ-3, а також у разі наявності та в межах фактичного надходження коштів Генеральному підряднику від Замовника - Служби автомобільних доріг у Рівненській області.

Розрахунки проводяться Генеральним підрядником Субпідряднику протягом 10-ти робочих днів після підписання Сторонами «Актів приймання виконаних будівельних робіт» (форма №КБ-2в) і «Довідок про вартість виконаних будівельних робіт та витрати» (форма №КБ-3), складених у відповідності з положеннями чинних ДСТУ та СОУ та надходження коштів від Служби автомобільних доріг у Рівненській області (п. 4.2. Договору субпідряду).

За наведених обставин, враховуючи, що Акти приймання виконаних будівельних робіт форми № КБ-2в та Довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрати форми № КБ-3 на виконані у січні-березні 2021 року роботи/послуги не підписані Генеральним підрядником (відповідачем), а підписані в односторонньому порядку позивачем відповідні Акти та Довідки визнані недійсними рішенням від 14.03.2023 року Господарського суду Рівненської області у справі №918/642/21, яке залишено без змін постановою Північно-західного апеляційного господарського суду від 01.06.2023 року у справі № 918/642/21, були відсутні підстави для проведення відповідачем розрахунків за наведені в позові роботи/послуги.

Оскільки, у відповідача був відсутній обов`язок з оплати наведених у позові Актів приймання виконаних будівельних робіт форми № КБ-2в та Довідок про вартість виконаних будівельних робіт та витрати форми № КБ-3 на виконані у січні-березні 2021 року роботи/послуги в загальній сумі 7 900 504,80 грн., відповідач не вважається таким, що прострочив виконання зобов`язання, тому відсутні підстави для застосування до нього відповідальності у вигляді стягнення заявлених у позові пені, річних та інфляційних.

Згідно зі ст. 13 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом. Кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних з вчиненням чи не вчиненням нею процесуальних дій.

Відповідно до ст.73 Господарського процесуального кодексу України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Згідно з ч.1 ст.74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Належними у розумінні ч.1 ст. 76 Господарського процесуального кодексу України є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування.

Згідно з ч.2 ст.76 Господарського процесуального кодексу України предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Як визначено ст. 79 Господарського процесуального кодексу України, наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

За наслідками розгляду спору суд дійшов висновку, що позовні вимоги не обґрунтовані та не доведені, відповідачем спростовані, тому задоволенню не підлягають в повному обсязі.

Керуючись ст.ст. 73, 74, 79, 129, 233, 236-241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

1. В задоволенні позовних вимог Товариства з обмеженою відповідальністю «Хімія Парк» до Товариства з обмеженою відповідальністю «Спец Комплект Постач», за участю третьої особи без самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача: Служби відновлення та розвитку інфраструктури у Рівненській області про стягнення 9 881 391,35 грн. (збільшено до 12 170 430,80 грн.) відмовити в повному обсязі.

Рішення набирає законної сили в порядку, встановленому ст. 241 Господарського процесуального кодексу України після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду. Рішення суду може бути оскаржено в апеляційному порядку відповідно до ст. ст. 256, 257 Господарського процесуального кодексу України.

Суддя А.Ю. Кошик

повний текст рішення складено 28.09.2023 року