ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13 вересня 2023 року Справа № 902/1015/22

Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Бучинська Г.Б., суддя Філіпова Т.Л. , суддя Василишин А.Р.

секретар судового засідання Першко А.А.

за участю представників сторін:

позивача: Калачик Н.М.;

відповідача 1: Іваніцький Ю.В.;

відповідача 2: не з`явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Градо Строй" на рішення Господарського суду Вінницької області від 30 березня 2023 року у справі №902/1015/22 (повний текст складено 10 квітня 2023 року, суддя Нешик О.С.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Градо Строй"

до Акціонерного товариства "Вінницяобленерго"

до Структурної одиниці "Вінницькі міські електричні мережі" Акціонерного товариства "Вінницяобленерго"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Енера Вінниця"

про визнання відсутнім права вимоги та зобов`язання здійснити перерахунок

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Градо Строй" звернулося до Господарського суду Вінницької області з позовом до Акціонерного товариства "Вінницяобленерго", Структурної одиниці "Вінницькі міські електричні мережі" Акціонерного товариства "Вінницяобленерго", Товариства з обмеженою відповідальністю "Енера Вінниця" із такими позовними вимогами:

- про визнання неправомірними дій Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" (відповідач 1) щодо винесення та направлення позивачу повідомлення про припинення надання послуг з розподілу електричної енергії №22/186 від 12 вересня 2022 року та дій щодо стягнення грошових коштів на підставі рахунку №797 від 30 червня 2022 року;

- про визнання неправомірними дій Товариства з обмеженою відповідальністю "Енера Вінниця" (відповідач 2) щодо винесення та направлення позивачу попередження про припинення надання послуг з постачання електричної енергії №10105 від 16 вересня 2022 року та дій щодо стягнення грошових коштів на підставі рахунку №1315230/230427/1 від 31 серпня 2022 року.

29 грудня 2022 року позивачем була подана заява про зміну предмету позову шляхом подання позовної заяви в новій редакції, до якої долучена позовна заява б/н від 29 грудня 2022 року в новій редакції з такими вимогами:

- визнати протиправним та таким, що не підлягає виконанню нарахування Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" в особі Структурній одиниці "Вінницькі міські електричні мережі" за розподіл електричної енергії, що відображено в рахунку №797 від 30 червня 2022 року на суму 591843,58 грн, в якому вказано про обсяг споживання в кількості 392284 кВт та зобов`язати Акціонерне товариство "Вінницяобленерго" в особі Структурній одиниці "Вінницькі міські електричні мережі" здійснити перерахунок споживачу Товариству з обмеженою відповідальністю "Градо Строй" за послугу з розподілу електричної енергії відповідно до обсягів фактично спожитої електроенергії без урахування спожитої електроенергії субабонентами;

- визнати протиправним та таким, що не підлягає виконанню рахунок Товариства з обмеженою відповідальністю "Енера Вінниця" №1315230/230427/1 від 31 серпня 2022 року за спожиту електричну енергію на суму 1741299,10 грн, в якому вказано про обсяг споживання в кількості 404847 кВт та зобов`язати Товариство з обмеженою відповідальністю "Енера Вінниця" здійснити перерахунок споживачу Товариству з обмеженою відповідальністю "Градо Строй" за послугу з розподілу електричної енергії відповідно до обсягів фактично спожитої електроенергії без урахування спожитої електроенергії субабонентами.

Рішенням Господарського суду Вінницької області від 30 березня 2023 року у справі №902/1015/22 повністю відмовлено в задоволенні позову Товариства з обмеженою відповідальністю "Градо Строй" до Акціонерного товариства "Вінницяобленерго", до Структурної одиниці "Вінницькі міські електричні мережі" Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" та до Товариства з обмеженою відповідальністю "Енера Вінниця" про визнання відсутнім права вимоги та зобов`язання здійснити перерахунок.

Судовий збір у справі №902/1015/22 в розмірі 4962,00 грн залишено за позивачем. Скасовано вжиті відповідно до ухвали суду від 28 вересня 2022 року у справі №902/903/22 заходи забезпечення позову.

Вказане рішення мотивоване тим, що відповідачем 1 правомірно здійснено зчитування показників приладу обліку електричної енергії (серійний номер №12092291) за допомогою відповідного електронного засобу, що зафіксовано в Акті про порушення №3687 від 06 червня 2022 року, а саме: по зоні 18.1. - 007321, по зоні 1.8.1. - 006859, по зоні 1.8.2. - 000462. Розрахунок обсягу спожитої електричної енергії, здійснений відповідачем 1 за період неналежного функціонування приладу обліку електричної енергії (серійний номер №12092291), в обсязі 358504 кВт*год. є правомірним та обґрунтованим. Будь-яких доказів на спростування цього апелянтом не надано.

Не погодившись з рішенням місцевого господарського суду, ТОВ "Градо Строй" звернулося до Північно-західного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить поновити строк на апеляційне оскарження, скасувати рішення Господарського суду Вінницької області від 30 березня 2023 року у справі №902/1015/22 та ухвалити нове, яким позовні вимоги задовольнити в повному обсязі.

Обгрунтовуючи свої вимоги апелянт зазначає, що судом помилково розцінено підписання акта про порушення №3687 від 06 червня 2022 року без зауважень з боку представника позивача, як визнання того, що позивач не заперечує щодо виявлення недооблікованої електричної енергії. Проте, судом не враховано того, що даним актом про порушення лише встановлено факт поломки лічильника та розкрито в чому ця поломка полягає, про що і поставив свій підпис в акті представник ТОВ "Градо Строй". Питання про наслідки, до яких призвела виявлена поломка лічильника (в нашому випадку це обсяги недооблікованої електроенергії) чи будь-які інші претензії до ТОВ "Градо Строй" в даному акті не висувалися, у зв`язку з чим необхідності вписувати зауваження в акт у позивача не було.

Скаржник звертає увагу суду апеляційної інстанції на те, що в матеріалах справи та в акті про порушення №3687 від 06 червня 2022 року не міститься жодних відомостей про програмне забезпечення, за допомогою якого проведено зчитування інформації з приладу обліку електричної енергії, що вказує на необ`єктивність висновків суду. З огляду на викладене, а також враховуючи відсутність доказів на підтвердження вичитки власної пам`яті лічильника (відповідно до статті 16 Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність" проводиться виробником засобів вимірювальної техніки), яка могла б підтвердити факт недообліку електроенергії лічильником, апелянт вважає, що відповідачем не доведено, а матеріалами справи не підтверджується факт недообліку електричної енергії та її обсяг, а тому рішення та дії про донарахування споживачу вартості недоврахованої електроенергії підлягають визнанню неправомірними.

Крім того, апелянт зазначає, що посилання суду на те, що позивачем не надано будь-яких доказів щодо спростування правомірності та обґрунтованості розрахунку обсягу спожитої електричної енергії є хибними, оскільки у позивача по-перше немає об`єктивної можливості такі докази мати, по-друге за приписами господарсько-процесуального законодавства тягар доказування покладається на сторони, в тому числі і відповідач 1 мав надавати належні та допустимі докази на підтвердження своїх заперечень щодо доводів позивача.

На переконання скаржника, судом допущено порушення норм матеріального права, що полягає в неврахуванні приписів пункту 8.5.8 Кодексу комерційного обліку електричної енергії, де вказано, що у разі візуального або за допомогою електронних засобів локального зчитування лічильника потрібно зафіксувати дату і час зчитування результатів. Перед зчитуванням результатів вимірювання лічильника необхідно перевірити час годинника лічильника і, за необхідності та технічної можливості, провести синхронізацію або установку часу годинника лічильника. Час годинника лічильника перевірено не було, відповідно і синхронізацію і установку часу годинника лічильника перед зчитуванням результатів вимірювання лічильника здійснено не було, що і призвело до відсутності відомостей про період недооблікованої електричної енергії. Не виконання даної умови, визначеної пунктом 8.5.8 Кодексу ставить під сумнів результати зчитування в цілому.

Так само, за твердженнями апелянта, судом першої інстанції залишено поза увагою доводи позивача щодо того, що спірний обсяг необлікованої електроенергії, перевищує річну норму споживання позивача, що свідчить про неможливість використання такого обсягу за неповних три місяці.

Листом №902/1015/22/2835/23 від 08 травня 2023 року матеріали справи витребувано з Господарського суду Вінницької області.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 29 травня 2023 року у справі №902/1015/22 залишено без руху апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Градо Строй" на рішення Господарського суду Вінницької області від 30 березня 2023 року у справі №902/1015/22. Надано скаржнику 10-денний строк з дня вручення ухвали про залишення апеляційної скарги без руху для усунення встановлених при поданні апеляційної скарги недоліків, а саме надання доказів направлення копії апеляційної скарги сторонам у справі.

09 червня 2023 року від скаржника надійшла заява на ухвалу про усунення недоліків, до якої додано належні докази направлення копії апеляційної скарги сторонам у справі.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 13 червня 2023 року у справі №902/1015/22 (з урахуванням ухвали про виправлення описки від 21 червня 2023 року) поновлено строк на апеляційне оскарження. Відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Градо Строй" на рішення Господарського суду Вінницької області від 30 березня 2023 року у справі №902/1015/22 та призначено дату судового засідання на "05" липня 2023 р. об 10:30 год. у приміщенні Північно-західного апеляційного господарського суду за адресою: 33001 м. Рівне вул. Яворницького, 59 у залі судових засідань №2.

23 червня 2023 року від ТОВ "Градо Строй" надійшла заява про проведення судових засідань в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду.

26 червня 2023 року від відповідача 1 - Акціонерного товариства "Вінницяобленерго", Структурної одиниці "Вінницькі міські електричні мережі" Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" надійшов відзив на апеляційну скаргу, відповідно до якого останнє вважає оскаржуване рішення законним та обґрунтованим, прийнятим у повній відповідності до норм матеріального та процесуального права, відтак в задоволенні апеляційної скарги просить відмовити, а судове рішення у справі залишити без змін.

Також, 26 червня 2023 року від Структурної одиниці "Вінницькі міські електричні мережі" Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" надійшло клопотання про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції.

27 червня 2023 року від ТОВ "Енера Вінниця" надійшла заява про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду.

03 липня 2023 року від ТОВ "Енера Вінниця" надійшов відзив на апеляційну скаргу, у якому заявник просить суд залишити оскаржуване рішення без змін, а апеляційну скаргу без задоволення. Зазначає, що внаслідок неналежного функціонування приладу обліку електричної енергії, АТ "Вінницяобленерго" було зчитано покази приладу обліку за допомогою відповідних електронних засобів. На переконання заявника, позивач ігнорує той факт, що програмне забезпечення, за допомогою якого було здійснено зчитування даних лічильника було надане відповідачу 1 виробником даного лічильника.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 05 липня 2023 року у справі №902/1015/22 розгляд апеляційної скарги відкладено на 26 липня 2023 року об 11:00 год.

19 липня 2023 року від ТОВ "Енера Вінниця" надійшла заява про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 26 липня 2023 року у справі №902/1015/22 розгляд апеляційної скарги відкладено на 03 серпня 2023 року об 15:00 год.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 03 серпня 2023 року у справі №902/1015/22 розгляд апеляційної скарги відкладено на 13 вересня 2023 року об 11:30 год. у межах розумного строку перегляду справи. Зобов`язано АТ "Вінницяобленерго" до 04 вересня 2023 року надати колегії суддів через канцелярію суду: пояснення та обгрунтований розрахунок кількості електричної енергії та вартості послуги з розподілу електричної енергії, встановлені (виявлені) в ході технічної перевірки засобів приладів обліку ТОВ "Градо Строй" 06 червня 2022 року (з урахуванням обліку лічильником електроенергії субспоживачів); пояснення щодо виконання /невиконання/ протоколу засідання комісії від 30 червня 2022 року в частині направлення лічильника на експертизу; докази на підтвердження обставин, зазначених у відзиві на апеляційну скаргу, щодо сертифікації програмного забезпечення для локального зчитування показів приладу обліку.

04 вересня 2023 року від Структурної одиниці "Вінницькі міські електричні мережі" Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" надійшли додаткові пояснення до яких надано розрахунок кількості електричної енергії за період з 01 січня 2023 року по 30 червня 2023 року та наведено порядок нарахування обсягу розподіленої електричної енергії. З приводу виконання рішення комісії управління АТ "Вінницяобленерго", оформленого протоколом №149 від 30 червня 2022 року в частині направлення лічильника ТОВ "Градо Строй", упакованого в сейф-пакет №10026855, до спеціалізованої організації для проведення експертизи, заявник пояснив, що лічильник №12092291 вилучений у ТОВ "Градо Строй" до спеціалізованої організації для проведення експертизи не направлявся через відсутність коштів у зв`язку зі складною обстановкою, яка склалася внаслідок воєнного стану в Україні, пошкодженні енергетичної інфраструктури, в тому числі і в Вінницькій області. Також відповідачем 1 надано копію сертифікату №4/6/22 від 07 червня 2022 року виданого ТОВ "Уйді Деплой", який є офіційним представником ADD Production srl, виробника електронних лічильників електроенергії типу NP-06, NP-07, AD11A, AD13A.

В судових засіданнях, які проводилися в режимі відеоконференції у відповідності до статті 197 ГПК України, представники позивача та відповідачів повністю підтримали вимоги і доводи, викладені відповідно в апеляційній скарзі та у відзивах на неї.

Представник ТОВ "Енера Вінниця" в судове засідання 13 вересня 2023 року не з`явився, про причини неявки суд не повідомив. Про дату, час та місце проведення судового засідання повідомлений належним чином.

Колегія суддів, заслухавши пояснення представників позивача та відповідачів, розглянувши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги та відзивів на неї, перевіривши надану судом юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, вважає, що апеляційну скаргу слід задовольнити, рішення місцевого господарського суду - скасувати.

При цьому колегія суддів виходила з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом першої інстанції, 05 січня 2016 року між Публічним акціонерним товариством "Вінницяобленерго" (наразі - Акціонерним товариством "Вінницяобленерго") та Товариством з обмеженою відповідальністю "Градо Строй" укладено договір постачання електричної енергії №ВІ-300101 /т.1, а.с.26-54/, за умовами якого Постачальник продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача із загальною дозволеною потужністю 1500 кВт, що вказана для кожного об`єкту Споживача у додатку "Відомості про об`єкти Споживача"; а Споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього Договору та додатків до Договору, що є його невід`ємною частиною. Точка продажу електричної енергії знаходиться на межі балансової належності електромереж, що вказана у відповідних додатках до цього Договору. Загальна приєднана потужність у точках підключення становить 2500 кВт. Величини приєднаної потужності для кожного об`єкту Споживача зазначені у додатку "Відомості про об`єкти Споживача" (пункт 1 договору постачання електричної енергії №ВІ-300101 від 05 січня 2016 року).

Додатком №9 до договору постачання електричної енергії №ВІ-300101 від 05 січня 2016 року визначено відомості про об`єкти Споживача, а саме: будмайданчик по вул.Червоноармійська, буд.1 у м.Вінниці /т.1, а.с.49/.

З 01 січня 2019 року відповідно до вимог Закону України "Про ринок електричної енергії" №2019-VIII від 13 квітня 2017 року та відповідно до ліцензії на право провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу, виданої постановою НКРЕКП від 14 червня 2018 року за №429, Товариство з обмеженою відповідальністю "Енера Вінниця" розпочало здійснювати діяльність з постачання електричної енергії юридичним та фізичним особам на території Вінницької області, зокрема - позивачу.

01 квітня 2021 року між Акціонерним товариством "Вінницяобленерго" (надалі за текстом також - Оператор системи) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Градо Строй" (надалі за текстом також - Споживач), шляхом підписання заяви-приєднання, укладено договір споживача про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії (надалі за текстом також - договір).

Відповідно до пункту 2.1. договору Оператор системи надає Споживачу послуги з розподілу (передачі) електричної енергії, параметри якості якої відповідають показникам, визначеним Кодексом системи передачі, затвердженого постановою НКРЕКП №309 від 14 березня 2018 року, та Кодексу систем розподілу затвердженого постановою НКРЕКП №310 від 14 березня 2018 року, за об`єктом, технічні параметри якого фіксуються в Паспорті точки розподілу за об`єктом споживача, який є Додатком 2 до цього договору, та в особовому рахунку Споживача, облікових базах даних Оператора системи.

Споживач оплачує за розподіл (передачу) електричної енергії згідно з умовами глави 5 цього Договору та інші послуги Оператора системи згідно з Додатком 4 "Порядок розрахунків" (пункт 2.3 договору).

Облік (у тому числі приладовий) електричної енергії, що передається Оператором системи розподілу та споживається Споживачем на межі балансової належності об`єкта Споживача, здійснюється відповідно до вимог Кодексу комерційного обліку електричної енергії, затвердженого постановою НКРЕКП від 14 березня 2018 року №311 та з урахуванням вимог цього Договору. За розрахункову одиницю розподіленого та спожитого обсягу електричної енергії береться одна кіловат година (кВт*год.) (пункт 3.1 договору).

Згідно з пунктом 3.2 договору за підсумками розрахункового місяця Постачальник послуг комерційного обліку (Оператор системи) забезпечує визначення обсягу електричної енергії за точками комерційного обліку Споживачу не залежно від того, хто є власником комерційного засобу (засобів) обліку, та в установленому порядку передає ці дані Адміністратору комерційного обліку для можливості їх використання суб`єктами ринку електричної енергії, у тому числі постачальником Споживача. Дані комерційного обліку щодо обсягу електричної енергії за розрахунковий місяць зазначаються Оператором системи розподілу в особистому кабінеті Споживача (за умови його запровадження) та/або в рахунку про сплату послуги за цим Договором, у тому числі якщо оплату за цим договором забезпечує електропостачальник споживача.

Відповідно до пункту 3.4 договору Споживач, що не є побутовим, зобов`язаний протягом трьох календарних днів після закінчення розрахункового місяця надати Постачальнику послуг комерційного обліку (Оператору системи) звіт про покази засобів обліку за розрахунковий місяць. При обладнанні комерційних засобів обліку засобами дистанційної передачі даних, інформація про покази засобів обліку за розрахунковий місяць формується через канали дистанційного зв`язку. Перевірка достовірності даних комерційних засобів обліку безпосередньо на місці їх встановлення забезпечується сторонами за необхідності, але не рідше ніж один раз на шість місяців, про що складається відповідний акт контрольного огляду засобу комерційного обліку. У разі ненадання Споживачем звіту про дані комерційних засобів обліку протягом трьох календарних днів після закінчення розрахункового місяця та за відсутності переданої (зчитаної) з них інформації засобами дистанційної передачі даних, а також за відсутності контрольного огляду засобу комерційного обліку протягом розрахункового місяця обсяг спожитої (розподіленої) електричної енергії за розрахунковий місяць визначається розрахунковим шляхом за значенням середньодобового споживання попереднього розрахункового місяця.

За умовами пункту 3.6 договору Постачальник послуг комерційного обліку та оператор системи розподілу мають право здійснювати контрольні зняття показів лічильника електричної енергії Споживача. Оператор системи розподілу не рідше одного разу на шість місяців здійснює контрольне зняття показів лічильника електричної енергії та формує обсяг розподіленої та спожитої електричної енергії по Споживачу за розрахунковий місяць, в якому було здійснено контрольне зняття показань лічильника електричної енергії, з урахуванням його фактичних показань.

Пунктами 5.1 - 5.3 договору визначено, що ціною цього Договору є вартість послуг з розподілу (передачі) електричної енергії на об`єкт (об`єкти) Споживача зазначені у в Паспорті точки (точок) розподілу за об`єктом споживача. Оплата послуг з розподілу (передачі) електричної енергії за цим Договором здійснюється на поточний рахунок оператора. Тариф (ціна) на послугу з розподілу (передачі) електричної енергії та терміни оплати послуги зазначаються в додатку 4 "Порядок розрахунків".

Відповідно до пункту 8.6 договору у разі порушення розрахункового обліку з вини Споживача, Споживач сплачує Оператору системи вартість необлікованої електричної енергії, визначену відповідно до вимог ПРРЕЕ.

Пунктами 4, 5 додатку №4 до договору визначено, що обсяг фактично використаної Споживачем у розрахунковому періоді електроенергії визначається Оператором системи з урахуванням умов Договору на підставі даних розрахункового обліку електричної енергії, які знімаються Споживачем та надаються Оператору системи у терміни, вказані у даному додатку. Показання розрахункових засобів обліку електричної енергії надаються Оператору системи за формою, що вказана у додатку №11.

У разі неотримання Оператором системи даних про спожиту електричну енергію в зазначений у термін (за винятком порушення роботи розрахункового обліку) визначення обсягу спожитої електричної енергії за поточний розрахунковий період здійснюється Оператором системи за середньодобовим обсягом споживання за попередній розрахунковий період з подальшим перерахунком у разі надання даних протягом наступного розрахункового періоду.

Пунктом 7 додатку №4 до договору визначено, що у разі тимчасового порушення розрахункового обліку електричної енергії не з вини Споживача обсяг енергії, використаної Споживачем від дня порушення розрахункового обліку до дня відновлення розрахункового обліку, визначається Оператором системи:

- на підставі показів технічних (контрольних) засобів обліку електроенергії при їх наявності та за умови, що їх стан відповідає вимогам НТД;

- у всіх інших випадках - за середньодобовим обсягом споживання електричної енергії попереднього розрахункового періоду до порушення розрахункового обліку або наступного розрахункового періоду після відновлення розрахункового обліку.

Датою початку періоду порушення розрахункового обліку вважається перший день поточного розрахункового періоду, у якому було виявлено порушення обліку, або час та день, зафіксовані засобом обліку (автоматизованою системою обліку). За день відновлення обліку приймається день складення Акту технічної перевірки після завершення ремонтних налагоджувальних робіт схеми обліку.

Розрахунковий період, який використовується для визначення середньодобового обсягу споживання спектри енергії, визначається за згодою Сторін.

У разі недосягнення Сторонами згоди щодо розрахункового періоду для визначення Середньодобового споживання період приймається тривалістю 10 календарних днів після дня відновлення обліку.

Відповідно до пункту 8 додатку №4 до договору, якщо Оператором системи встановлена невідповідність розрахункового обліку електричної енергії Споживача вимогам діючих НТД (в т. ч. при простроченні терміну повірки розрахункових засобів обліку електроенергії та/або вимірювальних трансформаторів струму чи напруги з вини Споживача), про що офіційно повідомлено Споживача у висунутій Споживачу вимозі, показання таких засобів обліку не враховуються при розрахунках за спожиту електричну енергію.

На час приведення обліку електричної енергії Споживача вимогам діючих НТД обсяг спожитої електричної енергії визначається розрахунковим шляхом за середньодобовим споживанням попереднього розрахункового періоду; в наступних розрахункових періодах після закінчення кінцевого терміну у висунутій Споживачу вимозі - за величиною дозволеної потужності струмоприймачів та кількістю годин їх використання відповідно до режиму роботи об`єкту Споживача, що вказані у додатку "Відомості про розрахункові засоби обліку активної та реактивної електричної енергії, включаючи субспоживачів" для відповідного об`єкту Споживача.

Відновлення розрахунків за розрахунковими засобами обліку здійснюється після їх приведення Споживачем до вимог НТД та складання спільного акта про покази розрахункових засобів обліку електричної енергії.

Згідно з додатком "Відомості про розрахункові засоби обліку активної та реактивної електричної енергії, включаючи субспоживачів" на точці обліку позивача "Будівництво житлового комплексу (ТП-110), Вінницька обл., м.Вінниця, вул.Стрілецька, буд.1, РУ-10кВ РП-3" встановлено лічильник NP-07 3FT.SM-U, серійний номер №12092291, розрахунковий коефіцієнт - 800.

18 березня 2022 року за результатами контрольного огляду розрахункових засобів обліку складено акт №2160 /т.1, а.с.103/, згідно з яким зафіксовано показники засобу обліку (серійний номер №12092291): "A+" - 006622; "R+" - 000129; "R-" - 000030.

06 червня 2022 року представниками Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" було проведено технічну перевірку засобів обліку споживача Товариства з обмеженою відповідальністю "Градо Строй" за адресою: вул.Стрілецька, буд.1 у м.Вінниці.

За результатами перевірки представниками Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" складено акт про порушення №3687 від 06 червня 2022 року /т.1, а.с.55-58/. Згідно зазначеного акту виявлено, що позивачем порушено вимоги підпунктів 5, 6 пункту 5.5.5 глави 5.5 розділу V Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою НКРЕКП №312 від 14 березня 2018 року. Порушення полягає у тому, що через технічну несправність засобу обліку (серійний номер №12092291), встановленого на об`єкті позивача, останній споживав електричну енергію, однак вона обліковувалась не в повному обсязі: на ЖК дисплеї засобу обліку виводились покази активної електричної енергії 1.8.1., що відповідає першій зоні. Покази другої зони та загальні покази на ЖК дисплеї не відображались. Згідно з записом в акті про порушення №3687 від 06 червня 2022 року прилад обліку електричної енергії (серійний номер №12092291) вилучений та вкладений у пакет, який опломбовано пломбою №10026855. Зазначений акт про порушення №3687 від 06 червня 2022 року підписаний представником позивача без зауважень.

За твердженнями представника відповідача 1, факт недообліку спожитої електричної енергії був виявлений шляхом підключення та проведення зчитування інформації з приладу обліку електричної енергії (серійний номер №12092291) за допомогою програмного забезпечення, наданого виробником приладу обліку, щодо фактичного обсягу спожитої електричної енергії, про що свідчить роздруківка /т.1, а.с.99/, згідно з якою зафіксовані останні показання приладу обліку електричної енергії (серійний номер №12092291) станом на 06 червня 2022 року: "A+" - 7321,00; "R+" - 129,00; "R-" - 41,00.

В матеріалах справи наявний Акт на заміну (знімання, встановлення) засобу обліку 0,4 (0,22) кВ №0334732 від 06 червня 2022 року /т.1, а.с.101/, за змістом якого 06 червня 2022 року знято і перевірено лічильник (серійний номер №12092291) та зазначено наступні показники засобу обліку: по зоні 18.1. - 007321, по зоні 1.8.1. - 006859, по зоні 1.8.2. - 000462. Також в Акті на заміну (знімання, встановлення) засобу обліку 0,4 (0,22) кВ №0334732 від 06 червня 2022 року простим олівцем здійснено напис: "КОЗО 02.06 6848".

Акт про порушення №3687 від 06 червня 2022 року був розглянутий на засіданні комісії управління Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" з розгляду актів про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії, про що свідчить протокол №149 від 30 червня 2022 року /т.1, а.с.95/. За результатами розгляду комісія управління Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" з розгляду актів про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії вирішила: 1) доручити Структурній одиниці "Вінницькі міські електричні мережі" АТ "Вінницяобленерго" здійснити нарахування обсягу електроенергії згідно даних акту на заміну засобів обліку у юридичних споживачів №0334732 від 06 червня 2022 року; 2) відповідно до пункту 8.4.4. глави 8.4 розділу VIII Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою НКРЕКП №312 від 14 березня 2018 року, доручити службі засобів обліку електроенергії (Брига В.П.) направити лічильник, що знаходиться у сейф-пакеті №10026855 на експертизу до спеціалізованої організації (підприємства), яка має право на її проведення відповідно до законодавства; 3) Доручити Структурній одиниці "Вінницькі міські електричні мережі" АТ "Вінницяобленерго" ознайомити споживача із протоколом комісії.

30 червня 2022 року відповідачем 1 виставлено рахунок №797 за червень 2022 року, згідно з яким позивачу нараховано 591843,58 грн за послугу з розподілу електричної енергії в кількості 392284 кВт*год. /т.1, а.с.147/.

31 серпня 2022 року відповідачем 2 виставлено рахунок №1315230/230427/1 за серпень 2022 року, згідно з яким позивачу нараховано 1741299,10 грн за постачання електричної енергії в кількості 404847 кВт*год. /т.1, а.с.149/.

Також в матеріалах справи наявний рахунок №099, виставлений відповідачем 1 31 серпня 2022 року за спожиті послуги з розподілу електричної енергії за серпень 2022 року, вартість яких становить 591843,58 грн за 392284 кВт*год., спожитої електричної енергії /т.1, а.с.96/.

Повідомленням про припинення електроживлення за несплату послуг з розподілу електроенергії №22/186 від 12 вересня 2022 року /т.1, а.с.104/ Акціонерне товариство "Вінницяобленерго" повідомило позивача про припинення з 26 вересня 2022 року електроживлення у зв`язку з наявною заборгованістю за послуги з розподілу електричної енергії, яка станом на 01 вересня 2022 року становить 541783,90 грн.

Враховуючи викладені обставини справи, місцевий господарський суд прийшов до висновку про відмову у позові, оскільки відповідачем 1 правомірно здійснено зчитування показників приладу обліку електричної енергії (серійний номер №12092291) за допомогою відповідного електронного засобу, що зафіксовано в Акті про порушення №3687 від 06 червня 2022 року. Розрахунок обсягу спожитої електричної енергії, здійснений відповідачем 1 за період неналежного функціонування приладу обліку електричної енергії (серійний номер №12092291), в обсязі 358504 кВт*год. є правомірним та обґрунтованим.

Однак, колегія суддів Північно-західного апеляційного господарського суду не може погодитися з такими висновками, з огляду на наступне.

Спір між сторонами виник у зв`язку з нарахуванням відповідачем 1 позивачу обсягів спожитої електроенергії за період неналежного функціонування приладу обліку електричної енергії (серійний номер №12092291), у зв`язку з чим позивач звернувся до суду.

Відповідно до частин 1, 2 статті 16 Цивільного кодексу України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу. Способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути: 1) визнання права; 2) визнання правочину недійсним; 3) припинення дії, яка порушує право; 4) відновлення становища, яке існувало до порушення; 5) примусове виконання обов`язку в натурі; 6) зміна правовідношення; 7) припинення правовідношення; 8) відшкодування збитків та інші способи відшкодування майнової шкоди; 9) відшкодування моральної (немайнової) шкоди; 10) визнання незаконними рішення, дій чи бездіяльності органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим або органу місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб. Суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом чи судом у визначених законом випадках.

Суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені у постанові Великої Палати Верховного Суду від 19 січня 2021 року у справі №916/1415/19, згідно з якими розглядаючи справу суд має з`ясувати: 1) чи передбачений обраний позивачем спосіб захисту законом або договором; 2) чи передбачений законом або договором ефективний спосіб захисту порушеного права позивача; 3) чи є спосіб захисту, обраний позивачем, ефективним для захисту його порушеного права у спірних правовідносинах. Якщо суд дійде висновку, що обраний позивачем спосіб захисту не передбачений законом або договором та/або є неефективним для захисту порушеного права позивача, у цих правовідносинах позовні вимоги останнього не підлягають задоволенню. Однак, якщо обраний позивачем спосіб захисту не передбачений законом або договором, проте є ефективним та не суперечить закону, а закон або договір у свою чергу не визначають іншого ефективного способу захисту, то порушене право позивача підлягає захисту обраним ним способом.

Частиною 2 статті 20 Господарського кодексу України визначено, що кожний суб`єкт господарювання та споживач має право на захист своїх прав і законних інтересів. Права та законні інтереси зазначених суб`єктів захищаються, в тому числі шляхом визнання наявності або відсутності прав.

Згідно із частиною 1 статті 509 Цивільного кодексу України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від вчинення певної дії (негативне зобов`язання), а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Отже, зобов`язання містить дві нерозривно поєднані складові - обов`язок боржника вчинити дію або утриматись від її вчинення та право кредитора вимагати виконання цього від боржника. Виходячи з наведеного способами захисту інтересу особи у правовій визначеності при виконанні договірних зобов`язань можуть бути: 1) визнання права позивача; 2) визнання відсутнім (припиненим) обов`язку позивача; 3) визнання відсутнім (припиненим) права вимоги відповідача. Схожі висновки викладені в постанові Великої Палати Верховного Суду від 26 січня 2021 року у справі №522/1528/15-ц.

Згідно з висновками щодо застосування норм права, викладених у пунктах 88-90 постанови Великої Палати Верховного Суду від 19 жовтня 2022 року у справі №910/14224/20 неефективними є такі способи захисту права чи законного інтересу, як визнання права вимоги виконання зобов`язання від відповідача або визнання наявності договірного обов`язку відповідача, оскільки такі способи не ведуть до виконання боржником свого зобов`язання, у тому числі в примусовому порядку, та отримання кредитором належного на виконання зобов`язання. У цьому випадку в позивача виникне потреба повторного звернення до суду.

Також слід враховувати, що наведені вище способи захисту інтересу особи у правовій визначеності при виконанні договірних зобов`язань будуть належними лише в разі, якщо така невизначеність триває, ініційований кредитором спір про захист його прав суд не вирішив і відповідне провадження не було відкрите. Зокрема, у таких випадках: кредитор у правовідносинах без звернення до суду з відповідним позовом може звернути стягнення на майно особи, яку він вважає боржником, інших осіб або інакше одержати виконання поза волею цієї особи-боржника в позасудовому порядку; особа не вважає себе боржником у відповідних правовідносинах і не може захистити її право в межах судового розгляду, зокрема, про стягнення з неї коштів на виконання зобов`язання, оскільки такий судовий розгляд кредитор не ініціював.

У разі якщо кредитор уже ініціював судовий процес, спрямований на захист порушеного, на його думку, права, або такий спір суд уже вирішив, звернення боржника з позовом про визнання відсутності права вимоги у кредитора або кореспондуючого обов`язку боржника не є належним способом захисту.

Таким чином предметом позову у цій справі є вимога позивача про визнання відсутнім у відповідачів права вимоги щодо обсягів спожитої електроенергії на об`єкті позивача за період неналежного функціонування приладу обліку електричної енергії (серійний номер №12092291) в обсязі 358504 кВт*год. та зобов`язання здійснити перерахунок обсягу спожитої електроенергії.

Отже, як вірно зазначив місцевий господарський суд, позивачем обрано належний спосіб захисту порушених прав, про що також свідчить висновок щодо застосування норм права, викладений у постановах Верховного Суду від 08 лютого 2023 року у справі №904/6689/21, від 23 травня 2023 року у справі №904/9441/21.

Взаємовідносини, які виникають під час купівлі-продажу електричної енергії між електропостачальником (електропостачальниками) та споживачем (для власного споживання), а також їх взаємовідносини з іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії регулюються Правилами роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою НКРЕКП №312 від 14 березня 2018 року (надалі за текстом також - ПРРЕЕ).

Згідно з пунктом 2.3.1 глави 2.3 розділу II ПРРЕЕ на роздрібному ринку виробництво, передача, розподіл, постачання та споживання електричної енергії без розрахункових засобів комерційного обліку не допускається, крім випадків, передбачених цими Правилами та Кодексом комерційного обліку.

За умовами пунктів 2.3.2, 2.3.3 глави 2.3 розділу II ПРРЕЕ для вимірювання з метою комерційних розрахунків за електричну енергію мають використовуватися розрахункові засоби вимірювальної техніки, які відповідають вимогам Кодексу комерційного обліку, Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність" та іншим нормативно-правовим актам, що містять вимоги до таких засобів вимірювальної техніки.

Електроустановки споживачів мають бути забезпечені необхідними розрахунковими засобами вимірювальної техніки для розрахунків за спожиту електричну енергію, технічними засобами контролю і управління споживанням електричної енергії та величини потужності, а також (за бажанням споживача) суміщеними з лічильником електричної енергії або окремими засобами вимірювальної техніки для контролю якості електричної енергії.

Підключення електроустановки споживача, яка не забезпечена розрахунковими засобами (засобом) вимірювальної техніки, технічними засобами контролю і управління споживанням електричної енергії та величини потужності, забороняється, за винятком випадків, передбачених цими Правилами.

Розрахункові засоби вимірювальної техніки електричної енергії, технічні засоби контролю і управління споживанням електричної енергії та величини потужності, засоби вимірювальної техніки для контролю якості електричної енергії встановлюються відповідно до вимог Кодексу комерційного обліку, цих Правил та проєктних рішень.

Як вказано в пункті 2.3.4 глави 2.3 розділу II ПРРЕЕ Відповідальність за збереження і цілісність засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені.

Відповідальним за експлуатацію та технічний стан засобів (вузлів) вимірювальної техніки є їх власник.

Пунктом 5.5.5 глави 5.5 розділу V ПРРЕЕ визначено, що споживач електричної енергії зобов`язаний, в тому числі: дотримуватися правил технічної експлуатації, правил безпеки під час експлуатації власних електроустановок, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, та умов укладених договорів; забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх електроустановок та електроприладів згідно з вимогами нормативно-технічних документів та нормативно-правових актів України.

Матеріалами справи підтверджено, що на об`єкті споживача (вул.Стрілецька, буд.1 у м.Вінниці) було встановлено прилад обліку електричної енергії (серійний номер №12092291).

Як вбачається з матеріалів справи та з пояснень представників сторін, обставини неналежного функціонування приладу обліку електричної енергії (серійний номер №12092291), а саме: на ЖК дисплеї засобу обліку виводились покази активної електричної енергії 1.8.1., що відповідає першій зоні, покази другої зони та загальні покази на ЖК дисплеї не відображались, що сторонами визнано.

При цьому втручання споживача в роботу приладу обліку не виявлено.

З матеріалів справи слідує, що внаслідок неналежного функціонування приладу обліку електричної енергії, відповідачем 1 було зчитано покази приладу обліку за допомогою електронних засобів.

Як стверджує АТ "Вінницяобленерго", останні покази приладу обліку, які зафіксовані в Акті про порушення були зчитані з пам`яті приладу обліку електричної енергії апелянта за допомогою оптичної головки NiK ОР-ОЗ №0 року та ноутбука Hewlett-Packard (DESKTOP-HC2G2DE). Програмне забезпечення, за допомогою якого здійснене локальне зчитування показів приладу обліку електричної енергії, ліцензоване та було надано ОСР заводом - виробником приладу обліку. Даний факт підтверджується Сертифікатом №4/6/22, виданим офіційним представником заводу - виготовлювача зазначених приладів обліку.

Основні положення щодо організації комерційного обліку електричної енергії на ринку електричної енергії, права та обов`язки учасників ринку визначено Кодексом комерційного обліку електричної енергії, затвердженим постановою НКРЕКП №311 від 14 березня 2018 року (надалі за текстом також - Кодекс).

Підпунктами 13, 32 пункту 1.2.1 глави 1.2 розділу I Кодексу надано наступні визначення для таких термінів:

візуальне зчитування лічильника електричної енергії (візуальне зчитування лічильника) - зчитування результатів вимірювання лічильника (первинних даних комерційного обліку), що здійснюється шляхом візуального зчитування показів через показувальний пристрій (табло, інтерфейс користувача) лічильника;

локальне зчитування лічильника - отримання результатів вимірювання лічильника (первинних даних комерційного обліку) шляхом візуального зчитування або за допомогою електронних засобів безпосередньо на місці його установлення.

Пунктом 8.5.1 глави 8.5 розділу VIII Кодексу передбачено, що постачальник послуг комерційного обліку електричної енергії (у ролі оператора зчитування даних з лічильників) проводить візуальне або за допомогою електронних засобів зчитування лічильників на місці в будь-якій точці комерційного обліку, за яку він несе відповідальність, у всіх випадках, коли з якоїсь причини зчитати дані дистанційно через систему автоматичного зчитування результатів вимірювання неможливо. Таке локальне зчитування лічильника проводиться протягом п`яти робочих днів після дати виявлення проблеми і має бути зроблено, зазвичай, шляхом локального зчитування лічильника за допомогою електронних засобів. Постачальник послуг комерційного обліку електричної енергії (у ролі оператора зчитування даних з лічильників) інформує сторону, відповідальну за точку комерційного обліку про ситуацію щодо усунення проблеми, що унеможливила автоматичне зчитування результатів вимірювання.

З дослідженого колегією суддів встановлено, що зчитування лічильника на місці відбувалося за допомогою електронних засобів. Однак, ні акт про порушення №3687 від 06 червня 2022 року, ні протокол АТ "Вінницяобленерго" №149 від 30 червня 2022 року не містить жодної інформації про прилад (електронний засіб), за допомогою якого здійснювалося зчитування пам`яті лічильника. Лише у відзиві на апеляційну скаргу АТ "Вінницяобленерго" повідомило, що останні покази приладу обліку, які зафіксовані в Акті про порушення були зчитані з пам`яті приладу обліку електричної енергії апелянта за допомогою оптичної головки NiK ОР-ОЗ №0 року та ноутбука Hewlett-Packard (DESKTOP-HC2G2DE).

АТ "Вінницяобленерго" на підтвердження зчитування пам`яті лічильника до матеріалів справи було долучено документ - скрін-шот /т.1, а.с.99-100/, який містить дописи здійснені ручкою.

Крім того, у судовому засіданні суду апеляційної інстанції 13 вересня 2023 року представник АТ "Вінницяобленерго" повідомив, що даний документ є витягом з особистого кабінету ТОВ "Градо Строй". Відтак, суперечливою є процесуальна поведінка відповідача 1 щодо підтвердження факту зчитування даних з лічильника.

Також колегія суддів вважає за необхідне звернути увагу на те, що у відповідності до пункту 8.5.1 глави 8.5 розділу VIII Кодексу зчитування лічильника за допомогою електронних засобів здійснюється, коли з якоїсь причини зчитати дані дистанційно через систему автоматичного зчитування результатів вимірювання неможливо. Постачальник послуг комерційного обліку електричної енергії (у ролі оператора зчитування даних з лічильників) інформує сторону, відповідальну за точку комерційного обліку про ситуацію щодо усунення проблеми, що унеможливила автоматичне зчитування результатів вимірювання.

Однак, відсутні будь-які докази того, що дистанційне зчитування результатів було неможливим і постачальником послуг комерційного обліку електричної енергії було поінформовано ТОВ "Градо Строй" про дану ситуацію.

Варто відмітити також той факт, що АТ "Вінницяобленерго" стверджує, що лічильник №12092291 здійснював обрахунок розподіленої електричної енергії, але не відображав на рідкокристалічному дисплеї покази другої зони. Тобто, з пояснень відповідача 1 можна дійти висновку, що проблема полягала лише в невідображенні даних на рідкокристалічному дисплеї. АТ "Вінницяобленерго" у такій ситуації мало можливість отримати покази лічильника за допомогою системи дистанційного зчитування результатів вимірювання з пам`яті лічильника, чого зроблено не було і докази такого відсутні в матеріалах справи.

Колегія суддів зауважує, що за результатами розгляду акта про порушення №3687 від 06 червня 2022 року, на засіданні комісії управління Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" з розгляду актів про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії, про що свідчить протокол №149 від 30 червня 2022 року /т.1, а.с.95/, було доручено службі засобів обліку електроенергії (Брига В.П.) направити лічильник, що знаходиться у сейф-пакеті №10026855 на експертизу до спеціалізованої організації (підприємства), яка має право на її проведення відповідно до законодавства.

Проте, з додаткових пояснень АТ "Вінницяобленерго" від 30 серпня 2023 року вбачається, що рішення комісії управління АТ "Вінницяобленерго", оформленого протоколом №149 від 30 червня 2022 року в частині направлення лічильника ТОВ "Градо Строй", упакованого в сейф-пакет №10026855, до спеціалізованої організації для проведення експертизи, не виконано, лічильник №12092291 вилучений у ТОВ "Градо Строй" до спеціалізованої організації для проведення експертизи не направлявся через відсутність коштів у зв`язку зі складною обстановкою, яка склалася внаслідок воєнного стану в Україні, пошкодженні енергетичної інфраструктури, в тому числі і в Вінницькій області.

Разом з тим, визначальним при розгляді даного спору суд вважає наступне.

Умовами укладеного між сторонами договору про надання послуг з розподілу електричної енергії від 01 квітня 2021 року № В1-300101 визначений порядок дій при порушенні розрахункового обліку електричної енергії не з вини Споживача, зокрема у відповідності до пункту 7 додатку 4 до договору № В1-300101 /т.1 а.с 133-134/ обсяг енергії, використаної Споживачем від дня порушення розрахункового обліку до дня відновлення розрахункового обліку, визначається Оператором системи: - на підставі показів технічних (контрольних) засобів обліку електроенергії при їх наявності та за умови, що їх стан відповідає вимогам НТД; - у всіх інших випадках - за середньодобовим обсягом споживання електричної енергії попереднього розрахункового періоду до порушення розрахункового обліку або наступного розрахункового періоду після відновлення розрахункового обліку.

Як вже зазначалося, у відповідності до матеріалів справи 06 червня 2022 року у споживача ТОВ "ГрадоСтрой" була проведена технічна перевірка, результати якої засвідчили відмінність показників на рідкокристалічному дисплеї та в базі даних лічильника /відображено в протоколі №149 від 30 червня 2022 року; т.1 а.с. 95/.

Встановивши даний факт, працівники відповідача зчитали дані лічильника, який містив відмінні покази, за допомогою технічних засобів, на підставі яких визначили обсяг спожитої споживачем електроенергії, вартість яких відобразили в рахунках на оплату.

Згідно умов договору обсяг спожитої електроенергії у випадку порушення розрахункового обліку не з вини Споживача здійснюється на підставі показів технічних (контрольних) засобів обліку електроенергії, за умови, що їх стан відповідає вимогам нормативно технічних документів (НТД).

У суду відсутутні підстави вважати, що лічильник, з пам`яті якого проводилося зчитування, відповідав вимогам НТД, зважаючи на те, що містив суперечливі дані обсягу спожитої електроенергії, які відображали дисплей та пам`ять. Також судом враховується той факт, що рішенням комісії з розгляду актів АТ "Вінницяобленерго" було доручено направити вказаний лічильник на експертизу до спеціалізованої організації, що виконано не було, ці обставини підтверджено представником відповідача в судовому засіданні та в поясненнях від 30 серпня 2023 року. Отже, експертним шляхом відповідність засобу обліку вимогам НТД встановлена не була. Водночас 6 червня 2022 року лічильник №12092291 було знято у ТОВ "ГрадоСтрой" і замінено на лічильник №8421781, що підтверджено актом № 0334732 від 06 червня 2022 /т. 1 а.с.62/.

А відтак матеріали справи не містять доказів, що обсяг спожитої позивачем електроенергії здійснено на підставі даних приладу обліку, стан якого відповідає нормативно технічним документам, а тому здійснення розрахунку кількості спожитої електроенергії на підставі показів такого лічильника є неправомірним.

За умовами договору, у інших випадках порушення розрахункового обліку обсяг спожитої електроенергії визначається за середньодобовим обсягом споживання електричної енергії попереднього розрахункового періоду до порушення розрахункового обліку або наступного розрахункового періоду після відновлення розрахункового обліку, що не здійснено представниками відповідача.

З огляду на наведе в сукупності, колегія суддів прийшла до висновку, що розрахунок обсягу спожитої електричної енергії, здійснений відповідачем 1 за період неналежного функціонування приладу обліку електричної енергії (серійний номер №12092291), в обсязі 358504 кВт*год. є неправомірним та необґрунтованим.

Колегія суддів відхиляє посилання апелянта на пункти 8.4.1, 8.4.2, 8.4.4 глави 8.4 розділу VIII ПРРЕЕ з огляду на наступне.

Пунктом 8.4.2 глави 8.4 розділу VIII ПРРЕЕ зазначено, що визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному цими Правилами, у разі виявлення порушень, зазначених у цьому пункті.

Абзацом 1 пункту 8.4.4 глави 8.4. розділу VIII ПРРЕЕ визначено, що факт пошкодження пломб та/або індикаторів, та/або засобів вимірювальної техніки, факт втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки, крім випадків спрацювання індикаторів (фіксації індикаторами впливу фізичних полів), має бути підтверджений експертизою, проведеною спеціалізованою організацією (підприємством), яка має право на її проведення відповідно до законодавства (далі - експертиза). До отримання оператором системи результатів експертизи положення цієї глави не застосовуються для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, за винятком випадків, передбачених цим пунктом.

Розрахунок вартості необлікованої електричної енергії здійснюється відповідно до пункту 8.4.7 глави 8.4 розділу VIII ПРРЕЕ.

Абзацом 1 пункту 8.2.5 глави 8.2 розділу VIII ПРРЕЕ визначено, що у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів безоблікового споживання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача (представника споживача) або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки, оформлюється акт про порушення згідно з формою, наведеною в додатку 9 до цих Правил.

Разом з тим, колегія суддів зауважує, що Актом про порушення №3687 від 06 червня 2022 року, який також підписаний представником позивача без зауважень, не зафіксовано (в зв`язку з невиявленням) порушення згідно переліку, визначеного пунктом 8.4.2 глави 8.4 розділу VIII ПРРЕЕ, в зв`язку з чим у спірних правовідносинах при розрахунку вартості необлікованої електричної енергії правомірно не застосовано положення глави 8.4 розділу VIII ПРРЕЕ .

Враховуючи наведене, позовні вимоги до Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" в особі Структурної одиниці "Вінницькі міські електричні мережі" Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Стосовно позовних вимог до Товариства з обмеженою відповідальністю "Енера Вінниця", колегія суддів зазначає наступне.

Відповідно до пункту 8 частини 1 статті 46 Закону України "Про ринок електричної енергії" оператор системи розподілу забезпечує комерційний облік відповідно до цього Закону, правил ринку та кодексу комерційного обліку, інших нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії.

Згідно пункту 4.3 розділу IV ПРРЕЕ, дані, необхідні для формування платіжних документів, у тому числі щодо обсягів електричної енергії, надаються учасникам роздрібного ринку адміністратором комерційного обліку в порядку, встановленому Кодексом комерційного обліку. На підставі отриманих даних відповідно до умов договору (обраної споживачем комерційної пропозиції) сторони складають акти прийому-передачі проданих товарів та/або наданих послуг.

Відповідно до абзацу 2 пункту 5 Постанови НКРЕКП №312 від 14 березня 2018 року з дати набрання чинності договором споживача про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії ОСР (ОСП) надає послуги комерційного обліку споживачам, точки комерційного обліку яких улаштовані на території його ліцензованої діяльності, відповідно до Кодексу комерційного обліку електричної енергії, затвердженого постановою НКРЕКП від 14 березня 2018 року №311.

Абзацом 1 пункту 4.12 розділу IV ПРРЕЕ передбачено, що розрахунки між споживачем та електропостачальником (іншими учасниками роздрібного ринку, якщо вони беруть участь у розрахунках) здійснюються згідно з даними, отриманими від адміністратора комерційного обліку в порядку, передбаченому Кодексом комерційного обліку, про обсяги поставленої, розподіленої (переданої) та купленої електричної енергії. Плата за спожиту протягом розрахункового періоду електричну енергію вноситься не пізніше 20 числа наступного місяця, якщо договором не встановлено іншого терміну.

Відповідно до пункту 10 Постанови НКРЕКП №312 від 14 березня 2018 року до запуску електронної платформи Датахаб адміністратора комерційного обліку функції адміністратора комерційного обліку на роздрібному ринку електричної енергії, у тому числі адміністрування процедури зміни постачальника електричної енергії у межах території ліцензованої діяльності, виконує відповідний ОСР.

За таких обставин, Товариство з обмеженою відповідальністю "Енера Вінниця" формує рахунки за спожиту електричну енергію на підставі даних комерційного обліку, наданих Акціонерним товариством "Вінницяобленерго". Враховуючи наведене, беручи до уваги те, що апеляційним судом задоволено позовні вимоги до Акціонерного товариства "Вінницяобленерго", вимоги до Товариства з обмеженою відповідальністю "Енера Вінниця" також підлягають задоволенню.

Згідно статті 129 Конституції України, до основних засад судочинства відносяться, зокрема, рівність усіх учасників судового процесу перед законом і судом, змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Відповідно до частини 1 статті 74, частини 1 статті 76 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування.

У відповідності до частини 1 статті 77 Господарського процесуального кодексу України, обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Згідно з частинами 1, 2 статті 86 Господарського процесуального кодексу України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Рішення є законним тоді, коли суд, виконавши всі вимоги процесуального законодавства і всебічно перевіривши обставини, вирішив справу у відповідності з нормами матеріального права, що підлягають застосуванню до даних правовідносин. Обґрунтованим визнається рішення, в якому повно відображені обставини, які мають значення для даної справи, висновки суду про встановлені обставини і правові наслідки є вичерпними, відповідають дійсності і підтверджуються достовірними доказами, дослідженими в судовому засіданні.

З урахуванням всіх обставин справи в їх сукупності, колегія суддів дійшла висновку про те, що оскаржуване рішення місцевого господарського суду ухвалене з неповним з`ясуванням обставин, які мають значення для справи. Наведені в апеляційній скарзі аргументи є підставами для скасування рішення, оскільки вони підтверджуються матеріалами справи та ґрунтуються на правильному тлумаченні скаржником норм матеріального та процесуального права, тому колегія суддів апеляційної інстанції дійшла висновку про задоволення апеляційної скарги ТОВ "Градо Строй".

Судові витрати розподіляються у відповідності до вимог статті 129 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись ст. ст. 269, 270, 273, 275, 277, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Градо Строй" на рішення Господарського суду Вінницької області від 30 березня 2023 року у справі №902/1015/22 задовольнити.

Рішення Господарського суду Вінницької області від 30 березня 2023 року у справі №902/1015/22 скасувати.

Прийняти нове рішення, яким позов задовольнити.

Визнати протиправним та таким, що не підлягає виконанню нарахування Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" в особі Структурній одиниці "Вінницькі міські електричні мережі" за розподіл електричної енергії, що відображено в рахунку №797 від 30 червня 2022 року на суму 591843,58 грн, в якому вказано про обсяг споживання в кількості 392284 кВт та зобов`язати Акціонерне товариство "Вінницяобленерго" в особі Структурній одиниці "Вінницькі міські електричні мережі" здійснити перерахунок споживачу Товариству з обмеженою відповідальністю "Градо Строй" за послугу з розподілу електричної енергії відповідно до обсягів фактично спожитої електроенергії без урахування спожитої електроенергії субабонентами.

Визнати протиправним та таким, що не підлягає виконанню рахунок Товариства з обмеженою відповідальністю "Енера Вінниця" №1315230/230427/1 від 31 серпня 2022 року за спожиту електричну енергію на суму 1741299,10 грн, в якому вказано про обсяг споживання в кількості 404847 кВт та зобов`язати Товариство з обмеженою відповідальністю "Енера Вінниця" здійснити перерахунок споживачу Товариству з обмеженою відповідальністю "Градо Строй" за послугу з розподілу електричної енергії відповідно до обсягів фактично спожитої електроенергії без урахування спожитої електроенергії субабонентами.

Стягнути з Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Градо Строй" 2481 грн. судового збору за розгляд позовної заяви та 3721,5 грн. за розгляд апеляційної скарги.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Енера Вінниця" Товариства з обмеженою відповідальністю "Градо Строй" 2481 грн. судового збору за розгляд позовної заяви та 3721,5 грн. за розгляд апеляційної скарги.

Доручити Господарському суду Вінницької області видати відповідні накази.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до суду касаційної інстанції у строк та в порядку, встановленому статтями 287-289 ГПК України.

Справу №902/1015/22 повернути до Господарського суду Вінницької області.

Повний текст постанови складений "28" вересня 2023 р.

Головуючий суддя Бучинська Г.Б.

Суддя Філіпова Т.Л.

Суддя Василишин А.Р.